Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
ellos. Sin embargo si el sujeto acta cumpliendo un deber de rango superior o igual, su conducta
ser ilcita si implica un grave atentado a la dignidad de la persona humana[12].
El que realiza una accin tpica en cumplimiento de un deber jurdico se encuentra en una situacin
de colisin de deberes. El deber de omitir la accin prohibida (o de realizar la accin ordenada en
los delitos de omisin) entra en conflicto con otro deber derivado de otra norma de cualquier sector
del ordenamiento jurdico. Acte como acte el sujeto, en la situacin concreta en que se halla,
infringir un deber.
La ponderacin de los deberes jurdicos remite a una ponderacin de los intereses en conflicto a
cuya tutela se orienta los correspondientes deberes. Tambin aqu, como en el estado de
necesidad, hay que tener en cuenta no slo los bienes jurdicos, sino la totalidad de los intereses
en juego.
En los supuestos de conflicto de dos deberes de accin del mismo rango, es necesario que la
conducta del sujeto se oriente a cumplir uno de ellos para que dicha conducta sea lcita; ejemplo:
El mdico que slo salva a uno de los tres heridos graves por no disponer del instrumental
necesario ni dotacin suficiente, omitiendo intervenir al resto, est cumpliendo con su deber, por
ende su conducta aparece justificada frente al resto de heridos que por omisin dejaron de existir.
En consecuencia si el deber cumplido es de rango inferior al infringido la conducta ser ilcita[13];
sin embargo, slo cuando se utilice al ser humano como un mero instrumento o se atente, de otro
modo, gravemente contra su dignidad la conducta ser ilcita, aunque se realice en cumplimiento
de un deber; ejemplo:
El cirujano, que para salvar la vida de su paciente extirpa a otra persona, contra su voluntad, un
rin para llevar a cabo un transplante, realiza el tipo de lesiones y auque el deber de salvar la vida
de su paciente sea de rango superior, al de abstenerse de realizar la accin prohibida, su conducta
ser ilcita. nicamente podr verse excluida o atenuada la culpabilidad, si estaba realmente
excluida o disminuida su capacidad de obrar conforme a Derecho[14].
Finalmente, cabe precisar que en la eximente del cumplimiento de un deber, la colisin de deberes
esta configurado de la siguiente manera: por un lado un deber de accin, y por otro, un deber de
omisin. Ejemplo:
El deber que tiene un testigo de decir la verdad, de conformidad a lo establecido por el artculo
163.1 del Cdigo Procesal Penal, y, segn el artculo 409 del Cdigo Penal, ser reprimido si
comete falso testimonio. As el ordenamiento jurdico impone a toda persona llamada a testificar en
un proceso penal la obligacin de no faltar a la verdad. Por lo tanto, no puede pretender, al mismo
tiempo, sancionarla por difamacin (artculo 132 del Cdigo Penal), si ella le imputa al procesado
un comportamiento delictuoso.
En la hiptesis planteada surge un conflicto de deberes por un lado el deber de accin (decir la
verdad al testimoniar) y, por otro, un deber de omisin (no atentar contra el honor de una persona).
Este conflicto supone una confrontacin de intereses: el de la colectividad a una buena
administracin de justicia y el de la persona al respeto de su dignidad. [15]
2.4. REQUISITOS[16].
Para que opere la eximente de obrar en cumplimiento de un deber es necesaria la concurrencia
indispensable de ciertos requisitos o elementos, ya que de no concurrir uno de ellos, la eximente
no funciona. Estos requisitos son:
A) Existencia de un deber jurdico.- Anterior a la realizacin del comportamiento tpico, debe existir
necesariamente un deber impuesto por la ley, entendido por ley toda prescripcin de carcter
general y con obligatoriedad erga omnes; se descarta de ese modo los deberes morales. Sin
embargo, la justificante no opera en la conducta con la cual se haya cumplido de cualquier forma
con el deber, sino se exige que el cumplimiento de un deber se realice dentro de los lmites legales
y conforme a Derecho.
