Exp.

2006-000483
SALA DE CASACIN CIVIL
Magistrado Ponente: CARLOS OBERTO VLEZ
En la solicitud de ejecucin de hipoteca incoada ante el Juzgado
Undcimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, por la sociedad
de comercio que se distingue con la denominacin mercantil INVERSIONES
PROVISTA 25, S.A., representada judicialmente por el abogado en el
ejercicio de su profesin Moiss Ypez Conde, contra el ciudadano JOS
ABRAHAM GONZLEZ GONZLEZ , patrocinado judicialmente por los
profesionales del derecho Francisco Boza Mercado, Nicols Garca Borja y
Marcos Ojeda Franco; el Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y
del Trnsito de la misma Circunscripcin Judicial, con competencia
funcional jerrquica vertical, dict sentencia en fecha 23 de febrero de
2006,

mediante

la

cual declar

sin

lugar

el

recurso

procesal

de

apelacin interpuesto por el demandado contra la sentencia del a quo de

fecha 22 de febrero de 2005, que declar firme el decreto intimatorio de
fecha 15 de abril de 2004 y orden el inicio de los actos de ejecucin para
el da siguiente que conste en autos la ltima notificacin de las partes. En

consecuencia, confirm en todas y cada una de sus partes el fallo apelado y,

conden al demandado al pago de las costas procesales.
Contra el precitado fallo, el demandado anunci recurso de casacin,
el cual fue admitido y formalizado. Hubo impugnacin.
Concluida la sustanciacin, pasa la Sala a dictar su mxima decisin
procesal bajo la ponencia del Magistrado que con tal carcter la suscribe ,
lo cual hace previa a las siguientes consideraciones:
NICA DENUNCIA
El recurrente procede a formalizar su recurso, formulando su denuncia de la
siguiente manera:
QUEBRANTAMIENTO DE FORMA
CAPITULO (Sic) PRIMERO
Denuncio infringido por la recurrida los artculos 15, 206,
208, 212, y artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Consta de autos que el inmueble objeto de ejecucin
dehipoteca en este procedimiento, es decir casa-quinta situada en la
urbanizacin
los
(Sic)
Chaguaramos,
en
el
lugar
denominado antiguamente Hacienda El Carmen, en jurisdiccin
de la ParroquiaSanta Rosala. (Sic) San Pedro (Sic),
distinguido con el No. 5, manzana A zona II, Municipio
Libertador del Distrito Capital. (Sic) Caracas, se encuentra
ocupada por la ciudadana GLADIS MARA DOMNGUEZ
VELIZ, mayor de edad, venezolana, soltera y titular de la
Cdula de Identidad No. 6.300.701, ocupacin esta hecha en
calidad de arrendataria, consta igualmente en autos que la
tercera poseedora en ningn momento fue intimada,
circunstancia esta que le vulner el derecho a la defensa que
le corresponda, dicha falta de intimacin al tercer poseedor
es motivo de reponer la causa a tal estado, situacin esta no
hecha en todo el transcurso de este proceso, en tal sentido
cuando la recurrida no repone la causa de acuerdo al
pedimento expresado por mi representado ante la alzada, en
base a las atribuciones que le confiere el artculo 208 del
Cdigo de procedimiento (Sic) Civil, infringe por falsa
aplicacin la referida norma, ya que la misma le faculta para
reponer la causa al estado de intimar al tercer poseedor como
de manera expresa lo pauta el artculo 661 del Cdigo de

