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Lima 2012
Elaboracin de contenidos:
Alejandro Aponte
Juan Martn Mena
Andrea Pochak
Lucia Dammert
Carlos Charme
Luis Ral Guillamondegui
Nathalie Rea Cristina Goi
Paula Kingston Rafael Espinoza
Raphale Parizot Elas Carranza
Farid Samir Benavides
Ricardo Cappi
Roberto Santana Stephen Nathan
James Shaw
Vctor Andr Zilio
Correccin y Estilo:
Annie Ordez
Supervisin y Correccin:
Carlos Tamani William Ramrez
CONTENIDO
PRLOGO ..................................................................................................................................... 13
Eda Adriana Rivas Franchini
Ministra de Justicia y de Derechos Humanos del Per
INTRODUCCIN ........................................................................................................................ 17
Daniel Figallo Rivadeneyra
Viceministro de Justicia del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Per
PRESENTACIN ......................................................................................................................... 23
Hartmut Paulsen
Director Programa Gobernabilidad e Inclusin de la GIZ
PRIMERA PARTE
Conversatorio internacional
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SEGUNDA PARTE
Conferencia internacional
Poltica criminal y reforma penitenciaria en el marco de un gobierno
democrtico e inclusivo
ORIENTACIONES DE LA POLTICA CRIMINAL EUROPEA ..................................... 133
Cristina Goi Latorre
Introduccin .................................................................................................................................
1. Marco legal e institucional de la Unin Europea: visin general ......................
2.- Polticas criminales nacionales .....................................................................................
3.- Poltica criminal juvenil ....................................................................................................
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PRLOGO
El Consejo Nacional de Poltica Criminal fue creado en noviembre del 2011,
mediante Ley N 29807, como la entidad encargada de planificar, articular,
supervisar y dar seguimiento a la Poltica Criminal del Estado peruano. De
acuerdo a los mandatos de la mencionada ley y su posterior reglamento, la
Direccin Nacional de Poltica Criminal y Penitenciaria del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos asumi la responsabilidad de dar una respuesta al fenmeno
de la criminalidad y la delincuencia en el pas, sobre la base de evidencias
cientficas, as como a travs de un enfoque articulador y planificado. Esto ltimo
implica el diseo de estrategias de lucha contra la criminalidad, el monitoreo
del funcionamiento de la administracin de justicia penal, la elaboracin y
evaluacin de propuestas legislativas en materia penal y penitenciaria, as como
la planificacin de intervenciones multisectoriales y focalizadas en materia de
prevencin del delito, y mecanismos alternativos de resolucin de conflictos y
gestin penitenciaria.
En virtud de ello, en el marco de la Poltica Criminal del pas, el Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos convoc a quienes desde los sectores de Justicia o
Interior vienen conduciendo la poltica criminal de pases vecinos de la regin, a
acadmicos y expertos de organizaciones internacionales y de diversas latitudes,
con el fin de incorporar a esta empresa las experiencias, enfoques y acciones ms
efectivos en materia de lucha contra la criminalidad.
De esta manera, el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos organiz el
Conversatorio internacional Rol, retos y desafos del Consejo Nacional de Poltica
Criminal en el Per. Experiencias comparadas, que tuvo lugar el jueves 9 y viernes
10 de agosto del ao en curso en la sede institucional del propio Ministerio. Este
encuentro cont con presentaciones a cargo del Dr. Carlos Charme Fuentes, jefe
de Gabinete de la Subsecretara de Prevencin del Delito del Gobierno de Chile,
el Dr. Farid Samir Benavides Vanegas, viceministro de Poltica Criminal y Justicia
Restaurativa de la Repblica de Colombia, el Dr. Vitore Andr Zilio Maximiano,
vicepresidente del Consejo Nacional de Poltica Criminal y Penitenciaria
de Brasil, el Dr. Juan Martn Mena, subsecretario de Poltica Criminal de la
Repblica de Argentina, el Sr. Amerigo Incalcaterra, representante regional del
Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, la Dra.
Andrea Pochak, coordinadora del Instituto de Polticas Pblicas en Derechos
Humanos del MERCOSUR, la Dra. Luca Dammert de la Universidad de Santiago
de Chile y el Dr. Jos vila Herrera, actual viceministro de Derechos Humanos
y Acceso a la Justicia del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Per.
Participaron en estas jornadas de intercambio de experiencias los representantes
de instituciones miembros del Consejo Nacional de Poltica Criminal, tales como
la Comisin de Justicia del Congreso de la Repblica, el Consejo Nacional de
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INTRODUCCIN
La poltica criminal como respuesta al problema de la inseguridad
ciudadana
La percepcin de la ciudadana sobre la seguridad de los Estados ha
tomado especial relevancia en la regin latinoamericana. El problema de la
delincuencia y de la seguridad ciudadana se ha convertido en el principal
que han de afrontar los Estados de Amrica Latina segn las recientes
estimaciones de la ONG Latinobarmetro1. En el Per, las ONG Instituto
de Defensa Legal y Protica tambin han encontrado que la inseguridad
ciudadana es el tema de principal preocupacin de la poblacin peruana2.
Ello se condice con las estimaciones de victimizacin en el pas, tales como la
Encuesta Nacional de Programas Estratgicos que realiz el INEI realizada en
el 2010, que estim que del total de la poblacin nacional urbana de 15 y ms
aos de edad, ms de las tres cuartas partes (79,2%) percibe que ser vctima
de algn evento que atente contra su seguridad en los prximos 12 meses3.
De manera similar, los resultados de la encuesta nacional de la ONG Ciudad Nuestra
mostraron que casi las tres cuartas partes de los entrevistados (72%) manifestaron
sentirse inseguros en sus respectivas ciudades de residencia en el Per4.
Ello revela un inters legtimo de la opinin pblica que ha sido llevado a la agenda
poltica y que ha sido abordado por el presidente del Consejo de Ministros, Juan F.
Jimnez Mayor, quien en su discurso ante el Congreso de la Repblica manifest
que la seguridad ciudadana y la defensa nacional constituyen el primero de los
aspectos claves que asume la gestin del Gabinete Ministerial que l dirige.
M. LAGOS y L. DAMMERT, Informe: La Seguridad Ciudadana, el problema principal de Amrica Latina. Latinobarmetro, Lima 2012.
INSTITUTO DE DEFENSA LEGAL, Informe anual 2010 sobre seguridad ciudadana. El legado del gobierno de
Alan Garca. Un pas ms inseguro. IDL, Lima 2010; y PROTICA, VII Encuesta nacional sobre percepciones de
la corrupcin en el Per 2012 elaborada por Ipsos APOYO Opinin y Mercado S.A.
INSTITUTO NACIONAL DE ESTADISTICA E INFORMTICA, Principales resultados: Seguridad ciudadana y
accidentes de trnsito. INEI, Lima 2011.
CIUDAD NUESTRA, Primera Encuesta Nacional Urbana de Victimizacin 2011. Ciudad Nuestra, Lima 2011.
17
Frente a este reto, varios pases de la regin han orientado sus gestiones a la
creacin de instancias pblicas generalmente desde los sectores del Interior
o de Justicia, y con diferentes niveles de intersectorialidad encargadas de
abordar el problema desde una perspectiva poltico criminal. Ello supone que
en pases como Argentina, Brasil, Chile, Uruguay y Colombia, aun cuando se
parte de diferentes enfoques y de diversas metodologas y caracterizaciones
de la problemtica, se han generado diagnsticos o evaluaciones del problema
de la delincuencia y de la criminalidad, as como las consecuentes propuestas
de planes de accin, programas e indicadores de mejora en la materia6. De
hecho, en el Per la Comisin Nacional de Seguridad Ciudadana desarroll una
propuesta poltico criminal al generar espacios de articulacin de actores en el
mbito local y regional, as como al realizar un diagnstico de causas del delito
y una propuesta de refuerzo de los servicios que brindan el sector Educacin,
los municipios o el sector mujer a las poblaciones vulnerables, entre otros7.
La poltica criminal como disciplina de la ciencia poltica
E. CARRANZA y otros, Criminalidad, crcel y justicia penal en Amrica Latina y el Caribe: cmo implementar el
modelo de derechos y obligaciones de las Naciones Unidas. Editorial Siglo XXI, Mxico 2010.
6 Ver para Brasil: Ministerio de Justicia de Brasil - Secretaria Nacional de Segurana Publica, Plan Nacional de
Seguridad Pblica 2002; Ministerio da Justica - Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, Plano
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria 2011- Chile: Divisin de Seguridad Ciudadana - Ministerio del
Interior de Chile, Diagnstico de la Seguridad Ciudadana en Chile. DM Impresos, Santiago 2004; Ministerio
del Interior y Seguridad Pblica, Plan de Seguridad Pblica 2010-2014 Chile Seguro. Argentina: Ministerio
de Justicia de la Nacin - Direccin Nacional de Poltica Criminal, Hacia un Plan Nacional de Poltica Criminal,
1999; Direccin de Poltica Criminal Secretara de Justicia, Plan Nacional de Poltica Criminal. Colombia:
Comisin Asesora de Poltica Criminal, Informe final: Diagnstico y propuesta de lineamientos de poltica
criminal para el Estado colombiano. Bogot 2012.
7 CONASEC, Plan Nacional de Seguridad Ciudadana y Convivencia Social 2012. Secretara Tcnica CONASEC,
Lima 2012.
8 Para una discusin amplia del significado de las polticas pblicas, ver W. PARSONS, Polticas pblicas: una
introduccin a la teora y prctica del anlisis poltico. FLACSO - Mxico, Mxico 2009.
18
Cfr. M. DELMAS-MARTY, Les grands systmes de politique criminelle. PUF, Pars 1992.
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10 Nos referimos al informe de la Comisin Multisectorial de Estadsticas de la Criminalidad, que elabor INEI,
Per: Estadsticas de Criminalidad 1960-1990. INEI, Lima 1991.
11 Ver, por ejemplo, para el caso de los Estados Unidosde Amrica: Commission of Law Enforcement and Administration of Justice, The Challenge of Crime in a Free Society. United States Gouvernement Printing Office,
Washington D.C. 1967.
12 Para ampliar este tema, ver P. LASCOUMES, Pluralit dactions, pluralit dacteurs dans la cration contemporaine des lois , En: P. LASCOUMES, Acteur social et dlinquance: une grille de lecture du systme de justice pnale.
Pierre Mardaga, Lieja 1990.Pp.145-163; y los primeros captulos de J.L. DEZ RIPOLLS, Estudios penales y de
poltica criminal. IDEMSA, Lima 2007.
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PRESENTACIN
Para la vigencia de los derechos y garantas de un verdadero Estado de Derecho
es necesario que sus rganos, organismos e instituciones funcionen de una
manera eficiente y eficaz, y que exista transparencia en todos sus actos.
Para lograr ello es indispensable que se establezcan e implementen normas,
mecanismos, y herramientas que permita a los funcionarios y servidores
pblicos realizar sus funciones de manera adecuada. El diseo y aplicacin de
polticas pblicas, con objetivos, metas e indicadores perfectamente definidos es
parte de este proceso de fortalecimiento institucional con miras a satisfacer las
necesidades y requerimientos de la poblacin.
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PRIMERA PARTE
CONVERSATORIO INTERNACIONAL
ROL, RETOS Y DESAFOS DEL CONSEJO NACIONAL DE POLTICA
CRIMINAL EN EL PER. EXPERIENCIAS COMPARADAS
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PER
Ministerio
de Juscia
y Derechos Humanos
Despacho
Ministerial
CONVERSATORIO INTERNACIONAL
Rol, retos y desafos del Consejo Nacional de Poltica
Criminal en el Per. Experiencias comparadas
Lima, 9 y 10 de agosto de 2012
Ministerio de Justicia - Miraflores
Programa
Jueves, 9 de agosto de 2012
09:00 09:30
Palabras de apertura
Dr. Juan Jimnez Mayor.
Presidente del Consejo de Ministros
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09:40 10:15
10:30 11:00
11:00 11:15
Caf
11:15 12:00
12:00 12:30
12:30 13:15
13:15 13:45
13:45 14:45
Almuerzo
14:45 15:30
15:30 16:00
16:00 16:15
Caf
16:15 17:00
17:00 17:30
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09:00 10:00
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10:30 10:45
Caf
10:45 11:30
11:30 12:00
12:00 12:30
12:45
Al servicio
de las personas
y las naciones
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1. Introduccin
Esto es as puesto que cualquier poltica pblica debe ceirse a los mandatos
constitucionales, a la vez que su concepcin e implementacin deben realizarse
en forma articulada con las restantes acciones desplegadas por el Estado, en el
marco de un proyecto de pas definido y orientado por objetivos comunes.
Esta necesidad de coordinacin y actuacin inteligente de las polticas pblicas
resulta fundamental en el campo penal, ya que la criminalizacin de conductas
y la aplicacin de castigos suponen el fracaso o la ineficacia de todas las otras
instancias o estrategias de intervencin que se han adoptado para la resolucin
de los conflictos de la vida en sociedad.
Desde esta perspectiva, as como cada Estado debe disear sus acciones
intentando complementar del mejor modo sus recursos y herramientas,
tambin en el mbito regional e internacional debe promoverse el dilogo y la
coordinacin cuando los desafos son transfronterizos.
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As, cumplidos los cuatro aos de gestin, Nstor Kirchner entreg el mandato
presidencial a Cristina Fernndez de Kirchner (electa por ms del 45% de los
votos) y con l un pas estabilizado, que registr el mximo crecimiento econmico
ininterrumpido en la historia nacional, una tasa de desocupacin reducida a un
dgito, la pobreza notablemente disminuida y las principales demandas de la
deuda pblica internacional canceladas.
La continuidad y profundizacin de estas polticas llevaron a una reeleccin de
nuestra Presidenta con un caudal de votos incluso superior que el obtenido en su
primer mandato (ms del 54% de los votos).
Quiz, como principal mencin respecto a su gestin, deba destacarse que ante
la crisis econmica y poltica que afecta al mundo desde el 2008, se ha decidido
con audacia e inteligencia reforzar las herramientas de inclusin y justicia social,
33
Al margen de las precisiones tericas que puedan hacerse, que aunque necesarias
exceden por mucho el marco que me he propuesto en este comentario, es posible
sostener con certeza que la poltica criminal ocupa un lugar destacado en el
universo de las polticas pblicas que desarrollan nuestros Estados, al igual que la
poltica educativa, sanitaria o econmica, entre tantas otras. Lo que es especfico
de la poltica criminal es su funcin articuladora de las decisiones relacionadas
con el uso del poder punitivo estatal.
De este modo, la poltica criminal debe asumir el hecho de constituir, de manera
simultnea, un saber y una prctica mediante los cuales se pone en funcionamiento
el recurso ms extremo y violento del que puede valerse la autoridad: la pena.
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Por lo general, la poltica criminal interviene en el sistema penal desde los tres
poderes de gobierno: legislativo, ejecutivo y judicial. En el caso argentino esta
distribucin de competencias se ve acentuada a causa del sistema federal de
gobierno que impera en el pas (artculo 1 de la Constitucin Nacional).
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Por estos motivos, no existe una autoridad central que establezca en forma
unificada, y para todo el pas, la poltica criminal nacional, pero adems ello
sera imposible debido a la diversidad de agencias y reas que de un modo u otro
intervienen en la materia, adoptando decisiones relativas a cuestiones de poltica
criminal. Sin perjuicio de ello, la principal autoridad nacional en la materia es la
Subsecretara de Poltica Criminal, que se sita bajo la rbita de la Secretara de
Justicia del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin.
En sntesis, los objetivos asignados al rea son los siguientes: elaborar
anteproyectos normativos; desarrollar polticas comunes con organismos
internacionales y otros pases, en especial los limtrofes; dirigir estudios,
investigaciones y estadsticas referentes a cuestiones de poltica criminal y
prevencin del delito; coordinar planes y programas.
En otro orden de cosas, si bien una gestin moderna y adecuada a la realidad de los
problemas sociales ensea que la reforma penal no es la nica ni la fundamental
herramienta para atender la conflictividad, tambin es cierto que la legislacin
penal en muchos de nuestros Estados ha perdido coherencia, sistematicidad y
proporcionalidad, debido al incremento de la inflacin legislativa en materia
penal, generada por el deseo de brindar respuestas demaggicas y espasmdicas.
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Por ser el que se emplea con mayor frecuencia para los fines comparativos dado
su bajo nivel de subregistro, puede mencionarse el caso de los homicidios dolosos,
cuya tasa desde 1988 estuvo por encima de 7 por cada 100 mil habitantes,
colocndose cercano a 10 con motivo de la crisis del 2001, en tanto que el
indicador descendi sostenidamente desde el 2003, mantenindose desde el ao
2006 en un registro levemente superior a 5 por cada 100 mil, lo que devuelve a la
Argentina a sus ndice histricos, y la ubica entre las tasas ms bajas de la regin.
Para contextualizar en el mbito regional estos datos, debe tenerse en cuenta que
la media latinoamericana es de 25, en tanto que la centroamericana alcanza casi
50 por cada 100 mil habitantes.
Por ltimo, y para no exceder los lmites de este comentario, cabe hacer breves
referencias a los principales resultados en materia penitenciaria. Sin ningn
nimo de describir en ese mbito una tarea cumplida, dado que conocemos la
enorme deuda que nuestras sociedades tienen respecto de las crceles y los
seres humanos que habitan en su interior, s cabe describir algunas medidas y
polticas acertadas que han producido notables cambios en esta materia.
As, se ha implementado en los ltimos aos gran cantidad de acciones. Junto
a la conduccin civil del Servicio Penitenciario Federal, se ha realizado una
inversin presupuestaria sin precedentes, destinada a mejorar la infraestructura
penitenciaria mediante el plan de refaccin y construccin de crceles ms
ambicioso de los ltimos 60 aos, logrando de esta manera reducir los ndices
de violencia intramuros, mejorar y universalizar los esfuerzos en materia de
trato y tratamiento de las personas privadas de libertad a travs de mayores
ofertas de educacin y trabajo, as como fortalecer los programas de reinsercin
social pospenitenciaria. Asimismo, se ha incorporado nuevo personal y se han
modificado los planes de estudio de ste, jerarquizando su profesin.
Tal esfuerzo ha dado como resultado que el Servicio Penitenciario Federal
Argentino sea el nico sistema penitenciario latinoamericano sin sobrepoblacin,
en el que cerca del 70% de las personas privadas de libertad estudia en alguno de
los tres niveles de educacin formal, y el 90% trabaja o participa en actividades
recreativas de capacitacin y deportes. Todo ello con el fin de cumplir con el
mandato constitucional e internacional de propiciar la reinsercin social de las
personas privadas de libertad.
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5. La integracin regional
Una de las cuestiones ms trascendentes para la Repblica Argentina en el
contexto poltico internacional ha sido la consolidacin de un nuevo marco de
integracin regional. En los ltimos aos se han logrado avances histricos en las
relaciones multilaterales de los pases que integran nuestra regin, circunstancia
que se ha puesto de manifiesto a partir de gran cantidad de medidas y consensos en
los que se promueve la implementacin de polticas conjuntas para el desarrollo
econmico, social y cultural. El exponencial crecimiento del MERCOSUR, as
como la creacin y vigorizacin de la UNASUR, son las expresiones ms evidentes
de todo este proceso.
En este contexto, ha quedado en evidencia la forma en que, en el mbito
jurdico y especialmente en materia penal, resulta prioritario abordar ciertas
problemticas con una mirada que exceda la coyuntura local. Es decir, si bien
es cierto que cada Estado asume competencias en materia de poltica criminal
respecto de todo aquello que sucede en su territorio, en el orden internacional
y ms precisamente en el regionalexisten instancias y mecanismos para que
nuestros pases aborden aquellos asuntos que extralimitan sus fronteras.
Sin dejar de reconocer la intensa labor que se despliega en el seno de las Naciones
Unidas, principalmente sobre la base de la Convencin contra la Delincuencia
Organizada Transnacional y sus Protocolos, nuestra regin ha tomado conciencia
de las caractersticas especiales de los desafos que enfrenta, as como de la
oportunidad histrica que tiene de consolidar los sistemas democrticos, asumir
compromisos y articular acciones conjuntas.
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44
45
SEGURO
Reducir el porcentaje de
hogares vctimas de delitos
Prevenir
Vida Nueva
Proteger
Apoyar
Sancionar
Mercados de bienes
robados
Juicio
Planes regionales de
persecucin penal
estratgica.
Denuncia Seguro
Ejecucin Territorial
Barrio en Paz
Comercial
Barrio en Paz
Residencial
Fondo Nacional de
Seguridad Pblica
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Rehabilitar
Reinsercin laboral de reos
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Este programa, indito en Chile, ha logrado tener xito en otros pases, donde se
ha logrado disminuir paulatinamente y de manera importante y permanente los
ndices de delincuencia. Por esta razn es que durante el primer semestre del
2012, el Gobierno y Carabineros de Chile se fij la meta de establecer el STAD en
todo el territorio chileno.
Tcticas efectivas
La clave para obtener una mayor efectividad de las tcticas consiste en dedicar
recursos especficos a problemas especficos. Se buscan soluciones novedosas,
para lo cual se potencia el pensamiento proactivo del carabinero en la calle. Estas
buenas prcticas son compartidas y evaluadas durante las reuniones de trabajo.
Evaluacin permanente
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Grfico N. 1
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.0
2.
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-9%
Variacin de casos policiales por delitos violentos y contra la propiedad acumulados a la fecha.
Subsecretara
de Prevencin
del Delito
Ministerio del Interior
y Seguridad Pblica
Gobierno de Chile
REGIN DE O'HIGGINS
Sedes Regionales: 1
Total de Funcionarios: 4
REGIN DEL MAULE
Sedes Regionales: 2
Total de Funcionarios: 8
REGIN DEL BIO BIO
Sedes Regionales: 3
Total de Funcionarios: 12
REGIN DE LA ARAUCANA
Sedes Regionales: 1
Total de Funcionarios: 4
TOTAL
NACIONAL
GEBROS: 32
Funcionarios: 131
La labor realizada por los Equipos GEBRO tiene gran relevancia, ya que por
una parte permite castigar a los delincuentes y a las personas y comerciantes
deshonestos que financian el delito al comprar objetos robados y, por otra parte,
proporciona una reparacin a las vctimas de delitos, al lograr la recuperacin y
devolucin de los bienes que les haban sido robados.
Parte importante de este esfuerzo est dirigida a recordar a la ciudadana y a
los comerciantes que al comprar bienes robados, no solo se est premiando e
incentivando a los delincuentes, sino que tambin se est incurriendo en el delito
de receptacin, cuyas sanciones son multas de hasta $800.000, y penas de crcel
de hasta 5 aos.
5. Terapia multisistmica
53
Overview
Por ltimo, es necesario recalcar que esta forma de intervencin supone una
apuesta indita en Amrica latina y busca traer a Chile un modelo de intervencin
basado en la evidencia emprica de sus logros. En ese sentido, cabe destacar
como resultados acreditados por la terapia multisistmica en comparacin
con casos de perfiles similares tratados con otros mtodos o no tratados lo
siguiente:
720 nios, nias y adolescentes que han transgredido la norma y que mantienen
problemas conductuales severos, sern derivados de manera oportuna y de
54
Otro de los ejes de este trabajo desarrollado en el marco del Plan Chile Seguro
apunta a brindar ayuda directa, rpida y efectiva a quienes sufren un delito, ya
sean vctimas directas o indirectas de hechos delictuales que en muchos casos
pueden causar profundos traumas en los afectados.
en los procesos legales que debern enfrentar, sino ante todo en la superacin
emocional del impacto inicial del hecho.
d) Bloqueo de celulares
que nuestros nios puedan crecer libres y sin temor, y para que podamos caminar
seguros por las calles de los barrios.
Las cifras nos acompaan y estamos dentro de las metas propuestas. En los dos
primeros aos de gobierno, hemos logrado las cifras ms bajas de victimizacin
(28,3% y 31,1%) desde que se aplica la Encuesta Nacional Urbana de Seguridad
Ciudadana, ENUSC. Esta es una muestra concreta de que las polticas pblicas
anti delincuencia estn funcionando y van por buen camino.
Estamos avanzando para que las madres puedan ir tranquilas a trabajar, para
que los nios puedan ir sin temor al colegio, para que cuando estemos en una
plaza disfrutemos el paisaje y podamos ver a nuestros hijos jugar con la mayor
tranquilidad.
58
LUCA DAMMERT
Experta en temas de seguridad y delincuencia. Documento elaborado para CIEPLAN. Enero del 2011.
DAMMERT, L.; RUZ, F. y SALAZAR, F. Polticas de seguridad a ciegas? Desafos para la construccin de sistemas de
informacin en Amrica Latina. FLACSO Chile, Santiago 2008.
TORRENTE, M. Crime and Social Cohesion in Europe. Social Change and the New Problems of Western European
Security, pp. 6. http://www.ub.edu/epp/seg/seceuro.PDF. 2008.
59
La tercera seccin presenta los avances tericos alcanzados respecto a las posibles
explicaciones del aumento del delito en un determinado momento histrico.
Las variables son mltiples y pertenecen a niveles individuales, colectivos y
sociales; en la gran mayora de los casos con evidencia emprica recolectada
en los pases desarrollados. En la cuarta seccin se pone especial nfasis en los
factores sociales vinculados al crecimiento de la criminalidad y en la evidencia
emprica disponible en la regin. Finalmente, ms que conclusiones se propone
una hoja de ruta por donde avanzar, tanto en la agenda de investigacin sobre la
vinculacin entre cohesin social y seguridad como en la de polticas pblicas en
la materia.
4
5
Ibdem.
SORJ, B. y E. TIRONI. Cohesin social en Amrica Latina. Un marco de investigacin. Pp. 105-127. dialnet.unirioja.
es/servlet/dcfichero_articulo?codigo=2873188&orden=0 2007.
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LUCA DAMMERT
7
8
9
CALDEIRA, T. City of Walls: Crime, segregation and citizenship in Sao Paulo. California Press, California 2003. DAMMERT, L.; ALDA, E. y RUZ, F. Desafos de la seguridad ciudadana en Iberoamrica.