B) El deber cumplido debe tener mayor rango o igual al infringido.- Resulta indispensable que el
deber jurdico que se ha dado cumplimiento sea de mayor o igual jerarqua al deber que se ha
dejado de lado para que opere la justificante. Ejemplo:
En el caso que un efectivo policial (funcionario pblico) en ejercicio de sus funciones dispara y
mata a un delincuente que estaba a punto de disparar en contra de su vctima.
Sin embargo, si se determina que el deber cumplido fue de menor jerarqua al infringido, la
justificante no opera. Por ejemplo:
Cuando el mismo efectivo policial (funcionario pblico) dispara y mata a un delincuente que huye
de la escena del crimen por el simple hecho de evitar su fuga.
De tal forma, cuando la autoridad al momento de cumplir con su deber de funcin o profesin hace
uso de la violencia, se admite en este caso el principio bsico que es el de menor lesividad posible,
es decir, el empleo fuerza racionalmente imprescindible para el cumplimiento de la obligacin. Es
una exigencia clara, proporcin o adecuacin a las circunstancias del caso, el grado de la violencia
empleada por el agente.
C) Necesidad de ejecutar la conducta tpica.- Debe existir o mediar una necesidad urgente, es
decir, el agente en el caso concreto, no tiene otra alternativa a la de ejecutar un comportamiento
tpico en cumplimiento de su deber. Si llega a determinarse que el agente tuvo la posibilidad de
cumplir con su deber de forma diferente a la de realizar la conducta tpica, la eximente no opera.
Por ejemplo:
Se requiere la necesidad racional de la violencia para restablecer el orden jurdico perturbado, no
estando justificada, por innecesaria, ya que se podra restablecerlo con cualquier otra medida no
violenta. En consecuencia, ha de ser proporcional a la entidad del hecho que la motiv, evitando
cualquier exceso, por ms que aparentemente pueda estar autorizada por cualquier tipo de
reglamentacin administrativa.
D) Actuar con la finalidad de cumplir un deber jurdico.- En virtud al doble componente con que
cuentan las causas de justificacin: uno objetivo y otro subjetivo, el presente requisito es de
carcter subjetivo de la justificante en anlisis. Consiste en que el agente debe conocer que acta
en cumplimiento de un deber. En otros trminos el agente o autor del comportamiento tpico debe
ser consciente de que acta en cumplimiento de un deber impuesto por la ley. Si se llega a
determinar que acto movido o guiado por otros fines, la eximente no aparece. Por ejemplo:
No opera tal eximente, cuando un agente polica mata a un delincuente que se encontraba a punto
de asesinar a otra persona, cuando su accionar ha sido motivado por su nimo de venganza, en
virtud a que su conviviente haba cometido adulterio con dicho delincuente.
III. EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO
NOCIN.
La doctrina mayoritaria considera que el obrar en ejercicio legtimo de un derecho tiene la
naturaleza de una causa de justificacin, lo que supone que quien acta en ejercicio legtimo de un
derecho realiza una conducta tpica pero no antijurdica, es decir, obra conforme al ordenamiento
jurdico, aun cuando cumpla formalmente un tipo penal y lesione materialmente un bien jurdico
protegido. Segn ello, lo que se tratara de justificar, va la invocacin de la eximente, sera la
lesin de un bien jurdico penalmente protegido, que una persona produce a consecuencia de
Defensa Posesoria.- el orden jurdico autoriza a los particulares a intervenir para hacerse justicia.
El derecho privado, es el caso, por ejemplo, de la defensa posesoria. Segn el artculo 920 del
Cdigo Civil: el poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el bien, sin
intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de
hecho justificadas por las circunstancias. En consecuencia, el acto de fuerza que se cometa contra
el usurpador ser tpico (coaccin, vas de hecho), pero no ilcito, siempre que se limite a ejercer
legtimamente su derecho[24].
Arresto Ciudadano.- El artculo 260 del nuevo Cdigo Procesal Penal autoriza a los particulares a
arrestar a una persona en caso de flagrancia delictiva. Segn el artculo 259, segundo prrafo,
del mismo cdigo, existe flagrancia cuando la realizacin del hecho punible es actual y, en esas
circunstancias, el autor es descubierto, o cuando es perseguido y capturado inmediatamente de
haber realizado el acto punible o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelen que
acaba de ejecutarlo. Esta forma de arresto fue establecido con el fin de hacer factible la
persecucin del responsable. En consecuencia, debe tratarse de un hecho penal y es necesario
que se den las condiciones legales que hacen de una persona la sospechosa de ser su autor.
