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CIV II

EDUBP |

MAR

derecho civil II

| sptimo cuatrimestre

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 1

ndice

presentacin

programa

5

contenido mdulos

mapa conceptual 7

macroobjetivos 7
agenda

material

9
material bsico
material complementario

glosario

11

mdulos *


m1 | 25

m2 | 39

m3 | 57

m4 | 69

m5 | 98

m6 | 123

m7 | 146

m8 | 167

m9 | 183

* cada mdulo contiene:
microobjetivos

contenidos

mapa conceptual

material

actividades

glosario

evaluacin 211

impresin total del documento 211 pginas

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

p r e s e n t acin
Bienvenidos a la asignatura Derecho
Civil II! Nos interesa compartir con
usted algunas razones que fundamentan la relevancia que tiene esta
materia para el ejercicio de la profesin de Martillero y Corredor Pblico.

Para comenzar, le ser de suma utilidad el conocimiento tanto de los derechos


reales como de todo lo referido al rgimen de la sociedad conyugal y el sucesorio. Profundizar el aprendizaje de cada uno de los derechos reales le permitir brindar un correcto asesoramiento en una inmobiliaria sobre qu institucin
elegir al momento de realizar una operacin comercial e instrumentarla.
De all que ser relevante comprender cmo nacen los derechos reales a travs
del ttulo y el modo, que ms que una teora cumple un papel trascendental en
la adquisicin de los derechos reales. As, en esta etapa del aprendizaje usted
desarrollar habilidades para distinguir la connotacin de la palabra ttulo en el
nacimiento del derecho real y, de este modo, los distintos valores y alcances
que se le atribuyen al boleto de compraventa y a una escritura pblica. De igual
manera, con el modo como sistema de publicitar el nacimiento del derecho
real, deber distinguir el rol de la tradicin y de la registracin como los
dos grandes sistemas de publicidad contemplados en el Cdigo Civil, poniendo
nfasis en que, tal como lo establece dicho ordenamiento en su artculo 577, sin
tradicin, el derecho real no nace, mientras que la registracin, en la mayora
de los casos, apunta a dar oponibilidad al derecho real y no a su nacimiento,
(artculo 2505 CC).
En este proceso del aprendizaje le proponemos diferenciar las relaciones reales
de los derechos reales y comprender que las primeras constituyen un vnculo
entre la persona con la cosa, independientemente de que ese vnculo pueda
recaer sobre un derecho personal o real. De esta forma, estudiar las dos grandes relaciones reales que son la posesin y la tenencia.
Esperamos brindarle todas las oportunidades para que usted logre reconocer
la importancia de la posesin y sus diferencias con el dominio. Comprender
entonces que se puede ser poseedor sin ser titular del derecho real, como el
usurpador o el ladrn, o ser titular del dominio y no ser poseedor, como cuando
alguien es desposedo porque otro le ha usurpado o robado. Y puede suceder
que coincidan ambas calidades: titular de dominio y poseedor, como cuando
alguien adquiere la cosa inmueble por escritura pblica y se la hecho tradicin
de la misma y, por ende, tiene la posesin.
Ser importante distinguir las clases de posesin, pues no es lo mismo tener una
posesin legitima, conforme a las disposiciones del Cdigo Civil, que detentar
una posesin ilegitima, con sus dems clasificaciones: de buena o mala fe, y,
esta ltima, simple o viciosa.
Tambin es importante que, una vez cursada esta materia, usted conozca cules
son los cuerpos legales que protegen la propiedad, arraigados en la Constitucin Nacional y sus mecanismos expropiatorios.

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Consideramos relevante que distinga la institucin de la prescripcin adquisitiva


o usucapin, y su incidencia en la constitucin del derecho real. El rgimen
general de adquisicin de cosas muebles, consagrado en el artculo 2412 y sus
correlativos y concordantes artculos 2778 y 2767, le llevar a comprender que
las mismas tienen este rgimen especial donde puede concluirse que la posesin vale por ttulo, por supuesto con los requisitos de una posesin de buena
fe, a ttulo oneroso y en donde el anterior propietario se haya desprendido voluntariamente de la tenencia y que este tenedor intervirtiendo el ttulo, haya pasado
la cosa a este tercero que protege el Art. 2412 del CC.
En esta materia estudiaremos tambin los regmenes especiales tales como el
de automotores en el anlisis del Decreto Ley 6582/58, el rgimen de los semovientes en la ley 22939 y el de las cosas perdidas (Art. 2530 del CC).
El conocimiento de cada derecho real ser fundamental para brindar asesoramiento en su futuro desempeo profesional. En este aspecto, deber distinguir
las implicancias del dominio y su clasificacin en perfecto e imperfecto y, en
este ltimo, sus clases (revocable, desmembrado y fiduciario). La distincin del
dominio con el condominio y la propiedad horizontal le ayudar a elegir la figura
jurdica conveniente y asesorar as a un potencial cliente.
En esta asignatura esperamos brindarle todos los elementos para que usted
comprenda la incidencia de la constitucin de un usufructo, un uso o habitacin
sobre un derecho de dominio y los deberes y facultades de estos titulares de
derechos reales, as como los derechos y deberes que le quedan al domino,
es decir, al titular del dominio.
Asimismo, conocer las servidumbres y su clasificacin le permitir obtener un
conocimiento ms slido en la profesin.
Por ltimo, dentro de la clasificacin de los derechos reales de garanta, abordaremos las figuras de la hipoteca, prenda y anticresis, sobre todo la primera, que
quiz sea la ms usada en el mundo comercial. Esto har que pueda saber que
no slo el deudor puede constituir una hipoteca, sino un tercero y as analizar
cules son las relaciones de estos terceros con los acreedores.
Ser de suma importancia el conocimiento del rgimen de la sociedad conyugal,
su administracin y bienes (propios y gananciales), as como las causales de
disolucin de la misma y su implicancia jurdica-prctica.
En cuanto al sistema sucesorio, vamos a distinguir la importancia de la declaratoria de herederos, a los fines de realizar una operacin y su diferencia con el
juicio sucesorio y sus etapas. Ello lo llevar a entender la existencia de herederos forzosos, con sus respectivos rdenes de sucesin y porcentajes, el heredero testamentario, las clases de testamento y las proporciones hereditarias.
Como Ud. habr advertido, en esta materia esperamos ofrecerle un abanico de
posibilidades de trabajo, con situaciones de la vida cotidiana que se podrn producir tanto en una inmobiliaria como en un proceso judicial.
De ah que los conocimientos de los derechos reales en particular y de las relaciones reales constituyan un presupuesto esencial que debe acreditar todo profesional vinculado con el derecho.
Por esta razn, lo invitamos a conocer e interpretar los distintos temas de la asignatura que sern de suma utilidad en el ejercicio profesional, as como tambin
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a realizar las actividades, cuyo objetivo es ayudarlo a comprender la temtica