FLACSO-Chile, Santiago 2008. Secretara General Iberoamericana (SEGIB), II Foro Iberoamericano sobre Seguridad Ciudadana, Violencia y Polticas Pblicas en el mbito local, 17 y 18 de
julio de 2008, Barcelona. FRHLING, H.; TULCHIN, J. y GOLDING, H. (eds.). Crimen y violencia en
Amrica Latina: seguridad ciudadana, democracia y Estado. Fondo de Cultura Econmica. Bogot
2005.
DAMMERT, RUZ Y SALAZAR. Op.cit.
Mltiples estudios comparativos utilizan dicho guarismo, como la OMS en el informe mundial de la salud, la
CEPAL en el panorama social, la OEA en el diagnstico de seguridad pblica, entre otros.
OPS y OMS. Informe mundial sobre la violencia y la salud. Washington D.C. 2003.Recuperado de: http://www.
paho.org/Spanish/AM/PUB/Violencia_2003.htm
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Vicmizacin
Victimizacin
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Homicidio
Homicidio
LUCA DAMMERT
Si bien los pases andinos son productores de ms del 90 por ciento de la cocana
del mundo,13 presentan menores niveles de homicidios y enfrentamientos
productos del crimen organizado. Salvo el caso Colombiano donde dcadas de
violencia poltica y criminal dibujan un paisaje bastante particular en la regin,
en los pases andinos la delincuencia cotidiana afecta a los ciudadanos, pero con
10 GMEZ, M. I. y FRITZ, D. Con la muerte en el bolsillo. Seis desaforadas historias del narcotrfico en Mxico. Planeta, Ciudad de Mxico 2005. KOONINGS, K. y KRUIJT, D. Societies of Fear: The Legacy of Civil War, Violence
and Terror in Latin America. Zed Books, Londres 1999. KLIKSBERG, B. Mitos y realidades sobre la criminalidad
en Amrica Latina: algunas anotaciones estratgicas sobre cmo enfrentarla y mejorar la cohesin social. Fundacin Internacional y para Iberoamrica de Administracin y Polticas Pblicas (FIIAP), 2007.
11 FERNNDEZ, M.J. y RONQUILLO, V. De las maras a los zetas. Los secretos del narcotrfico, de Colombia a Chicago.
Grijalbo, Ciudad de Mxico 2006.
12 Para mayor detalle, ver: http://siteresources.worldbank.org/INTLACREGTOPGENDER/Resources/Crimeandviolenceinthecaribbeanfullreport.pdf
13 Para mayor detalle, ver Informes Mundiales de Droga (UNODC): http://www.unodc.org/unodc/data-and-analysis/WDR.html
63
14 En diversos espacios el Banco Interamericano del Desarrollo, la Organizacin de los Estados Americanos, el
Banco Mundial, entre otros organismos multilaterales, han puesto nfasis en dicha problemtica.
15 DAMMERT, L. y ARIAS, P. El desafo de la delincuencia en Amrica Latina: diagnstico y respuestas de poltica.
En L. DAMMERT y L. ZIGA (eds.), Seguridad y violencia: desafos para la ciudadana. I. Municipalidad de San
Joaqun; URBAL-Red 14 Seguridad Ciudadana en la Ciudad, FLACSO Chile, Santiago 2007.
16 Para mayor detalle, ver: http://www.vivario.org.br/ y http://www2.forumseguranca.org.br/node/4799
17 Sin duda, las policas de Chile y Colombia son ejemplos de lo opuesto en relacin con el reconocimiento generalizado de su profesionalismo y la baja tolerancia a la corrupcin.
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Norma
Ao de
promulgacin
Edad
1998
16 aos
Ley 20.084
2005
14 aos
Ley 7.576
1996
12 aos
Ley
Ley N 2.026
Ley 1.098
Decreto N 27-2003
Ley N40
Ley 1.680/01
Ley 136-06
Ley 27.337
Ley 17.823
1999
2006
2003
1999
2001
2003
2000
2004
Proteccin
Infraccin
penal
12 aos
14 aos
13 aos
14 aos
13 aos
12 aos
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14 aos
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LUCA DAMMERT
R. Dominicana
El temor tiene profundos impactos sociales y polticos que han sido solo
limitadamente analizados. El explosivo crecimiento de la seguridad privada, que
21 DITTON, J. y M. INNES. The role of perceptual intervention in the management of crime fear. En N. TILLEY
(ed.), Handbook of Crime Prevention and Community Safety. Willan, Cullompton 2005. JACKSON, J. Revisiting
Sensitivity to Risk in the Fear of Crime. Working Paper. LSE 2008. JACKSON, J., ALLUM, N. y GASKELL, G. Bridging
Levels of Analysis in Risk Perception Research: The Case of the Fear of Crime. Forum: Qualitative Social Research,
7(1). Recuperado de: http://www.qualitative-research.net/fqs-texte/1-06/06-1-20-e.htm. 2006.
67
Un elemento clave que se encuentra mezclado con todos y cada uno de los
atributos mencionados previamente, es la confianza institucional e interpersonal.
Sociedades donde prima la desconfianza son incapaces de desarrollar altos
niveles de cohesin social; por el contrario, avanzan en la fragmentacin y
estigmatizacin. De hecho, en un texto clsico sobre el tema, Uslaner expres
que la confianza era la sopa de pollo de la vida social25 y, por ende, pases con
68
LUCA DAMMERT
La vinculacin con los distintos niveles del crimen ha sido analizada por diversos
autores, que concuerdan en que mayores niveles de confianza van de la mano,
generalmente, de menores niveles delictuales. As, por ejemplo, en un estudio
sobre los Estados Unidos de Amrica se encontr que existe una positiva
vinculacin entre niveles de confianza social y tasas de homicidio.26 En un
estudio comparado de regiones elaborado por el Centro de Investigacin Pew,27
se demostr que pases con mayores niveles de confianza social tienen menor
porcentaje de poblacin que considera el crimen como un problema grave.
En Amrica Latina, los estudios que vinculan confianza y crimen son muy
limitados y tienen un carcter ms descriptivo que inferencial. En cualquier caso,
la informacin relevada muestra altos niveles de desconfianza en el gobierno.
Segn datos del 2010, los pases de la regin, en promedio, presentan guarismos
preocupantes con una ciudadana que directamente desconfa de sus gobiernos.
Grfico N 4. Desconfianza en el Gobierno, 2010.
Chile
Uruguay
Venezuela
Repblica Dominicana
Honduras
El Salvador
Ecuador
El Salvador
Costa Rica
Panam
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Argentina
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Mxico
Colombia
Guatemala
Bolivia
Paraguay
Nicaragua
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Fuente: Latinobarmetro.
26 MESSNER, STEVEN F.; ERIC P. BAUMER y RICHARD ROSENFELD. Dimensions of Social Capital and Rates of
Criminal Homicide. American Sociological Review. 69:6. 2004.
27 http://pewresearch.org/
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Uruguay
Costa Rica
Brasil
Honduras
Venezuela
Repblica Dominicana
El Salvador
Chile
Colombia
El Salvador
Panam
Guatemala
Nicaragua
Bolivia
Paraguay
Mxico
Argentina
Ecuador
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Ecuador
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Fuente: Latinobarometro.
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LUCA DAMMERT
En Amrica Latina los datos son irrefutables. Como se puede observar en el grfico
N. 6, un porcentaje importante de ciudadanos justifican salidas no democrticas
con el objeto de resolver el problema de la delincuencia. Esta situacin pone
nuevamente de relieve el debate entre seguridad y libertad, puesto que habra un
porcentaje importante de personas que consideran la posibilidad real de limitar
libertades con tal de avanzar en mejores indicadores de seguridad. Sin duda, una
tragedia mundial que ya se instal en nuestra regin.
Grfico N 6. Justificacin de golpe militar por delincuencia, 2010.
120
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Fuente: Latinobarmetro.
33 HIRSCHFIELD, A. y BOWERS, K. J. (1997) The Effect of Social Cohesion on Levels of Recorded Crime in Disadvantaged Areas. Urban Studies. 34: 1275 1295. 1997.
34 LEE, M. R. Community Cohesion and Violent Predatory Victimization: A Theoretical Extension and Cross-national Test of Opportunity Theory. Social Forces. 79 (2): 683 688. 2000.
72
LUCA DAMMERT
73
En cualquier caso, es cada vez ms claro que diversos factores sociales de riesgo
juegan un rol importante en la probabilidad de incremento de las acciones
delictuales.36 La mayora de las polticas pblicas de proteccin social pierden de
vista la necesidad de focalizar su atencin en aquella poblacin en riesgo, debido
a la carencia de una evidencia emprica que sustente una inversin pblica de
importantes magnitudes y que obtenga resultados de largo plazo.
4. Factores sociales: la relevancia de la evidencia
Los datos son dramticos. Diversas fuentes estiman que diariamente 6 personas
son vctimas de homicidio en Honduras, 8 en El Salvador y 14 en Guatemala. Esta
informacin demuestra con claridad las consecuencias del problema, sobre todo
cuando se ratifica que la situacin es peor para los ms jvenes. Tradicionalmente
36 Para mayor detalle, ver: http://www.ncjrs.gov/pdffiles1/ojjdp/frd030127.pdf
74
LUCA DAMMERT
Esta descripcin muestra que las races mismas del fenmeno criminal se insertan
en un sistema de desproteccin y vulnerabilidad de nios y adolescentes, que se
ven enfrentados a dficits sociales evidentes. De hecho, un interesante anlisis
aplicado llevado a cabo en Australia puso en evidencia que el principal factor
vinculado con la consolidacin de carreras criminales es la edad de iniciacin.37
Por ende, queda cada vez ms clara la necesidad de poner nfasis en los esfuerzos
pblicos destinados a enfrentar estas problemticas.
Factores claves
75
Violencia intrafamiliar
La existencia de un ambiente de violencia es un antecesor directo de respuestas
violentas o delictuales por parte de los ms jvenes. Por un lado, la violencia
intrafamiliar impacta sobre las vctimas mediante un amplio rango de
problemas de salud fsica y mental, as como el abuso de sustancias, limitando
las capacidades de organizacin de un espacio propicio para el desarrollo de
los nios. Adicionalmente, aquellos que son testigos de sta sufren de serias
consecuencias fsicas, emocionales y de desarrollo a lo largo de su vida.
Abuso de drogas y alcohol
El consumo de drogas tiene vinculacin con el desarrollo de carreras criminales
debido a la necesidad de saciar la adiccin, o a la relacin con la violencia
desarrollada por el trfico ilegal de drogas.
Compromiso con el proceso educativo
Diversos estudios han mostrado una directa vinculacin de resultados escolares
precarios con los problemas de comportamiento, e incluso la vinculacin con
acciones delictuales. Bajos resultados y escaso compromiso con la educacin
traen consigo bajas motivaciones para culminar el proceso educativo y, por ende,
bajos niveles de cumplimiento escolar.
76
LUCA DAMMERT
Presin de pares
Los vnculos establecidos en el hogar o el barrio con pares, amigos o hermanos
involucrados en actividades delictuales o de abuso de drogas aumentan los
riesgos de adopcin de este tipo de comportamientos. El temor al rechazo
termina siendo un potenciador de acciones violentas o delictuales en grupos de
jvenes vulnerables.
Falta de recursos de apoyo comunitario
La presencia de espacios de apoyo comunitario (espacios pblicos de calidad,
biblioteca, espacios de recreacin, entre otros) facilitan la capacidad de resolucin
proactiva y pacfica de conflictos. No solo en trminos de infraestructura sino ms
bien de la calidad de las relaciones sociales que se desarrollan en tales espacios,
tanto en la comunidad como en el mbito educativo.
Exclusin social
La desigualdad en la distribucin de la riqueza da cuenta de muchos factores que
incrementan la criminalidad o la violencia. Pero la exclusin social no es solo un
contexto de inequidad, sino ms bien se presenta en territorios donde se da una
combinacin de factores entre los que destacan el alto desempleo, la discriminacin,
bajos salarios, la precariedad en la vivienda, y altos niveles de criminalidad.
5. Nuevas formas de intervencin
38 BANCO MUNDIAL. Crime, Violence, and Development: Trends, Costs, and Policy Options in the Caribbean. 2007.
http://web.worldbank.org/WBSITE/EXTERNAL/COUNTRIES/LACEXT/0,,contentMDK:21320803~pagePK:1467
36~piPK:226340~theSitePK:258554,00.html
77
En trminos generales, el mismo estudio estim que los pases que cuentan con
altos niveles de crecimiento tienen en promedio menos homicidios y robos a
casas, lo que indicara que al aumentar las oportunidades laborales disminuye
el crimen. Por otro lado, mayores niveles de inequidad se correlacionan con
mayores niveles de homicidios y robos.39
78
LUCA DAMMERT
80
No cabe duda de que, por voluntad del constituyente del 91, se han operado
dos transformaciones fundamentales: en primer lugar, la definicin de
la poltica criminal se ha descentralizado. No existe un rgano estatal
que pueda reclamar sobre ella un control exclusivo; en segundo lugar, la
diferencia entre hacedores y aplicadores de la poltica criminal dej de
1
2
81
2. Asistir al ministro en el ejercicio de las funciones del Despacho del Ministerio de Justicia y del Derecho en los temas de diseo de polticas, iniciativa legislativa, la investigacin y anlisis de las materias relacionadas
con la justicia, propias de su competencia.
3. Planear, coordinar y proponer polticas, as como trazar directrices conjuntamente con el ministro para orientar la prevencin y el control del
delito.
4. Dirigir, orientar y coordinar el desarrollo de investigaciones y estudios
para la formulacin de la poltica criminal y de asuntos penales, penitenciarios, la lucha contra las drogas y la justicia transicional.
83
restaurativa tambin son tiles para reducir la criminalidad y, por lo tanto, los
Estados deben desarrollar su imaginacin criminolgica para parafrasear
a C. Wright Millscon el fin de encontrar alternativas menos invasivas y que
produzcan los mismos resultados. Esto no debe conducir a la confusin entre
poltica social y poltica criminal, o entre sta y la poltica laborar o econmica.
Sin embargo, s supone reconocer la importancia de las dems polticas pblicas
en una estrategia integral de inclusin social que permee el trabajo de quienes
hacen poltica criminal.
En el ao 2011, el Gobierno Nacional cre una comisin de expertos para
formular los lineamientos de la poltica criminal. El documento que elaboraron
fue utilizado como base para la formulacin de la poltica criminal colombiana. En
lo que sigue me ocupo de resear los principales elementos de este documento.
3. El contenido normativo de la poltica criminal en Colombia
b. Las medidas se adoptan sin el correspondiente estudio sobre el impacto que las mismas tendrn en el sistema penitenciario y en el
sistema penal en general. As, en el caso colombiano la tendencia al
descenso que mostraba el sistema penitenciario fue revertida desde
el 2007 con un aumento impresionante del nmero de personas en
prisin. De seguir esta tendencia, tendremos en el ao 2022 ms de
350 mil personas en prisin y un promedio nacional de hacinamiento superior al 200%.
c. Buena parte de la responsabilidad por esta situacin recae en la creciente tendencia a producir leyes punitivas sin el reconocimiento de
87
que representan estos sujetos para la sociedad. Este modelo de manejo pone
nfasis en el carcter del control preventivo realizado por la polica y en el
carcter de incapacitacin a travs del uso de la prisin, pues se trata de controlar
a una clase criminal al ms bajo costo posible (Lynch, 2000).
Por adultismo entendemos la visin centrada en la visin del mundo de los adultos y la negativa a reconocer a
los jvenes como sujetos y colectivos con derechos.
91
92
que puede generar una opinin pblica autoritaria y dispuesta a apoyar medidas
antidemocrticas en contra de ste (Ruiz, 2005; Bateson, 2009). El aumento
de la criminalidad puede afectar la democracia en dos sentidos: en primer
lugar, puede llevar a que la ciudadana se desentienda de la poltica y deje a los
gobiernos y a la polica ocuparse exclusivamente y sin control alguno del tema de
la criminalidad; y, en segundo trmino, puede llevar a que la ciudadana apoye la
presencia de gobiernos autoritarios (Prez, 2009).
Sin embargo, no est demostrado que la reduccin del delito haya sido el
resultado directo de tales polticas, pues en el mismo perodo de tiempo se
dieron reducciones significativas de la criminalidad en ciudades como Chicago,
San Francisco y Boston, todas ellas con polticas de seguridad diferentes a las
establecidas por la ciudad de Nueva York. Mientras Nueva York experiment una
reduccin de las tasas de homicidio del 70%, San Diego lo hizo en un 76, 4%;
Boston en un 69,3%; Houston en un 61,3 % y Dallas en un 52,4%. San Diego
destaca, pues muchas de sus polticas eran mucho ms inclusivas y preventivas
que las de Nueva York y produjeron mejores resultados que las polticas de
tolerancia cero. Esto no solo nos muestra que hay otras polticas que funcionan
mejor que las represivas, sino que no se puede identificar la reduccin de la
criminalidad en los Estados Unidos de Amrica con las polticas de tolerancia
cero (Harcourt, 2002).
Por ltimo, lo que ofrece el modelo de Nueva York no es otra cosa que una sociedad
con mayor vigilancia y una mayor presencia policial en las calles. Al centrarse
en la represin, las relaciones entre la polica y la comunidad se deterioran y
las quejas por abusos policiales aumentan. De ello no se deriva que esta sea la
nica forma de mejorar la calidad de vida en las ciudades, tal y como se observa
en los resultados obtenidos con las polticas de San Diego y de Boston. Por esta
94
razn, Harcourt se refiere a esta teora ms como una teora rota que como una
teora sobre las ventanas rotas (from broken windows theory to broken theory)
(Harcourt, 2002).
Este modelo se enmarca tambin dentro de las polticas de reduccin del gasto
fiscal promovidas por el Partido Republicano en los Estados Unidos de Amrica.
As, la necesidad de garantizar la seguridad mediante la represin implic un
aumento del gasto en polica y en prisiones, lo que signific importantes recortes
en la ayuda social para las personas pobres. Esto motiv nuevas formas de
exclusin social, mientras que aumentaron las medidas represivas, convirtiendo
la prisin en la nica solucin para una gran variedad de problemas sociales
(Wacquant, 2002; Wacquant, 2005). El gasto fiscal aument en servicios
represivos de seguridad, y se redujo dramticamente en los programas sociales,
con lo que se exacerb la exclusin social de que ya eran vctimas poblaciones
como la negra y la latina. Las poblaciones ms vulnerables sufrieron con mayor
fuerza estas polticas y, lo peor de todo fue que no se demostr que tuvieran
ninguna influencia en la reduccin de las tasas de criminalidad durante la
dcada del noventa. Bernard Harcourt muestra que la dificultad para evaluar
las polticas de cualidad de vida radica precisamente en el hecho de que no hay
evidencia alguna de que exista una relacin entre desorden y delito o violencia.
Todo lo contrario: la literatura sobre el tema muestra que no la hay, y por tanto
la popularidad de estas polticas es meramente retrica pues no se funda en
datos cientficos. De hecho, pese a ser polticamente popular, resulta ser una
medida que no disminuye las tasas delictivas y s aumenta las quejas en contra
del comportamiento policial (Harcourt, 2002).
95
La percepcin de que ser duro con el delito tiene efectos electorales. David Garland ha documentado cmo en Europa y en los Estados Unidos de
Amrica tanto los partidos de derecha como los de izquierda han adoptado discursos de dureza contra el delito y un discurso antiinmigrante con el fin de seducir a un electorado que se sita cada vez ms a la
derecha en estos campos (Garland, 2001).
El delito es responsabilidad individual, por lo que las polticas de seguridad ciudadana ponen nfasis en la proteccin situacional de las vctimas. Se asume que hay que elegir entre la proteccin a las vctimas o a
los victimarios.
El control del delito funciona mediante la disuasin y la incapacitacin
de los ofensores, incluso mediante la violacin de los derechos de las
personas procesadas, pues se asume que la proteccin del sistema penal
debe recaer sobre las vctimas y no sobre los victimarios.
96
Gestin
Sociedad Civil
Definir
objetivos
realistas en las polticas
pblicas
orientadas
a la violencia y
criminalidad.
Generar
mayor
especializacin
de
profesionales en el mbito
de la seguridad pblica
desde una perspectiva
multidisciplinaria.
Definir
partidas
presupuestarias
especficas para el
sector
seguridad
pblica,
sobre
las
cuales sea factible
hacer monitoreo de los
recursos implicados en
la oferta pblica.
Estimular
la
participacin
de
la
sociedad
civil
en
instancias
que
promuevan una mirada
democrtica e integral
de la problemtica de la
seguridad.
Incrementar
la
profesionalizacin de las
instituciones
policiales,
particularmente en la
formacin en derechos
humanos.
Separar
el
financiamiento de las
polticas de control y
de prevencin, para
que esta ltima no vea
mermada los fondos
para
desarrollar
iniciativas.
Propiciar la aplicacin de
medidas alternativas en el
sistema de Justicia penal
para infractores de baja
complejidad.
Generar conocimiento e
informacin especfica
frente al fenmeno, que
permita tomar mejores
decisiones a los actores
polticos.
98
Fomentar y difundir
el
conocimiento
producido por diversos
centros
acadmicos
en el mbito de la
prevencin, el control
o al sistema de justicia
que puedan aportar una
mirada alternativa o al
menos complementaria
al nfasis puesto en el
control y la punitividad.
Reforzar
la
responsabilidad
del
Estado
mediante
el trabajo de las
organizaciones civiles
del sector.
las acciones de mano dura no tocan las causas estructurales del delito y la
violencia en una sociedad; por el contrario, tienden a empeorar el ambiente
diario, especialmente de los jvenes procedentes de las zonas marginales,
al generalizar su carcter de sospechosos en potencia, y acentuar con ello
su exclusin. Por eso sus resultados son tan pobres. (IDHAC, 2010: 208).
6. Reforma de la justicia penal
dentro del debido respeto de los derechos de las personas procesadas, pues de
lo contrario se puede caer en el mismo tipo de prcticas del populismo punitivo,
donde se atendan los derechos de las vctimas en oposicin a los derechos de las
personas procesadas (IDHAC, 2010: 351-352).6
Uno de los aspectos que acompaa la reforma de la justicia, es la reforma del sistema de penas, en especial de
crcel y del uso de la pena privativa de la libertad como pena principal. Sobre este punto, ver DAMMERT, 2008.
102
ANDREA POCHAK
Responsable de proyectos de cooperacin tcnica del IPPDH (Instituto de Polticas Pblicas en Derechos
Humanos) del Mercosur
103
Segn la planificacin estratgica establecida hasta el 2013, cuatro son los temas
prioritarios de atencin del IPPDH. Por un lado, el seguimiento de una de las
cuestiones que lamentablemente identifica a nuestra regin en el rea de los
derechos humanos, y que tiene que ver con las respuestas a los crmenes de lesa
humanidad cometidos en dcadas pasadas. Pero, por otro lado, se incluyeron
temticas de la agenda de derechos humanos que siguen siendo un desafo
para nuestras democracias. Se trata del trabajo en proyectos y actividades
sobre polticas de igualdad y sobre polticas de prevencin de la violencia y de
seguridad ciudadana, as como sobre el fortalecimiento de la infraestructura
institucional en derechos humanos. En este sentido, a pesar de los avances
significativos realizados en materia del acceso a derechos civiles y mejora de
los indicadores sociales y de desarrollo econmico, an persisten niveles de
desigualdad estructurales. Del mismo modo, y a pesar de no ser el Cono Sur
una regin particularmente violenta, y de haber sido derrocados regmenes
que incurrieron en violaciones masivas y sistemticas de derechos humanos,
se mantienen en nuestros pases altos niveles de violencia social y de violencia
estatal que nos obligan a redoblar los esfuerzos para su prevencin. Asimismo,
resulta imprescindible apoyar los esfuerzos por mejorar las capacidades pblicas
en materia de gestin y planificacin de polticas en derechos humanos.
2
Cf. Decisin del Consejo del Mercado Comn (CMC) N 14/09, del 23 de julio del 2009, que cre el IPPDH;
Decisin CMC N 32/09, que design a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires como sede del Instituto; Resolucin N 5/10 del Grupo del Mercado Comn (GMC), del 9 de abril del 2010, que design al primer Secretario
Ejecutivo del IPPDH, Vctor Abramovich, por el plazo de dos aos a partir de la plena puesta en funcionamiento del organismo; y Decisin CMC N 12/10, suscrita el 3 de agosto del 2010, mediante la cual se aprob
la estructura del Instituto. Me parece oportuno aclarar que la ley 26.755, sancionada el 23 de julio del 2012,
y promulgada por Decreto 1230/2012 publicado en el BO el 31 de julio del 2012, aprob el Acuerdo de Sede
entre la Repblica Argentina y el Mercado Comn del Sur MERCOSUR para el funcionamiento del Instituto de Polticas Pblicas de Derechos Humanos, que tendr su sede definitiva en el Espacio para la Memoria,
donde anteriormente funcion la ESMA, uno de los ms atroces centros clandestinos de detencin durante la
dictadura militar argentina.
104
ANDREA POCHAK
La situacin sobre criminalidad en el Cono Sur es bien diferente a la de Centroamrica o Norteamrica. No hay
dudas de que nuestra realidad es distinta a la de El Salvador, donde la tasa de homicidios del 2011 fue casi de
70 por cada 100 mil habitantes, siete veces ms de lo que la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) considera
epidemia, y mayor incluso a la de Afganistn e Irak, que viven graves conflictos armados. Tambin es distinta a
lo que ocurre en Mxico, donde se habla de casi 50.000 supuestos narcos asesinados en los ltimos aos.
106
ANDREA POCHAK
ANDREA POCHAK
5
6
7
Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha remarcado que an sin ser crmenes de lesa
humanidad, pues no forman parte de un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra la poblacin
civil, las torturas pueden darse en contextos de violencia institucional o dentro de un patrn generalizado,
que debe tenerse en cuenta para definir el alcance de las obligaciones estatales de prevenir, investigar y eventualmente sancionar estas violaciones de derechos humanos (Cf. Caso Bueno Alves vs. Argentina. Supervisin
de Cumplimiento de Sentencia. Resolucin de 5 de julio del 2011, prrs.31, 39 y 40).
En adelante, Mecanismo Nacional.
