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PROCESSO PENAL

Prof. Roberto Gomes


Bibliografia: - Manual de Processo Penal/ Cdigo de Processo Penal
Interpretado - Guilherme
Nucci
**- Manual/ Cdigo Comentado - Eugnio Pacceli
- Marcelos Orastri Lima
**- Cdigo Penal Comentado - Fauzy Hassam
- Paulo Rangel (para concurso)
- Auri Lopes Jnior (extremamente crtico e com muita
jurisprudncia)
- Renato Brasileiro
- Curso/ Manual/ Comentrios ao Cdigo - Fernando Costa Filho
Avaliao 01
Avaliao 02

23/03
25/05

OBS: avaliao direta, sem enrolar, sem repetir o enunciado, mas colocando
tudo relacionado ao assunto da questo (raciocnio rpido).
Fichamento:
1) Aplicao/Interpretao do Direito Processual Penal; Lei
processual Penal no Tempo e Espao; Juizados Especiais Criminais
(at a fase de suspenso condicional do processo)
2) Sujeitos processuais; Teoria Geral das Provas; Provas em
Espcie

Aula 07/02
INTRODUO
O processo penal instrumentaliza, processualmente falando, o
direito penal, que o conjunto de normas que regulam as relaes
entre pessoas fsicas e jurdicas, de forma a vedar condutas ou
obriga-las que podero trazer prejuzos para bens jurdicos de grande
valor social (penalmente relevantes).
OBS: bens jurdicos penais so bens escolhidos em razo de sua
relevncia social. So bens com previso constitucional, onde os
outros ramos do direito so insuficientes para garantir a segurana
jurdica (logo so necessariamente tutelados por outros ramos).
O suporte ftico da norma penal descreve o tipo penal, a
conduta incriminadora (tipificao penal = reserva legal/legalidade
formal -> necessariamente lei em sentido estrito, de competncia
federal, sendo um limite ao arbtrio estatal, em que haver descrio
da conduta e, ao mesmo tempo, garantia da segurana jurdica, uma
vez que no sendo praticado ato nos exatos limites descritos pela lei,
no h porque o sujeito responder por isso, j que no ser autor de
fato delituoso) e o seu consequente/preceito, descreve a sano
penal do tipo.
Ocorre que, para se poder aplicar a sano, alm de ser
necessrio que o ato seja classificado enquanto delituoso, por lei
federal em sentido estrito (no pode ser medida provisria) e que o
sujeito tenho o praticado da exata maneira descrita, com a perfeita
subsuno do fato norma, indispensvel se faz o ajuizamento de um
processo penal.

Primeiro, o Estado tem a capacidade legislativa de criar as


normas penais, entretanto, o seu poder de punir (ius puniendi) e
ento aplicar as normas, s surgir no momento em que a conduta
contrria ao ordenamento jurdico for praticada e s se materializar
com a persecuo penal.
No processo penal falamos em persecuo penal, que nada
mais do que a realizao do processo penal, que permite o exerccio
do ius puniendi estatal (instrumento que permite ao Estado reunir
elementos probantes para alcanar ou no aquele indivduo).
Processo penal ento um conjunto de normas que estruturam a
persecuo penal, criando prerrogativas e instrumentos para que os
rgos estatais persecutrios possam reunir elementos probatrios e
submet-los ao Poder Judicirio, com finalidade de aplicao do
direito penal ao caso concreto.
Se caracteriza ainda, como uma imposio de limites aos
rgos estatais persecutrios, impedindo arbitrariedades no exerccio
de suas funes (empodera e limita o Estado). Assegura meios para
que o indivduo possa se defender aos ataques persecutrios do
Estado, via de regra, na preservao do direito liberdade. Regula a
atuao jurisdicional no exerccio da aplicao do direito ao caso
concreto, bem como na importante tarefa de controle da legalidade e
juzo de garantia do indivduo na fase pr e processual.
Em verdade, o processo serve para provocar (romper a inrcia)
o Poder Judicirio e reunir elementos para que que Ele possa aplicar,
de maneira justa e correta, o direito penal ao caso concreto. So os
rgos persecutrios que se movimentam quando tem notcia da
existncia de um fato supostamente delituoso, no sentido de alcanar
o deslinde, punitivo ou no, da situao. Eles foram juzo de valor e
perseguem a tese que formularam (imparcialidade apenas subjetiva,
ou seja, quanto s partes), enquanto que o Judicirio
necessariamente dever ser imparcial subjetiva e objetivamente (no
pode ter relao com as partes e nem decidir antes do momento
final).