de la materia y poder llevar la teora a la prctica, para la resolucin de casos
concretos.
Nuevamente bienvenidos y muchos xitos!

p r o g rama
Mdulo 1: Generalidades de los derechos reales
1.- Derechos reales. Concepto. Diferencias entre los derechos reales y personales: elementos, rgimen legal de adquisicin, derecho de persecucin y de
preferencia, oponibilidad. Numerus Clausus.
2.- Clasificacin de los derechos reales: derechos reales sobre cosa propia,
derechos reales sobre cosa ajena y derechos reales de garanta. Duracin: perpetuos o temporarios.
3.- Adquisicin de los derechos reales: originarias y derivadas. El ttulo y el modo.
Modificacin introducida por la ley 17.711 en cuanto al modo: la inscripcin del
ttulo, sus efectos. La convalidacin. Ejercicio de los derechos reales.
Modulo 2: Las relaciones reales
1.- Las Relaciones reales. Concepto. Clases. Posesin: Concepto. Elementos.
Objeto. Importancia. Diferencia entre propiedad y posesin.
2.- Clasificacin de la posesin: legtima e ilegtima: Buena y mala fe. Simple
mala fe no viciosa y viciosa. Inmutabilidad de la causa. Interversin del ttulo.
Actos posesorios.
3.- Posesin por boleto de compraventa. Problemtica: Anlisis del agregado
al Art. 2355 CC por la ley 17.711. Ttulo Justo, Ttulo Putativo y Ttulo Perfecto:
conceptos y diferencias.
4.- Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin. Distintos casos. Modos
de adquisicin: originarios y derivados. Tradiciones abreviadas. Adquisicin por
representante.
5.- Tenencia. Concepto. Clases. Obligaciones y derechos del tenedor.
Mdulo 3: Derecho de propiedad
1.- Diferencia entre propiedad y dominio. Propiedad Intelectual: ley 11.723:
Obras comprendidas, Naturaleza Jurdica. Plazos de Proteccin. Efectos de la
registracin. Garantas Constitucionales de la Propiedad.
2- La expropiacin por causa de utilidad pblica, Ley 21.499: Bienes expropiables, requisitos, Clases de expropiacin. Procedimiento administrativo y judicial.
Modulo 4: Adquisicin y extincin de los derechos reales
1.- Adquisiciones originarias y derivadas. Concepto. Clases. Medios de adquisicin enumerados en el artculo 2524 del CC y no enumerados.
2.- Rgimen general de adquisicin del dominio de las cosas muebles: Anlisis
del Articulo 2412 C.C. Condiciones de aplicacin: cosa mueble, posesin, buena
fe, desapoderamiento voluntario, ttulo oneroso. Naturaleza de la presuncin que
consagra.
3.- Rgimen especial de automotores. Disposiciones generales del Decreto Ley
6582/58
4.- El rgimen de los semovientes. Ley 22.939. Marcas y seales. Acreditacin de
la propiedad del ganado mayor, menor, cra y orejano.
5.- El rgimen de las cosas perdidas. Distincin con las abandonadas. Derechos
y deberes del hallador.
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6.- Prescripcin adquisitiva o usucapin. Concepto. Fundamento. Distintas


clases de usucapin: inmuebles y muebles.
7.- Causas de extincin del dominio.
Mdulo 5: Derechos reales sobre cosa propia
1.- Dominio. Concepto. Caracteres. Clases de dominio: Perfecto e Imperfecto.
Dominio Revocable, fiduciario y desmembrado.
2.- Condominio. Concepto. Clases. Condominio sin indivisin forzosa: facultades
de los condominios: a) Respecto de la parte Indivisa b) Respecto de la cosa.
Obligaciones de los condminos. Administracin de la cosa comn. Condominio
de indivisin forzosa: Fuentes de la indivisin. Distintos supuestos. La medianera. Distintas clases de muros. Anlisis.
3.- Propiedad Horizontal. Concepto. Elementos: unidad de propiedad exclusiva,
partes de uso comn, terreno. Sujecin de un edificio al rgimen de la propiedad horizontal. Reglamento de Copropiedad y Administracin: Anlisis de sus
clusulas. El consorcio de propietarios. Concepto. Naturaleza y funcionamiento.
Asambleas. Facultades y obligaciones del Administrador.
4.- Prehorizontalidad. Concepto. Afectacin. Comercializacin de las unidades.
Incumplimiento del rgimen y consecuencias .Responsabilidad de los promotores e intermediarios.
5.- Derecho de superficie forestal. Ley 25.509. Concepto. Naturaleza jurdica.
Caractersticas.
Mdulo 6: Derechos reales sobre cosa ajena
1.- Usufructo. Concepto. Clases. Constitucin. Deberes del usufructuario antes
y despus de entrar en el uso y goce. Derechos del usufructuario. Deberes y
derechos del nudo propietario.
2.- Uso y habitacin. Concepto. Constitucin. Derecho de habitacin legal del
cnyuge suprstite. Concepto. Requisitos.
3.- Servidumbres. Concepto. Formas de constitucin. Extincin. Servidumbres
reales: concepto, caracteres y clases. Servidumbres personales. Concepto.
Caracteres. Servidumbre de trnsito, servidumbre de acueducto, servidumbre
de sacar agua y servidumbre de recibir agua. Concepto de cada una.
Mdulo 7: Derechos reales de garanta
1.- Hipoteca. Concepto. Caracteres. Constitucin. Requisitos de fondo: Capacidad. Relaciones que la hipoteca establece entre el deudor y el acreedor. Tercer
adquirente. Tercer poseedor. Extincin de la hipoteca. Cancelacin. Caducidad.
2.- Prenda Civil. Concepto. Caracteres. Constitucin. Extincin.
3.- Anticresis. Concepto. Constitucin. Derechos y obligaciones de las partes.
Extincin.
Mdulo 8: Sociedad conyugal
1.- Rgimen legal de la sociedad conyugal. Administracin. Bienes gananciales.
Concepto Asentimiento conyugal.
2.- Bienes propios. Concepto.
3.- Divisin de la sociedad conyugal: muerte de uno de los cnyuges, separacin
y divorcio vincular.
Mdulo 9: Sucesiones
1.- Sucesin. Concepto. Capacidad para suceder. Ley aplicable. Herederos forzosos. Orden sucesorio. Declaratoria de herederos. Nocin. Importancia. Diferencia con el juicio sucesorio. Inventario. Tasacin. Particin hereditaria. Concepto.
Clases. El testamento. Concepto. Clases. Formalidades requeridas.