En adelante, Protocolo Facultativo.
El Subcomit inici su labor en febrero del 2007 con diez miembros. A principios del 2011, cuando el Protocolo
logr 50 ratificaciones, el nmero de miembros del SPT aument a 25, convirtindose en el rgano de tratados
sobre derechos humanos ms numeroso de las Naciones Unidas.
109
110
ANDREA POCHAK
En cuanto a la primera, hay distintos modelos en nuestros pases, que van desde
sistemas administrativos de asuntos internos hasta modelos de justicia militar
y policial. Muchas veces los cdigos disciplinarios, de faltas o de justicia militar,
suelen considerar la disciplina como el nico bien tutelado, como un fin en s
mismo, y no como una herramienta desinada a organizar el funcionamiento
de las fuerzas de seguridad. Adems, suelen tener serios cuestionamientos
por no garantizar el debido proceso a los agentes policiales o de seguridad en
las actuaciones disciplinarias o de faltas, y por no investigar seriamente los
abusos de autoridad o la corrupcin. Con esta finalidad. algunos pases han
creado instancias de control polticas, externas e independientes de las fuerzas
policiales y de seguridad, que complementan los sistemas de asuntos internos o
de justicia militar orientadas a monitorear las prcticas de las fuerzas policiales,
la transparencia y el debido proceso para los procesos disciplinarios y facilitar
los reclamos de los ciudadanos.10
10 Existen algunas experiencias interesantes en la regin. Por ejemplo, en Argentina, cuando se constituy la
Polica de Seguridad Aeroportuaria hace algunos aos (la nica fuerza de seguridad federal creada en democracia), se cre una Direccin de Control Policial de la Polica de Seguridad Aeroportuaria, que funciona en el
mbito del Ministerio de Seguridad y que est integrada por la Auditoria de Asuntos Internos, el Tribunal de
Disciplina Policial y la Defensora del Polica de Seguridad Aeroportuaria. Sus funciones, entre otras, son: velar
por el cumplimiento de leyes, reglamentos y disposiciones de la Polica de Seguridad Aeroportuaria; ordenar la
instruccin de las actuaciones sumariales cuando le fueran requeridas; designarle un abogado de la Defensora
del Polica cuando el imputado no ejerza su defensa; designar por sorteo auditores sumariales e inspectores ad
hoc cuando las circunstancias especiales y urgentes lo justifiquen; establecer o determinar los procedimientos
de auditoria e inspecciones preventivas. La Direccin de Control Policial est dirigida por un funcionario civil
(actualmente una mujer), sin estado policial e integrado por personal civil designado por el Ministerio.
111
ANDREA POCHAK
113
Adems, otro problema de estos datos es que tienen escaso nivel descriptivo.
Muchas veces, y en relacin a determinados conflictos, no logran reflejar la
realidad ms micro por ejemplo, a nivel de cada localidad o no permiten
construir series a mediano y largo plazo. Cuando tienen la posibilidad de
cuantificar con una expansin territorial importante, a veces no identifican sexo,
edad o pertenencia tnica, nacionalidad o vnculo entre autores o victimarios, o
su pertenencia a grupos especialmente vulnerables. Sin esos detalles descriptivos
poco se logra saber acerca del tipo de conflictividad y, en consecuencia, las
respuestas para intervenir sobre ella pueden resultar equivocadas.
Asimismo, el hecho de que sean producidos por una agencia con miras a rendir
cuentas sobre su desempeo, complica la posibilidad de contrastar las series de
datos entre s, ya que cada base de datos (la de la Polica, la del Poder Judicial,
la del Ministerio Pblico, etc.) responde a lo que intrainstitucionalmente se ha
considerado significativo y relevante informar, y no a un plan que procure la
articulacin interagerencial. Por lo dems, el hecho de no contar con sistemas
categoriales y taxonmicos equivalentes dificulta comparar los distintos grupos
de datos.
114
ANDREA POCHAK
para ello los recursos humanos, materiales y logsticos que sean necesarios.
En consecuencia, la investigacin realizada por el IPPDH se focaliz en los
procesos de produccin y gestin de la informacin, y el conocimiento sobre
violencia y seguridad, con miras a identificar sus limitaciones y contribuir a
su desarrollo. Por razones de tiempo, no puedo explayarme sobre la cuestin
del acceso y la difusin a esta informacin, aspecto central para permitir el
control de la sociedad sobre las polticas de seguridad y para garantizar una
real participacin ciudadana. Justamente por tener un alto valor poltico es un
rea que siempre se caracteriz por la falta de transparencia en el manejo de la
informacin. Sabemos que se realizan algunos esfuerzos en distintos pases por
superar los obstculos tradicionales que han puesto muchas veces a las polticas
de seguridad en el mismo nivel de reserva que las de defensa, justificando la falta
de acceso a stas en razones de seguridad nacional.14
14 Por ejemplo, en el caso de Chile, el Consejo para la Transparencia ha dictado resoluciones en las que determina
que no basta con invocar motivos de seguridad pblica o nacional para denegar el pedido de informacin.
Sostuvo este organismo que se debe acreditar que su publicidad daa o afecta de manera cierta, probable y
especfica la seguridad nacional. (cf. Consejo para la Transparencia, Resolucin C1163-11, del 1 de febrero del
2012).
115
6. Palabras de cierre
No quisiera terminar sin reconocer la importancia de llevar a cabo encuentros
como stos, que reflejan la voluntad del Gobierno de impulsar instancias de
reflexin profunda, de discusin sincera y planificacin seria de polticas
criminales y de seguridad. Alcanzar el modelo de la seguridad ciudadana
democrtica requiere debates tericos, pero sobre todo eminentemente
polticos, pues implica asumir riesgos, enfrentar a sectores poderosos (tales
como complejas redes de ilegalidad), procurar superar diferencias en pos de
alcanzar acuerdos polticos sustentables, y estar dispuestos incluso a intentar
disuadir a la sociedad (es decir, a sus propios electores) sobre la inconveniencia
de este tipo de abordajes.
116
ANDREA POCHAK
SEGUNDA PARTE
CONFERENCIA INTERNACIONAL
117
118
ANDREA POCHAK
PER
Ministerio
de Juscia
y Derechos Humanos
Despacho
Ministerial
CONFERENCIA INTERNACIONAL
Poltica Criminal y reforma penitenciaria en el marco de un
Gobierno Democrtico e inclusivo
Lima 13 y 14 de setiembre de 2012
Sonesta Hotel El Olivar, Lima
Programa
Jueves 13 de Setiembre 2012
17:00 17:30
Palabras de apertura
Csar San Martn Castro.
Presidente del Poder Judicial
Horst Schoenbohm
Consultor internacional del Proyecto de Reforma Procesal
Penal de la. Cooperacin Alemana para el DesarrolloGIZ
Nelson Shack
Coordinador General del Proyecto de Mejoramiento de los
Servicios de Justicia en Per del Banco Mundial.
119
18:00 18:30
18:30 19:10
19:10 19:25
19:25 19:55
Elas Carranza.
Director del Instituto Latinoamericano de las Naciones
Unidas para la Prevencin del Delito y el Tratamiento del
Delincuente (Costa Rica).
Caf
19:55 20:25
20:25 20:55
120
ANDREA POCHAK
17:00 17:30
17:30 18:00
18:00 18:40
18:40 18:55
18:55 19:25
19:25 19:55
121
19:55 20:25
20:40
Al servicio
de las personas
y las naciones
122
REBECA ARIAS
INAUGURACIN
Rebeca Arias1
Es para m motivo de mucha satisfaccin participar en esta Conferencia
internacional denominada: Poltica criminal y reforma penitenciaria en el marco
de un gobierno democrtico e inclusivo, que es un tema central para el Per y
para toda Amrica Latina. De hecho, la violencia, el crimen organizado y la
inseguridad ciudadana constituyen los principales desafos a la gobernabilidad
democrtica en la regin de Amrica Latina. La regin cuenta con uno de los
niveles ms altos de violencia delictiva en el mundo: 21 homicidios por cada 100
mil habitantes, en comparacin con la regin que tiene el nivel ms bajo: Oceana,
con 3.5 homicidios por cada 100 mil habitantes.
Sin embargo, algunos pases de nuestra regin, como varios pases de
Centroamrica, tienen ndice de violencia que alcanzan hasta 80 homicidios por
cada 100 mil habitantes.
Afortunadamente el Per no ha llegado a esos niveles y esperemos que nunca
llegue. Per en la actualidad tiene entre 10 y 11 homicidios por cada 100 mil
habitantes; sin embargo, existe una creciente percepcin de inseguridad
ciudadana en el pas.
Coordinadora Residente del Sistema de las Naciones Unidas y Representante Residente del PNUD en el Per.
123
INAGURACIN
capacidad del Estado para hacer valer la legalidad. La violencia en todas sus
formas: social, poltica, y criminal, nos lleva a tener un sentimiento generalizado
de inseguridad y a los Estados a verse obligados a enfrentar enormes costos
en sistemas penitenciarios, en tribunales y en organizaciones policiales. Los
recursos que se destinan a perseguir el delito, en procesar a los criminales y
mantenerlos en las crceles sin tener la seguridad de su resocializacin, son
recursos que se dejan de utilizar para promover programas de desarrollo. La
estimacin ms rigurosa que se ha hecho en la ltima dcada sobre el impacto
econmico de la violencia delictiva, fue del 12% del producto bruto interno, en
el ao 2000 para Amrica Latina. Existe una estimacin ms reciente realizada
para pases de Centroamrica, que estima el costo de la violencia en cerca del
8% del producto bruto interno. Por lo tanto, es muy importante que busquemos
soluciones ms econmicas, eficientes, humanas, sobre todo con un enfoque
preventivo. Ante este panorama se plantea en el Per la propuesta de poner en
marcha una poltica criminal integral que incluye una serie de medidas y acciones
dirigidas a reducir y limitar el delito y la violencia en general, pero sobre todo
a prevenir la confluencia de los factores sociales, econmicos y culturales que
propician el crimen.
REBECA ARIAS
125
INAGURACIN
Horst Schnbohm1
La funcin central del Derecho es, segn nuestra concepcin, dar al ciudadano
una orientacin para sus actos y para sus actuaciones, as como sealar las
consecuencias de ello si acta contra estas reglas. Para que esto funcione,
el Estado tiene la obligacin y la funcin de imponer estas normas. Para esto
tenemos, entre otros, la poltica, lo que nosotros llamamos res politik en Alemania:
la poltica jurdica. La poltica criminal forma, segn nuestra concepcin, parte de
la poltica jurdica. La poltica criminal pretende brindar una proteccin a los
bienes jurdicos a travs del Derecho criminal, pero esto no es suficiente. Muchos
otros elementos de la poltica criminal tienen que desarrollarse para brindar una
proteccin efectiva. Se trata de lograr una mayor seguridad al interior de un pas
a travs de los derechos criminales.
Siempre se dice, por ejemplo, en el Per: El Per no tiene una poltica criminal,
lo que en parte no es tan cierto. Por ejemplo, el nuevo Cdigo Procesal Penal
contiene muchos elementos de una poltica criminal, solamente para mencionar
algunos, por ejemplo la introduccin del principio de oportunidad, la terminacin
anticipada, y tambin la instalacin de los serenazgos. De hecho, se trata de
lograr una mayor proteccin de los espacios pblicos, y esto forma parte de una
poltica criminal.
126
HORST
REBECA
SCHNBOHM
ARIAS
127
INAGURACIN
128
CSAR REBECA
SAN MARTN
ARIAS
CASTRO
129
INAGURACIN
130
EDA ADRIANA
REBECA
RIVAS
ARIAS
FRANCHINI
delito debe ser penalizado con la mayor pena posible, y finalmente estamos
convirtindonos en una sociedad carcelera sin evaluar las consecuencias que
trae consigo este fenmeno.
Ante todo esto, creemos que el Per necesita tener una respuesta coherente
frente a la criminalidad. De esta manera la poltica criminal debe ser reorientada
y concebida como la organizacin de toda la sociedad en la lucha frontal contra
la delincuencia. Ahora bien, con la creacin del Consejo Nacional de Poltica
Criminal en noviembre del 2011, despus de muchas dcadas de estas polticas
errantes y de respuestas impulsivas frente a la realidad, el Estado trata de dar
una respuesta coherente y al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos que
viene a ser la secretara tcnica de esta CONANPOC, a la Direccin General de
Poltica Criminal y Penitenciaria del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
les corresponde desarrollar el Programa Nacional de Poltica Criminal en el Per,
que como ya lo han sostenido los que me han antecedido en esta Conferencia,
tiene que ser una poltica pblica. Para ello consideramos de suma importancia
recoger experiencias que en el mbito de la regin e internacionalmente se han
venido desarrollando en estas ltimas dos dcadas, y sobre todo entender que
una poltica criminal seria es tarea, ante todo, de una sociedad que se prepara
para combatir la delincuencia de forma organizada.
Por estas razones es muy grato para m tenerlos ac, contar con la participacin
de los brillantes expositores que nos van a acompaar para compartir sus
experiencias con nosotros, que creo que como Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, como Direccin General de Poltica Criminal y Penitenciaria y en
general como, digamos, ciudadanos interesados en este tema, necesitamos
escuchar.
131
INAGURACIN
132
133
134
Ver la Decisin de la Comisin Europea del 21 de febrero del 2012, mediante la cual se crea un grupo de expertos en poltica penal (2012/C53/05).
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2012:053:0009:0010:ES:PDF
135
Decisin Marco 2008/909/JAI del Consejo, del 27 de noviembre del 2008, relativa
a la aplicacin del principio de reconocimiento mutuo de sentencias en materia
penal para las penas que se imponen u otras medidas privativas de libertad, a
efectos de su ejecucin en la Unin Europea.4 Esta Decisin Marco establece las
4
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2008:327:0027:0046:ES:PDF
136
Los Estados miembros deben designar a las autoridades competentes para emitir
y ejecutar dichas sentencias. La autoridad competente del Estado de emisin
transmitir la sentencia, acompaada del certificado anexo a la Decisin Marco,
directamente a la autoridad competente de uno de los Estados de ejecucin en el
momento oportuno y por un medio que deje constancia escrita.
Podr transmitirse la sentencia cuando el Estado de emisin tenga el
convencimiento de que la ejecucin de la condena por el Estado de ejecucin
contribuir a alcanzar el objetivo de facilitar la reinsercin social del condenado.
El segundo podr presentar al Estado de emisin un parecer motivado, en el que
indique que el cumplimiento de la condena no contribuira a dicho objetivo. El
Estado de ejecucin tambin podr, al igual que el condenado, solicitar el inicio
de un procedimiento para la transmisin de la sentencia. Una vez recibidos la
sentencia y el certificado, el Estado de ejecucin deber determinar si reconoce y
ejecuta la sentencia en un plazo mximo de 90 das.
La autoridad competente del Estado de ejecucin reconocer la sentencia y
adoptar las medidas necesarias para la ejecucin de la condena, a no ser que
decida acogerse a alguno de los motivos de no reconocimiento y de no ejecucin
que se contemplan en la Decisin Marco.
b) Medidas de libertad vigilada y penas sustitutivas
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2008:337:0102:0122:ES:PDF
137
Los Estados miembros podrn negarse a reconocer una sentencia, vigilar una
medida de libertad vigilada o una pena sustitutiva si stas son discriminatorias.
Tambin estn autorizados a celebrar o a seguir aplicando convenios o acuerdos
bilaterales o multilaterales, en la medida en que stos faciliten la vigilancia de las
medidas de libertad vigilada y las penas sustitutivas, pero debern informar de
ello al Consejo y a la Comisin.
c) Orden de detencin europea
Decisin marco 2002/584/JAI del Consejo, del 13 de junio del 2002, relativa a
la orden de detencin europea y a los procedimientos de entrega entre Estados
miembros.6 La orden de detencin europea adoptada en2002 sustituye al
sistema de extradicin, obligando a cada autoridad judicial nacional (autoridad
judicial de ejecucin) a reconocer, ipso facto y con controles mnimos, la solicitud
de entrega de una persona formulada por una autoridad judicial de otro Estado
miembro (autoridad judicial de emisin). La decisin marco entr en vigor el
1de enero del2004 y sustituy los textos existentes en la materia.
Sin embargo, los Estados miembros siguen siendo libres de aplicar y concluir
acuerdos bilaterales o multilaterales, en la medida que faciliten o simplifiquen
los procedimientos. La aplicacin de estos acuerdos no debera en ningn caso
perjudicar las relaciones con los otros Estados miembros que no forman parte
del acuerdo.
d) Obtencin de pruebas
Decisin Marco 2008/978/JAI del Consejo, del 18 de diciembre del 2008, relativa
al exhorto europeo de obtencin de pruebas para recabar objetos, documentos y
datos destinados a ser actuados en procedimientos en materia penal.7 El exhorto
europeo de obtencin de pruebas es una resolucin judicial por la que se pueden
recabar objetos, documentos y datos de otro Estado miembro. Los exhortos
son emitidos por las autoridades competentes designadas por los Estados
miembros. Estas autoridades de emisin pueden ser jueces, tribunales, jueces de
instruccin, fiscales o cualquier otra autoridad judicial. Los Estados miembros
tambin deben designar a las autoridades competentes para el reconocimiento y
la ejecucin de los exhortos.
El Estado de emisin debe garantizar que las pruebas solicitadas sean necesarias
y proporcionadas a tales procedimientos. Adems, dichas pruebas deben poder
6
7
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2002:190:0001:0018:ES:PDF
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2008:350:0072:0092:ES:PDF
138
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2008:115:0047:0199:es:PDF
139
Para mayor detalle, ver la Convencin Europea de Asistencia Mutua en Asuntos Penales (en ingls). http://
conventions.coe.int/Treaty/en/Treaties/Html/030.htm
140
-
-
Directiva sobre Derecho penal del medio ambiente, obliga a los Estados
miembros a castigar determinados actos que infringen una disposicin
de la Unin Europea, lo que en parte supone penalizar comportamientos
por el incumplimiento de criterios formales.
Decisin marco sobre corrupcin en el sector privado, no fundamenta
suficientemente la posible utilizacin de medidas ms leves de
prevencin de la corrupcin en este mbito. De este modo, se podra
pensar en el otorgamiento de indemnizaciones econmicas o en reforzar
los mecanismos de supervisin y transparencia en la concesin de
pedidos.
143
-
-
La Comisin europea est compuesta por una persona designada por cada
Estado actualmente veintisiete, pero est diseada para ser independiente
de los intereses nacionales. Es responsable de elaborar todas las leyes de la Unin
Europea y tiene el monopolio de la iniciativa legislativa. Tambin se ocupa de la
ejecucin del da a da de la Unin Europea y tiene el deber de respetar la ley y
los tratados (en esta funcin se la conoce como la guardiana de los Tratados).
10 Cfr. art. 1 del Estatuto del Consejo de Europa, suscrito en Londres el 5 de mayo de 1949, y que se encuentra en
vigor desde el 3 de agosto del mismo ao.
11 Lista de los tratados del Consejo de Europa, en http://conventions.coe.int/Treaty/Commun/ListeTraites.
asp?CM=8&CL=ENG
146
147
La Red est compuesta por puntos de contacto en los pases de la UE. Los puntos
nacionales de contacto designados por cada pas entre las autoridades centrales
a cargo de la cooperacin judicial internacional, autoridades judiciales y otras
autoridades competentes con responsabilidades especficas en el mbito de la
cooperacin judicial internacional, tanto en general como para determinadas
formas de crimen grave , como el crimen organizado, la corrupcin, el narcotrfico
y el terrorismo.
La RJE est regulada por la Decisin del Consejo relativa a la Red Judicial Europea
(16 de diciembre del 2008). La situacin jurdica de la Red Judicial Europea se ha
reforzado gracias a esta decisin.
3. Oficina Europea de Polica (Europol)
12 http://epp.eurostat.ec.europa.eu/statistics_explained/index.php/Crime_statistics/es
13 http://europa.eu/legislation_summaries/other/l33133_es.htm
149
Sin embargo, la evaluacin anual que llev a cabo el Consejo sobre las actividades
de la Red Europea de Prevencin de la Delincuencia en el ao 2008 seal la
necesidad de reforzarla mediante una mayor participacin de los representantes
nacionales. En consecuencia, el Consejo Europeo derog la Decisin 2001/427/
JAI para sustituirla por la Decisin 2009/902/JAI14, a travs de la cual se crea una
nueva Red Europea de Prevencin de la Delincuencia.
El objetivo de la REPD es desarrollar la prevencin de la delincuencia en la Unin
Europea (UE), as como apoyar actividades de prevencin de la delincuencia
a escala local y nacional. La prevencin de la delincuencia abarca todas las
polticas y acciones destinadas a reducir la delincuencia y sus causas, as como la
inseguridad percibida por los ciudadanos.
Las funciones de la actual REPD son las siguientes:
150
16 Programa de Estocolmo. Una Europa abierta y segura que sirva y proteja al ciudadano. [Diario Oficial N. C
115del 4/5/2010].
http://eur lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:52010XG0504(01):ES:NOT
151
152
artculo 37 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio,
donde se especifica que el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a
cabo tan solo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve
posible. No obstante, el Libro tambin menciona la existencia de un estudio19
que pone de manifiesto las diferencias que existen entre los distintos sistemas
jurdicos en relacin con la forma en que se trata al menor.
En este sentido, el Libro invita a reflexionar sobre las medidas alternativas
especficas a la detencin que pudieran desarrollarse en relacin con los
menores, a fin de adoptar una legislacin que satisfaga de manera ms eficaz y
personalizada las necesidades de los menores en conflicto con la Ley.
153
154
155
Para contribuir a este fin, la Comisin Europea trata de elaborar una propuesta
que aglutine una serie de medidas para proteger el presupuesto de la Unin
Europea y que contribuya a combatir el delito fiscal. Se trata, entonces, de que el
dinero de los contribuyentes se utilice para propsitos legtimos, tales como el
crecimiento y el bienestar de los ciudadanos de la Unin Europea.
157
- Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra la trata de seres humanos
(2005).29
El convenio se basa en el reconocimiento del principio segn el cual la trata de
seres humanos constituye una violacin de los derechos humanos y una ofensa
a la dignidad e integridad del ser humano. El convenio del Consejo de Europa
27 Council of Europe. Convention on the Protection of Children against Sexual Exploitation and Sexual Abuse.
28 Council of Europe. Convention on Laundering, Search, Seizure and Confiscation of the Proceeds from Crime and on
the Financing of Terrorism.
29 http://www.coe.int/t/dghl/monitoring/trafficking/Source/PDF_Conv_197_Trafficking_Spanish.pdf
158
es un tratado que tiene como objetivo prevenir el trfico, proteger los derechos
humanos de las vctimas de la trata y procesar a los traficantes.
30
31
32
33
159
Bajo la supervisin del Comit Europeo para los Problemas Criminales (CDPC), y
en relacin con la aplicacin del Programa de Actividades sobre las prisiones y la
libertad condicional para 2012-2013, el PC-CP tiene las funciones de :
160
Dichos instrumentos han sido elaborados tanto por el Consejo para la Cooperacin
Penolgica, que es un rgano permanente de asesoramiento del Comit Europeo
para los Problemas Criminales, o por comits de expertos ad hoc. Entre otros
mencionamos:
- Recomendacin (2012)5 sobre el Cdigo Europeo de tica de Personal
Penitenciario.36
- Recomendacin (2006)2 sobre las Reglas Penitenciarias Europeas.37
- Comentarios a la Recomendacin (2006)2 sobre las Reglas Penitenciarias
Europeas.38
- Recomendacin (2003)23 sobre la gestin de los reclusos condenados a
cadena perpetua y de otros reclusos con penas largas.39
d) Comit Europeo para la Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos
Inhumanos o Degradantes40
Las visitas se llevan a cabo por las delegaciones del CPT, acompaadas por
personal miembro del Comit de la Secretara y, en caso necesario, por otros
expertos e intrpretes. Las delegaciones del CPT llevan a cabo visitas de manera
peridica (por lo general, una vez cada cuatro aos), pero se llevan a cabo
visitas adicionales ad hoc cuando se considera necesario hacerlo. El Comit debe
notificar al Estado que pretende realizar una visita. Despus de la notificacin, la
delegacin del CPT puede ir a cualquier lugar donde existan personas privadas
de libertad, en cualquier momento y sin previo aviso.
36
37
38
39
161
Los miembros del CPT son expertos independientes e imparciales con titulaciones
muy diversas, entre los que se incluyen abogados, mdicos y especialistas
en cuestiones penitenciarias y policiales. El Comit de Ministros del Consejo
de Europa elige a un miembro de cada Estado parte. Los miembros actan
individualmente (es decir, no representan al Estado con respecto al cual han sido
elegidos). Para garantizar ms an su independencia, los miembros no visitan el
Estado con respecto al cual han sido elegidos.
No corresponde al Comit desempear funciones judiciales; su misin no consiste
en pronunciarse sobre las vulneraciones de los instrumentos internacionales
pertinentes. Por consiguiente, el Comit tambin deber abstenerse de expresar
su opinin sobre la interpretacin de dichos instrumentos, ya sea de forma
abstracta o en relacin con hechos concretos.
El CPT fue creado a travs del Convenio Europeo para la Prevencin de la Tortura
y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes,41 que se inspir en el sistema
de vigilancia establecido por el Convenio Europeo para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de 1950. Se considera
que este sistema, basado en quejas presentadas por las personas o los Estados
alegando vulneraciones de los derechos humanos, podra ser complementado
de un modo muy til por un mecanismo no judicial de carcter preventivo cuya
misin fuera examinar el trato dado a las personas privadas de libertad con
miras a reforzar, si procediera, su proteccin contra la tortura y las penas o tratos
inhumanos o degradantes.