Procedimiento Civil, el cual infringe por falta de aplicacin

ya que omiti, tanto el Juez de Primera Instancia, como la
recurrida la reposicin de la causa, y ello implica igualmente
la no aplicacin del artculo 212 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que establece claramente, que se
decretar la nulidad por reposicin de la causa, cuando se
quebranten leyes de orden pblico porque predetermina la
conducta que debe asumir el juez en caso de que de que
existiere un tercer poseedor en el inmueble hipotecado. En el
presente caso, no estamos en presencia de un formalismo, el
cual de conformidad con el Artculo (Sic) 26 de la
Constitucin Nacional (Sic) vigente, resulta no aplicable
porque expresamente seala que no habr reposiciones
intiles. En el caso Sub (Sic) Iudice (Sic), no es un mero
formalismo la intimacin al tercer poseedor, ya que la
intimacin al tercer poseedor tiene como objeto fundamental
poner en conocimiento de la causa al tercero para que de esta
manera pueda ejercer la defensa que a bien tenga.
En efecto, el artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, norma que
regula el procedimiento de la Ejecucin (Sic) de Hipoteca (Sic),
seala claramente y en forma imperativa, que al interponerse el
procedimiento de Ejecucin (Sic) de Hipoteca (Sic) se acordara
(Sic) la intimacin del deudor y del tercer poseedor norma
esta que infringe la recurrida por falta de aplicacin, por que
si la hubiese aplicado hubiere repuesto la causa al estado de
intimar al tercer poseedor del inmueble hipotecado.
As mismo, la falta de reposicin de la causa implica una
violacin del derecho de defensa del tercer poseedor, derecho
este consagrado en el artculo 15 del citado Cdigo Procesal,
por menos cabo (Sic) del derecho de la defensa, porque al no
intimarse al tercer poseedor este no tuvo oportunidad de
ejercer su correspondiente defensa.
En el presente caso, la recurrida debi declarar la reposicin
de la causa, y al no hacerlo as, incurri en la violacin de
las normas que se delatan, y es por ello, que solicito se
declare CON LUGAR, el presente Recurso de Casacin y
ordena la reposicin de la causa al estado en que se intime al
tercer poseedor del inmueble hipotecado.
Por todo lo antes expuesto, solicito se declare Con lugar
(Sic) el presente recurso de casacin y nula la sentencia de la
cual se recurre (Maysculas y negritas del formalizante).

Para decidir, la Sala observa:

Tal como claramente se desprende de la transcripcin ntegra de la

nica delacin que contiene el recurso de casacin formalizado por el
demandado, la misma carece de la fundamentacin mnima necesaria debido
a la mezcla de denuncias por defecto de actividad con las de infraccin de
ley, lo que conllevara a la declaratoria de perecido por falta absoluta de
tcnica en la formalizacin de la denuncia; mas, la Sala observa que lo que
al parecer pretende delatar el formalizante, es un posible quebrantamiento
de formas procesales en detrimento de un supuesto tercero poseedor que no
fue intimado en la presente solicitud de ejecucin de hipoteca, lo cual lleva
al nimo de esta Suprema Jurisdiccin en aplicacin de los principios
constitucionales
Constitucin de la

contenidos

en

los

artculos

Repblica Bolivariana de

26

Venezuela,

257

de la

analizar

resolver la deficiente denuncia planteada por el recurrente, bajo el

parmetro expresado de la supuesta infraccin de normas procesales por no
haber sido intimado el sedicente tercero poseedor del inmueble cuya
ejecucin se solicit.
En este sentido, el artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil,
establece:
...Llegado el caso de trabar ejecucin sobre el inmueble
hipotecado, por estar vencida la obligacin garantizada con
la hipoteca, el acreedor presentar al Tribunal competente
el documento registrado constitutivo de la misma, e
indicar el monto del crdito con los accesorios que estn
garantizados por ella, y el tercero poseedor de la finca
hipotecada, si tal fuere el caso . Asimismo presentar copia
certificada expedida por el Registrador correspondiente de
los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser
objeto
la
finca
hipotecada
con
posterioridad
al
establecimiento de la hipoteca cuya ejecucin se solicita. El