Quien practica esta medida debe recurrir a los medios adecuados segn las circunstancias. Como
se puede tratar de un inocente, el particular de la misma manera que la autoridad solo deber
violar los derechos de la persona concernida en la medida necesaria para detenerlo (lesiones
propias al acto de sujetarla o esposarla, coacciones indispensables para conducirla a la comisara,
etc). Pero no est autorizada a lesionar gravemente, a bofetear, apalear, o matar al sospechoso.
En buena cuenta debe evitarse toda violacin de la dignidad de la persona[25].
Derecho de Correccin: Este derecho autoriza al sujeto, titular de la patria potestad a corregir
moderadamente al menor (artculo 423 inciso 3 del Cdigo Civil; artculo 64 inciso d) del Cdigo
de los Nios y Adolescentes). La definicin de moderacin de la conducta correctiva es relativa y
se condiciona a las circunstancias culturales y sociales, pero en especial atencin, a la minora de
edad. La exposicin a peligro de la vida o la salud colocada bajo su dependencia abusando de los
medios de correccin (artculo 128 del Cdigo Penal). De tal manera que la justificacin
corresponde a conductas de correccin leves y moderadas y que se realicen con animus
corrigendi, es decir castigo corporal moderado o una leve privacin de la libertad. La correccin de
nios ajenos est condicionada a la delegacin o consentimiento de los padre o tutores, siendo
dudoso el supuesto de consentimiento presunto de los padres. La correccin ejercida por los
maestros es considerada un deber de profesin, sin embargo en el derecho comprado la tendencia
es a rechazar este derecho frente a los alumnos, prohibindose el castigo corporal[26].
Derecho de Huelga.- Este derecho reconocido constitucionalmente (artculo 28 inciso 3) es una
conquista social lograda por los trabajadores con mucho sacrifico. Constituye un medio de defensa
de sus derechos y de lucha a favor de otros. Su ejercicio tiene efectos negativos sobre los
derechos de terceros, comprendidos los de los patrones o empleadores. Los actos (abandono de
puesto de trabajo, no mantenimiento de los medios de trabajo, interrupcin de la cadena de
produccin, perturbacin del orden o circulacin pblicos por manifestaciones callejeras, etc) que
producen dichos efectos constituyen objetivamente comportamientos tpicos, pero no pueden ser
calificados de ilcitos por ser indispensables al ejercicio de un derecho constitucional. Solo en la
medida en que sobrepasen este lmite se consideraran no justificados por el ejercicio de derecho
de huelga (por ejemplo, actos vandlicos contra la propiedad de terceros o motivo de una
manifestacin, destruccin de maquinarias para que otros trabajadores reanuden sus labores,
agresin fsica contra la opositores en la continuacin de la huelga). Este ltimo ejemplo citado
constituye con claridad la negacin del derecho a la libertad del trabajo y del derecho; pues, se
trata de una facultad (de ejercitarlo o no). Este lmite es externo por oposicin a los lmites internos
o consustanciales al derecho de huelga[27]. Por ejemplo, el derecho de huelga puede constituir un
supuesto de justificacin frente al tipo de la usurpacin (artculo 202 del Cdigo Penal)[28].
Derecho de Denunciar.- La Jurisprudencia tambin reconoce el derecho de denunciar que ejercen
los ofendidos por un delito (derecho a la tutela jurisdiccional: artculo 139 numeral 3 de la
Constitucin Poltica), que constituye una causa de justificacin frente al delito de denuncia
CLAUS ROXIN seala que quienes desempean un cargo estatal tienen que emplear diversas
formas de coaccin para hacer cumplir los preceptos jurdicos. Dichas medidas coactivas encajan
por regla general en tipos penales como las coacciones, detenciones, lesiones o el allanamiento de
morada y su ilicitud presuponen una forma de intervencin, que opera como causa de justificacin.