Esses rgos de persecuo estatal so a Polcia e o Ministrio


Pblico, que analisam, perseguem (prova eficiente e suficiente do
convencimento da existncia e autoria do crime) e avaliam o fato, ou
seja, buscam elementos que permitam ao Estado Jurisdio decidir a
questo (formar o juzo de valor). Apesar de serem rgos livres em
sua atuao, a lei responsvel pela suas limitaes por meio da
descrio dos procedimentos e atos investigativos, mas tambm pelo
controle de legalidade exercido pelo Judicirio, previamente (sigilo
bancrio, telefnico) e posteriormente (percia). Trata-se de limite
para o Estado quando utiliza o seu elemento mais agressivo e
constrangedor em face do cidado ( possvel constranger durante a
persecuo penal, porm tudo dentro do que a lei autoriza, no
cabendo falar em discricionariedades, que necessariamente geraro
arbitrariedades).
OBS: o ato de priso apenas um instrumento de perseguio, mas a
persecuo penal vai muito alm disso.
O Processo Penal ter ento 2 fases:
1) Persecuo Pr-processual: fase administrativainvestigativa, feita por rgos da Administrao Pblica que
esto estruturados no sistema preliminar de investigaes. Esse
sistema disciplina modelos de procedimentos administrativos
disponveis para os rgos do Estado, para que eles formem o
seu juzo de valor pela deflagrao ou no da ao penal,
produzindo indcios suficientes da autoria do fato e elementos
que comprovem a existncia sua existncia, a chamada justa
causa (inqurito policial, procedimento de toada de contas,
termo circunstanciado e demais proced. adm internos todos
esses procedimentos devem ser direcionados ao Autor/Titular
da ao penal, que podem ser o MP ou a vtima do delito). Sem
eles, no haver viabilidade ou sustentao da ao penal,
porque no haver elementos mnimos para tanto. Vale

ressaltar, que nenhum procedimento administrativo aplica a


sano ao indivduo, mas apenas serve como instrumento
preparatrio para isto.
A justa causa o imperador no exerccio da jurisdio penal
(pressuposto de existncia da ao penal condenatria).
Esse procedimento difere e muito do Processo Civil, onde se
pode ajuizar uma ao, narrar variados fatos, dizendo que a
prova ser feita posteriormente. No Processo Penal isso no
pode acontecer. A ao penal s poder ser deflagrada aps a
concluso da persecuo pr-processual, tendo concludo pelo
produo de provas ou indcios de autoria e materialidade do
fato, que necessariamente devem acompanhar a exordial
acusatria demonstrando a viabilidade da ao, pautada em
mnimos elementos probantes.
2) Persecuo Processual/Ao Penal: fase judicial, em juzo,
por meio do Judicirio. Essas duas fases so to importantes e
disciplinadas, porque a reao e resposta do Estado a uma lide
penal muito mais forte e rigorosa do que no Direito Civil,
capaz de afetar fisicamente o indivduo, no apenas
monetariamente (gera uma mcula na vida do sujeito).
OBS: a fase pr-processual no condio de existncia da ao
penal, mas apenas um elemento que permite o alcance dessa
condio, qual seja a justa causa (indcios de autoria e materialidade).
Portanto, uma fase que PODE existir, porm no obrigatria. Do
mesmo jeito, possvel haver fase pr-processual sem processual,
quando ao final da investigao no se chega justa causa (uma fase
no vincula a outra).
Aula 09/02
A fonte primordial do Processo Penal a lei em sentido estrito,
emanada do Poder Legislativo (a casa legislativa), alm da
jurisprudncia como fonte secundria. Isso porque, a legalidade