2. Polticas criminales nacionales
41 http://www.cpt.coe.int/lang/esp/esp-convention.pdf
162
Algunos Cdigos europeos prevn otras frmulas para transformar las penas
de prisin en formas atenuadas de privacin de la libertad, como por ejemplo
en Italia respecto a las penas de hasta un ao, o dejar de imponer penas no
privativas de libertad, como la amonestacin con reserva de pena del Cdigo
alemn respecto a la multa.
c) La acumulacin de penas
e) El tratamiento de la tentativa
La imagen del crimen organizado que afecta Suecia ha aumentado a travs del
conocimiento ms claro y al mismo tiempo ms complejo. Los grupos organizados
son de naturaleza ms flexible y es ms difcil decidir dnde empiezan y dnde
terminan. En Suecia, los criminales tienen un carcter ms empresarial, con
muchas y diversas ocupaciones, dentro de las esferas jurdicas as como en la
actividad ilegal. Hay un riesgo creciente de infiltracin del crimen organizado en el
negocio jurdico en Suecia. Existe una creciente preocupacin por la delincuencia
organizada y la vulnerabilidad del sector legal en Suecia. Los instrumentos
legales disponibles que podran ser utilizados con fines preventivos, pero no hay
hasta ahora ninguna poltica general en el lugar para ese efecto. Se estn llevando
a cabo cambios pero existen dudas sobre su compatibilidad con la normativa
comunitaria y los derechos de privacidad. Uno de los problemas centrales radica
en el intercambio de informacin entre las agencias que se encuentran dentro de
Suecia, y las de nivel internacional.42
a) Registro de empresas
168
Aunque este sistema no fue creado para prevenir el hecho de que la delincuencia
organizada entrara en negocios legales como tal, es considerada como una
posible herramienta para tal fin. Prcticas en el PRV Bolag muestran que es
posible desalentar (organizados) a criminales de registrar sus negocios si los
oficiales del registro prestan especial atencin a esta cuestin.
Las siguientes recomendaciones fueron hechas (Nordstrm 2000):
Fomentar una mayor cooperacin activa entre las autoridades a nivel nacional
e internacional: reuniones peridicas con otras autoridades (autoridades
fiscales, la polica, las aduanas, los tribunales, registros de la propiedad, la
autoridad de supervisin financiera...). Aunque se considera sensible, debera
ser posible informar a la polica en la fase de prevencin.
Lista negra: el desarrollo de una lista negra que contenga empresas ficticias
de negocios, personas, etc. vinculada a un sistema de alerta informtica en la
oficina de registro.
La polica en la oficina de registro: una alternativa al concepto es que el
personal de la autoridad de registro se encuentra con el personal de la polica,
y las autoridades tributarias pueden estar presentes en la oficina de registro
con el fin de detectar los mtodos criminales en una fase temprana.
La cooperacin con las empresas individuales, permitindoles utilizar los
registros (abierto) de la oficina de registro para explorar la actuacin de sus
potenciales socios comerciales.
Cooperacin internacional: fcil acceso a las oficinas de registro de otros
pases, incluyendo las listas negras.
Reconocimiento de las prohibiciones de comercio exterior: en Suecia, solo las
prohibiciones comerciales emitidas por los tribunales suecos pueden tenerse
en cuenta. Las prohibiciones de comercio exterior deben registrarse tambin.
b) Contratacin pblica
Suecia ha ganado la ECPA / BPC 2007 (Premio Europeo de Prevencin del Delito)
gracias al proyecto, que todava est en curso y ha sido revisado por ltima vez
por el ECPN en diciembre de 2011: La violencia domstica integrada en Malmo
(The Integrated Domestic Violence in Malmo).45
El proyecto constituye un intento de prevenir la existencia de violencia contra la
mujer y los nios en situaciones privadas. Uno de los objetivos ms importantes
del programa es hacer visible la violencia que se produce en una situacin
privada y proporcionar el apoyo que las mujeres necesitan para sentirse seguras
al denunciar.
43 Preventive Legal Measures Against Organised Crime. Organised crime - Best Practice Survey N. 9, Council of Europe. Strasbourg, junio del 2003. http://www.coe.int/t/dghl/cooperation/economiccrime/organisedcrime/
BestPractice9E.pdf
44 Ver http://www.eucpn.org/goodpractice/showdoc.asp?docid=204
http://www.eucpn.org/download/?file=Integrated%20Domestic%20Violence%20Swedish%20ecpa45 Ver:
entry%202007.pdf&type=3
170
1. Varios centros de crisis han sido creados en Malmo: el centro de crisis para
mujeres, el centro de crisis para los hombres y el centro de crisis para los
nios y los jvenes.
2. La clnica de la mujer a UMAS (Universidad Clnica en el Hospital General
de Malm) ha desarrollado un programa especial para la prestacin de
tratamiento mdico en relacin con el asalto sexual.
3. El servicio de prisiones ha desarrollado un programa diseado para influir
en el comportamiento de los hombres condenados por delitos violentos
cometidos en el contexto de una situacin privada.
4. La polica ha creado una divisin especial de violencia domstica y el servicio
de enjuiciamiento ha introducido fiscales especializados en violencia
domstica. Estas medidas tienen por objeto estimular a las mujeres a
denunciar la violencia a la polica y a aumentar la probabilidad que los autores
sean condenados.
5. Un manual profesional ha sido formulado por los organismos que participan
en el programa. Cada agencia ha elaborado un captulo del manual, que
describe el funcionamiento de la violencia en las relaciones ntimas.
171
Otra de las cuestiones bsicas que aborda el Proyecto AGIS se refiere al anlisis
de las caractersticas bsicas del proceso de responsabilidad penal de menores
y de los juzgados especializados de menores. En este sentido, aunque que la
mayora de los sistemas comparten un conjunto de principios bsicos en el
mbito internacional, se contina profundizando la especializacin profesional
de todos aquellos que intervienen en el proceso, as como las garantas jurdicas
que deben ser reconocidas para el menor-joven durante el mismo.
174
c) Recomendacin CM/Rec (2008) 11, sobre las reglas europeas para los menores
delincuentes que son objeto de sanciones y medidas
175
176
54 http://www.coe.int/t/dghl/standardsetting/childjustice/Guidelines%20on%20child-friendly%20justice%20and%20their%20explanatory%20memorandum%20_4_.pdf
55 http://www.coe.int/t/dghl/standardsetting/childjustice/CJ-S-CH%20_2010_%2014%20rev.%20E%205%20
oct.%202010.pdf
56 PRUIN, IRENE. Juvenile Justice Systems in Europe. Current Situations and Reform Developments, Vol. 4, pp.
1523-1527, Forum Verlag Godesberg, Mnchengladbach 2010.
177
La tabla N 1 muestra los diferentes enfoques que existen para codificar las
leyes de los menores-jvenes. Muchos pases muestran leyes de procedimientos
jurdicos penales y criminales especficas para los jvenes delincuentes. (V.gr.
Austria, Blgica, Croacia, Chipre, Repblica Checa, Inglaterra y Gales, Francia,
Alemania, Irlanda, Italia, Kosovo, Portugal, Serbia, Escocia, Espaa o Suiza).57
57 Este enfoque se ajusta mejor a las exigencias internacionales de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones particularmente aplicables a nios en conflicto con la ley penal. (Comit de Derechos del Nio 2007,
N. 90). En ocasiones, este tipo de regulaciones incluye tanto a menores como a jvenes en edad adulta, ver
Dnkel/Pruin.
58 En Portugal se produjo un cambio, al pasar del enfoque proteccionista al enfoque educacional en 1999.
Desde la introduccin de la Ley N.166/99 (Lei Tutelar Educativa LTE: Educational Guardianship Law),
que entr en vigor en enero del 2001, la ley distingue entre jvenes delincuentes y menores en situaciones de
riesgo (intervencin preventiva).
178
Mientras que la ley federal belga se centra en aspectos procedimentales para los
jvenes en contacto con la justicia (V.gr. procedimientos legales, instauracin
de un juez de menores, garantas legales), en Polonia el sistema de sentencias
es prcticamente el mismo para ambos grupos de delincuentes juveniles;
y ambos grupos, por lo tanto, son tratados por la corte familiar. El hecho de
que muchos pases hayan establecido sistemas especiales para delincuentes
juveniles y los hayan dividido en aquellos que se hallan en una situacin de
riesgo social y aquellos que muestran un comportamiento problemtico, se
basa en el argumento de que los sistemas de bienestar puros son descartados,
ya que casi todos los pases basan sus sistemas legales de justicia juvenil en el
comportamiento que viene definido por el Cdigo Penal.
59 DNKEL, GRZYWA, PRUIN et al. Juvenile Justice Systems in Europe. Current Situations and Reform Developments, Vol. 4, Forum Verlag Godesberg, Mnchengladbach 2010.
179
PAS
Austria
Blgica
LEYES
LEY DE
PENALES
BIENESTAR
JUVENILES
JUVENIL
ESPECFICAS
Bulgaria
Croacia
Chipre
Repblica
Checa
Dinamarca
Inglaterra/
Gales
Estonia
Alemania
Grecia
Hungra
X61
X
X
Finlandia
Francia
LEYES
PENALES
DE
ADULTOS
X
X
X
X
X (Acto de
Comportamiento
Antisocial para combatir
el comportamiento
antisocial en menores y
adolescentes)
X (Acto de
Comportamiento
Antisocial)
X (Acto de Sanciones
Juveniles)
X
X
60 PRUIN, IRENE. Juvenile Justice Systems in Europe. Current Situations and Reform Developments. 2010.
61 Tres leyes de bienestar juvenil (una para cada comunidad).
180
Irlanda
Italia
Kosovo
X (Acto de
Comportamiento
Antisocial)
X
X
X
Letonia
Lituania
Pases
Bajos
Irlanda del
Norte
Polonia
Portugal
Rumana
Rusia
Escocia
Serbia
Eslovaquia
Eslovenia
Espaa
Suecia
Suiza
Turqua
Ucrania
Ley de Proteccin
y Promocin de los
Derechos del Nio
X (Acto de
Comportamiento
Antisocial)
X
X
X (Ley de Proteccin
Especial para los Nios)
X (Ley de Aplicacin
Obligatoria de Medidas
Correctivas para los
nios)
X
X
X
181
182
RAPHALE PARIZOT
Sin embargo, como bien han sostenido algunos autores de poltica criminal,
rpidamente ha sido necesario concluir en la imperiosa necesidad de otros
dispositivos diferentes al poder policial o el poder judicial para hacer creble
un proyecto de poltica criminal elaborado por el poder ejecutivo y el poder
legislativo.2 En efecto, para que se forme un consenso alrededor de una poltica
criminal, resulta indispensable implicar a la sociedad misma, al pblico, en la
implementacin de tal poltica criminal. Ello no significa, sin embargo, que el
Estado deba renunciar al compromiso, sino ms bien y por el contrario que
se debe dedicar todava ms al tema, asociando a aliados sociales en la prevencin
y represin de la delincuencia. El Estado no debe desentenderse, contrariamente
a aquello que aparece a veces bajo la forma de la privatizacin de aspectos de la
poltica criminal,3 sino que debe apoyar la participacin de los actores sociales
en la poltica criminal del Estado.
183
184
RAPHALE PARIZOT
Por el contrario, la Unin Europea se mantiene silenciosa sobre los actores de la poltica criminal, lo cual demuestra que no se encuentra sino en balbuceos en materia de poltica criminal y Derecho penal. En el Programa
de Stockholm del 4 mayo del 2010 (2010/C 115/01 ,que es la hoja de ruta para el trabajo de la Unin Europea
en el mbito de la justicia, la libertad y la seguridad para el perodo 2010-2014encontramos pocas cosas
sobre la asociacin de actores sociales en el problema de la criminalidad y simplemente algunas referencias
puntuales sobre el rol de la sociedad civil. Por ejemplo, un pequeo prrafo sobre el dilogo general con la
sociedad civil (1.2.8. El Consejo Europeo alienta a las instituciones de la Unin a mantener, en el marco de sus
competencias, un dilogo abierto, transparente y regular con las asociaciones representativas y la sociedad civil.
La Comisin debera organizar mecanismos especficos, tales como el Forum Europeo por la Justicia, permitiendo
intensificar el dilogo en los mbitos donde estos mecanismos son apropiados) o todava en materia de proteccin de grupos vulnerables (2.3.3.), trata de seres humanos (4.4.2.), drogas (4.4.6.), terrorismo (4.5.) e integracin de migrantes (6.1.5.).
Debemos anotar, sin embargo, que el Programa de Stockholm (4.3.2.) propone crear un observatorio europeo
de la delincuencia a partir de los trabajos de la Red Europea para la Prevencin de la Criminalidad (REPC),
creada en el 2001, que tiene por objeto promover la prevencin de la criminalidad en el mbito de los pases
de la Unin Europea (www.eucpn.org).
Recomendacin N. R (96) 8 del Comit de Ministros a los Estados miembros sobre la poltica criminal en una
Europa en transformacin, 5 septembre 1996.
185
7
8
www.inhesj.fr/
Las misiones del OND son fijadas por el artculo 4 del decreto del 27 de julio del 2004 que lo instituye; son
refundadas por el decreto del 28 octubre del 2009 (Decreto N.2009-1321 del 28 octubre del 2009 relativo
al Instituto Nacional de Altos Estudios de la Seguridad y de la Justicia) que transforma al OND en ONDRP
(Observatorio Nacional de la Delincuencia y de Respuestas Penales).
La administracin del ONDRP est asegurada por los rganos de direccin del INHESJ, pero su independencia
cientfica est garantizada por un Consejo de orientacin que tiene por misin definir una estrategia garantizando la fiabilidad y la pertinencia de los datos estadsticos en materia de seguridad (art. 20 del decreto). El
Consejo de Orientacin del ONDRP est compuesto por una treintena de miembros que son, por una parte, personalidades provenientes de la representacin nacional y local, de la enseanza superior y de la investigacin,
as como de sectores relacionados con las actividades econmicas, sociales, culturales y, por otra parte, representaciones de las diversas administraciones concernidas (Justicia, Educacin, Economa). Sus miembros
han sido nombrados por resolucin del Primer Ministro por un perodo de duracin de tres aos, renovable
una vez en principio.
186
RAPHALE PARIZOT
A esto se aade el hecho de que la ley del 5 de marzo del 2007, relativa a la
prevencin de la delincuencia, ha definido como actor institucional eje de la
prevencin de la delincuencia al alcalde. Es bajo su direccin que han sido creados
los CLSPD (Consejos Locales de Seguridad y de Prevencin de la Delincuencia) que
renen a todos los representantes locales del Estado (incluido el procurador de
la Repblica) y a los actores de la sociedad civil (representantes de asociaciones
o de organismos implicados en las reas de prevencin, seguridad, ayuda a
vctimas, vivienda, transportes colectivos, etc.).
188
RAPHALE PARIZOT
Los actores institucionales colaboran cada vez ms con los actores sociales. Un
ejemplo muy preciso de actor social que colabora con los actores institucionales
locales son los animadores de calle que contribuyen a la prevencin de la
delincuencia juvenil.9 Christine Lazerges sostiene que mediante la prevencin
de la calle se busca llevar a cabo una prevencin primaria o social: se trata de
proteger la infancia como reaccin a un desarrollo urbano ms o menos salvaje,
especialmente ante el fenmeno de las bandas de jvenes que hacen su aparicin
en Francia a fines de los aos 50. Es desde los aos 1960 que aparecen estos
animadores.10 Hoy en da, su misin ha sido prevista en el Cdigo de Accin Social
y de las Familias. El artculo L121-2 dispone que:
En las zonas urbanas sensibles y en los lugares donde se manifiestan
los riesgos de inadaptacin social, el departamento participa en
acciones dirigidas a prevenir la marginalizacin y a facilitar la
insercin o la promocin social de los jvenes y de las familias, que
pueden adoptar una o varias de las siguientes formas:
1 Acciones que buscan permitir a los interesados asegurar su propia
atencin y su insercin social.
2 Acciones llamadas a realizar prevencin especializada con jvenes
y familias en dificultad o ruptura con su medio.
3 Acciones de animacin socioeducativas.
4 Acciones de prevencin de la delincuencia.
Concretamente,cmo ocurren las cosas?
Sobre este punto, ver Christine Lazerges, La prvention de rue: un outil de protection de lenfant et de ladolescent, APC, 2010, Espace public. Surveillance et rpression.
10 Una resolucin del 14 de mayo 1963 cre un Consejo Nacional de Clubes y Equipos de Prevencin animado
por voluntarios y militantes de movimientos de educacin popular. Esta instancia es reconocida oficialmente
mediante una resolucin del 4 de julio de 1962, que consagra el modo particular de intervencin de los cubes
de prevencin, sus principios y sus mtodos, calificando su intervencin de prevencin especializada.
A esto se aade en la actualidad una Red Internacional de Trabajadores Sociales de Calle (www.travail-de-rue.
net).
189
190
RAPHALE PARIZOT
Adems, en el seno de los tribunales han sido creadas oficinas de ayuda a las
vctimas, conformadas por representantes de las asociaciones de ayuda a las
vctimas locales y coordinadas por el juez delegado para las vctimas, sobre la
base de una convencin suscrita entre las autoridades judiciales y las asociaciones
concernidas. Estas oficinas son verdaderos puestos de ayuda a las vctimas y
tienen la misin de aportar a las vctimas informaciones no solamente de orden
general, sino igualmente sobre los procedimientos en curso y, eventualmente,
sobre la fase posterior a la sentencia (estado del expediente, solicitud de
ayuda jurisdiccional, modalidades de indemnizacin, etc). Creadas a ttulo
experimental en el 2009, estos actores fueron desarrollados por un decreto del
7 de mayo del 2012,12 generalizando en todos los tribunales de gran instancia la
posibilidad de instituir Oficinas de Ayuda a las Vctimas (BAV).13
Conclusin
12 Decreto N. 2012-681 del 7 mayo del 2012, relativo a las oficinas de ayuda a las vctimas.
13 El plan nacional de prevencin de la delincuencia y ayuda a las vctimas 2010-2012 calcula el costo de funcionamiento de los BAV en 20 000 Euros por ao y por oficina.
191
192
ELAS CARRANZA
193
Cuadro N 1
HOMICIDIOS EN LAS AMRICAS Y EN EL CARIBE,
2010 O AO MS CERCANO
PAS/ TERRITORIO
Canad
Chile
Martinica
Cuba
Estados Unidos de
Amrica
Per
Argentina
Uruguay
Anguila
Antigua y Barbados
Hait*
Guadalupe
Bermudas
Islas Vrgenes
Britnicas
Islas Turcas y Caicos
Bolivia
Barbados
Costa Rica
Granada
Paraguay
Islas Caimn
Nicaragua
Surinam
Guayana Francesa
Mxico
Ecuador
Guyana
CANT.
610
630
17
518
15.241
149
2.215
205
1
6
TASA
AO
1,8
2009
3,7
4,2
4,6
5,0
5,2
5,5
6,1
6,8
6,8
689
6,9
8,6
884
8,9
11,3
741
12
11,5
69
13,7
32
7,0
7,7
8,9
31
527
6
766
32
20.585
2.638
139
11,3
11,5
11,7
13,2
14,6
18,1
18,2
18,4
194
2009
2008
FUENTE
NSO
UN CTS
Polica Nacional
2008
PAHO
2009
SES
2009
Polica Nacional
2009
Ministerio de Justicia
2010
Polica Nacional
2010
2008
2010
2008
2010
2006
2008
2010
2010
2010
UN PKO
Polica Nacional
Polica Nacional
PAHO
PAHO
Polica Nacional
UN CTS
Ministerio de Justicia
2010
OAS
2010
Polica Nacional
2010
2004
2006
2008
2010
2010
2010
OAS
PAHO
UN CTS
Polica Nacional
Polica Nacional
Polica Nacional
NSO
ELAS CARRANZA
Montserrat
Panam
San Vicente y Las
Granadinas
Dominica
Brasil
Repblica
Dominicana
Santa Luca
Puerto Rico
Bahamas
Colombia
Trinidad y Tobago
San Cristbal y
Nieves
Islas Vrgenes
Norteamericanas
Guatemala
Belice
Venezuela
Jamaica
El Salvador
Honduras
759
24
15
19,7
21,6
22,0
22,1
43.909
22,7
44
25,2
2.472
983
96
15.459
472
20
24,9
26,2
28,0
33,4
35,2
38,2
43
39,2
130
41,7
596
13.985
1.428
4.085
6.239
41,4
49,0
52,1
66,0
82,1
2008
2010
2010
2010
PAHO
Polica Nacional
NGO
OAS
2009
Ministerio de Justicia
2010
OAS
2010
2010
Polica Nacional
Polica Nacional
2010
OAS
2010
Polica Nacional
2010
2010
Polica Nacional
Polica Nacional
2007
PAHO
2010
OAS
2010
2009
2010
2010
2010
Polica Nacional
NGO
UN CTS
Polica Nacional
Polica Nacional
195
Cuadro N 2
UNIN EUROPEA 2012, HOMICIDIOS circa 2009
PAS
Austria
Eslovenia
Alemania
Repblica Checa
Dinamarca
Espaa
Grecia
Italia
Malta
Suecia
Pases Bajos
Irlanda
Portugal
Reino Unido
Polonia
Francia
Hungra
Eslovaquia
Blgica
Rumana
Bulgaria
Finlandia
Luxemburgo
Letonia
Estonia
Lituania
TASA
AO
FUENTE
0.5
2009
UN-CTS
0.9
2009
UN-CTS
0.6
0.8
0.9
0.9
1.0
1.0
1.0
1.0
1.1
1.2
1.2
1.2
1.3
1.4
1.4
1.5
1.7
1.8
1.9
2.3
2.5
4.8
5.2
7.5
2009
2010
2009
2009
2008
2009
2009
2009
2009
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
2010
Polica Nacional
2009
UN-CTS
2009
2009
2008
2009
2009
2009
2009
2009
2009
2008
2009
2009
2009
UN-CTS
Eurostat
Eurostat
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
UN-CTS
196
ELAS CARRANZA
Tomemos nota de algo muy interesante que se desprende del cuadro N 2: los tres
pases que tienen las tasas ms altas de homicidios entre los pases de Europa no
son de altos ingresos sino de ingreso medio. Veremos que tambin en la geografa
de Europa es vlido el anlisis global del homicidio que estamos haciendo. La
clasificacin de pases segn su ingreso que utilizamos en nuestro anlisis es la
que utiliza el Banco Mundial.
Desde los textos clsicos del mundo griego del siglo IV a. C. y en la historia
contempornea a partir del siglo diecinueve en que la criminologa se conoce
con su nombre actual, encontramos investigaciones y reflexiones sobre el delito,
sealando la incidencia que en ste tiene la variable econmica y la pertenencia
a algunas clases sociales. Pero hace ya unos veinticinco aos que en esta lnea
de investigacin la criminologa ha afinado mucho ms su metodologa y sus
hallazgos, y con la ayuda de la estadstica ha verificado que existe una alta
correlacin entre determinados delitos y la distribucin del ingreso. Por las
razones que antes mencionamos, los estudios miden primordialmente el
fenmeno entre los delitos de homicidio y los delitos de robo en viviendas.
Estudios hechos por investigadores del Banco Mundial, de universidades en
nuestra regin la de Minas Gerais y de organismos tales como el ILANUD,
determinan que:
197
Este fenmeno ha sido medido tomando en cuenta la inequidad del ingreso entre
pases, y de ello resulta que los pases de altos ingresos registran tasas muy bajas
de homicidios y robos en viviendas, en comparacin con los de medianos y bajos
ingresos. Tambin midiendo la inequidad de la distribucin del ingreso al interior
de los pases, resulta que los pases que tienen alta inequidad en la distribucin
de su ingreso con pocos habitantes que tienen mucho y muchos habitantes que
tienen muy poco, como es el caso de los de Amrica Latina y el Caribe tienen
tasas muy altas de homicidios y de delitos de robo en viviendas.
Otro elemento importante que se observa es que ningn pas de nuestra regin de
Amrica Latina y el Caribe tiene una distribucin del ingreso menos inequitativa
que la de los pases de altos ingresos con peor distribucin (casos de Portugal
y Estados Unidos). Estamos constatando la existencia de una especie de ley de
hierro de la sociologa y la economa: cuanto ms hay para repartir, el reparto
es menos inequitativo (caso de los pases de altos ingresos), y cuanto menos
hay para repartir, el reparto es ms inequitativo (caso de los pases de bajos y
medianos ingresos, entre ellos los de Amrica Latina y el Caribe). Podramos
decir que esto va contra los principios de la tica, de la justicia social y del sentido
comn, pero es la realidad de los efectos sociales del sistema econmico mundial
vigente con la globalizacin, tal como viene siendo gestionada.
2
En lo que atae a los delitos contra la propiedad, las mediciones se han hecho sobre la base de los delitos de
robo en viviendas porque son los que tienen como base menor cifra oscura y, por lotanto, una medicin ms
rigurosa.
198
ELAS CARRANZA
Grfico N 1
Regiones del mundo. ndice de Gini del ingreso per capita del hogar
27
28 28 28
La frase tal como la globalizacin viene siendo gestionada es del Premio Nobel
de Economa Joseph Stiglitz (2002), quien sostiene que es posible gestionar
la globalizacin de manera distinta, con ms justicia distributiva, y que los
gobiernos y la comunidad internacional de pases deben empearse en ello.
Posiblemente sea innecesario aclarar que la criminalidad es causada por
diversos factores o variables y, asimismo, que hay muchas y distintas formas de
criminalidad que responden a los diversos factores o variables, sobre los que no
podramos profundizar en este momento por razones de tiempo.
Y las variables que hemos nombrado, as como otras ms, no actan de manera
aislada sino conjuntamente, retroalimentndose entre s, y produciendo un
cctel fatal en materia de violencia y criminalidad, que es tambin un caldo de
cultivo muy propicio para el desarrollo de otras formas no convencionales de
criminalidad transnacional organizada o criminalidad de mercado, trfico de
personas, trfico de migrantes, trfico de drogas, trfico y proliferacin de armas,
legitimacin de capitales y otras formas de criminalidad econmica. Varios
pases de la regin tienen una dolorosa experiencia en la materia, que ha ido
extendindose tambin a los dems pases.