[35]As pues a decir de este autor las intervenciones de los funcionarios en el ejercicio de su cargo
implican un problema de naturaleza especficamente penal, a saber, el relativo a la cuestin de s, y
hasta que punto, los errores de los funcionarios en el ejercicio de su cargo dejan intacta la
conformidad a Derecho de su intervencin y privan de su derecho a la legtima defensa al afectado.
En efecto, segn la jurisprudencia constante y la doctrina dominante, segn el cual en
determinadas circunstancias el funcionario en el ejercicio de su cargo actuar conforme a Derecho
aunque su conducta sea por ejemplo antijurdica y anulable conforme al Derecho Pblico[36]
RAFAEL CASTELLANOS establece que la conflictividad de estos supuestos reside en dos
aspectos fundamentales: Primero. En el ejercicio de sus funciones pblicas y dentro de unos
lmites jurdico-constitucionales (), esta categora de funcionarios puede hacer un uso legtimo de
la fuerza, produciendo la lesin de bienes jurdicos penalmente protegidos. Segundo. Dentro de
esos lmites que condicionan la legitimidad del recurso a la violencia, tales funcionarios tendrn, en
ocasiones, unos poderes discrecionales de difcil precisin. Y ello a pesar de los notables
esfuerzos que las doctrinas espaola y alemana realizan en orden a restringir el alcance de la
mencionada discrecionalidad y a someterla a un estricto control jurisdiccional[37].
SALINAS SICCHA seala que como quien ejerce legtimamente un oficio o un cargo ejerce
tambin un derecho (y en muchas ocasiones cumple al mismo tiempo un deber), un tratamiento
individualizado de este supuesto del inciso 8 del artculo 20 del Cdigo Penal ha de restringirse a
su problemtica especfica, derivada de la circunstancia como de el derecho que, conforme al
inciso 8 del artculo 20 del Cdigo Penal, se debe ejercer legtimamente deriva de un oficio o cargo.
Destaca aqu la problemtica que atae al ejercicio legtimo de la profesin de abogado, periodista
y mdico. Nuevamente se evidencia aqu lo reducido del mbito de supuestos que habra de
resultar aplicable la eximente en estudio. [38]
As pues, actuar en el ejercicio legtimo de un cargo supone aquel acto por el cual alguien
premunido de un cargo pblico legitimado (funcionario pblico) incurre en una conducta ilcita, pero
que sin embargo es conforme a derecho en virtud a normas extrapenales que le facultan la
comisin de dicha conducta siempre y cuando acte como resultado del cumplimiento de sus
funciones del cargo que ostenta y no transgreda los limites establecidos.
4.2. EJERCICIO LEGTIMO DE UN OFICIO
HURTADO POZO sostiene respecto a esta causal de justificacin de la Antijuricidad: Esta realidad
impone que se reconozca, de manera amplia, el ejercicio de un oficio como circunstancia
justificante a fin de no privilegiar slo a quienes ejercen ocupaciones (profesiones) que requieren
una autorizacin y una formacin especiales. Esto no significa, sin embargo que se descuiden las
regulaciones necesarias de determinadas actividades por exigencia del orden y seguridad pblicos.
El ejercicio de un oficio supone, pues que quien lo desempee, obre dentro del marco legal,
general o especial, pertinente.[39]
RAFAEL CASTELLANOS seala que no es habitual que en la prctica de un oficio o profesin
conforme a Derecho se realicen conductas tpicas, as delimitado, el tema suele plantearse en
relacin con tres ncleos de sujetos muy concretos: los abogados, los mdicos y los deportistas en
general. Por ejemplo:
Es relativamente frecuente que, en el transcurso de un juicio oral, el abogado defensor viera
afirmaciones que objetivamente atenten contra el honor de ciertas personas, al efecto de mejor
satisfacer los intereses de su patrocinado. O que el mdico (especialmente si es cirujano) tenga
que proceder a la mutilacin de un rgano o miembro por razones teraputicas. O que boxeadores
y futbolistas ocasionen lesiones a sus adversarios.