formal d segurana jurdica para um instituto to importante,


impactante e perigoso na vida das pessoas, evitando que as coisas
sejam mudadas, repentinamente, pela vontade de uma nica pessoa,
ainda que esta o faa em nome do interesse pblico (permite uma
discusso nacional e necessidade do crivo de vrias classes sociais
presentes nas casas legislativas deciso mais madura).
PRINCPIOS
- Oficialidade: a persecuo penal dever ser realizada por
rgos oficiais de Estado, via de regra por Instituies Pblicas,
agentes das mesmas ou particulares que estejam em seu servio
(retira-se do particular o poder de realizar a persecuo, tomando o
Estado para si esse poder-dever, j que tem interesse em investigar).
Comporta exceo no caso dos crimes de ao penal privada em sua
fase processual, pois neles quem realizar a persecuo em juzo ser
o prprio ofendido, particularmente falando (e no ele como servidor
pblico, ainda que temporariamente em colaborao) e no o MP,
excluindo-se o Poder Pblico de participar (exceo na fase judicial
indiscutvel, j que est expressa legalmente).
Parte da doutrina (Nestor Tvora) vislumbra ainda, como
exceo ao princpio da oficialidade, a situao das investigaes
particulares/defensivas (seara investigativa). Essas investigaes
atualmente no esto disciplinadas, apesar do projeto do novo CPP
fazer isso. Todavia, apesar de no estar expressamente permitido,
tambm no est proibido, ento, como trat-las?
A doutrina da inteligncia uma metodologia de produo do
conhecimento. O trabalho dessa doutrina se d atravs da coleta em
fontes de dados, as abertas (coisas que qualquer pessoa tem acesso,
como o google, a televiso, revista) e as fechadas (s rgos estatais
com poder requisitrio, via de regra, tem acesso, como placas de
carro, recebimento de penso, etc. H ainda as fechadas que s
podero ser acessadas por ordem judicial, ainda que trate-se de

rgo estatal com poder requisitrio, como sigilo bancrio, sigilo


telefnico).
O que o prof. Nestor Tvora chama de investigao particular
nada mais do que a coleta de provas que o particular faz nas
chamadas fontes abertas, j que nas fechadas ele no tem acesso.
No se trata de um procedimento administrativo para a atuao
particular na fase investigativa, como existe na fase judicial com a
ao penal privado. No um inqurito particular e nem est contido
no sistema preliminar de investigaes, mas algo que, para ele,
seria permitido, uma vez que no est proibido e uma vez que se
trata de investigao em fontes abertas, logo poderia servir como
prova lcita (se houver invaso de fonte fechada, a prova ser ilcita).
- Oficiosidade: via de regra, a persecuo penal realizada ex
officio, ou seja, os rgos persecutrios independem da provocao
de quem quer que seja, para o cumprimento das suas obrigaes
investigativas e processuais, atuando at mesmo contra a vontade de
algum (s vezes da prpria vtima). Do mesmo jeito que, via e regra,
de ofcio, poder ser provocado, quando a prpria parte faz o
pedido dando incio investigao. Lembrando que, a atividade
persecutria difere da judicial, principalmente porque a judicial, como
forma de garantia do princpio da imparcialidade objetiva, s
acontece sob a provocao do titular do exerccio da ao ou ato
procedimental.
A exceo ao princpio da oficiosidade so: os crimes de ao
penal pblica condicionada a representao do ofendido, onde
necessariamente depende da representao do ofendido para que o
inqurito se inicie (exceo na fase pr processual e processual, a
representao iniciar tanto a investigao quanto a ao judicial);
nos crimes de ao penal pblica condicionada a requisio do
Ministro da Justia, onde necessariamente depende desta requisio
para que o inqurito se inicie (exceo na fase pr e processual
alm da justa causa, necessrio se faz a condio de

procedimentabilidade) (art. 5, 4 e 5, do CPP); os crimes de ao


penal privada, onde o inqurito s se instaurar aps requerimento
de quem tenha qualidade para intent-la (exceo apenas para a fase
investigativa, j que o ofendido o titular da ao penal e, sem sendo
assim, no h exceo da oficiosidade na fase processual, porque o
prprio ofendido que a inicia basta ter justa causa). Logo, todos os
crimes que forem de ao penal pblica incondicionada a atuao dos
rgos estatais persecutrios ser ex officio.
Tal princpio permite a imparcialidade subjetiva e objetiva do
magistrado, ou seja, que ele no pr julgue a causa, no seja
depositrio das teses, mas sim que conhea aquelas que foram
apresentadas, bem como as provas que foram produzidas para ento
decidir. Justamente por isso, o juiz no poder iniciar uma ao penal
antes da realizao de um procedimento preliminar administrativo
investigativo (isso faria ele se torna parte e, enquanto parte, perde a
imparcialidade objetiva para o julgamento). O MP, por sua vez,
parcial subjetivamente, uma vez que parte, porm objetivamente
imparcial quando funciona como custos legis da mesma ao que
intentou, j que no chamado para defender a sua tese, mas o
melhor direito aplicvel ao caso concreto.