Juez podr excluir de la solicitud de ejecucin los accesorios

que no estuvieren expresamente cubiertos con la hipoteca, y
examinar cuidadosamente si estn llenos los extremos
siguientes:
1. Si el documento constitutivo de la hipoteca est
registrado en la jurisdiccin donde est situado el inmueble.
2. Si las obligaciones que ella garantiza son lquidas de
plazo vencido, y no ha transcurrido el lapso de la
prescripcin.
3. Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condiciones
u otras modalidades.
Si el Juez encontrare llenos los extremos exigidos en los
ordinales
anteriores
decretar
inmediatamente
la
prohibicin de enajenar y gravar el inmueble hipotecado ,
lo notificar inmediatamente al Registrador respectivo a los
efectos
establecidos
en
el
artculo
600
de
este
Cdigo y acordar la intimacin del deudor y del tercero
poseedor para que paguen dentro de tres das, apercibidos
de ejecucin. Si de los recaudos presentados al Juez se
desprendiere la existencia de un tercero poseedor y el
solicitante no lo hubiere indicado, el Juez proceder de
oficio a intimarlo .
El auto del Juez excluyendo de la ejecucin determinadas
partidas o no acordando sta ser apelable en ambos
efectos.... (Negritas de la Sala).

En el sub iudice, la solicitud de ejecucin de hipoteca (folios 1 al 4

de la pieza signada 2 de 2) fue presentada en fecha 29 de marzo de 2004, la
cual fue admitida por auto del 15 de abril de 2004 (folios 25 al 26 de la
pieza signada 2 de 2), ordenando la intimacin del demandado deudor por
auto del 20 de mayo de 2004 (folio 32 de la pieza signada 2 de 2).
Asimismo se constata que por diligencia de fecha 1 de julio de 2004, el
Alguacil Titular del Tribunal de la causa, expone:
...En horas de despacho del da de hoy, 01 de julio de 2004,
comparece ante este Juzgado Undcimo de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin
Judicial del
rea
Metropolitana
de
Caracas,
el
ciudadano JAVIER ROJAS MORALES en su carcter
de ALGUACIL TITULAR , quien expone: Devuelvo Boleta

de Intimacin y Copias Certificadas dirigidas al ciudadano

Jose (Sic) Abraham Gonzalez (sic) Gonzalez (sic),
trasladndome a la siguiente direccin: Urbanizacin Los
Chaguaramos, Hacienda El Carmen, casa N 05, Caracas,
donde no fui atendido por persona alguna, siendo los das de
mis traslados el 29 y 30 de junio de 2004. Es Todo, Termin,
se Ley y conformes firman....

Vale acotar que la direccin a que se refiere el Alguacil y a lo cual se

traslad para practicar la intimacin, corresponde al mismo inmueble objeto
a la solicitud de ejecucin de hipoteca, el cual, segn su dicho, no se
encontraba nadie.
Vista la diligencia plasmada por el Alguacil Titular del Juzgado de la
cognicin, se ordena la intimacin por carteles por auto de 6 de julio de
2004 (folio 48 de la pieza signada 2 de 2), el cual fue dejado sin efecto por
auto de fecha 21 de julio de 2004 (folio 54 de la pieza signada 2 de 2) en el
que ...se acuerda librar nuevo cartel de intimacin... ; los cuales fueron
publicados y consignados en el expediente; por diligencia de fecha 11 de
noviembre de 2004 (folio 76 de la pieza signada 2 de 2), el profesional del
derecho, Nicols Garca Borja, consigna poder que le fue otorgado por el
demandado y se da por intimado; por escrito de ...formal oposicin a la
solicitud de ejecucin de hipoteca... (folios 82 al 84 de la pieza signada 2
de 2), el mencionado apoderado judicial, abogado en ejercicio de su
profesin, Nicols Garca Borja, en su Captulo I, seala:
...PUNTO PREVIO
DE LA INTIMACIN DEL TERCER POSEEDOR
Por cuanto el inmueble objeto de ejecucin de hipoteca en
este procedimiento, es decir Casa-Quinta situada en la
urbanizacin Los Chaguaramos, en el lugar denominado
antiguamente Hacienda El Carmen, en jurisdiccin de la
parroquia (Sic) Santa Rosala, San Pedro (Sic), distinguida
con el N 5, manzana AA, zona II, Municipio Libertador del
Distrito Capital. (Sic) Caracas, se encuentra actualmente
ocupada
por
la
ciudadana GLADIS