Pero debe advertirse que muchas de estas conductas ni siquiera alcanzan el calificativo de tpicas.
No ser la del abogado a que acabamos de hacer referencia si no va acompaada del elemento
subjetivo caracterstico del delito de injurias: el animus injuriandi; y si dicho elemento subjetivo
concurriera, no se habra llevado a cabo en el ejercicio legtimo de un oficio. De la misma manera,
tambin tendra que negarse el carcter de tpica la conducta del mdico que, con finalidades
curativas (no lesivas), extirpa el rgano de un paciente.[40]
As pues, actuar en el ejercicio legtimo de un oficio supone aquel acto por el cual alguien en el
cumplimiento de un oficio o profesin, incurre en una conducta ilcita, pero que sin embargo se le
exime de dicha conducta en virtud a una norma de naturaleza extrapenal que le permite tal actuar,
sin excederse de los lmites correspondientes.
A decir de PERCY REVILLA LLAZA se configuran como supuestos de ejercicio legtimo de un oficio
establecido en el inciso 8 del artculo 20 del Cdigo Penal: el ejercicio de la profesin de abogado,
periodista y mdico:
A. EJERCICIO LEGTIMO DE LA PROFESION DE ABOGADO
El caso ms habitual es aquel en el que el abogado, durante su intervencin en un proceso, como
defensor o patrocinante, mediante palabras (oralmente o por escrito) ofende o ultraja a una
persona, o le atribuye un delito o un hecho, cualidad o conducta que puedan perjudicar su honor o
reputacin.
Frente a ello cabe decir:
1 Los supuestos que hayan sido realizados sin el elemento subjetivo del tipo: dolo (animus
iniurandi, animus calumniandi o animus difamandi) resultarn siempre atpicos (atipicidad
subjetiva).
2 Por lo general, los supuestos que hayan sido realizados con el elemento subjetivo del tipo: dolo
(animus iniurandi, animus calumniandi o animus difamandi), no solo resultarn tpicos, sino tambin
antijurdicos, pues, al no tratarse ya de un legtimo ejercicio de un derecho emanado de la
profesin de abogado (como exige la eximente), no ser de aplicable el inciso 8 del artculo 20 del
Cdigo Penal.
3 De ah que la eximente sea solo aplicable en los raros supuestos en que coexistan el nimo de
ejercer legtimamente la profesin y los animus especiales exigidos en los delitos contra el honor,
y que en las expresiones deshonrosas sean necesarias, en una interpretacin ex ante, para la
defensa de los intereses de sus clientes[41]
Respecto a esta ltima consideracin, CEREZO MIR[42] sostiene que, la falta de necesidad en las
afirmaciones deshonrosas determina la absorcin del animus defendendi por el animus iniurandi y
la total ausencia de necesidad las desconecta del ejercicio legtimo de una funcin de abogado.
Del mismo modo MUOZ CONDE y GRACIA ARAN, sostienen que el ejercicio de la Abogaca
obliga al abogado a guardar los secretos de su cliente (cuya revelacin puede estar justificada por
estado de necesidad) y a utilizar en defensa de su cliente determinadas manifestaciones injuriosas
sobre la vida de los particulares, tanto la doctrina como la jurisprudencia suelen admitir la
justificacin en estos casos, siempre que ello sea necesario, en estrictos trminos forenses, para la
defensa de los intereses del cliente[43].
Finalmente, cabe precisar que el Artculo 133 inciso 1) del Cdigo Penal prescribe que: No se
comete injuria ni difamacin cuando se trate de: 1) Ofensas proferidas con nimo de defensa por
los litigantes, apoderados o abogados en sus intervenciones orales o escritas ante el Juez. (...)
B. EJERCICIO LEGTIMO DE LA PROFESIN DE PERIODISTA
El caso de mayor importancia es aquel que un periodista, ante el desempeo de su profesin, al
informar o realizar cualquier gnero de crtica (poltica, literatura, artstica, deportiva, etc.) ofende o
ultraja a una persona, o le atribuye un delito o un hecho cualidad o conducta que pueda perjudicar
su honor o reputacin.
[8] VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe; citado por SALINAS SICCHA, Ramiro, pg. 785.