La importancia del tema de la inequidad en todos los mbitos sociales fue puesta
de manifiesto recientemente por el Programa de las Naciones Unidas para el
Desarrollo, cuyo Informe Regional sobre Desarrollo Humano para Amrica
Latina y el Caribe 2010 se titula justamente Actuar sobre el futuro: romper la
transmisin intergeneracional de la desigualdad, y que dedica todas sus pginas a
explicar el fenmeno. Asimismo acaba de ser puesta de manifiesto una vez ms
por la CEPAL, cuyo Informe sobre el Panorama Social 2011 est dedicado por
entero a la elaboracin de estrategias para reducir la inequidad. Por su parte, los
informes anuales sobre el desarrollo del Banco Mundial, indican que ao tras ao
la inequidad de la distribucin entre los pases de altos ingresos y el gran resto
del mundo aumenta, por lo que este factor contina incidiendo negativamente.
Ante la situacin descrita, qu hacer en materia de poltica criminolgica?
ELAS CARRANZA
Veamos, de manera esquemtica, los que el ILANUD considera podran ser los
lineamientos de una poltica criminal en los pases de la regin, entre ellos el
Per:
Lineamientos para una poltica integral de prevencin del delito y justicia
penal para los pases de Amrica Latina y el Caribe
SOBREPOBLACINPENITENCIARIA
PENITENCIARIAEN
ENPASES
PASES
SOBREPOBLACIN
DE
AMRICA
LATINA
2011
DE AMRICA LATINA 2011
CAPACIDAD
DENSIDAD
DENSIDAD
CAPACIDAD POBLACIN
POBLACIN POR CIEN
DEL
POR CIEN
DEL
EXISTENTE
EXISTENTE
SISTEMA
PLAZAS
PLAZAS
SISTEMA
Argentina
58.211
58810
101
Argentina
58.211
58810
101
Bolivia *
3.711
7.682
207
Bolivia *
3.711
7.682
207
Brasil
305.841
512.285
168
Brasil
305.841
512.285
168
Colombia
72.785
93.387
128
Colombia
72.785
93.387
128
Costa Rica
8.894
11.339
127
Costa Rica
8.894
11.339
127
Chile
36.740
53.602
146
Chile
36.740
53.602
146
Ecuador
10.585
15.420
146
Ecuador
10.585
15.420
146
El Salvador
8.187
24.399
298
El Salvador
8.187
24.399
298
Guatemala
6.492
12.303
190
Guatemala
6.492
12.303
190
Honduras
8.190
11.985
146
Honduras
8.190
11.985
146
Mxico
184.193
225.697
123
Mxico
184.193
225.697
123
Nicaragua
4.399
7.868
179
Nicaragua
4.399
7.868
179
Panam
7.443
13.397
180
Panam
7.443
13.397
180
Paraguay
5.863
7.161
122
Paraguay
5.863
7.161
122
Per
28.257
52.700
187
Per
28.257
52.700
187
R. Dominicana
12.207
21.688
178
R. Dominicana
12.207
21.688
178
Uruguay
7.302
9.067
124
Uruguay
7.302
9.067
124
Venezuela *
16.609
19.047
115
Venezuela *
16.609
19.047
115
PAS
PAS
202
74
81
81
85
95
203
96
145
99
135
100
151
99
161
88
269
111
101
101
129
112
106
140
100
75
282
106
116
153
157
81
170
160
106
120
165
105
74
292
132
127
160
136
79
179
162
128
85
99
98
97
122
168
108
78
294
143
142
178
75
112
70
203
169
139
131
101
106
99
85
129
108
67
293
128
152
130
65
215
168
157
133
109
118
00
104
148
104
74
320
124
163
158
63
216
183
170
132
96
126
01
104
170
104
85
341
131
170
183
101
177
69
221
187
157
133
141
02
103
203
189
108
92
361
112
177
101
180
77
228
190
178
169
157
03
98
215
150
116
107
360
116
185
96
188
87
226
196
199
182
163
04
76
213
143
123
109
359
117
196
170
87
186
91
228
196
207
193
164
05
96
198
148
136
105
356
111
200
159
84
184
107
259
191
179
211
80
152
06
212
164
149
99
342
121
200
148
83
226
128
290
186
174
219
86
149
07
231
166
153
100
275
120
202
148
88
258
118
318
189
188
226
85
152
08
246
202
155
96
298
103
208
149
71
283
112
312
191
158
238
163
09
149
258
211
160
96
267
212
181
109
134
378
111
203
154
84
322
107
311
238
193
253
107
11
347
203
152
78
315
114
320
211
169
247
161
10
E. Carranza, ILANUD 2008. Elaborado con informacin penitenciaria y policial oficial de los pases, y datos de poblacin del Centro Latinoamericano y Caribeo
de Demografa (CELADE) Divisin de Poblacin de la CEPAL, Estimaciones y proyecciones de poblacin, 2008. Las tasas de Bolivia (2011), Per (2011) y
Venezuela (2010) fueron tomada del ICPS, Kings College.
Venezuela
Uruguay
Repblica
Dominicana
83
98
229
96
80
91
221
70
77
78
215
108
Per
Panam
101
Paraguay
78
176
Nicaragua
97
166
104
101
138
110
160
124
Mxico
139
109
161
Honduras
113
103
153
121
62
101
148
109
Guatemala
El Salvador
Ecuador
153
105
133
154
129
104
120
Chile
98
107
Costa Rica
97
81
119
96
80
96
92
97
97
74
74
96
Colombia
68
95
Brasil
64
94
79
63
Argentina
93
Bolivia
92
PAS
Cuadro N 4
ELAS CARRANZA
ELAS CARRANZA
205
206
JAMES SHAW
Consultor Internacional en crimen organizado, corrupcin y administracin de la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Crimen
207
-
-
-
-
JAMES SHAW
Del ao 1990 hasta ahora la fecha, no s cuntos talleres han organizado las
ONG u otras entidades para facilitar la capacitacin anti-lavado, no s cuntos
eventos. Ms de cien tal vez, pero cuantas condenas se han dado por lavado en
el pas desde 1990, menos de 15. Estamos logrando resultados concretos o no?
El punto es que debemos ser ms proactivos en la lucha contra la criminalidad
organizada; nunca vamos a ganar la lucha contra la delincuencia organizada si no
atacamos sus bolsillos, nunca.
Todos sabemos esto, hay un operativo contra la trata, hay un hotel, hay nias
explotadas. Entran al hotel y rescatan a las nias, y eso es bueno; pero lo
209
Yo soy abogado, est en mi naturaleza hablar, pero voy a parar aqu. Lo que
queremos enviar es el mensaje de que debemos olvidar que estamos luchando
contra este delito o este otro delito; en la lucha contra la delincuencia organizada,
debemos responder holsticamente, de una manera integral, contra los negocios y
las empresas ilcitas. De esta forma les aseguro que tendrn todo el apoyo que les
podamos brindar en la familia de las Naciones Unidas; de esta forma les aseguro
que el Per va tener mucho ms xito en la lucha contra el crimen organizado.
Y una cosa ms: este problema que est aumentando, me refiero a la extorsin de
constructoras en el sector privado.. Se trata de otra forma de crimen organizado
con el fin de producir ms ganancias para grupos organizados; debemos y
podemos desarrollar estrategias para acabar con las ganancias que proporciona
estar involucrados en estas actividades.
El Per va a tener mucho ms xito en la lucha contra el crimen organizado. Yo
les deseo mucha suerte en esta lucha contra la criminalidad, en el desarrollo e
implementacin de una poltica criminal nacional. Espero que todos tengan
xito, muchas gracias.
210
RICARDO CAPPI
Qu es la investigacin criminolgica?
Qu es la poltica criminal?
Qu podra ser la investigacin criminolgica aplicada a la poltica
criminal?
211
Prometo que en cada una de ellas, producir ciertas respuestas que no sern
en s mismas ni satisfactorias ni exhaustivas, tratndose ms bien de invitarles
a sostener estas preguntas, con la expectativa de favorecer una intencin, una
extensin y una reflexin de los que son llamados a poner en prctica uno u otro
aspecto de la poltica criminal.
1. Qu es la investigacin criminolgica?
PIRES, A.P. La criminologie dhier et daujourdhui, en Ch. DEBUYST, F. DIGNEFFE. J-M. LABADIE y A. P. PIRES,
Histoire des savoirs sur le crime & la peine. Vol 1: Des savoirs diffus la notion de criminel-n. Larcier, Bruxelles
2008. Pp. 15-72.
212
RICARDO CAPPI
As, parece razonable distinguir los objetivos de la poltica criminal de los medios
para su implementacin. No me detendr aqu en la discusin sobre los objetivos,
que esencialmente corresponden a los actores implicados. Sin embargo, dado
el gran nmero posible, me parece juicioso subrayar la importancia de la
actualizacin de estos objetivos, as como de su prioridad respectiva, para poder
formular una serie de hitos tiles para la evaluacin de la poltica criminal que
ser llevada a cabo.
En lo que respecta los medios de la poltica criminal, es posible distinguir, a
ttulo pedaggico, entre tres grupos de medios: las normas movilizantes, los
actores sociales implicados y las prcticas a las cuales se apunta. De hecho, de la
interaccin entre los tres conjuntos y al interior de stos surgen los trazos
caractersticos de una poltica criminal. Veamos esto ms de cerca, con los lmites
propios del carcter general de esta intervencin.
a. Las normas
Existe una concepcin tradicional de la poltica criminal que pone nfasis en las
decisiones legislativas en materia de Derecho penal y Derecho de procedimientos
214
RICARDO CAPPI
Entre los actores del primer grupo, sin pretender ser exhaustivo, podemos citar
el poder legislativo, el poder judicial y el poder ejecutivo. Este ltimo incluye,
de una parte, a actores gubernamentales directa y formalmente inscritos en
los sectores de la Justicia o de la Seguridad y, de otra parte, a los actores que
pertenecen a otros sectores del gobierno, como por ejemplo, aquellos encargados
de la Economa, la Educacin o la Salud.
Los actores del segundo grupo representan un conjunto muy amplio, que ser
difcil de delimitar en su totalidad, en la medida que los contornos de stos no
son definidos sino de manera imperfecta. La idea sostenida segn la cual la
poltica criminal se sirve de la participacin explcita o implcita, voluntaria o
involuntaria, de instituciones y de grupos que contribuyen de manera decisiva
a su implementacin, aunque eso no responda a su rol especfico o principal. En
consecuencia, es importante considerar la participacin de la sociedad civil, de las
organizaciones que emanan de sta, de las escuelas, de la prensa, de las familias
que buscamos comprender los diferentes aspectos de la implementacin de la
poltica criminal o apreciar las realizaciones de sta. En otras palabras, parece
importante tomar en cuenta todos estos actores, no solamente para otorgar una
legitimidad a la poltica criminal sino para garantizar su xito operativo.
215
c. Las prcticas
Finalmente, la constitucin o la evaluacin de una poltica criminal pasa por la
definicin y la apreciacin de las prcticas especficas que son desplegadas en su
mbito. Si uno se detiene en la distincin tradicional entre prevencin del delito y
respuesta al delito, llegamos a la importancia que se atribuye a uno u otro aspecto
de la reaccin social, de una parte, y al interior de cada uno de ellos, de otra..
En lo que concierne la prevencin del delito, podemos rpidamente evocar la
distincin clsica entre prevencin penal, la prevencin tcnica (o situacional) y
la prevencin social. Si la primera se deprende de la existencia y de la aplicacin
de penas por intermedio de instancias de seguridad y justicia penal, la
segunda est ligada a la implementacin de una serie de dispositivos de orden
tcnico destinados a hacer ms difcil o ms visible la prctica. La prevencin
social, por su parte, reagrupa las acciones destinadas a prevenir la criminalidad
actuando sobre sus causas, o en todo caso sobre las dinmicas pensadas para
producir y reproducir la criminalidad.3 Sin poder entrar aqu en detalles,
percibimos fcilmente las implicancias cientficas y polticas que se desprenden
de la preferencia que se confiere a una u otra modalidad de prevencin.
Podemos pensar aqu en diferentes formas de intervencin: polticas destinadas al conjunto de la poblacin
(por ejemplo, la mejora de la educacin o de la salud pblica), programas dirigidos a grupos o regiones de
riesgo, o ms an medidas dirigidas a la reduccin de la reincidencia en el marco de la ejecucin de penas. Para
designar y distinguir estas tres esferas de intervencin, algunos autores toman prestado del lenguaje mdico
los trminos de prevencin primaria, secundaria y terciaria. Esta ltima se sita igualmente del lado de la
respuesta al delito.
216
RICARDO CAPPI
Se trata de evocar las diferentes investigaciones que tienen por objeto producir
informaciones precisas y tiles para la poltica criminal. La proyeccin es de
orden instrumental en este caso; se trata de producir datos cuantitativos y
cualitativos, sin los cuales resulta imposible implementar una poltica e incluso
evaluarla.
RICARDO CAPPI
Produccin de
normas
Transgresiones
Implementacin
de las normas
Ej. 1
Estudio histrico de la
produccin de normas
penales.
Ej.4
Produccin de
datos criminales
y descripcin de
conductas de seguridad.
Ej.7
Descripcin de los
objetivos y de la
estructura destinada a
la implementacin de la
poltica criminal.
Investigacin
Explicativa
Investigacin
Comprensiva
Ej. 2
Estudio de los actores
y de las relaciones de
fuerzas en el marco de la
produccin de la ley.
Ej.3
Estudio de las
expectativas (de la
poblacin, de los
partidos) en materia
legislativa.
Ej.8
Explicacin de los
procesos y resultados de
la accin de las agencias
del sistema penal (Ej.:
Polica, poder judicial).
Ej.9
Estudio de las
expectativas y
representaciones de la
poblacin frente a las
agencias del sistema
(polica, poder judicial).
Ej.5
Estudio explicativo,
de evolucin y de
diversificacin de
criminalidad.
Ej.6
Estudio del
sentimiento de
inseguridad de la
poblacin.
Al interior del cuadro es posible encontrar ejemplos evocados sucintamente, que sera posible
profundizar y a los cuales resultara conveniente aadir otros.
219
Pienso que esta diversidad merece ser tomada en cuenta cuando nos enfrentamos
a un programa de investigacin, especialmente con la preocupacin de tomar en
cuenta el punto de vista de los diferentes actores concernidos por las elecciones
polticas y, en ltimo lugar, por aquellos de la poblacin, que constituye el
principal destinatario de estas elecciones. Esto me parece constituir una garanta
de la definicin democrtica de las orientaciones de la poltica criminal y de la
evaluacin de las acciones llevadas a cabo, permitiendo su reorientacin cuando
esto se imponga. En este sentido, la investigacin criminolgica no solamente
debe estar atenta a las grandes tendencias, sino tambin a los pequeos
movimientos y diferentes sensibilidades, que constituyen un elemento til y
precioso para la investigacin de Justicia en el marco de la poltica criminal.
220
ROBERTO SANTANA
221
Bueno, trabajamos sobre la base de ese punto de vista inicial. Hemos seguido
de esa manera y tengo una resistencia fbica a policializar, a criminalizar, a
militarizar todo lo que tiene que ver con el tema penitenciario.
Creo que en las sociedades que se desarrollan las personas cometen errores y
dice Vctor Hugo en Los Miserables, que los que pecan en la oscuridad no son
culpables, los culpables son los que hacen la oscuridad o, como afirmaba el seor
James, vamos a atacar los bolsillos del delito Y yo agregara: todos los
bolsillos, los pequeos y los grandes bolsillos, los visibles y los invisibles.
Porque es posible que as como est hablando Vctor Hugo sobre el tema, una
parte de esa gente desgraciada y sin esperanzas que en ms de 10 millones ocupa
las prisiones del mundo y que dice Nelson Mandela y muchsimos otros, que son
pobres y que las crceles del mundo estn llenas de pobres, sean resultado de las
inequidades de nosotros, de nuestras sociedades y de que nosotros queramos
ignorar esto, criminalizando la pobreza para usar una palabra. Dnde tienen
que estar los pobres? En definitiva, los pobres tienen que estar en la pobreza y
en la crcel.
Entonces, resulta muy difcil para m, como educador, aceptar eso. Por lo general,
entendemos el tema de la poltica criminal conectada a lo penitenciario como la
manera de colocar a las personas que, como producto entre otras cosas de
la inequidad social, por ejemplo, tienen que ser objeto de una medida de control.
La parte penitenciaria no es la ejecutora de castigos, para m; para m, la parte
penitenciaria es la que se encarga de redimir, la que se encarga de trabajar para
que las personas puedan empezar de nuevo. Para nosotros, lo penitenciario es
el primer trabajo que se hace para conseguir la libertad de las personas; para
nosotros, los trabajadores penitenciarios son trabajadores para la libertad, son
trabajadores de la libertad y el objetivo de los trabajadores penitenciarios es la
libertad, la vida en libertad y devolver a la libertad personas que a lo mejor nunca
debieron perderla. Y hay que buscar en las razones y en las causas el por qu
esas personas perdieron la libertad, y hay que ver si tienen que responder ante
los sistemas de justicia las personas que hicieron que esos otros perdieran la
libertad. Como dije, vamos a tocar todos los bolsillos.
En segundo lugar, muchas gracias por su atencin. Ha ocurrido algo increble,
inusual. Resulta que, adems de que las prisiones son el lugar donde se enva a
las personas porque estaban en el lugar equivocado, etctera, etctera, porque
efectivamente cometieron un delito muchas veces un delito famlico, un delito
de subsistencia y otros la minora que no es as. Resulta que en las vueltas
que da este mundo, increble, esos despojos humanos son y pueden ser un factor
de enriquecimiento.
222
ROBERTO SANTANA
ROBERTO SANTANA
en la mayora de los casos el cambio no debe ser nicamente del ofensor, del
interno, del privado de libertad, sino tambin de la sociedad y de la comunidad,
que posiblemente cre o permiti determinadas condiciones que hicieron
posible que las personas derivaran en ofensoras. Es decir, es posible que en
muchos casos tenga que cambiar el que sale en libertad, pero tiene que cambiar
tambin la comunidad. Porque a veces los problemas son producto del odio,
de la discriminacin, de problemas, de disfunciones intrafamiliares; tiene que
cambiar el que sale y tiene que cambiar el que lo recibe tambin. Y alguien tiene
que trabajar en eso. Por eso tiene que existir la semi libertad como el balance
y el elemento consecutivo a los centros de privacin de libertad en el sistema
correccional.
Tanto la sociedad como la comunidad, deben prepararse para recibir de una
manera cualitativamente diferente a la persona que sale de prisin y no quiere
cometer un delito nuevamente; y eso, en parte, depender de cmo lo reciba la
sociedad.
Esas son las razones que nos han impulsado a entender inconcluso el sistema
progresivo con el periodo de prueba, es decir, el tercero: confianza o semi libertad.
Despus de eso la gente se va a la calle. E incorporar, por lo tanto, la cuarta
etapa a la secuencia clsica de los 3 pasos del sistema progresivo. La actividad
correccional se ejecuta tanto mediante la privacin de libertad como con la semi
libertad, siendo esta ltima definitivamente ms sensible, la prueba acerca de la
calidad del tiempo de privacin de libertad. Qu calidad tuvo ese tiempo dentro
de la prisin? Es necesario apreciar ese todo y conocer sus procesos para hablar
de reforma penitenciaria integral y con resultados tangibles y duraderos.
ROBERTO SANTANA
saber sobre ese tema, y Stephen creo que va a hablar de ese asunto. Negocios
donde hay 15 das de prisin por tirar un chicle en la calle. T dices: oh, caramba,
qu espritu civilizado! Lo que pasa es que eso significa una cantidad adicional de
dinero para la empresa que se encarga de ese joven que tir el chicle
Entonces, la insercin social de los privados de libertad y como deducciones
econmicas de esos beneficios, los porcentajes de reincidencia, puede llegar
a ser un ejercicio interesante; y ello nos llevara a adelantar que la solucin
penitenciaria integral no es comercialmente rentable.
El modelo penitenciario estatal comunitario es efectivo y opera con menor costo.
Rpidamente les digo: luego de poner a funcionar la escuela penitenciaria en mi
pas, en junio del 73, soy sincero, yo tom ese empleo porque estaba desempleado,
verdad? Me dijeron: Roberto, ah llegaron Andrew Coil y Viviam Esther, y yo
haba terminado la rectora de la universidad. Entonces decid aceptar el reto,
pero me dije vamos a hacer las cosas como Dios manda: me llev a todos mis
viejos de la universidad para hacer las cosas como deben ser.
ROBERTO SANTANA
No circula el dinero, ni la droga, ni los grandes delincuentes son los dueos de los
centros. Ustedes me dirn, cmo se resuelve eso, cmo se puede conseguir eso?
Simplemente teniendo un personal ntegro, un personal educado, un personal
seleccionado por concurso, que no es hijo del favor poltico, que no es hijo de
un obispo, perdn, no s hasta dnde voy a llegar con estas calificaciones que
estoy haciendo. Quiero decir, que no son hijos de nadie influyente, que no son
hijos mos, ni sobrinos, sino que llegaron por concurso; el que cumple se queda,
el que no cumple se va. Nosotros estamos cancelando el 5% de nuestro personal,
perdn, no cancelando Se est retirando el 5%, y de ese 5% hay como un 2 o un
3% que es cancelado, una parte de ello porque hicieron lo que no deban, porque
no hay impunidad.
Me reun con un funcionario de drogas de mi pas, hace unos das, y me dijo:
Roberto, ya van 9 aos; es tiempo de que ustedes permitan que el personal de
la Direccin General de Control de Drogas vuelva a estar en la entrada de los
centros. Hay una garita, se dice garita? Un sitio de control, donde dice: control
de DNCD, control de drogas. Por dnde crean ustedes que entraba la droga?
Por ah. Entonces, nosotros los sacamos a todos. Ya van 9 aos, y me preguntan:
Roberto, cundo vuelven?. Y respondo NO, no, no van a volver nunca; eso
lo vamos a controlar nosotros mismos. Me insisten: Roberto, pero yo soy un
hombre serio. Y le digo s, pero t solo puedes responder por ti, t no puedes
responder por nadie ms.
Por esa razn no hay droga. Ustedes escuchan la prensa y en muchos de nuestros
pases, en mi pas, por ejemplo, dicen que hay 19 mil puntos de venta de drogas.
Yo me pregunto: quin los cont? Y hago la segunda pregunta: y si los contaron,
por qu no van y los anulan? De acuerdo? Entonces el tema de todos los
bolsillos, como dije, que hay bolsillos en que se mete la mano, pero hay bolsillos
que no se pueden tocar Es necesario tocar todos los bolsillos...
Entonces, y los grandes delincuentes, acaso no son dueos de los centros? Eso
est claro, y cada vez que los delincuentes son dueos de centros es porque estn
229
Decimos que es personal que debe ser de carrera, que debe entrar por concurso.
En el caso de nuestro pas el personal de seguridad, que es el ms delicado
en cuanto a la vulnerabilidad y al contacto permanente con los internos y
posibilidades de fuga, y dems, tiene que pasar el curso de un ao y una
actualizacin obligatoria, el 100%, de una semana obligatoria todos los aos, y el
que no asista a la actualizacin queda afuera, como en los colegios profesionales,
230
ROBERTO SANTANA
Las juntas de vecinos, los medios de comunicacin, tenemos que ser aliados
de los medios de comunicacin que hablan mucho, muy bien, pero que hablen
conociendo y no que hablen sin conocer. Las universidades nosotros tenemos
en este momento acuerdos con 14 universidades. Ustedes me dirn, bueno:
Roberto, es muy fcil si t trabajabas con eso, las iglesias, los artistas, los
deportistas y dems, los internos y las internas con sus actividades laborales
y productivas. En nuestro caso, disminuyen significativamente los gastos
operativos de cada centro, apoyan a sus familias envindoles dinero. All no
circula el dinero; en cada centro hay como un pequeo banquito y el dinero no se
pierde regularmente. En un centro donde se perdi, cancelamos y sometimos a
la justicia al que tena que ver con eso.
ROBERTO SANTANA
el caso de mi pas, eso no tiene que ver con que en otro pas sea igual ni tenga
que ser igual; es el caso de mi pas). En los concursos pblicos que se publican
en los peridicos para reclutar al personal, el tercer requisito dice no puede ser
ni haber sido polica ni militar, pero ese es el caso de mi pas, porque lo que se
est pidiendo es un personal educativo, no un personal represivo, policial. Que
tiene un orden pblico: proteccin de la propiedad, persecucin; militar: defensa
nacional, monopolio de la violencia Eso no tiene nada que ver con el trabajo
penitenciario. El trabajo penitenciario radica en preparar personas para vivir
en libertad, y se trata de un trabajo de educacin. Claro, implica un trabajo de
seguridad, pero de apoyo a eso y no al revs.
Cuarto: una gestin penitenciaria estatal, ejecutada con la participacin y
vigilancia de la comunidad, para cumplir de manera transparente y sostenida
las metas de cero analfabetos, cero ocios improductivos; armona, compromiso,
disciplina en compaa de familiares y allegados vlidos.
Quinto: un personal penitenciario de carrera, captado y formado por la escuela
penitenciaria con educacin continua obligatoria; motivado, valorado y respetado
por la comunidad.
Sexto: un proceso de insercin social gestionado con todos los medios de
socializacin disponibles para prevenir la reincidencia.
Quiero pedirles perdn, por estar aqu en estos lugares, en este lugar, en este
momento. No es porque yo duerma en este hotel; efectivamente duermo en este
hotel, pero no puedo sustraerme, seores. Yo hice un viaje muy largo, desde
Repblica Dominicana, par en Panam y desde all hice un viaje muy largo. De
manera que les dejo con esas pequeas reflexiones.
233
234
1. Presentacin
Los pases de Amrica latina tienen muchos rasgos comunes, tanto desde el
punto de vista cultural, como desde el punto de vista de los desafos que afrontan.
Sin embargo existen, de igual forma, enormes diferencias entre ellos. En el caso
del Per y de Colombia, se puede decir que son quiz los pases que ms rasgos
comunes comparten desde diversos puntos de vista, tanto ms en este caso en
cuanto hace referencia a temas complejos de lucha contra el terrorismo o contra
el narcotrfico y el crimen organizado.