MARIA (Sic) DOMNGUEZ VELIZ, mayor de edad,

venezolana soltera (Sic) y titular de la Cdula de Identidad
N 6.300.701, ocupacin esta hecha en calidad de
arrendataria, y a fin de resguardar los derechos que
eventualmente podra tener la misma en su condicin de
tercera poseedora del inmueble hipotecado, solicito
respetuosamente a este Juzgado Intime a la ciudadana antes
identificada. Consigno conjuntamente con el presente escrito
y constante de dos (2) folios tiles, contrato de
arrendamiento entre la ciudadana antes identificada y mi
mandante.... (Maysculas y negritas del transcrito).

En este orden de ideas, la Sala observa que para el momento en que el

Juez de la causa deba analizar los recaudos acompaados a la solicitud de
ejecucin de hipoteca, no poda ser prevista la existencia de un tercero
poseedor del inmueble hipotecado; mas aun cuando de la propia declaracin
del ciudadano Alguacil Titular del Juzgado Undcimo de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, se desprende que luego de trasladarse en das
distintos al referido inmueble, ...no fui atendido por persona alguna... .
Efectivamente, la previsin del artculo 661 antes trasladado obliga al Juez
a intimar al tercero poseedor, an cuando el solicitante no lo hubiere
indicado, si de los recaudos que se presentaron as se desprendiera; cuestin
que no es el caso, pues para ese momento (de ordenar la intimacin) no
haba dicha constancia.
En relacin al tercero poseedor, la Sala ha sealado en diversos
fallos, que ...El tercero poseedor es aqul que llega a adquirir la
propiedad o el derecho real sobre el bien despus de hipotecado y no tiene
ninguna relacin con el acreedor... , para concluir que, ...los terceros
poseedores que deben ser parte en el juicio de ejecucin de hipoteca a los
que hace referencia el artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, son

aquellas personas que de una u otra manera han adquirido un derecho real
sobre el inmueble con posterioridad a la constitucin del gravamen y
tambin toda persona que detente a ttulo no precario, la totalidad o una
parte del inmueble gravado con hipoteca, sin estar obligada personalmente
a favor del acreedor, al pago de la deuda... . (S.C.C., Sent. # 395 de
3/12/2001, Exp.01-010).
Cabe destacar que no es sino hasta el escrito mediante el cual el
apoderado judicial del demandado, dice hacer formal oposicin a la
solicitud de ejecucin de hipoteca, que seala la posible existencia de lo
que denomin un tercero poseedor en calidad de arrendatario, consignando
en esa oportunidad un supuesto contrato de arrendamiento (folios 85 al 86
de la pieza signada 2 de 2) en documento privado y sin que conste en el
mismo fecha cierta de su otorgamiento.
Ahora bien, en relacin al escrito de formal oposicin a la solicitud
de ejecucin de hipoteca, el Sentenciador de Alzada, seal:
...Luego del texto de la sentencia recurrida se evidencia
computo de los das de despacho transcurridos desde la fecha
en que el apoderado demandado se da por intimado en
nombre de su mandante y la fecha en que fue presentado
escrito de oposicin al decreto intimatorio y cuestiones
previas y al efecto se transcribe:
...de un computo (Sic) practicado se desprende que
los das para ejercer oposicin eran lo (Sic) das 9, 10;
11; 12; 15; 16; 17; y 18 de Noviembre (Sic) de 2004,
por cuanto de autos consta que los lapsos procesales
comenzaron a computarse a partir del 04 de
Noviembre (Sic) de 2004, fecha exclusive, y siendo que
el apoderado judicial de la parte demandada se hizo
parte en el juicio el da 11 de Noviembre (Sic) de 2004,
es decir, las funciones del defensor judicial cesaron,
por lo que la oposicin formulada por el defensor
judicial de fecha 12 de Noviembre (Sic) de 2004, la
misma es improcedente, por cuanto sus funciones ya
han cesado. E igualmente la oposicin formulada por