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m a p a c o n c eptual

m a c r o o b j etivos
-

Conocer cules son los derechos reales, las relaciones que originan y las
implicancias jurdico-sociales atribuibles a la propiedad en s misma.

Identificar y comprender los postulados y la normativa bsica regulatoria de


los distintos derechos reales y el rgimen jurdico aplicable a la Sociedad
Conyugal y Sucesiones, a los fines de contar con elementos para asesorar
en materia de intereses patrimoniales.

Asumir como tcnico problemas prcticos concretos, con el objeto de desarrollar habilidades para solucionar intereses de terceros, en su futuro profesional.

Reconocer y comprender los principios de la tica y del conocimiento, para


poder tomarlos en cuenta como herramientas vlidas en la bsqueda de la
justicia y dignidad humana.

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a genda
Porcentaje estimativo por mdulo, segn la cantidad y complejidad de contenidos y actividades.
Mdulo
1
2
3
4
5
6
7
8
9
Total

% de tiempo estimado
13%
13%
7%
13%
20%
7%
7%
7%
13%
100%

Representacin de porcentajes en semanas:


Semanas
1
1
2
3
4
5
7
8
9
10
11
12
13
14
15

Mdulos
5

Actividad 1 de la
Evaluacin

Actividad 2 de la
Evaluacin
Actividad 3 de la
Evaluacin
Actividad 4 de la
Evaluacin

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m a terial
Material bsico:
Contenidos desarrollados en cada uno de los mdulos por la Profesora
Mara Adriana Garay.
Es indispensable contar con un Cdigo Civil actualizado, en razn de las
leyes complementarias que integran el programa de la materia.
En algunos mdulos se hace necesario consultar las siguientes leyes:
Mdulo 3:
Ley 21.499 Expropiacin IC 1
Ley 6394 Pcia. de Cba. Expropiacin IC 2
Mdulo 4:
Dto.Ley 6582/58 Automotores IC 3
Ley 22939 Ganado Marcas y Seales IC 4
Ley 20378. Equinos Pura Sangre de Carrera

IC

Mdulo 5:
Ley 13.512 Propiedad Horizontal IC 6
Dto. 18.734/49 Reglamentacin Propiedad Horizontal
Ley 19.724 Prehorizontalidad IC 8
Ley 25.509 Superficie Forestal IC 9

IC

Material complementario:

AREN, Beatriz: Juicio de Usucapin. Editorial Hammurabi, 1992, 2da.


edicin.
BELLUSCIO, Augusto Csar, Manual de Derecho de Familia, Abeledo
Perrot, 2009.
BIDAR CAMPOS, G,J. Manual de Derecho Constitucional Argentino. Edigraf S.A., Bs As, 1983.
BORDA, Guillermo. Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BORGARELLO, Luis Avelino (1992) Manual de Medianera Urbana. Editorial Mateo Jos Garca, 1992.
BOSSERT , Gustavo y Zannoni Eduardo, Manuel de Derecho de Familia,
Ed. Astrea, 1988
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi,
2004, 2da. Edicin.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomo 3C; Obligaciones - Contratos Arts. 1190 a 1466.
Editorial Hammurabi, 2000, 1ra. edicin.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 6A, 6B; Sucesiones. Editorial Hammurabi, 2001,
1ra. Edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E. Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial
Abeledo-Perrot, 1998.
CAUSSE, Jorge R.: Urbanizaciones Privadas: Barrios Privados. Editorial
Ad-Hoc, 1998.
COGHLAN, Antonio R. M.: El Condominio sin Indivisin Forzosa. Editorial
La Ley, 1980.

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CONSOLE, Jos: Usurpacin de Inmuebles. Ediciones La Rocca, 1997.