235
Por otra parte, se hace necesario tener en cuenta que Colombia es, por definicin
constitucional, un Estado social de Derecho. Su rgimen penal est, por
consiguiente, basado en ese tipo de Estado y es obligacin de las instituciones
preservarlo: se trata de un mandato constitucional. No obstante, una y otra vez, el
Derecho penal y el Derecho pblico en general, se ven amenazados y desbordados
en sus lmites por polticas meramente eficientistas y criminalizantes, que han
generado un Derecho penal de la emergencia, extremadamente politizado,
alejado de los mandatos constitucionales, ligado a las coyunturas polticas propias
del conflicto armado y a la violencia poltica y social endmica. En la obtencin
de este papel disfuncional del Derecho penal, la legislacin antiterrorista ha
contribuido en extremo.
A la vez que se trata de preservar una institucionalidad basada en la Carta
Poltica y en los tratados internacionales, se mantiene un orden jurdico penal
de emergencia que se sita a contramano de los preceptos que condicionan el
rgimen democrtico y la institucionalidad del pas. En medio de los dilemas
que surgen de esta situacin se desenvuelve, da tras da, la prctica del Derecho
pblico en Colombia.
Teniendo en cuenta lo anterior, y como ser expuesto con mayor detalle
posteriormente, una primera conclusin general que es posible extraer,
analizando el tema en perspectiva, es que el terrorismo, ms que un tipo penal,
en la realidad prctica constituye una especie de mbito general de imputacin
indiscriminada de conductas, reforzado fuertemente por el discurso poltico. Al
igual que en una gran mayora de pases, el tema del terrorismo est cruzado
por intereses y problemas eminentemente polticos; no obstante, en el caso
colombiano esto se profundiza ms en la medida en que la situacin de conflicto
armado, degradado y desideologizado, confiere un carcter especfico a la
denominada lucha antiterrorista.
En Colombia, adems, en muchas ocasiones el Derecho penal antiterrorista
ha servido como excusa para llevar a cabo la persecucin indiscriminada de
contrincantes polticos, que son convertidos en verdaderos enemigos del
236
Adicionalmente, hay que observar con cuidado las posibles relaciones que
seran desde luego nefastas para cualquier decisin poltica en ese contexto
de la legislacin antiterrorista y de las polticas de justicia transicional. En
diversos pases del continente, de distintas maneras se han iniciado programas
y polticas ligados a dinmicas transicionales, en los cuales se emplea el discurso
antiterrorista, o contra el narcotrfico, en contextos en los que se discuten
mecanismos de sancin para los responsables de graves violaciones de derechos
humanos y del DIH. Ello implica problemticas sumamente complejas, cuyo
manejo inadecuado sera altamente daino, teniendo en cuenta las nuevas formas
de intervencin del denominado Derecho penal de los derechos humanos. En
este trabajo se har un aporte en esa direccin.
2. Ao 1980: tipificacin inicial del delito de terrorismo
Posteriormente la norma agrega lo siguiente: si el estado de zozobra o terror es provocado mediante llamada
telefnica, cinta magnetofnica, vdeo, casette o escrito annimo, la pena ser de dos (2) a veinte (5) aos. Ms
adelante se agrega cierta cantidad de circunstancias de agravacin en el artculo 344, relacionadas con la alteracin de los eventos democrticos, cuando se asalten instalaciones de la fuerza pblica, etc.
238
Es muy importante agregar que, en la mayora de los casos en los cuales se investiga
y se juzga por terrorismo, surge una especie de aadido, de presupuesto, que es
la norma sobre concierto para delinquir. De hecho, el tipo penal de terrorismo
se encuentra situado en el mismo captulo de aqulla. sta dice: Cuando varias
personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada una de ellas ser
penada, por esa sola conducta, con prisin de tres (3) a seis (6) aos. Luego, la
norma especifica, con penas que van aumentando gradualmente, el tipo de delito
que se concierta. Por ejemplo, si el concierto es para cometer terrorismo, la pena
es de 6 a 12 aos. Este tipo penal se agrega en la prctica, en la forma de concurso
material, al terrorismo y se crea una escalada criminalizante incontenible.
Es decir, en la prctica, una imputacin por terrorismo va de la mano de una
imputacin sobre concierto para delinquir, o lo que en otros pases se denomina
asociacin para delinquir. Se castiga, adems, la asociacin, con independencia
de la comisin efectiva de cualquier delito de terrorismo.
3. El terrorismo y la criminalidad organizada: marcos generales e
indiscriminados de persecucin penal
Pero all comenzaron los verdaderos problemas. Como en todos los pases,
la vaguedad de la definicin del terrorismo haca difcil la aplicacin del tipo
penal inicial; seguidamente, la aplicacin, por va extensiva, de normas que se
agregaban a partir de enunciados generales y globalizantes tales como fines
terroristas a las normas comunes del Cdigo Penal, hacan an ms difcil la
aplicacin prctica de estas normas; y se comenz a vivir desde aquella poca lo
que para hoy es habitual: la extrema vaguedad de los tipos penales hace que sean
aplicados, ms que en funcin de esfuerzos dogmticos consistentes y de figuras
dogmticas precisas, en ciertas coyunturas que son, adems y en consecuencia,
producto ms de un Derecho penal poltico aplicado a actores especficos. Se
trata, en ltima instancia, de una de las caractersticas ms visibles del Derecho
penal de enemigo en el caso colombiano: el Derecho penal se estructura como un
instrumento de accin casi militar, y la justicia penal pasa a jugar un papel central
en la lucha contra enemigos militares. 3
Los sujetos activos de las conductas, tambin pasan a determinar la aplicacin
de las normas: desde el Estatuto Antiterrorista de 1989, que fue seguido de ms
decretos dictados todos al amparo del estado de sitio, se fue estructurando un
listado de personas funcionarios estatales que habran de condicionar la
aplicacin de las normas: si el delito con fines terroristas se cometa contra un
funcionario en especial, la pena aumentaba y el delito era un delito de terrorismo.
Durante aos se fueron incorporando, por va de excepcin, numerosos
funcionarios que iban ingresando a la lista; es decir, se iban agregando nuevos
cargos y funciones. Incluso se mantenan en algn momento dentro de la
lista de funcionarios, a aqullos que por va de reformas constitucionales o
administrativas ya no existan ms. La legislacin penal antiterrorista generaba
entonces un caos enorme.
5. La justicia sin rostro en Colombia: una experiencia lmite en la lucha
contra la violencia poltica y social
A finales de la dcada de los 80 se fue consolidando un actor ms en la violencia
en Colombia, que hara cambiar para siempre el escenario de la misma en el
3
El autor ha elaborado diversos escritos sobre el Derecho penal de enemigo. Citamos aqu el texto ms comprehensivo sobre el tema. APONTE, ALEJANDRO. Guerra y Derecho penal de enemigo. Reflexin crtica sobre el
eficientsimo penal de enemigo, editado por la editorial Gustavo Ibez, Bogot, septiembre del 2006. Primera
reimpresin ampliada, marzo del 2009. Tambin fue publicado en Buenos Aires, por editorial Ad-Hoc, en el
2008.
240
pas: se trata del narcotrfico. Es la poca de los grandes capos, de las grandes
riquezas; lo es tambin de la presin por una lucha frontal contra ellos, muy
especialmente mediante un instrumento privilegiado: la extradicin. Es, entonces,
la triste poca en que el terrorismo urbano se generaliz en Colombia: los capos
del narcotrfico, especialmente los que pertenecan a uno de los carteles ms
fuertes, ejercieron violencia contra los funcionarios que desde las instituciones
se oponan a sus empresas y, especficamente contra aqullos que promovan la
extradicin. Murieron muchos civiles y muchos funcionarios. Por primera vez,
de manera masiva, la violencia se trasladaba del campo a la ciudad; fue la poca
del narcoterrorismo urbano. Los jueces de la Repblica se convirtieron en un
objetivo especial de la accin terrorista.
Pero el efecto de la justicia especial fue ms all, y con ello surgi una caracterstica
central de la legislacin antiterrorista en el pas: el estatuto recogi una serie de
normas que haban sido dictadas al amparo del estado de sitio, sintetiz todos los
estatutos especiales anteriores y les asign un procedimiento penal especial; de
esta manera, mezcl todas las acciones y a todos los actores.
Se trata del artculo 3 del Decreto N. 2490 de 1988. Esta norma fue aadida al Decreto N. 180 de 1988,
denominado Estatuto antiterrorista, que contena de manera general la legislacin antiterrorista, y luego
fue incorporada a la legislacin penal de emergencia por el numeral 6 del artculo 9 del Decreto N. 2790 de
1990, que constituy la primera versin del Estatuto para la Defensa de la Justicia. La norma fue recogida luego
por el artculo 5 del Decreto N. 2266 de 1991, que convirti en legislacin permanente normas que haban
sido dictadas bajo el estado de sitio, y que eran anteriores a la expedicin de la Carta Poltica de 1991. Luego, en
la Ley 504 de 1999, en el artculo 5 que regula la competencia de los jueces penales del circuito especializados,
se estableci que seran castigadas las lesiones personales con fines terroristas (artculos 31, 32, 33, 34, 35
y 36 del Decreto N, 180 de 1988, declarado legislacin permanente por el artculo 4 del Decreto N. 2266 de
1991). No se hace referencia explcita al numeral 5 del Decreto N. 2266, pero la referencia a las lesiones personales en el contexto del terrorismo se mantuvo de manera genrica, de tal forma que siempre estuvo vigente
la posibilidad de que fuera aplicada. En todo caso, valga aqu su resea como una norma que ilustra la extrema
vaguedad de los tipos penales del Derecho penal especial y la posibilidad de su uso poltico-instrumental.
242
Lo primero que hay que anotar, es que a inicios de la dcada del 2000, sobre todo
durante el gobierno que tuvo vigencia durante esos aos, el terrorismo ms
que un tipo penal se convirti en la prctica cotidiana en una fuente general
de imputacin de conductas, hecho agenciado directamente por la cabeza del
poder ejecutivo en innumerables ocasiones, pero que tambin tuvo amplias
repercusiones en los medios de comunicacin: una serie de acciones de violencia,
ligadas a la violencia del pas, fueron inmediatamente calificadas por el poder
ejecutivo alcanzando amplia resonancia meditica, de acciones terroristas.
De hecho, ni siquiera se hablaba de acciones de individuos, sino directamente
de terroristas: es decir, para ponerlo en trminos penales aunque los jueces
siempre han sido mucho ms cautos y no se han dejado arrastrar por esta
terminologa poltica, se pas en el discurso del poder ejecutivo, de un
243
Corte Constitucional, sentencia N. C-816 del 30 de agosto del 2004. La ponencia inicial del magistrado Monroy
Cabra fue derrotada y se encarg la redaccin final a los magistrados Jaime Crdoba Trivio y Rodrigo Uprimny
Yepes.
245
Para profundizar en este tema concreto de los modelos de imputacin seguidos por los fiscales, permtanme
remitirlos al texto de APONTE, ALEJANDRO: Frmulas de imputacin de conductas delictivas que constituyen
crmenes internacionales en el mbito de Justicia y Paz, elaborado como director del rea de Justicia del Observatorio Internacional para el Seguimiento del Proceso de DDR y la Ley de Justicia y Paz, del Centro Internacional de Toledo para la Paz, Madrid-Bogot, noviembre del 2009, pp. 19-87.
246
Se trata, justamente del tipo penal contenido en el artculo 144 del Cdigo Penal,
que establece que quien con ocasin y en desarrollo de un conflicto armado,
realice u ordene llevar a cabo ataques indiscriminados o excesivos, o haga objeto
a la poblacin civil de ataques, represalias, actos o amenazas de violencia cuya
finalidad principal sea aterrorizarla, incurrir por esa sola conducta en prisin
de doscientos cuarenta (240) a cuatrocientos cincuenta (450) meses, multa de
dos mil seiscientos sesenta y seis punto sesenta y seis (2666.66) a cincuenta
mil (50,000) salarios mnimos legales mensuales vigentes, y en inhabilitacin
para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de doscientos cuarenta (240) a
trescientos sesenta (360) meses.
Es una redaccin complicada, pero los fiscales han buscado darle coherencia a la
norma, imputando acciones que con fundamento en el contexto, por su carcter
indiscriminado, se diferencian de otras acciones que se concretan como delitos
particulares, tales como los homicidios, desapariciones, etc. De todas formas, su
uso es muy residual; se trata de una norma que no se viene aplicando de manera
sistemtica, ya que, como se dice, se han aplicado ms las normas que establecen
con mayor claridad los crmenes cometidos. Ello ha generado que, en la prctica
aunque en el discurso se siga hablando en general de violencia terrorista
el sistema judicial busque diferenciar correctamente las conductas y no extienda
de manera indiscriminada la nocin de terrorismo.
se puede decir que el autor de este escrito, en tanto que director del rea de
Justicia del Observatorio Internacional de la Ley de Justicia y Paz, del centro de
Toledo para la Paz, advirti sobre esta necesidad desde el ao 2008, cuando se
identific este problema.7 Pero, en ese entonces, no exista un ambiente cultural
apropiado para enfrentar el enorme desafo de priorizar casos, sobre todo a
causa del impacto que ello podra tener sobre las vctimas.
APONTE, ALEJANDRO. Informe del rea de Justicia en: Observatorio Internacional DDR Ley de Justicia y Paz,
Informe primera fase, Centro Internacional de Toledo para la Paz CITpax, Bogot-Madrid, diciembre del 2008,
pp. 21-77. Disponible en: http://www.toledopax.org/es/actividad/51/.
() El Fiscal General de la Nacin determinar criterios de priorizacin para el ejercicio de la accin penal ().
Artculo 1 del Acto Legislativo N. 1 del 2012, que establece el nuevo artculo transitorio N. 66 de la Constitucin Poltica de Colombia.
El autor de este escrito ha acompaado en tanto que consultor externo del seor fiscal en este proceso y ha sido
testigo de la intensa discusin que cruza todos los mbitos, jurdicos y tico-polticos, que la acompaan. Se
trata de una experiencia sumamente interesante y enriquecedora, que si bien revela la polarizacin social en
torno a las estrategias poltico-criminales de persecucin penal de graves crmenes, a la vez que da a conocer o
expresa el consenso generalizado en torno a la necesidad, en todo caso, de hallar soluciones plausibles.
250
252
Somos testigos del creciente aumento, tanto cuantitativo como cualitativo, de
la criminalidad en nuestro mundo globalizado; criminalidad que tambin va
tomando nuevas formas (terrorismo, crimen organizado, narcotrfico, trata
de personas, delincuencia empresarial, ciberdelincuencia, atentados contra el
medio ambiente, etc.) y a la que el Derecho Penal tambin mediante nuevas
modalidades (Derecho penal del enemigo, Derecho penal de riesgo, Derecho
penal econmico, etc.) intenta hacer frente, aunque a veces al lmite del
menoscabo de nuestras garantas individuales.
253
Ms all de las urgencias presentes, ser preciso contar con las pausas necesarias
al momento de la elaboracin de tal planificacin, previniendo decisiones
apresuradas tendientes a calmar solamente las alarmas sociales provocadas por
la repercusin meditica de agresiones sexuales de gravedad, y especialmente
de aquellas cometidas contra colectivos vulnerables, tal el caso de los menores
de edad.
No debe olvidarse que el plan que se construya, si se persigue que resulte
genuinamente provechoso para la comunidad, debe enmarcarse en los
lineamientos del programa poltico general del Estado; lo que llevar a que se
vincule principalmente con las polticas sociales, educativas y de salud pblica de
tenor inclusivo. Y necesariamente se debe partir del manejo de datos, de cifras,
de estadsticas policiales, judiciales y penitenciarias (mapas del delito, delitos
denunciados y juzgados, personas condenadas, tipologa delictiva, reincidencia,
etc.), toda vez que si no conocemos nuestra realidad criminolgica ser muy
difcil elaborar un plan de poltica criminal eficiente.
Sin perjuicio de que el Estado mayormente tome contacto con los agresores
sexuales una vez que stos son judicializados y encarcelados, nada quita que se
pueda discurrir en una actividad oficial preventiva, procurando salir en busca
de potenciales delincuentes por los barrios y ofertarles la contencin necesaria.
Y mientras ellos estn recluidos, algo debe organizarse para que esa estancia
intramuros no sea meramente ociosa e improductiva. Algo debe hacerse desde
el Estado.
Tambin ser menester alejar el arraigado pensamiento de que el problema
termina cuando el sujeto condenado sale de la prisin convencindose de
que con lo hecho, el Estado ya cumpli, sino que es importante atarearse
activamente en la asistencia pospenitenciaria, faz tambin estatal habitualmente
relegada y desatendida.
ROBLES PLANAS, RICARDO. Sexual Predators. Estrategias y lmites del Derecho penal de la peligrosidad,
InDret. Revista para el anlisis del Derecho, N 4/2007, Barcelona, 2007, pp. 05-12, disponible: http://www.
indret.com/pdf/478_es.pdf (Fecha de visita: 08/09/2012).
255
El requisito material que en todo caso debe concurrir es la tendencia o propensin a la comisin de delitos de
gravedad en la actualidad ya no solo contra la vida y la integridad, sino tambin de carcter econmico, y
la existencia del correspondiente peligro para la sociedad.
En sus inicios, la custodia de seguridad deba decretarse en la misma sentencia condenatoria, lo que implicaba
que en muchos supuestos el pronstico de peligrosidad fuera incierto y, por consiguiente, no se ordenara tal
medida. Actualmente, hay diversas reformas tendientes a neutralizar a delincuentes peligrosos: el tribunal
puede decretar la custodia con posterioridad a la sentencia y antes de que el sujeto alcance la libertad, cuando
as lo aconseje una valoracin global de las circunstancias del privado de libertad a la luz de su peligrosidad.
La medicacin consistente en anti-andrgenos en el lenguaje corriente conocida como castracin qumica que reprimen los instintos sexuales y reducen la produccin de testosterona. En este sentido, tiene los
mismos efectos que la castracin quirrgica, pero ofrece la ventaja de ser reversible y resulta un procedimiento
considerablemente ms barato que el mantenimiento del sujeto en prisin. Los compuestos qumicos ms utilizados son el Acetato de Medroxiprogesterona (MPA) comercializado bajo el nombre de Depo-Provera y
el Acetato de Cyproterona (CPA). Ambas drogas operan enviando al cerebro la falsa seal de que el organismo
dispone de suficiente testosterona, de manera que aquel deja inmediatamente de producirla. Se deben administrar peridicamente (por regla general, semanalmente). Los resultados de estos tratamientos sobre el
comportamiento sexual parecen ser altamente efectivos. Sin embargo, en la medida en que la medicacin cesa,
vuelve a manifestarse el comportamiento sexual anterior del sujeto. Por otro lado, los efectos secundarios son
muy importantes y los daos que puede producir una dosificacin incorrecta son tambin considerables. Con
todo, al respecto existe cierto debate entre los cientficos. En todo caso, sobre lo que existe acuerdo general
es que la castracin qumica solamente se muestra efectiva en los casos de criminalidad asociada a parafilias,
esto es a supuestos de instinto sexual extremadamente anormal vinculado a fantasas, como sucede en la gran
mayora de las pedofilias. Otras desviaciones sexuales, particularmente la predisposicin a la violencia sexual,
no resultan modificadas mediante los tratamientos hormonales, cuya administracin en tales supuestos puede
tener incluso efectos contraproducentes. ROBLES PLANAS, RICARDO, op. cit., pp. 08-09.
256
As sucede en California, Florida, Colorado, Georgia, Louisiana, Montana, Texas, Oregon y Wisconsin. Respecto
a los presupuestos para su aplicacin, las regulaciones de cada Estado difieren considerablemente. As, en
Florida la ley autoriza al juez a imponerla incluso ya en el primer delito sexual, siendo obligatoria a partir del
segundo. En California, el juez debe imponerla necesariamente a partir del segundo delito sexual. En otros
Estados, en cambio, el juez goza de mayor discrecionalidad. En cuanto a su duracin, sta tambin vara en
funcin de cada Estado. En Florida, por ejemplo, el juez es quien debe determinarla y puede llegar a ser de por
vida. En otros Estados (California y Oregon, la duracin de la medida queda en manos del correspondiente Departamento de Correccin. Solo en California est expresamente previsto un procedimiento de consentimiento
informado para el sujeto que recibe el tratamiento. ROBLES PLANAS, RICARDO, op. cit., pp. 09-10.
9 La crcel donde se combaten los delitos sexuales con castracin qumica, BBC, 16/06/2012, disponible:
http://www.bbc.co.uk/mundo/noticias/2012/06/120612_delitos_sexuales_drogas_lp.shtml (Fecha de visita:
08/09/2012).
10 Estonia aprob la castracin qumica para los pedfilos, disponible en: http://spanish.ruvr.ru/2012_06_04/
castracion-violencia-Estonia/ , (Fecha de visita: 08/09/2012).
11 Catalua aplicar la castracin qumica para reos con delitos sexuales, El Pas, 25/09/2008, disponible:
http://sociedad.elpais.com/sociedad/2008/09/25/actualidad/1222293602_850215.html (Fecha de visita:
08/09/2012).
12 Corea aplica castracin qumica a los delincuentes sexuales, http://diariode3.com/corea-aplica-castracionquimica-a-los-delincuentes-sexuales/ (Fecha de visita: 08/09/2012).
257
en la dcada de los noventa aquellas derivaron en Community NotificationLaws, del alcance descrito. Estas leyes son conocidas como Megans Laws, en
referencia a la nia de siete aos asesinada por motivos sexuales en 1994 por
un vecino que ya haba sido condenado dos veces por haber cometido abusos a
menores. En la actualidad el sistema se ha extendido por casi todos los Estados
y se ha generalizado el modelo de clasificar a los delincuentes peligrosos en
tres niveles segn el grado de su peligrosidad para proceder a la comunicacin
pblica. El principio rector es ste: cuanto ms peligroso sea el delincuente,
mayor debe ser el nmero de destinatarios de la informacin.13
En la Europa continental, el mecanismo de los registros pblicos o de otras
reacciones similares (las llamadas penas o medidas vergonzantes o humillantes)
carece de presencia relevante en la actualidad; aunque cabe mencionar algunas
medidas complementarias a la pena, tal como la recientemente incorporada
Libertad vigilada pospenitenciaria en el Cdigo Penal espaol, mediante LO
5/2010 del 22 de junio, que importa el sometimiento del condenado a control
judicial mediante el cumplimiento por su parte de una serie de medidas, tales
como la obligacin de residencia, la utilizacin de mecanismos de control
electrnicos, la restriccin de contacto con la vctima, la obligacin de realizar
tratamiento mdico externo o de participar en programas formativos, laborales,
de educacin sexual u otros similares, etc. (Art. 106 CP Espaa).14 Se aplica para
su cumplimiento posterior a la pena privativa de libertad impuesta, siempre que
as lo disponga de manera expresa el digesto punitivo. Su duracinse mantiene
en un mximo de 5 aos y se prev la posibilidad de extenderlo a 10 aos en
13 As, respecto a un delincuente clasificado en el nivel I (riesgo moderado), solo las autoridades pblicas pueden
tener acceso a la informacin. En el nivel II (riesgo medio), en cambio, cualquier organizacin de inters general puede informarse sobre el delincuente. Finalmente, todos los ciudadanos tienen derecho a recibir informacin sobre delincuentes clasificados en el nivel III (riesgo elevado).
14 En Alemania, desde 1975 el StGB incluye entre el catlogo de medidas de seguridad la Fhrungsaufsicht. Esta
medida puede imponerse cuando, estando especialmente prevista para el delito de que se trate, el sujeto resulte condenado a una pena de prisin superior a los seis meses de duracin y subsista el peligro de comisin
de hechos futuros. El sujeto sometido a vigilancia est a disposicin de un ente especial que colabora con el
tribunal sentenciador, y se le designa a un asistente que velar por su conducta y por el cumplimiento de las
rdenes que se le hayan impuesto. Entre stas destacan la obligacin de no abandonar el lugar de domicilio o
residencia, o un rea determinada, sin el permiso del ente de vigilancia; la obligacin de no acudir a determinados lugares, desempear determinadas actividades o de no poseer determinados objetos relacionados con
la posible comisin de delitos futuros o la obligacin de presentarse peridicamente ante una determinada
autoridad. La duracin mnima de la medida es de dos aos y la mxima de cinco, pudiendo llegar a ser mayor e
incluso indeterminada cuando el sujeto no consienta o incumpla determinadas rdenes judiciales y exista peligro de comisin de delitos futuros. Por su parte, en ciertos Estados de los Estados Unidos de Amrica se contempla el instrumento de la (lifetime) supervision. Tras el cumplimiento de la pena privativa, el sujeto queda
sometido al control de las autoridades de persecucin penal, control que puede aplicrsele de por vida cuando
ello es considerado necesario. En caso de que no lo sea, el juez puede acordar una duracin determinada. La
medida consiste en que el sujeto se vea obligado a dar cuenta de su situacin, movimientos, cambios profesionales y otras actividades a un parole officer que, por ejemplo, tendr que autorizar al sujeto los cambios
de domicilio fuera del Estado en cuestin. En el marco de la (lifetime) supervision suelen acordarse diversas
medidas complementarias a cuyo cumplimiento queda obligado adicionalmente el sujeto vigilado: prohibicin
de poseer pornografa, de consumir alcohol, sometimiento a determinados programas, etc. ROBLES PLANAS,
RICARDO, op. cit., p. 13, nota 44.
258
15 Sobre su procedencia y consecuencias en la normativa espaola, tal como la regulacin de la Libertad vigilada
en el Derecho europeo comparado, puede consultarse FERNANDEZ AREVALO, LUIS, Control de la peligrosidad criminal y libertad vigilada pospenitenciaria, disponible: http://www.derechopenitenciario.com/comun/
fichero.asp?id=2566 (Fecha de visita: 08/09/2012).
16 En nuestra regin, merece citarse a modo ilustrativo la Resolucin 415/2004 del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Repblica Argentina.
17 Resultan provechosos los razonamientos expuestos por el mximo tribunal argentino en un reciente precedente: la pena de reclusin por tiempo indeterminado prevista en el art. 52 CPen. resulta inconstitucional
por cuanto viola el principio de culpabilidad, el principio de proporcionalidad de la pena, el principio de reserva,
el principio de legalidad, el principio de Derecho Penal de acto, el principio de prohibicin de persecucin penal
mltiple (ne bis in idem) y el principio de prohibicin de imposicin de penas crueles, inhumanas y degradantes,
todos los cuales aparecen reconocidos en las garantas constitucionales consagradas de manera expresa o por
derivacin en los arts. 18 y 19 de la Constitucin Nacional y en diversos instrumentos internacionales sobre
derechos humanos, que forman parte de nuestro bloque de constitucionalidad. (Considerando 32. Voto de los
Dres. Higton de Nolasco, Maqueda, Zaffaroni y Lorenzetti), CSJN, Gramajo, Marcelo S/Robo en grado de tentativa, 5/09/06.