la
representacin
judicial
el
da
23
de
Noviembre (Sic) de 2004, la misma es improcedente ya
que fue presentada en forma extempornea por
tarda...
Expuesto lo anterior y vista la extemporaneidad de la
oposicin presentada por la representacin judicial
demandada (Sic), resulta forzoso para este sentenciador
desestimar la oposicin presentada en fecha 23 de Noviembre
(Sic) de 2004, por el abogado NICOLAS (Sic) GARCIA (Sic)
BORJA, por extempornea. Y ASI (Sic) SE DECIDE....

Tal como claramente se observa de las transcripciones precedentes no

existe la delatada infraccin del Juez Superior, debido a que para el
momento de la intimacin del deudor hipotecario, no exista prueba de la
existencia de un tercero poseedor del inmueble hipotecado; que el
documento consignado en la oportunidad de la formal oposicin a la
solicitud de ejecucin de hipoteca con el cual se pretendi establecer la
existencia

de

una

tercero

poseedor,

es

un

documento

privado

de

arrendamiento sin fecha cierta de su otorgamiento; que tal como seala la

doctrina de esta Sala, el tercero poseedor es aquella persona que ha
adquirido un derecho real sobre el inmueble con posterioridad al gravamen
hipotecario y/o aquella que lo detente a ttulo no precario, en todo o en
parte el inmueble hipotecado; que un arrendatario no es tercero poseedor
porque es un detentador precario y, aunado a lo anterior, que la referida
oposicin

la

solicitud

de

ejecucin

de

hipoteca,

fue

declarada

extempornea por tarda, lo que imposibilitara en todo caso, valorar

cualquier alegato y documentacin aportada en esa oportunidad. En todo
caso, debi atacar el formalizante ese pronunciamiento de la recurrida, lo
cual no hizo.

Por

todo

lo

sealado

anteriormente, la

Sala concluye

que

el

Sentenciador de Alzada no infringi los artculos 15, 206, 208, 212, y

artculo 661 del Cdigo de Procedimiento Civil, razn suficiente para
declarar la improcedencia de la presente denuncia, lo que conlleva a la
declaratoria de sin lugar del presente recurso de casacin, tal como se har
de manera expresa, positiva y precisa en el dispositivo del presente fallo.
As se decide.
D E C I S I N
Por las precedentes consideraciones, este Tribunal Supremo de
Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en Sala de Casacin
Civil, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad
de la

Ley, declara SIN

LUGAR el recurso

de casacin

anunciado

formalizado por el demandado, contra la sentencia dictada por el Juzgado

Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y del Trnsito, de la Circunscripcin
Judicial del rea Metropolitana de Caracas, en fecha 23 de febrero de 2006.
De conformidad con lo establecido en el artculo 320 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se condena al recurrente al pago de las costas
procesales del recurso.
Publquese, regstrese y remtase el expediente al tribunal de la
cognicin, Juzgado Undcimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y
del Trnsito de la precitada Circunscripcin Judicial. Particpese de esta
remisin al Juzgado Superior de origen ya mencionado, de conformidad con
el artculo 326 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho de la Sala de

Casacin Civil, del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los veinte
(20) das del mes de noviembre de dos mil seis. Aos: 196 de la
Independencia y 147 de la Federacin.
Presidente de la Sala-Ponente,
_____________________
CARLOS OBERTO VLEZ
Vicepresidenta,
___________________________
YRIS ARMENIA PEA ESPINOZA
Magistrado,
_________________________
ANTONIO RAMREZ JIMNEZ
Magistrada,
_________________________
ISBELIA PREZ VELSQUEZ
Magistrado,
_______________________________
LUS ANTONIO ORTZ HERNNDEZ
Secretario,
__________________________
ENRIQUE DURN FERNNDEZ
Exp. AA20-C-2006-000483