DI FILIPPO, Mara Isabel: Tiempo Compartido. Editorial Abeledo-Perrot,
1987.
DIEZ, MANUEL MARIA, Manual de Derecho Administrativo. Tomo 2, Editorial Plus Ultra, 1985.
GARRIDO CORDOBERA: Anticresis, Editorial Universidad, 1986.
GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.
GHERSI, Carlos A.: Juicio de Automotores. Editorial Hammurabi, 1996.
GHERSI, Carlos A.: Responsabilidad del Fabricante, Dueo y Guardin
del Automotor. Editorial Hammurabi, 1986.
GOLDENBERG, Alicia E.: Ejecucin Hipotecaria. Ediciones La Rocca,
1999.
GUSTAVINO: La Propiedad Participada y sus Fideicomisos. Ediciones La
Rocca, 1994.
HIGHTON, E. et al.: Reformas al Derecho Privado (Ley 24.441). Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1995.
HIGHTON, E.: Hipoteca: la especialidad en cuanto al crdito. Editorial
Depalma, 2000, 2da edicin.
HIGHTON, E.: Propiedad Horizontal y Prehorizontalidad. Volumen 4. Editorial Hammurabi, 2001, 2da edicin.
HIGHTON, Elena I. et al.: Nuevas Formas de Dominio. Editorial Ad-Hoc,
1993, 2da edicin.
KELLY, Julio Alberto: Derechos de Garanta sobre Bienes Muebles, Editorial Heliasta, 1989.
KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada y PUERTA de CHACN, Alicia:
Derecho Real de Superficie. Editorial Astrea, 1989.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
LISOPRAWSKI, Silvio V. y KIPER, Claudio M.: Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacin. Editorial: Depalma, 1995.
MAFFIA, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. Tomos I y II. Editorial
Lexis Nexis-Depalma, 2002, 5ta. edicin.
MAFFIA, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. Tomos I y II. Editorial
Lexis Nexis-Depalma, 2002, 5ta. edicin.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MOISSET DE ESPANES, Luis: Dominio de Automotores Y Publicidad
Registral. Editorial Advocatus, 1981.
MOISSET DE ESTPANES, Luis, Clases de Derechos Reales, Ed. Advocatus, 1998.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
ORELLE, ARMELLA, CAUSSE: Financiamiento de la Vivienda y de la
Construccin (Ley 24.441). Tomos I y II-A. Editorial Ad-Hoc, 1995.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
PROSPERI, Fernando: Rgimen Legal de Automotores. Ediciones La
Rocca, 1997.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.
ZANNONI, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones. Editorial
Astrea, 2003, 4ta. edicin.

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10

material | IC

informacin complementaria 1-9

Las informaciones complementarias 1-9 las encontrar disponibles en Plataforma.

g l osario
Accesin: Se adquiere el dominio por accesin cuando alguna cosa mueble o
inmueble acrecienta a otra por adherencia natural o artificial.
Aceptacin de la herencia: Es un acto en virtud del cual la persona llamada por
la ley o la voluntad del causante asume los derechos y obligaciones inherentes a
ella. El heredero es libre de asumir o no la condicin de tal; est facultado para
rechazar la herencia.
Aceptacin de la herencia bajo beneficio de inventario: A partir de la sancin
de la ley 17.711, toda aceptacin de herencia se presume hecha con beneficio
de inventario. Pero este beneficio se pierde si no se practica el inventario en el
plazo del Art. 3366 del Cdigo Civil. El heredero debe hacer el inventario dentro
de los tres meses contados desde que hubiera sido judicialmente intimado por
parte interesada. Es limitar el heredero su responsabilidad hasta el monto de
los bienes recibidos; y el derecho de los acreedores del causante de solicitar la
separacin de patrimonios, con lo cual se impide la confusin de patrimonios
hasta que aqullos se hayan pagado ntegramente.
Administracin de la sociedad conyugal (Leyes 11.357 y 17.711): Estas
leyes introdujeron una reforma fundamental en el rgimen de la administracin
de la sociedad conyugal. La mujer puede administrar sus bienes propios y los
gananciales adquiridos con su trabajo o por cualquier otro ttulo legtimo; los
bienes propios de la mujer y los gananciales que ella adquiera no responden por
las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que l
administre responden por las deudas de la mujer.
Administrador judicial de la herencia: Slo tiene facultades para realizar actos
conservatorios de los derechos e intereses de la comunidad; fuera de ellos, se
requiere el consentimiento unnime de todos los herederos o, en su defecto, la
decisin judicial.
Anticresis: Es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero
por l, ponindolo en posesin de un inmueble y autorizndolo a percibir los
frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos y en caso de exceder sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se
deben intereses.
Apropiacin: Es la aprehensin de una cosa mueble sin dueo o abandonada
por su dueo, realizada por una persona con capacidad plena, con el nimo de
apropirsela (animus domini).
Avenimiento en la expropiacin: Hay avenimiento cuando el expropiante
adquiere directamente del propietario, dentro de los valores mximos estimados
por el Tribunal de Tasaciones de la Nacin o Consejo General de Tasaciones en
la Provincia de Crdoba, para los bienes inmuebles, o las oficinas tcnicas competentes para los bienes que no sean inmuebles. Es decir, hay aceptacin del
valor asignado por parte del expropiado. En el caso de los inmuebles, el valor
de tasacin, existiendo avenimiento, se incrementa automticamente en un diez
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 11

por ciento por todo concepto. En caso de no existir avenimiento, el expropiante


deber promover la accin judicial de expropiacin. En esta accin de expropiacin, slo puede discutirse el valor del bien sujeto a expropiacin.
Beneficio de inventario: Es el beneficio que se concede al heredero para eludir
la responsabilidad personal por el pago de las deudas del causante; responde
slo con bienes dejados por ste, pero no con los propios. Cuando son varios
los herederos, el beneficio se concede separadamente a cada uno de ellos
Bienes adquiridos en parte con dinero propio de alguno de los cnyuges: Se
trata de casos donde un bien se adquiera en parte con dinero propio de alguno
de los cnyuges y en parte con gananciales. La jurisprudencia ha dicho que si
la parte del precio pagada con dinero propio es mayor que la otra, el bien se
considera propio, reconocindose en favor de la sociedad conyugal un crdito
por el saldo, y viceversa.
Bienes gananciales: Son los bienes adquiridos durante la vida en comn por el
esfuerzo de cualquiera de los cnyuges, por el juego o el azar o con el producido
de las rentas y frutos de los propios y comunes. Son gananciales las alhajas
regaladas por un cnyuge a otro durante el matrimonio y el producido de los
derechos intelectuales, patentes de invencin o diseos industriales durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
Bienes propios: Son los bienes que los cnyuges aportan cada uno al matrimonio
as como los recibidos posteriormente por herencia, donacin o legado.
Caducidad de la hipoteca: Es la prdida de los efectos registrales por el simple
transcurso del tiempo. La hipoteca caduca a los veinte aos si antes no se
renueva. Se diferencia de la cancelacin, porque en esta ltima hay prdida de
los efectos registrales a pedido de parte. Tambin se diferencia de la extincin,
porque en la extincin lo que se pierde es el derecho real de hipoteca.
Cancelacin de la hipoteca: Es el acto por el que se deja sin efecto la inscripcin registral. Puede haberse extinguido la hipoteca por cualquiera de los
medios establecidos en la ley, tales como extincin de la obligacin principal,
confusin, renuncia y no haberse cancelado la inscripcin registral.
Capacidad para aceptar la herencia: Slo pueden aceptar o repudiar una
herencia los que tienen la libre disposicin de sus bienes.
Capacidad para recibir por testamento: Toda persona, sea de existencia natural
o jurdica, tiene derecho a suceder por testamento. Las personas jurdicas lo son
desde el momento en que han recibido la autorizacin del Estado. Es vlida
la institucin hereditaria o el legado hecho en favor de una persona jurdica
an no existente, cuando se lo hace con el fin de fundarlas y requerir luego la
autorizacin. Si la persona natural no naciera viva o la entidad a fundarse no
recibiera la autorizacin del Estado, queda sin efecto la disposicin hecha en su
favor.
Capacidad para suceder: Es la aptitud para ser sujeto pasivo de una transmisin
mortis causa. Esta aptitud es de carcter general, y abre la posibilidad de ser
sucesor de un difunto que tiene toda persona fsica o jurdica. La capacidad para
suceder se rige por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del
autor de la sucesin.
Capacidad para testar: Se requiere capacidad de obrar. Toda persona fsica,
legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de
disponer de sus bienes por testamento.