259
Como primer paso, el equipo tcnico debe efectuar una evaluacin del agresor
sexual,19 estimacin que permitir contar con una aproximacin a la posible
concurrencia de una desviacin sexual y, en ese caso, de su alcance y magnitud;
su funcionamiento social, o sea sus habilidades sociales y su capacidad de
interaccin; el nivel de distorsiones cognitivas; indicadores de riesgo de
reincidencia y su fijacin temporal, etc., para posteriormente proceder a disear
el programa de tratamiento recomendable y el nivel de motivacin que se debe
dar al destinatario.
18 Construccin terica atribuida al profesor alemn Jakobs, caracterizada por: a) la amplia anticipacin de la proteccin penal (lo que representa un cambio de perspectiva del hecho pasado al futuro); b) el aumento sensible
de las escalas penales; c) el trnsito de la legislacin jurdico-penal a la legislacin de lucha; y d) el socavamiento
de garantas procesales. Extensamente, JAKOBS, GNTHER y CANCIO MELIA, MANUEL, tratan este tema en
Derecho penal del enemigo. Thompson-Civitas, Madrid 2003, pp. 21-56.
19 Entre los mtodos de evaluacin psicolgica utilizados con los agresores sexuales, podemos mencionar la entrevista, que permitir confeccionar un perfil psicolgico del penado; el autoinforme verbal, del que se har
manifiesta la posicin del interno ante el hecho: su negacin, su minimizacin, su racionalizacin, su justificacin, etc.; las evaluaciones fisiolgicas, a fin de determinar su patrn de excitabilidad sexual siendo la
medicin falomtrica o pletismogrfica de la excitacin peneal la ms usada y fiable al momento de discriminar
los delincuentes sexuales de los no sexuales; las evaluaciones psicomtricas, utilizadas para identificar aspectos
generales del agresor sexual: aptitudes, caractersticas personales, dficits emocionales, problemas de aprendizaje, disfunciones neurolgicas, patrones de comportamiento, etc. Entre las ms utilizadas puede mencionarse la Escala de Wechsler (WAIS), el Minnesota Multiphasic Personality Inventory-2 (MMPI2), el Million Clinical Multiaxial Inventory (MCMI-II), el Sixteen Personality Factors de Cattell (16PF), los Test de Apercepcin
Temtica, el Cuestionario de Rotter (Incomplete Sentence Blanck). Para escalas de evaluacin de la violencia:
Violence Risk Appraisal Guide (VRAG), Violence Risk Inventory (VRI); de la agresividad: Buss Hostility/Aggression Scale; y de psicopata: Psychopathy Chcklist Revised de Hare. Tambin se utilizan pruebas especficas para
identificar disfunciones y problemas sexuales concretos como el S.S.I. (Survey of Sexual Interactions), y el
B.I.Q. (Background Information Questionnaire) en relacin al nivel de fracaso y satisfacciones sexuales del sujeto, el Sone Sexual History Background o el Multiphasic Sex Inventory sobre cuestiones relativas al desarrollo
sexual y patrones conductuales, la Escala de Abel y Becker, la Escala de Aceptacin del Mito de la Violacin de
Burt, la Escala de Actitudes hacia las Mujeres, la Sexual Risk Assessment y la Sexual Violence Risk-20-.
260
Las tasas de reincidencia en delitos sexuales hacen presuponer que los mismos
estn asociados a procesos adictivos o compulsivos y, partiendo de esa idea, desde
la perspectiva cognitivo-conductual se ha procurado aplicar a los criminales
sexuales estrategias de tratamiento eficaces desde el rea de las adicciones.
Este modelo, que no debe ser considerado una nueva teora de tratamiento sino
una aplicacin innovadora de la terapia cognitivo-conductual para trastornos de
control, se ha inspirado en los trabajos de Marlatt (1985) y Pithers (1983 y 1990),
que en lneas generales se caracterizan por perseguir incrementar las habilidades
de automanejo del recluso, es decir, por procurar teraputicamente alcanzar el
control ms que la curacin, y tiene su base en las teoras del aprendizaje social.
2.1.2 Tratamiento conductual integrador
20 Tal como lo seala GARRIDO GENOVS, VICENTE en Tcnicas de tratamiento para delincuentes. Areces, Madrid
1993, pp. 244 y ss.
261
262
En ese sentido, tambin se utiliza la modalidad segn la cual cada interno escribe
una carta hipottica de su vctima dirigida a l, expresando los traumas sufridos;
seguidamente se lee la carta en voz alta en el grupo y se discute su contenido,
para terminar con una carta hipottica escrita por el agresor a su damnificada
en la cual asume la responsabilidad por su conducta. Se permiten los contactos
familiares y las visitas vis vis en busca de aumentar el grado de sociabilidad
de los internos. Se imparten cursos de educacin sexual bsica en un ambiente
relajado y se procura hacer comprender a los internos que el uso del sexo como
nica estrategia de enfrentamiento de los problemas no es eficaz.
En definitiva, se procura incrementar la capacidad de los reclusos de satisfacer
sus necesidades de manera pro social, evitando la prctica de tendencias sexuales
desviadas, y fortalecer el autogobierno de sus emociones y actos.
El ingreso a los mismos ser voluntario como principio rector del tratamiento
penitenciario y no podr suponer la marginacin de los reclusos afectados en
las prisiones a modo de prevencin de cualquier tipo de discriminacin.
Con motivo de la prescripcin legal aludida, a partir de 1999 la Direccin General
de Instituciones Penitenciarias empez a implementar en algunos centros
penitenciarios el Programa El control de la agresin sexual, proyectado por
263
Garrido Genovs y Mara Jos Beneyto,22 que tiene como objetivos fundamentales:
a) el reconocimiento por el penado de las situaciones de riesgo que le han
conducido a la comisin del delito; b) el aprendizaje del control de sus impulsos;
c) la concientizacin por parte del recluso de los daos producidos a las vctimas,
sus familiares y personas de su entorno; y d) la asuncin de responsabilidad por
sus actos y las consecuencias derivadas de ello.
Las caractersticas del Programa son: a) la orientacin cognitivo-conductual,
que sigue el modelo de Prevencin de la Recada; b) est destinado a agresores
sexuales con al menos dos vctimas en su haber; c) no est condicionado a la
obtencin de beneficios penitenciarios en sentido amplio permisos de salida,
tercer grado, libertad condicional, etc. y es llevado a cabo en coordinacin con
las autoridades judiciales en miras a prevenir contingencias que menoscaben el
proceso de tratamiento; d) se intenta seleccionar a agresores que se encuentren
en el ltimo tramo de su condena tres o cuatro aos; e) las sesiones
teraputicas son preferentemente grupales; f) existen tres o cuatro reas
principales de intervencin: conducta sexual, funcionamiento, competencia
social y distorsiones cognitivas; g) no se esperan resultados espectaculares y se
dirige a reducir el riesgo de reincidencia; y h) es aconsejable su continuacin
durante la semi libertad y una vez recuperada la libertad.23
22 GARRIDO GENOVS, VICENTE y BENEYTO ARROJO, MARA JOS, El control de la agresin sexual. Un programa
de tratamiento para delincuentes sexuales en prisin y en la comunidad. Manual para el terapeuta., Ed. Cristbal
Serrano Villalba.
23 El Programa consta de dos fases: 1 ) La de evaluacin, en el curso de la cual se procura identificar los factores
que intervienen en la agresin sexual, de dos meses de duracin; y 2 ) La tratamental, con dos intensidades
diferentes: a.- El programa nuclear, basado en intervenciones cognitivo-conductuales, que no requiere recursos especializados y tiene una duracin de quince semanas (dos sesiones por semana); b.- El programa amplio, destinado a penados con mayor riesgo de reincidencia, que requiere recursos especializados y tiene una
mayor duracin temporal (de seis meses a dos aos). La fase de tratamiento est compuesta por un mdulo
central: Prevencin de la Recada (partiendo de la base de que los delitos sexuales no son actos impulsivos
sino planeados, se procura disear estrategias para prevenir o enfrentar con xito futuras situaciones de riesgo), y siete mdulos especficos: mecanismos de defensa (concientizar al recluso sobre su responsabilidad),
conciencia emocional (aumentar el nmero de emociones positivas), empata hacia la vctima (comprender
su situacin as como la dimensin del perjuicio causado para evitar la reincidencia), distorsiones cognitivas
(modificar el significado de las mismas, que llevan a minimizar, justificar o racionalizar su conducta criminal),
educacin sexual (proporcionar informacin adecuada, a fin de que el delincuente pueda valorar correctamente las situaciones sexuales), estilo de vida positivo (procurando estabilidad y equilibrio en su forma de
comportarse), y modificacin del impulso sexual (mejorar las habilidades del interno en pro de interrumpir su
proceso de recada). SNCHEZ, CNDIDO, Qu es la agresin sexual, Biblioteca Nueva, Madrid 2000, pp. 116119.
264
24 REDONDO ILLESCAS, SANTIAGO, Sirve el tratamiento para rehabilitar a los delincuentes sexuales?, Revista
espaola de investigacin criminolgica REIC, Artculo 6, Nmero 4 (2006), disponible en http://www.criminologia.net/pdf/reic/ano4-2006/a42006art3.pdf (Fecha de visita: 09/09/2012), p. 15.
25 Predictores de riesgo de reincidencia sexual:
Predictores estticos: 1.[Factor genrico: menor edad]. 2. Mayor nmero de delitos sexuales previos. 3. Mayor
nmero de delitos previos en general. 4. Versatilidad delictiva (no especializacin en el mbito sexual). 5. Violencia en la realizacin de los delitos previos. 6. Escalamiento en la gravedad de los delitos (violencia, vctimas
menores). 7. Vctimas desconocidas. 8. Tipo de vctima: femeninas, masculinas, infantiles, adultas. 9. El delito
no ha sido resultado de algn estresor especfico circunstancial. 10. Evidencia de psicopatologa grave (psicosis) o ingreso previo en psiquitricos. 11. Acciones excntricas, rituales, fantasas desviadas recurrentes,
uso de pornografa. 12. Presentar varias parafilias (abusos, violaciones). 13. Perfil psicoptico (Factor I de la
Escala de Psicopata de Hare, PCL): Rasgos psicopticos). Predictores dinmicos: 1.Negacin o racionalizacin
persistente del delito. 2. Baja/nula motivacin para seguir un tratamiento. 3. Baja competencia interpersonal
y, por lo general, factores de necesidad criminognica (cogniciones, valores y hbitos delictivos, amigos delincuentes, dependencia de las drogas). 4. Alta excitacin ante estmulos sexuales desviados y baja excitacin ante
estmulos adecuados. 5. Bajo control de la conducta desviada. 6. Carecer de pareja. 7. Perfil psicoptico (Factor
II de la Escala de Psicopata de Hare, PCL: Conducta antisocial, salvo la que corresponda al pasado). Fuente:
Elaboracin propia a partir de diversos autores. REDONDO ILLESCAS, SANTIAGO. Op. cit., p. 5.
265
As, tenemos nuevos bienes jurdicos que tutelar, nuevas figuras delictivas
consecuentes, incremento de las escalas punitivas, el reforzamiento de la prisin
como recurso prcticamente exclusivo para combatir la delincuencia tradicional
y moderna, el endurecimiento y la supresin de derechos penitenciarios de
egreso anticipado, entre otras respuestas legislativas.
26 Indicadores comunes resultantes de diversas investigaciones: Sexual Offender Program de Smith -EEUU, 1986;
Rapport du Ministre des Approvisionnements et Services -Canada, 1990; MALETZKY -EEUU, 1990-; GARRIDO
-Espaa, 1993, citadas por SNCHEZ, CNDIDO. op. cit., pp. 73-75.
27 REDONDO ILLESCAS, SANTIAGo, op. cit., p. 18.
28 DIEZ-RIPOLLES, JOS LUIS, La poltica legislativa penal iberoamericana a principios del siglo XXI, Politica
criminal, N 5, 2008, disponible en: www.politicacriminal.cl/n_06/a_7_5.pdf Fecha de visita: 09/09/2012), p.
11.
266
Por otro tanto, se excluye a personas condenadas por ciertos delitos (crmenes
aberrantes, tales como el terrorismo, narcotrfico, homicidio criminis causae,
secuestros extorsivos, abusos sexuales seguidos de muerte o contra menores, etc.)
de la posibilidad de acceder a libertades anticipadas, existiendo la eventualidad
cierta de efectivizar en los hechos una verdadera pena de encierro a perpetuidad,
desoyendo apresuradamente mandamientos internacionales que se ha asumido
y prometido respetar.
Y para esto ltimo, no debe olvidarse que si los cambios normativos no van
acompaados de un aceitado sistema de administracin de justicia y de una
ejecucin penal humanizada y resocializadora, cualquier intento por aplacar
el problema no quedar en nada ms que en buenas intenciones, tal como est
empedrado el camino al infierno como bien reza el dicho popular.
29 Para muestra sirve lo sucedido en la Repblica Argentina en prcticamente toda la dcada precedente: Ley
25.087 (BO: 14/05/1999 - Nueva regulacin de delitos sexuales (Nuevo bien jurdico: Integridad sexual; tipificacin de la fellatio in ore no consentida como violacin y tipificacin del acoso sexual); Leyes 25.892 y 25948
(BO: 26/5/2004 y 12/11/2004 - Supresin de beneficios penitenciarios para condenado por abuso sexual
seguido de muerte); Ley 26364 (BO: 30/4/2008) de Trata de personas; Ley 26705 (BO: 5/10/2011 Prolongacin de la prescripcin de la accin penal de delitos sexuales contra menores de edad); y Ley 26738 (BO:
7/4/2012 Derogacin del avenimiento).
30 DIEZ-RIPOLLES, JOSE LUIS, op. cit., p. 5.
267
268
exigencias sociales, como bien lo seala Arroyo Zapatero, pero eso s, haciendo lo
posible para que el Estado cometa el menor nmero de barbaridades posible;33
y lo que nosotros agregamos contando con las nociones de tolerabilidad
y proporcionalidad como herramientas dentro del marco de nuestro Derecho
supranacional al momento de precisar las respuestas poltico- criminales y, en
especial, frente a una problemtica de suma sensibilidad social como la analizada
en estas lneas.
Antes de sancionar la legislacin especfica, antes de resolver el protocolo
de actuacin funcional, antes de actuar en la prctica frente a los riesgos que
comportan las agresiones sexuales, debemos, por un momento, reflexionar
detenida y sinceramente sobre s, en el caso concreto, la restriccin del
Derecho individual proyectada es, dentro de los parmetros constitucionales y
convencionales asumidos, tolerable y proporcional al riesgo que se pretende
prevenir.
269
Y, por sobre todas las cosas, no olvidemos que todas las soluciones legales que se
proyecten no deben dejar de pasar por el filtro normativo del Estado de Derecho,
ms all de las apresuradas exigencias sociales con frecuencia potenciadas por
los medios de prensa con posterioridad a la triste comisin de un crimen sexual
aberrante o cometido por un condenado durante su permiso de salida.
En ese sentido, consideramos que el legislador debe trabajar como un hbil
arquitecto, cuyo oficio es oponerse a las direcciones ruinosas de la gravedad, y
mantener las que contribuyen dar fuerza al edificio, como ya lo encomendaba el
Marqus de Beccaria, all por fines del siglo XVIII.34
34 BONESANA, CESARE. Tratado de los delitos y de las penas, Trad. Juan A. De Las Casas, Di Plcido. Buenos Aires
1998, p. 38.
271
272
NATALIE REA
Una vez que este tipo de regulacin aparece en la Constitucin, cul viene a
ser la obligacin del gobierno para poder asegurar este derecho al abogado de
oficio? Recientemente, el ao pasado, las Naciones Unidas en Viena adoptaron
unas directrices que considero muy buenas; se trata de un documento muy
importante para cualquier pas, para aqu, para Sudamrica Cmo establecer,
digamos, directrices; y qu debe hacer el Defensor del Pueblo, tambin, cuando
va a apoyar.
Aqu les quiero brindar los antecedentes. En el Per existe una detencin
preventiva, que bsicamente genera una serie de cuestiones; por ejemplo:
el acceso rpido o temprano a un abogado, la calidad de esta defensa y la
independencia del defensor o de la defensa que se brinde. Algunos de ustedes
han encontrado todas las directrices y los principios que han sido adoptados.
El principio nmero 7 entre estas directrices, lo que hace es garantizar que un
abogado pueda ser nombrado de manera oportuna, de manera gratuita, y que
pueda brindrsele la confidencialidad necesaria para que pueda tener acceso a
esta persona sin restriccin o con acceso irrestricto.
En el Cdigo Procesal Penal sabemos que todo esto: representacin oportuna,
confidencialidad, todo est en el artculo 71 del Cdigo Procesal Penal; pero como
ya lo mencion antes, se presenta un problema en las detenciones preliminares
1
273
A veces resulta difcil imaginar el grado de interferencia que puede haber para
obtener un acceso adecuado al cliente. Les voy a dar un ejemplo: en Nueva
York yo necesito tener una tarjeta que tiene que ser aprobada por el FBI para
que pueda ir a ver a mi cliente, lo que llamamos unas zonas establecidas en
la corte. Perd esta tarjeta, porque me robaron la cartera y tuve que pasar 6
meses sin poder reponerla, porque no me la renovaban y no pude ir a ver a mi
representado, no pude acceder a ese lugar, que es el ms conveniente para que yo
trate con mi representado. Entonces, tuve que ir al centro donde estaba detenido
y obviamente generaba una prdida de tiempo enorme, porque no podemos
obtener un proceso que sea verdadero, real, sin que el abogado pueda tener el
tiempo de hablar con su cliente. Y tuve que decirlo, su seora, lo siento mucho,
pero no podemos trabajar as, tenemos que analizar el sistema.
Recuerdo que tambin tuve una experiencia muy importante en la que segu a un
abogado que iba a ir a ver a su defendido, y era un abogado pagado; pero estaba
en la cola esperando para entrar en el juzgado y conseguir el permiso de entrar
y ver a su cliente. De ah tena que ir a la oficina del fiscal para que le firmen
ese papel que le permita luego ver a su cliente; seguidamente tena que irse 25
kilmetros hasta el centro de detencin Eso no es tener acceso al cliente, si
antes de reunirnos con l tenemos que pasar por todos esos procedimientos.
NATALIE REA
de manera apropiada, con el objeto de que pueda brindar una defensa de calidad
y defender apropiadamente al representado o al defendido. Ha habido una serie
de debates en el Ministerio, los tuvimos el da de ayer. Una persona me pregunt:
qu hacemos?, hay mucho trabajo, hay muchos inculpados para el escaso nmero
que tenemos de defensores de oficio Bueno, quin dice eso, por ejemplo, de un
fiscal? Nadie dice eso de los fiscales; nadie me ha dicho, por ejemplo, en el caso
de un fiscal: no tenemos el dinero para poder procesar a esa persona Imaginen
ustedes, cuntos casos se estn dando en un proceso. Si no vamos a asegurar y
proveer el derecho a la defensa, entonces no procesemos a nadie. Es una cuestin
de priorizar y de ver cmo es que vamos a trabajar el tema de la representacin,
porque tenemos que hacer que el sistema funcione para todos.
Creo que siempre hay polticas, polticas en las que el gobierno dice no vamos
a dar, digamos, defensores de oficio en procesos menores Habra que analizar
a qu vamos a denominar casos menores; a veces son menos de 3 aos en el
rea donde yo me desempeo, pero 3 aos es un tiempo importante en prisin;
no estamos hablando de que la prisin sea el hotel Sonesta de Lima. Entonces,
vamos a hablar de qu casos, de casos en que se trate de menos de 3 aos.
Entonces, esos casos van a tener que verse sin tener el derecho a una defensa.
Obviamente, la base de todo es contar con los fondos necesarios. La excusa de
la falta de dinero genera una representacin defectuosa; y no es una excusa el
hecho de no tener dinero, simplemente es que necesitamos dinero, de la misma
forma que necesitamos dinero para pagarle a la polica.
Hay un sistema europeo, que es el que rige de acuerdo al Derecho romano, pero
hay un sistema tambin bajo el common law que trabaja un poco el tema de la
independencia del defensor de oficio. Es difcil cambiar de un sistema al otro.
En un caso existe una relacin en el Derecho romano, que es casi incestuosa, y
pasar a una relacin que ve al fiscal con el juez y al defensor de oficio, digamos,
a un nivel de iguales, de pares; yo s que es difcil, pero sera importante que
pensramos en ello, que viramos que es totalmente independiente este nivel
de financiamiento que requiere el defensor de oficio; siempre va a haber tensin
para poder darle dinero a los defensores de oficio.
hay la presuncin de que las autoridades abusan de las normas; por lo tanto, la
defensa se convierte en la polica de la polica, en la autoridad por encima de la
autoridad.
Entonces, este tipo de defensa permite ponerle freno al abuso que pueda cometer
una autoridad.
276
PAULA KINGSTON
El Convenio de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, busca la
instauracin de un sistema de justicia juvenil que est separado de aqul para
los adultos; que reconozca que los nios tienen derechos especiales, que tienen
derechos dentro de su propio Derecho y que el enfoque comunitario es preferible,
antes de poner a los jvenes en prisiones para adultos. La rehabilitacin o la
reinsercin social de los jvenes es el enfoque central de esta justicia juvenil.
Voy a hablar de una estrategia y poltica que se desarroll hace 10 aos en
Canad, para abordar las principales preocupaciones que tenamos con el
sistema de justicia juvenil en esa poca. Uno de los principales problemas es que
Canad estaba enviando a prisin a muchos delincuentes juveniles por delitos
menores; y es algo que nos podra sorprender escuchar. En Canad, por lo
1
277
general, los medios estaban concentrados en delitos que eran muy significativos
y mostraban que los jvenes estaban fuera de control y era muy sensacionalista
la forma de presentar esta realidad por la prensa,. Los jvenes, en realidad, no
estaban recibiendo respuestas adecuadas por parte del sistema judicial juvenil.
Lo que estaba ocurriendo, como mostr la investigacin, es que estos jvenes
iban a prisin en gran nmero en tasas ms altas que los adultos, incluso y
pasaban tiempos ms prolongados en las crceles de lo que lo hacan los adultos
por delitos similares.
Entonces, tenamos una situacin en que el pblico, la presin de los polticos,
estaba sobre los jvenes cuando en realidad ya era un rea muy dura; tenamos
una tasa muy alta de encarcelamiento de jvenes en el mundo occidental. As que
haba que hacer algo para abordar este problema.
Lo que encontramos despus de realizar muchos trabajos con los jueces, con la
comunidad, con los propios jvenes y con aquellos involucrados en el sistema,
fue que se estaba sobreutilizando las condenas a prisin; porque si se encontraba
a un joven culpable de un delito se le enviaba a prisin, aunque debieran tenerse
ciertas consideraciones. Muchos enfoques llevaban a considerables cantidades
de encarcelamientos. Uno, el enfoque punitivo: los jueces decan: bueno, qu
es lo que puede hacerse con este joven? Darle una leccin: no debe meterse en
este tipo de problemas otra vez. Incluso, si no se trataba de un delito serio, lo que
buscaban los jueces al ser tan rigurosos era darles una leccin.
La otra consideracin, el otro enfoque, aplicado por gran nmero de jueces, era
un tratamiento igual. Yo dira que era un enfoque paternalista: se enviaba a la
crcel a un joven por un delito menor, y el juez pensaba: bueno, este joven viene
de una familia muy difcil, ha tenido antecedentes familiares muy complicados y
necesita ayuda. Entonces, si lo envo a prisin por un tiempo largo, es posible que lo
involucren en un programa que lo ayude O sea que haba una buena intencin,
un enfoque paternalista, que llev a que muchos jvenes fueran a prisin por
largos perodos de tiempo para tener acceso a programas que en realidad no
estaban en marcha. Considerbamos que el Derecho penal era un instrumento
muy fuerte, muy firme, que buscaba que los chicos se reformaran, pero ahora nos
hemos dado cuenta de que era algo que debimos evitar. Tenamos que analizar
el uso del Derecho penal como sustituto de; estbamos utilizando el Derecho
penal como sustituto de programas sociales, particularmente de programas
sociales en la comunidad.
El otro elemento que tratbamos de ver, era que haba muchos delitos menores
que estaban siendo tratados por el sistema judicial. Pero eran delitos muy, muy
menores, y de repente ni siquiera deban haberse iniciado procesos y llevarlos
278
PAULA KINGSTON
Voy a tratar cada uno de estos aspectos brevemente, en lo que se refiere a los
principales elementos para el enfoque de reforma que es compatible con la
Convencin de las Naciones Unidas que el Per y otros pases deberan tomar en
cuenta. Muchas veces estas disposiciones generales, o estos enfoques generales,
los tenemos, pero cmo los podemos poner en prctica es la pregunta Vamos a
analizar algunos de estos elementos.
PAULA KINGSTON
El enfoque bsico es: si vemos el sistema judicial juvenil como una carretera
rpida, digamos, que ha pasado de una ley a una intervencin, de una intervencin
de la comunidad o por parte de una fiscala o una corte, y luego, de repente,
a una sentencia comunitaria o a un aprisionamiento. Si es que esta carretera
avanzara y pasara por cada una de estas etapas, se tomarn medidas concretas
para que el joven no tenga que continuar por esa carretera, sino que se le permita
estar en un tipo de intervencin dentro de la comunidad.
PAULA KINGSTON
comunitario. Esto resalta el hecho de que existe una necesidad, por supuesto, de
que se pongan en marcha este tipo de respuestas en la comunidad; eso es algo
que tambin se tiene que trabajar para que el enfoque funcione.