[9] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 785.
[10] MUOZ CONDE, francisco y GARCA ARN, Mercedes; citado por SALINAS SICCHA,
Ramiro, pg. 784.
[11] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 785.
[12] CEREZO MIR, Jos: Curso de Derecho Penal Espaol II, Tema 22: Cumplimiento de un deber
y ejercicio legtimo de un derecho pg. 1.
[13] CEREZO MIR, Jos: Op. Cit., pg. 1.
[14] Ibdem.
[15] HURTADO POZO, Jos; Manual de Derecho Penal- Parte General I; pgs. 573 y 574.
[16] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 786 y 787.
[17] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 790.
[18] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 800.
[19] HURTADO POZO, Jos; Op. Cit., pg. 575.
[20] CASTELLANOS, Rafael; Op. Cit., pg. 252.
[21] SALINAS SICCHA, Ramiro; Op. Cit., pg. 793.
[22] HURTADO POZO, Jos; Op. Cit., pg. 575.
[23] Ibdem. pg. 576.
[24] HURTADO POZO, Jos; Op. Cit., pg. 576.
[25] HURTADO POZO, Jos; Op. Cit., pg. 576-577.
[26] VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal: Parte General.Ed. Grijley, Lima, 2006,
pg. 557.
[27] HURTADO POZO, Jos; Op. Cit., pg. 578-579.
[28] VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Op. Cit., pg. 557.
[29] Ibdem. pg. 556.
[30] Ibdem. pg. 557.
[31] SANCHEZ GARCIA, Mara Isabel. ESTUDIO GENERAL DE LA CAUSA DE JUSTIFICACION
DEL EJERCICIO LEGITIMO DE UN CARGO. J.M. BOSCH Editor. Barcelona-Espaa. 1999.
http://www.vlex.com/vid/284030
[32] MAURACH, REINHART. TRATADO DE DERECHO PENAL. Tomo I. Ediciones ARIEL.
Barcelona-Espaa. 1962. Pg. 415.
[33] HURTADO POZO, Jos. MANUAL DE DERECHO. PENAL PARTE GENERAL I. Tercera
Edicin. Editorial Grigley. 2006. Lima. Pg. 588
[34] HURTADO POZO, Jos. Ob. Cit. Pg. 590
[35] ROXIN, Claus. DERECHO PENAL. PARTE GENERAL Tomo I. Editorial Civitas S.A. 1997
Madrid-Espaa. Pag. 734-735.
[36] Ibidem.
[37] RAFAEL CASTELLANOS. DERECHO PENAL. PARTE GENERAL TEORIA JURIDICA DEL
DELITO. Segunda Edicin. Editorial Age Coulsa. Madrid-Espaa. Pg. 259.
[38] GACETA JURDICA. CDIGO PENAL COMENTADO. Editorial Gaceta Jurdica. Primera
Edicin. Lima Per. Pag. 801-802.
[39] HURTADO POZO, Jos. Ob. Cit. Pg.591.
[40] RAFAEL CASTELLANOS. Ob. Cit. Pg. 253-254
[41] SALINAS SICCHA; Ob. Cit., pg. 802.
[42] CEREZO MIR citado por SALINAS SICCHA; Ob. Cit., pg. 802
[43] MUOZ CONDE, Francisco, y GARCIA ARAN, Mercedes; Ob. Cit., pg. 347.
[44] GACETA JURDICA. CDIGO PENAL COMENTADO. Pg. 804-805
[45] RAFAEL CASTELLANOS. Ob. Cit. Pg. 254
[46] CEREZO MIR, Jos, DERECHO PENAL I. PRIMER UNIDAD. Curso de Derecho Penal
Espaol II. Parte General. Teora Jurdica del Delito. Curso 2002/2003.
[47] RAFAEL CASTELLANOS. Ob. Cit. Pg. 258.
____________________
(*) Abogado con estudios de Postgrado en Derecho Penal y Ciencias Criminolgicas en la
Universidad Nacional de Trujillo. Asistente en Funcin Fiscal de la Segunda Fiscala
Superior Penal de la Libertad.