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12

Carcter absoluto: El dominio es absoluto porque abarca el summum de las


facultades reconocidas al individuo sobre una cosa, a saber facultad de disposicin material y jurdica, de uso y de goce o percepcin de los frutos.
Carcter exclusivo: Dos personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una cosa. Evidentemente sobre una cosa pueden existir varios derechos
reales; como puede ocurrir por ej. respecto de un inmueble que est gravado
con usufructo, hipoteca y servidumbre. Lo que nunca puede suceder es que el
dueo sea titular de otro derecho real sobre la misma cosa. Este carcter lo diferencia del condominio.
Carcter perpetuo: Significa que el dominio no se extingue por el no uso, salvo
la prescripcin adquisitiva que sobre la cosa ejerza el poseedor. El dominio es ilimitado en el tiempo, subsiste tanto como dura la cosa que constituye su objeto.
Cuando se transmite, el derecho es el mismo y solamente cambia de titular.
Censos: (Ver Rentas) Es igual a rentas, pero el obligado al pago afecta un bien
inmueble.
Clases de bienes que integran la sociedad conyugal: En toda sociedad
conyugal puede haber cuatro masas de bienes: a) los bienes propios del marido,
b) los bienes propios de la mujer, c) los gananciales cuya administracin est
reservada al marido y d) los gananciales cuya administracin est reservada a
la mujer.
Clases de sucesin: La sucesin puede ser de dos clases: legtima o
testamentaria.
Clases de sucesores: Hay dos clases de sucesores mortis causa: a) los
herederos son sucesores universales, continan la persona del causante, tienen
derecho de acrecer eventualmente; b) los legatarios son sucesores singulares,
no confunden su patrimonio con el del causante ni continan su persona, su
responsabilidad por las deudas de aqul se limita al valor de la cosa legada.
Comienzo de la sociedad conyugal: La sociedad principia desde la celebracin
del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despus.
Comunidad hereditaria: Existe cuando al fallecimiento del causante quedan
varios herederos. Los bienes no pertenecen a ningn heredero en particular
sino a todos en comn; de manera que no podrn alegar derecho a ningn
bien determinado, sino a partes o porciones ideales de ellos. La comunidad
hereditaria es forzada para los herederos y concluye con la particin.
Condiciones para que un inmueble pueda considerarse propio de uno de
los cnyuges: En la escritura de adquisicin debe consignarse que el dinero es
propiedad de l y establecerse claramente cmo el dinero le pertenece. Se trata
de una presuncin juris tantum, admitiendo prueba en contrario.
Condominio: Es el derecho real de propiedad que pertenece a dos o ms personas, sobre una cosa mueble o inmueble, por una parte alcuota.
Constitucin de servidumbre por el destino del padre de familia: Se llama
destino del padre de familia la disposicin que el propietario de dos o ms heredades ha hecho para su uso respectivo. Cuando el propietario de dos heredades
haya l mismo sujetado la una respecto a la otra con servidumbres continuas y
aparentes, y haga despus una desmembracin de ellas, sin cambiar el estado
de los lugares, y sin que el contrato contenga convencin alguna respecto a la
servidumbre, se juzgar a sta constituida como si fuese por ttulo.
Constituto Possessorio: Es una forma de tradicin abreviada en donde no hace
falta la entrega de la cosa, por la especial relacin que se encuentra la persona

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con la cosa. Ejemplo, el locador, que est en la cosa en calidad de poseedor y