Hay jvenes que han cometido delitos y que van a juicio, que reciben una
condena, pero despus repiten el mismo patrn; no les importa volver a prisin,
volver a la Corte por perodos cortos de tiempo. En cambio, cuando se sientan
frente a alguien en una mesa, frente a aquel al que su delito ha causado dao y
se dan cuenta del impacto que ha tenido su comportamiento en la vctima, tiene
lugar algo que ha sido muy significativo para los jvenes. Se ha utilizado para una
amplia gama de delitos. Hemos tenido experiencia en casos de situaciones en la
escuela, por ejemplo, donde los jvenes haban liberado la alarma de incendios y
creyeron que era una broma; pero se les demostr que era algo que deba parar,
porque no estaba bien, Qu ocurri en esa escuela? Haba un comit de justicia
juvenil y sentaron al joven frente a una nia, una nia que estaba en silla de
ruedas y cuando se activ la alarma de incendios entr en pnico, se tropez y
cay. Entonces, este joven se dio cuenta de que su travesura haba ido mucho ms
all de lo que l crea que era solo una broma. Esto se utiliza tambin para delitos
muchos ms graves.
Un ejemplo de ello sera, una joven que estaba manejando un auto que se rob
cuando su enamorado entr a robar una joyera, y ella se dio cuenta de que el
joven tena un arma y el muchacho termin matando al hijo del dueo de la joyera
que estaba trabajando ah. La jovencita fue juzgada por un delito grave, porque
283
haba participado en ste; pero el enfoque restaurativo trabaj muy de cerca con
la familia de la vctima y con esta persona, con esta jovencita y su familia; los
reuni, los junt y fue sorprendente ver cmo la familia de la vctima, de ese
joven que haba sido asesinado, desarroll una relacin de apoyo a la muchacha.
Lo que mostr que incluso en los delitos ms graves, ms serios, este enfoque
puede tener un gran impacto.
Una parte importante del enfoque del Convenio de las Naciones Unidas y
el sistema canadiense es el sistema judicial juvenil. Cuando a una persona
no se le puede ayudar en la comunidad o no se le puede separar, va de todas
maneras al sistema judicial que debera tener un juzgado especial, separado del
sistema judicial para adultos. Se est enfatizando mucho la proporcionalidad,
la consideracin del nivel de madurez de los jvenes infractores, tambin para
promover la proteccin procesal: en caso de la polica, mantener la privacidad
de las confesiones, los nombres y se est poniendo mucho ms nfasis en la
rehabilitacin o reinsercin social en el sentido de la proporcionalidad, que es
menor que la considerada para los adultos, y esto es compatible con el convenio
de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio.
Como mencion anteriormente, uno de los principales objetivos era reducir la
confianza excesiva que se tena en la custodia o el encarcelamiento. La legislacin
determina claramente que el encarcelamiento debe reservarse principalmente
para jvenes delincuentes que ejercen delitos violentos o de manera reiterada,
donde no hay alternativa razonable de rehabilitacin o para hacer que el joven
se haga responsable de sus actos. Los jueces no pueden sentenciar a custodia o
encarcelamiento a un joven a menos que se trate de delitos violentos, reiterativos
o de carcter excepcional.
Tambin dispone que se den opciones de condena o sentencia con la participacin
de la comunidad, tales como servicios comunitarios, amonestaciones, atencin
en centros, algo que puede organizarse para que los jvenes puedan ir despus
del colegio, por ejemplo: servicios comunitarios. Como dije antes, libertad
condicional; se considera que esto podra llevar con ms facilidad a la rehabilitacin
y la reintegracin, cuando se logra que los jvenes se responsabilicen por lo que
hicieron.
Como mencion anteriormente, todava habr casos en lo que los jvenes cumplan
ciertos criterio; hay casos excepcionales, por supuesto, cuando hay crmenes
o delitos violentos muy serios, cuando no existe otra opcin que llevarlos a la
prisin. Lo importante en ese caso es lo que se llama un enfoque reintegrador.
Desde el momento en que entran a custodia o a la crcel, debe considerarse un
enfoque reintegrador. Asegurarnos de que todas las conexiones con la comunidad
284
PAULA KINGSTON
se puedan activar para que cuando el joven regrese a la sociedad pueda continuar
su educacin, obtenga un empleo. Adems, otra cosa importante es que las
condenas para jvenes sean cortas, ms cortas que aquellas para adultos. Lo
importante es que esta condena sirva a la comunidad; es decir, no que se acorten
las condenas en s, sino que parte de la condena sea la crcel, pero despus pase a
la comunidad supervisado, como parte de esa condena. Y es importante entender
que esto debe hacerse para los jvenes que tienen mayor riesgo de volver a
cometer delitos. Aquellos que tienen tendencia a pensar que no saldrn hacia la
comunidad hasta que no hayan cumplido su sentencia. Es muy importante que
este tipo de enfoque se aplique, y son los jvenes que normalmente reinciden los
que se benefician ms de este tipo de enfoque.
Quisiera decir que los diez aos de experiencia que hemos tenido con este nuevo
enfoque nos han mostrado que las intervenciones significativas para los jvenes,
con los esfuerzos de prevencin del delito, junto con medidas de sentencias
comunitarias o sistemas separados de justicia para los jvenes, pueden llevar
a una mayor reduccin, a una gran reduccin de los delitos cometidos por los
jvenes. De hecho, en Canad lo que hemos observado es una gran disminucin
del nmero de estos delitos; adems, en el caso de delitos graves, que puedan
manejarse en la comunidad tambin se ha logrado trabajar de manera exitosa,
lo que ha llevado a una gran reduccin del nmero de menores en custodia o en
prisin.
Esto ha llevado a cerrar alguna de las instalaciones o crceles juveniles en el
pas y, al mismo tiempo, aun cuando son varios los factores que influyen en la
tasa de delitos cometidos, las tasas en Canad han bajado, y es algo de lo que
nos enorgullecemos mucho. Sabemos que no se trata de un sistema perfecto,
que todava tenemos que enfrentar muchos desafos y problemas de los que
podemos conversar despus, pero quera decir que tenemos mucha experiencia
y nos encantar compartirla con ustedes y responder a cualquier pregunta que
pudieran tener.
Tenemos mucha informacin en nuestra pgina web tambin, www.justis.gc.ca
Gracias.
285
286
RAFAEL ESPINOSA
287
mucho, que elaboramos con el doctor Alberto Conchay; fue en la sesin regional
de la Organizacin Panamericana de la Salud del ao 2007 donde planteamos
que un observatorio es un espacio intersectorial e interdisciplinario, orientado
al anlisis de informacin necesaria, relevante, confiable sobre violencia e
inseguridad ciudadana, que de manera continua y oportuna permita la definicin
y el monitoreo de polticas pblicas y sus intervenciones, dirigidas a mejorar las
condiciones de convivencia y seguridad ciudadana de una poblacin o de una
comunidad especfica. Pero lo importante tambin es que este proceso debe
orientar la toma de decisiones por parte de las autoridades competentes, as
como permitir la realizacin de evaluaciones.
Un observatorio necesariamente tiene que estar conectado con la posibilidad de
orientar estrategias y polticas de intervencin.
RAFAEL ESPINOSA
La medicina forense, que tiene como misin prestar auxilio as como soporte
tcnico y cientfico a la administracin de justicia, tiene muy buena informacin
a veces mucho ms completa y es capaz de llegar a mayor profundidad sobre
los hechos. Pero a veces su cobertura limita la informacin en algunos pases.
En la medida en que tenemos presencia de medicina legal o medicina forense
en todo el territorio, tendremos mayor informacin respecto a algunos eventos,
sobre todo acerca de muertes, porque sobre el tema de las lesiones solamente
tendramos informacin sobre aquellas solicitudes que se dirigen a la entidad
para llevar a cabo la calificacin de este tipo de situaciones. La Fiscala, igualmente,
289
Hablemos ahora de los desafos. Hay metodologas para tratar que este tipo de
situacin mejore, que es armar comits tcnicos operativos en todas las diferentes
instituciones que estn trabajando en el tema para comparar y validar esa
informacin. De la misma manera, comits de anlisis donde quien los encabeza
que es la mxima autoridad en ese caso, puede ser un alcalde, un ministro,
etc. invite a los directivos de las otras fuentes de informacin y a personas que
tienen competencia en el tema para tomar las decisiones respectivas.
Este es el caso del observatorio de un pequeo municipio al sur de Colombia,
que se llama Pasto, donde tienen informacin sobre mortalidad violenta de unas
fuentes de instituciones de Salud, sobre el tema de la violencia intrafamiliar de
instituciones de justicia, y del resto de delitos de alto impacto social, patrimonio
econmico y dems, proviene de la polica nacional. Son diferentes fuentes de
informacin que aportan distintos tipos de formacin.
RAFAEL ESPINOSA
Existe otro observatorio instalado por la OEA, que se denomina Alerta Mdica,
donde tambin hay informacin bastante interesante sobre lo que est ocurriendo
en la regin. Entonces, cul es la ruta?
Primero, quisiera hacer una clasificacin: hay observatorios de tipo
gubernamental y observatorios de la academia y de la sociedad civil, con ciertas
diferencias particulares. El observatorio gubernamental est ms cerca de
la toma de decisiones, tiene anlisis ms simple y ms oportuno, pero su uso
depende de la voluntad poltica del mandatario de turno, y eso lo hemos vivido.
Determinada presin por resultados puede debilitar la transparencia y validez
de la informacin; cuando solamente se depende de estadsticas netamente
institucionales a veces la presin por resultados hace que no sea tan transparente
la entrega de estos datos, pero tiene tambin mayores recursos y tecnologa
una vez que se logra su consolidacin. Por otro lado, otros observatorios estn
ms alejados de la toma de decisiones, desgraciadamente, tienen anlisis ms
completos que permiten formular hiptesis, pero entregas menos oportunas;
generalmente llevan a cabo unos anlisis ms extensos, pero no tan rpidos.
No se dejan influenciar por contextos polticos y pueden ser ms sostenibles,
tener mayor neutralidad y transparencia en la informacin, y generalmente
dependen de recursos externos, principalmente provenientes de la Cooperacin
Internacional. O sea que hay dos formas distintas de abordar el problema. Si me
preguntan, cul es la mejor? Yo les respondo que una combinacin de ambos:
tener un observatorio de tipo institucional con participacin de la sociedad civil,
y que la academia est tambin presente a su interior.
292
RAFAEL ESPINOSA
Los secretos del xito, esto lo saqu del Informe del Desarrollo Humano que
present el PNUD para Centroamrica, creo que son vlidos an. En primer lugar,
no hay xito posible sin informacin objetiva, confiable y permanente acerca
de los hechos, actores, races y dinmicas del delito. Dos: la informacin se usa
activamente para entender la evolucin del fenmeno, para orientar el trabajo
de campo y para evaluar estrategias. Las estrategias de seguridad exitosas son
aquellas que son altamente selectivas y para poder seleccionar estas estrategias
hace falta informacin. O sea que el problema no es semejante en todo el pas,
incluso dentro de la misma ciudad, sino que se concentra en lugares puntuales.
Desafos inmediatos: la generacin de buena informacin para orientar la
toma de decisiones. Hay mltiples ejemplos: tener mayor coherencia en las
intervenciones, buscar que las intervenciones globales y los proyectos regionales
estn en mayor sintona con actuaciones a nivel nacional.
Tres: superar la fase de los proyectos piloto. Considero que ya hay suficiente
evidencia que nos indica cmo avanzar y que hay que salir de esa fase de
proyectos piloto y entrar en la elaboracin de polticas contundentes.
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STEPHEN NATHAN
295
Mientras tanto, y sin perder de vista los asuntos polticos, la carta abierta del
consorcio incluye reivindicaciones y detalles que requieren un anlisis especial.
El consorcio declara que proveer los servicios requeridos en el contrato por un
costo de 20$ por interno por da, mientras que el INPE provee esos servicios por
$26 al da. Esto nos lleva a preguntarnos cmo se lograra esta meta.
La estimacin de Proinversin en cuanto al costo de los internos en Australia (dado como $84) est ahora cerca
de la figura oficial de aproximadamente $222 (o $296 cuando los costos de capital son incluidos). El costo de
las prisiones pblicas versus las prisiones privadas, no ha sido desagregado. Esto nos genera cuestionamientos
acerca de otras de las figuras utilizadas por Proinversion. Los costos oficiales de Australia para 2010/2011
estn en el captulo 8, cuadros 8A.7 y 8A.9, Publicado el 31 de enero del 2012. www.pc.gov.au/gsp/rogs/2012
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STEPHEN NATHAN
Ver, por ejemplo, LIEBLING, A,. CREWE y HULLEW, S. Valores y prcticas en el sector pblico y privado. Prison
Service Journal, Issue 196. Julio del 2011. www.crimeandjustice.org.uk/opus1858/PSJ_July_2011_N._196.pdf
GUERINO P., HARRISON PM., y SABOL WJ. Prisoners in 2010, US Department of Justice, diciembre del 2011,
revised. 2/9/12. http://bjs.ojp.usdoj.gov/content/pub/pdf/p10.pdf
297
Para un debate sobre los trminos y las expresiones de oposicin a la propuesta de CCA, ver www.huffingtonpost.com/2012/02/14/private-prisons-buying-state-prisons_n_1272143.html and www.aclu.org/prisonersrights/letter-state-governors-regarding-cca-offer
CATTAN, S. y SABO, E. Drug War Lures Mexico Firms to Jails as Foreign Rivals Stay Away, 2 de agosto del 2012,
www.bloomberg.com/news/2012-08-02/drug-war-lures-mexico-firms-to-jails-as-foreign-rivals-stay-away.
html
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STEPHEN NATHAN
solamente las prisiones sino todos los servicios que el sistema de justicia penal
provee.
10 The GEO Group, Inc. Form 10-K. Informe annual para el ao fiscal 2012.Comisin de Seguridades e Intercambio.
Marzo del 2012, p. 36. www.sec.gov/Archives/edgar/data/923796/000119312512090269/d259590d10k.
htm
11 Decisin de la Corte Suprema HCJ 2605/05 disponible en ingls en http://elyon1.court.gov.il/files_
eng/05/050/026/n39/05026050.n39.pdf
299
12 Companies that Operate or Manage Prison facilities Added to List of Ineligible Securities, Methodist Church General Board Pension and Health Benefits, Febrero del 2012, www.gbophb.org/sri_funds/oyb/201202.asp
13 Un holy Alliance: How the private prison industry is corrupting our democracy and promoting mass incarceration,
PICO National Network, 15 de noviembre del 2011, www.piconetwork.org/news-media/news/2011/0206
14 Resolution Calling for the Abolition of For-Profit Prisons, Presbyterian Church. (USA)www.pcusa.org/resource/
resolution-calling-abolition-profit-private-prison
15 Wardens from Wall Street, Prison Privatisation, Second Statement, Catholic Bishops of the Southern region
on the Criminal Justice Process and a Gospel Response. Noviembre del 2000. www.glenmary.org/site/epage/109420_919.htm
300
STEPHEN NATHAN
Como los riesgos polticos son elevados, dondequiera que un gobierno trate de
implementar crceles privadas, usualmente se genera un intenso debate y alguna
forma de campaa y clamor pblico. Por ejemplo, la resistencia a la privatizacin
en Costa Rica y en las provincias de Quebec, Alberta y New Brunswick en Canad
llev a los gobiernos a retractarse. Tambin en Ontario, Canad, un experimento
de administracin privada de prisiones fue detenido despus de 5 aos, cuando
el gobierno comision una revisin comparativa y encontr que las prisiones
gestionadas pblicamente eran superiores en cuanto a una serie de aspectos
claves de performance. Una vociferante campaa a nivel de la comunidad
presion al gobierno a lo largo de dicho perodo.
La presentacin de la discusin del seminario de Lima sobre un modelo pblico
o privado aparece bajo el ttulo del evento Poltica y reforma en el marco de un
gobierno democrtico e inclusivo.
De cualquier forma, la privatizacin no es ni democrtica ni inclusiva, sea desde
la venta directa de las empresas estatales, o a travs de asociaciones pblico
privadas, contratos, joint ventures, concesiones o franquicias. La privatizacin
transfiere hacia intereses privados bienes y servicios tradicionalmente de
propiedad y gestin Estatal.
STEPHEN NATHAN
Esta no fue una crtica escrita desde una perspectiva de ONG de Derechos
humanos. Fue el anlisis de la industria de la crcel privada escrito para un
website de inversionistas en acciones en junio del 2012.16
Pero este breve anlisis solo araa la superficie de la situacin. Por cada ao en
el cual las crceles privadas han operado existe un catlogo de fallas operativas,
prcticas dudosas, prdidas de contratos por corrupcin (incluyendo los dos
jueces de Pennsylvania que recibieron $2.6 millones de dlares de un operador
privado de crceles por mandar cientos de jvenes a las crceles), as como
numerosas demandas contra las empresas de parte de los detenidos y sus
familias.17 Y tales problemas no se limitan a los Estados Unidos de Amrica.18
Esto nos lleva a preguntarnos: si las prisiones privadas son problemticas, por
qu la industria crece y por qu los gobiernos continan encargando crceles
privadas? Una respuesta es que la industria de la crcel privada, particularmente
en los Estados Unidos de Amrica, gasta millones de dlares realizando lobbies
no solo en pos de contratos sino de legislaciones que aseguren que ms personas
sean encerradas por ms tiempo, de manera que se haga necesario construir
ms crceles. Como lo revela uno de los recientes informes sobre el particular,
existe un: tringulo de influencia construido con contribuciones de campaa,
lobbies y relaciones con actuales y antiguos representantes oficiales elegidos o
contratados.19
En los Estados Unidos de Amrica existe tambin el Consejo de Intercambio
Americano Legislativo, una organizacin de financiamiento privado cuyos
miembros incluyen a 2000 legisladores de Estado. ALEC, disea una legislacin
modelo y los legisladores implementan leyes y polticas que sirven a aquellos
intereses comerciales. Esta estrategia ha sido muy efectiva con la privatizacin y
las polticas de justicia penal que benefician a la industria privada de prisiones.20
Otra manera por la cual la industria logra la aprobacin de contratos es exagerando
los beneficios de la privatizacin a travs de estudios dudosos, muchas veces
financiados por la industria y/o realizados por acadmicos simpatizantes y think
tanks del libre mercado.
16 LOISEAU, J. Why Prisons Will Lock Up Your Returnsen The Motley Fool, www.dailyfinance.com/2012/06/28
17 Para ms ejemplos respecto a los Estados Unidos de Amrica y otros lugares, ver www.privateci.org
18 POA, La iniciactiva financiera privada y los costos ocultos de la privatizacin de prisiones, julio del 2011, www.
poauk.org.uk/index.php?prisons-are-not-for-profit y ALIZZI, J. Private Prisons in Australia: Our 20 year trial, 29
de february del 2012, www.deathsincustidy.org.au
19 ASHTON, P. Gaming The System, Cmo las estrategias polticas promueven polticas de encarcelamiento inefectivas?, Justice Policy Institute, Junio del 2011, www.justicepolicy.org
20 Para una completa discusin acerca de la operacin e influencia del Consejo de Intercambio Legislativo
Norteamericano, ver www.alecexposed.org y el informe Profiting from Public Dollars: How ALEC and its members Promote Privatisation of Government Services and Assets, en The Public Interest, 11 de setiembre del
2012, www.inthepublicinterest.org/blog/new-report-profiting-public-dollars.
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El ICPA ha provedo por mucho tiempo una plataforma que permite al sector
privado venderse l mismo como un posible proveedor de soluciones para los
gobiernos. Un reciente ejemplo ha sido cuando en junio del 2010, en Buenos
Aires, cuando el ICPA, conjuntamente con el servicio Federal Penitenciario
de Argentina organiz una Conferencia Regional Latinoamericana en la cual
un ejecutivo de Sodexo present un perfil inmaculado de sus operaciones. No
obstante, la presentacin no inform a la audiencia acerca de los problemas que
haban ocurrido en las prisiones de la compaa.22
21 La experiencia de APP del Reino Unido crece en el Per: McBaims Coopper encuentra al Ministro, lanzamiento de
prensa, 2 de mayo del 2012, www.mcbainscooper.com
22 Para lo relacionado con las APP de crceles chilenas, por ejemplo, Sodexos Global Prison Work, A Report by the
Service Employees International Union, Septiembre del 2010, www.SEIU.org
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STEPHEN NATHAN
Las bases de las reivindicaciones del Tesoro Pblico del Reino Unido acerca de la
eficiencia del financiamiento privado fueron profundamente sesgadas y defectuosas
a favor de un compromiso ideolgico. El autor advirti que: Los hallazgos avalan
la entera poltica pro APP del gobierno, tanto en el Reino Unido como en otros
pases. 24
En el 2011, un comit de investigacin conformado por dos parlamentarios del
Reino Unido tambin encontr prcticas criticables. El Selecto Comit del Tesoro
encontr que los gastos de estos acuerdos a largo plazo eran ms elevados que
las frmulas de prstamos convencionales. Tambin encontr que haba poca
evidencia que mostrara que los establecimientos financiados con APP fueran
de mejor calidad o ms innovadores en su diseo que aquellos procurados por
otros medios, o que los contratistas fueron incentivados a mantener mejores
estndares.25
El Comit de Cuentas Pblicas encontr que con este mtodo de procurar nueva
infraestructura, tal como nuevas crceles, no estaba muy claro si las APPs ofrecan
buenos servicios a buen precio o eran, en realidad, un mejor negocio para el sector
privado que para el contribuyente. Se averigu que las compaas estaban
haciendo excesivas ganancias y se anot: la falta de informacin por parte de
305
los gobiernos acerca de las utilidades de los inversionistas que lograban mantener
confidencialidad comercial.26
En Victoria, Australia donde el sector privado ha sido involucrado en el
financiamiento, el diseo, la construccin y operacin de prisiones desde
1996, el auditor general realiz un informe acerca de la administracin de los
alojamientos en crceles privadas en el 2010. Se encontr que el Departamento
de Justicia no haba sido capaz de demostrar que est recibiendo un buen servicio
a un buen precio en cuanto a los servicios de alojamiento penitenciario que est
pagando. Adems, que todos los contratos APP examinados tenan debilidades.27
26 Public Accounts Committee, Forty-fourth Report, Lessons from PFI and other projects, 1 de setiembre del
2011. www.publications.parliament.uk/pa/cm201012/cmselect/cmpubacc/1201/120102.htm
27 Management of Prison Accommodation Using Public-Private Partnerships, 15 de setiembre del 2010,
Victorian Auditor-Generals Office, www.audit.vic.gov.au/reports__publications/reports_by_year/201011/20101509_prisons.aspx
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STEPHEN NATHAN
Sin embargo, durante este perodo las crceles APP francesas no fueron evaluadas
de manera independiente. Y al momento en el cual la propuesta legislativa hecha
por Mendoza fue introducida, ninguna crcel chilena haba sido inaugurada. Ello
muestra que la poltica de administracin de justicia penal se bas en ideologa
ms que en evidencias relativas a buenas prcticas.
28 Inspection Gnrale des Finances, N. 2008-M-087-02, Rapport sur les modalits de partenariat entre lAdministration Pnitentiaire et le secteur priv, Abril del 2009. www.igf.minefi.gouv.fr/sections/les_rapports_par_
ann/9316/les_modalites_de_par
29 Le partenariat public-priv de nouveau dactualit, Le Figaro, 28 de setiembre del 2012.
30 Service Employees International Union (USA), Sodexos Global Prison Work, Setiembre del 2010. Este informe
incluye un captulo referente al programa APP de Chile, que utiliza material independiente y publicado por el
gobierno. Est disponible en internet.
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STEPHEN NATHAN
32 KRUGMAN, P. Prisons, privatisation, patronage. New York Times, 21 de junio del 2012. www.nytimes.
com/2012/06/22/opinion/krugman-prisons-privatization-patronage.html?_r=0
33 STERN, V. Criminales creativos, prisiones y poblaciones de un sociedad de Mercado, Fernwood Publishing,
2006.
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DANIEL FIGALLO
PALABRAS DE CLAUSURA
Daniel Figallo1
En los ltimos aos, la inseguridad y el crimen han sido considerados como el
problema principal en Amrica Latina. La delincuencia, la violencia y el pandillaje
se sitan por encima de otros problemas que afectan a nuestras comunidades.
As mismo, el crimen organizado se abre paso estableciendo redes que penetran
en la esfera de lo pblico y lo privado, contando como cmplices a la accin
pero tambin a la lenidad y la inaccin, tanto de los funcionarios como de los
ciudadanos, incluyendo a muchas empresas, pues no existe crimen organizado
sin corrupcin.
Somos testigos, adems, del deterioro del sistema penitenciario y de que la sola
represin no es el camino a seguir. Qu debemos hacer y qu estamos haciendo?
Desde lo que nos ocupa, debemos generar acciones institucionalizadas, y ahora
comprendemos que tambin acciones no institucionalizadas o no institucionales.
Debemos abrir las fronteras del conocimiento para conocer el problema desde
su raz; pero, adems, debemos actuar con eficacia y con eficiencia, y plantear
un plan y programas que nos libren de la reaccin permanente frente a los
problemas.
Ya hemos dictado una serie de normas y hemos ajustado otras, y seguramente
habr que hacer ms. Hemos creado espacios de anlisis y de reflexin que
involucran a todos los sectores. Estamos provocando el debate, rompiendo
fronteras que se encuentran instaladas incluso en el propio Estado y en el propio
Ejecutivo.
Estamos caminando hacia el encuentro con la sociedad civil y con otros actores. La
propia concepcin de la CONAPOC es un ejemplo de ello; la manera en que se est
instalando y cmo se est configurando la Direccin General de Poltica Criminal
y Penitenciaria dentro del Ministerio de Justicia tambin ser un ejemplo.
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PALABRAS DE CLAUSURA
Ha sido muy til conocer las experiencias y los problemas. Nos han servido de
mucho estos encuentros. Adems, hay que resaltar que en estos encuentros nos
han acompaado personas involucradas provenientes del Poder Judicial, del
Ministerio Pblico, de la Defensa Pblica, del Ministerio de Justicia y de Derechos
Humanos, de la Polica Nacional, de la sociedad civil, investigadores, acadmicos.
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DANIEL FIGALLO
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PALABRAS DE CLAUSURA
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