vende la misma y se queda en ella en calidad de locatario-tenedor
Convenciones matrimoniales: Son los acuerdos entre los cnyuges tendientes
a modificar el rgimen jurdico de la sociedad conyugal. Estos pactos no han
sido admitidos en nuestro rgimen. El Art.. 1217, C. Civil, autoriza una nica
convencin y es la posibilidad de que los cnyuges se hagan donaciones en el
acto del matrimonio.
Convenios de separacin de bienes en la particin de la sociedad conyugal:
Al seguirse las reglas de la particin hereditaria, puede ser judicial o extrajudicial.
Puede ser extrajudicial cuando las partes son mayores de edad y estn de
acuerdo. Se exige particin judicial en los casos de: 1) cuando haya menores,
aunque estn emancipados, o incapaces, o ausentes cuya existencia sea incierta;
2) cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga
particin privada; 3) cuando los herederos mayores y presentes no acuerden en
hacer la divisin privadamente.
Declaratoria de herederos: Es el reconocimiento judicial de la condicin
de heredero. Todos los herederos ab intestato (incluso los ascendientes y
descendientes) deben pedirla, puesto que sin ella no pueden inscribir el dominio
a su nombre en el Registro de la Propiedad. En los juicios testamentarios basta
con la aprobacin del testamento en cuanto a sus formas, Auto que, a los efectos
de acreditar el carcter de heredero, suple la declaratoria. Si el testamento no
contiene institucin hereditaria, debe dictarse declaratoria, habiendo parientes
en grado sucesible. El auto de declaratoria de herederos importa la posesin
hereditaria; en caso de sucesin testamentaria, tiene ese valor el auto por el cual
se aprueba el testamento.
Derecho de acrecer: Procede cuando el testador ha dejado una misma cosa en
legado a varias personas, estableciendo que todas ellas tendrn partes iguales.
En caso de renuncia, premoriencia o incapacidad de uno de los herederos
testamentarios, habiendo varios, la herencia se trasmite como un todo ideal a
los restantes, que quedan as dueos del patrimonio del causante y beneficiados
en la parte que corresponda al renunciante, premuerto o incapaz. El legatario
de cuota carece del derecho de acrecer. Su parte en la herencia est siempre
limitada a la proporcin que le ha fijado el causante; de tal modo que si uno
de los coherederos o colegatarios resulta incapaz para suceder o renuncia a la
herencia, el legatario de cuota no se beneficia con ello. La parte del renunciante
pasar a los herederos legtimos o testamentarios.
Derecho real de habitacin viudal: Es constituido por disposicin de la ley a
favor del cnyuge suprstite, si a la muerte del causante ste hubiese dejado
un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario, siempre que
hubiera sido el asiento del hogar conyugal, su valor no sobrepase el establecido
para que las viviendas sean constituidas como bien de familia y concurrieran
con el cnyuge otros herederos o legatarios. Este derecho es vitalicio y gratuito;
extinguindose si el cnyuge contrae nuevas nupcias.
Derecho real de superficie forestal: Es el derecho real autnomo sobre cosa
propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y
hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes,
pudiendo gravarla con derecho real de garanta.
Derecho real: Es el poder jurdico, reglado por la ley, de una persona sobre una
cosa en virtud del cual obtiene de ella todas, algunas o alguna de sus utilidades
sin injerencias extraas, y que con la debida publicidad se adhiere y sigue a la
cosa, pudiendo oponerse a cualquier interesado. Este concepto corresponde a
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los Dres. Gatti y Alterini y es el seguido por la ctedra. El Dr. Allende conceptualiza derecho real en los siguientes trminos: Es un derecho absoluto, de
contenido patrimonial, cuyas normas sustancialmente de orden pblico establecen entre una persona y una cosa una relacin inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad a abstenerse de realizar actos contrarios al mismo,
naciendo para el caso de violacin una accin real y que otorga a sus titulares
ventajas inherentes al jus persequendi (persecucin de la cosa), pues el derecho
real est nsito en la misma cosa, y al jus preferendi (preferencia).
Derecho subjetivo: Podemos llamar derecho subjetivo a todo inters humano
jurdicamente protegido. Son mirados como las distintas facultades o prerrogativas del hombre conforme a sus derechos.
Desistimiento de la expropiacin: El expropiante puede desistir de la accin
promovida en tanto la expropiacin no se encuentre perfeccionada.
Determinacin del domicilio del causante: Para determinar el domicilio del
causante a la poca del fallecimiento deben observarse las siguientes reglas:
a) En caso de duda, debe entenderse que la persona estaba domiciliada en
el lugar en que falleci; la partida de defuncin es un elemento de juicio que
debe tomarse en consideracin; la inscripcin en el Registro Electoral hecha
poco antes de fallecer es un indicio importante; tambin lo es la manifestacin
contenida en un testamento. b) El juez del lugar en que el causante resida con
su familia priva sobre el del asiento de sus negocios, aunque falleciera ste; si
el causante resida alternativamente en varios lugares, es competente el juez
del lugar en que tena la mayor parte de los bienes y el asiento principal de sus
negocios; si se trata de una persona fallecida en viaje a la Argentina, adonde
vena a establecerse, deben entender los jueces argentinos.
Deudas por las que responden ambos cnyuges: Art. 6 Ley 11.357: Un
cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos
de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas por
el otro cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, para la
educacin de los hijos o para la conservacin de los bienes comunes.
Disolucin de la sociedad conyugal: Integrando solamente la sociedad
conyugal los bienes gananciales y siendo la comunidad un rgimen legal y de
orden pblico, slo puede concluir por aquellas causas que la ley misma fija,
y son: a) muerte de cualquiera de los cnyuges, b) nulidad del matrimonio, c)
ausencia con presuncin de fallecimiento, d) separacin judicial de personas,
e) divorcio, f) concurso o mala administracin de uno de los cnyuges g)
Administracin de los bienes del cnyuge por un tercero, g) abandono de hecho
de la convivencia matrimonial.
Dominio: Es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida
a la voluntad y accin de una persona.
Dominio desmembrado: Es el dominio en el cual su titular se ha desprendido,
en favor de terceros, de algunas facultades, constituyendo sobre la cosa objeto
del derecho real de dominio otro derecho real, como por ejemplo: usufructo, uso
o habitacin.
Dominio fiduciario: Es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la
extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda
segn el contrato, el testamento o la ley.
Dominio imperfecto: El dominio es imperfecto o menos pleno cuando debe
resolverse en un determinado tiempo, o al advenimiento de una condicin resolutoria (revocable o fiduciario) o si la cosa que es su objeto est gravada resEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 15

pecto de terceros con otro derecho real, como servidumbre, usufructo, etc. De lo
que se concluye que es imperfecto cuando le falta alguno de los caracteres del
dominio (absoluto o perpetuo).
Dominio perfecto: El dominio es perfecto o pleno cuando es perpetuo, y la cosa
no est gravada con ningn derecho real hacia otras personas. Es decir, rene
los caracteres de absoluto y perpetuo.
Dominio revocable: Es el dominio que ha sido transmitido en virtud de un ttulo
revocable a voluntad del transmitente, o cuando el actual titular del derecho de
dominio puede ser privado de su derecho real de dominio por una causa proveniente de su ttulo. Como ejemplo del primer supuesto es el caso de quien
adquiri un inmueble con un pacto de retroventa. Como ejemplo del segundo
supuesto es el caso de revocacin de la donacin. Tiene afectado el carcter
perpetuo.
Enfiteusis: Es la entrega del uso y goce de una cosa inmueble a perpetuidad
o por muy largo tiempo, teniendo como contraprestacin el pago de un canon.
Especificacin o transformacin: Se adquiere el dominio por especificacin
o transformacin cuando alguien, por su trabajo, hace un objeto nuevo con la
materia de otro, con intencin de apropirsela (animus domini).
Exigencia del asentimiento del cnyuge: Es necesario el consentimiento de
ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales, cuando se
tratase de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto
las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a
sociedades y, tratndose de sociedades de personas, la transformacin o fusin
de stas. En caso de que no haya acuerdo sobre la enajenacin del bien, el
nico que puede pedir la autorizacin supletoria del juez es el cnyuge titular de
la administracin.
Expropiacin irregular: La ley contempla tres casos: a) Cuando existiendo una
ley que declara de utilidad pblica un bien, el Estado lo toma sin haber pagado
la indemnizacin. b) Cuando con motivo de la ley de declaracin de utilidad
pblica, de hecho una cosa mueble o inmueble resulte indisponible por evidente
dificultad o impedimento. c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de
un bien o cosa una indebida restriccin o limitacin, que importen una lesin a
su derecho de propiedad.
Expropiacin perfeccionada: La expropiacin est perfeccionada cuando se ha
operado la transferencia del dominio al expropiante mediando sentencia firme,
existe toma de posesin y hay pago de la indemnizacin.
Extincin de la hipoteca: Siendo la hipoteca un derecho real accesorio de una
obligacin principal, no puede subsistir si la obligacin se extingue por cualquiera de los modos previstos en la ley. Adems se extingue por renuncia, resolucin o revocacin del dominio del constituyente, remate judicial del inmueble
por otro acreedor y por confusin.
Forma de hacer la particin: La particin puede ser: a) privada: los interesados
mayores de edad y capaces convienen la forma de dividir los bienes, sin
intervencin judicial; b) judicial: se realiza judicialmente, siguiendo el
procedimiento fijado por la ley, cuando los herederos no se ponen de acuerdo,
son incapaces o estn ausentes.
Forma de practicarse la liquidacin: Cada cnyuge acta como liquidador de
los bienes gananciales cuya administracin le corresponda, con los poderes
de un administrador de hecho con fines de liquidacin; pero el otro cnyuge
tiene derecho a designar un representante; puede tambin exigir rendicin de

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cuentas. El juez puede designar un liquidador judicial si los actos de liquidacin


del cnyuge administrador causan perjuicio al otro.
Forma del asentimiento prestado por el cnyuge: Puede ser expreso o tcito,
as si uno de los cnyuges ha dado poder al otro para vender un bien ganancial
y ste lo vende, ha prestado su asentimiento.
Formas ordinarias de testamento: Son los testamentos olgrafo, cerrado y por
acto pblico.
Habitacin: Si el derecho de uso se refiere a una casa y a la utilidad de morar en
ella, se llama derecho de habitacin.
Heredero aparente: Se llama heredero aparente a quien se encuentra en
posesin de la herencia y, por haber obtenido declaratoria de herederos a su
favor o la aprobacin de un testamento, acta como heredero real. Luego se
demostrar que no lo es, que no tena ttulo para suceder al causante; ser
vencido en la accin de peticin de herencia o quiz, sin necesidad de pleito,
har entrega de los bienes cuando otra persona le demuestre su mejor derecho
a la sucesin.
Hipoteca: Es el derecho real constituido en seguridad de un crdito cierto en
dinero, sobre bienes inmuebles que continan en poder del propietario.
Indemnizacin en la expropiacin: La indemnizacin slo comprende el valor
objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia directa e inmediata de
la expropiacin. No comprende circunstancias de carcter personal o afectivo,
ganancias hipotticas, ni el mayor valor que pudiera conferir al bien la obra a
ejecutarse.
Interrupcin del curso de la prescripcin: La interrupcin del curso de la prescripcin tiene como efecto la anulacin del trmino transcurrido hasta el acaecimiento de la causal de interrupcin. Borra el tiempo transcurrido y en caso de
volver a poseer, luego de finiquitada la interrupcin, vuelve a contarse de cero.
Interversin: Es el cambio de causa por la cual se encuentra la persona con la
cosa: Se da en la figura del abuso de confianza, cuando alguien a quien se la ha
dado la cosa en calidad de tenedor, manifiesta por actos exteriores la voluntad
de convertirse en poseedor de la misma y cuando esos actos producen el efecto
de excluir al anterior poseedor de la posesin de la cosa.
Inventario: Es el detalle preciso de los bienes, con indicacin de la persona que
efecta la denuncia. Si hubiere ttulos de propiedad bastar una relacin sucinta
de su contenido. Comprende tanto el activo como el pasivo; los inmuebles se
describen por sus datos esenciales sobre ubicacin, medidas, linderos y los
elementos que reflejen su anotacin en el Registro de la Propiedad, dejndose
constancia de las mejoras; los muebles se describen con la mayor minuciosidad
para individualizarlos lo mejor posible; se detallan los ttulos y papeles que
documenten deudas o crditos. Es la primera medida a tomar en la particin,
puesto que as quedar establecida la composicin del patrimonio del de cujus.
ius persequendi: El titular de un derecho real goza del jus persequendi como
una de las caractersticas de su derecho, en virtud del cual puede perseguir la
cosa cualquiera sea la persona que la tenga bajo su poder.
Ius possessionis: Trmino en latn que significa que alguien tiene la posesin.
Puede tener la posesin an sin derecho, como en el caso del poseedor ilegtimo.
Ius possidendi: Es quien tiene una posesin con ttulo vlido.

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ius preferendi: El titular de un derecho real goza del jus preferendi, o sea el
derecho de ser preferido en el ejercicio de su derecho con respecto a otros derechos reales de igual preferencia jerrquica o distinta naturaleza sobre la misma
cosa (preferencia excluyente), posteriormente constituidos.
Juez competente: Es competente para entender en la sucesin del causante el
juez de su ltimo domicilio. Ello permite concentrar ante un solo magistrado todo
lo relativo a la realizacin de los bienes, su distribucin y pago de las deudas.
La disposicin es de orden pblico; la jurisdiccin en principio no puede ser
prorrogada, ni aun con la conformidad de todos los interesados. Sin embargo,
se ha decidido que, dentro del territorio de cada provincia de la repblica
Argentina, puede aceptarse la prrroga.
Justo ttulo: Es un ttulo intrnseca y extrnsecamente vlido; en razn de contener un acto jurdico vlido para transmitir un derecho de propiedad y estar
realizado bajo la forma de escritura pblica. La falla radica en haber emanado de
quien no era dueo o no tena capacidad para transmitir el derecho.
Legatario de cuota: Es quien recibe una parte proporcional de los bienes, sin
especificacin de cules le corresponden; por ejemplo, un quinto, un tercio de
la herencia.
Legtima: Es la porcin de sus bienes que el testador no puede disponer y la ley
reserva a los parientes en lnea recta y al cnyuge, que vara segn el parentesco.
El testador carece de facultad de disponer libremente de todos sus bienes, salvo
que no haya herederos forzosos; en tal supuesto el testador tiene libertad para
distribuir sus bienes como mejor le plazca.
Ley aplicable a la sucesin: Corresponde aplicar a la sucesin al patrimonio
del difunto el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean
los sucesores nacionales o extranjeros. Es el llamado principio de unidad de las
sucesiones. Esta regla tiene excepciones respecto de bienes races, toda vez
que forman parte del territorio del Estado y que slo pueden ser transferidos de
conformidad con las leyes de la Repblica. Igualmente sucede con los bienes
muebles que tienen una situacin permanente y que se conservan sin intencin
de transportarlos, que se rigen tambin por la ley territorial.
Masa hereditaria: Es el conjunto de bienes que dej el causante al fallecer y
que pasan a sus herederos. Estn comprendidos en ella todos los derechos
patrimoniales susceptibles de transmisin mortis causa. Hasta el momento de
la particin, ese patrimonio constituido por la masa hereditaria mantiene una
indudable autonoma respecto del patrimonio personal de cada uno de los
herederos.
Modo: Es la forma que se publicita el nacimiento del derecho real que estn
produciendo el titulo. Hay dos tipos de modo: el posesorio, cuyo caso tpico es
la tradicin y la registracin.
Modo de hacer la particin: En materia sucesoria rige el principio de que la
divisin de los bienes debe hacerse en especie, en tanto sea posible. La venta de
los bienes ser indispensable: a) cuando la divisin sea material o jurdicamente
imposible; b) cuando la divisin de bienes convierta en antieconmico el
aprovechamiento de las partes; c) si es necesaria la venta para pagar deudas.
Modo de partirse la sociedad conyugal: Los bienes gananciales de la sociedad
conyugal se dividen por partes iguales entre marido y mujer, o sus herederos,
sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de
ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
Numerus clausus: Tambin llamado nmero cerrado. Los derechos reales slo
son creados por ley.
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Objeto expropiable: Pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica, cualquiera
sea su naturaleza jurdica. Pueden pertenecer al dominio pblico o al dominio
privado; pueden ser cosas o no.
Oponibilidad erga omnes: Significa que pueden hacerse valer respecto de
todos o lo que es igual respecto de todos los integrantes de la comunidad;
tienen eficacia contra cualquiera. Los derechos reales son absolutos y por lo
tanto oponibles erga omnes. Son derechos cuyas correspondientes obligaciones afectan a toda la sociedad con las cuales el objeto de derecho puede estar
en contacto.
Oponibilidad frente a terceros: Es el efecto que da la registracin en materia de
inmuebles (Art. 2505 CC) que permite que un derecho inscripto se pueda hacer
valer, es decir oponer, respecto de terceros, lo cual le confiere efectos declarativos, porque declara un derecho que ya existe independiente de la registracin.
Particin: Es el acto mediante el cual los herederos materializan la porcin
ideal que en la herencia les tocaba, transformndola en bienes concretos sobre
los cuales tienen un derecho exclusivo. Es un acto de asignacin, donde los
derechos sobre una cuota parte ideal se materializan en objetos determinados.
Es la adjudicacin a cada heredero de una parte de los bienes, pero no ya una
parte alcuota ideal que la tienen desde el momento mismo de la muerte del
causante sino una porcin concreta. Tiene carcter declarativo y la ley supone
que los bienes asignados a cada heredero han sido de propiedad exclusiva de
ste desde el momento mismo de la muerte del causante; que los ha recibido
de ste y no de sus coherederos, razn por la cual tambin tiene efectos
retroactivos.
Particin judicial: Es necesaria cuando: a) Haya menores, aunque estn
emancipados, o incapaces interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta.
b) Cuando terceros acreedores fundndose en un inters jurdico, se opongan
a que se haga particin privada. c) Cuando los herederos mayores y presentes
no acuerden en hacer la divisin privadamente.
Particin privada: Tiene lugar cuando todos los herederos son mayores de edad
y capaces, y hay acuerdo unnime para hacerlo as. La particin extrajudicial
debe ser hecha en escritura pblica.
Peticin de herencia: Es la accin por la cual el heredero reclama, de quien
los detenta invocando tambin derechos sucesorios, la entrega de los bienes
que componen el acervo sucesorio. Es necesario, por consiguiente: a) que los
bienes del sucesorio se encuentren en poder de un tercero; b) que el reclamante
invoque para fundar la accin su ttulo de heredero; c) que el tenedor de los
bienes tambin lo invoque.
Posesin: Habr posesin cuando una persona tenga una cosa bajo su poder
con intencin de someterla al ejercicio de un derecho real que se ejerza por la
posesin.
Posesin continua: Los actos del poseedor deben ser cumplidos regularmente, como lo hara el verdadero propietario, aunque no se trate de un ejercicio
incesante y sin intermitencias. Una posesin no es discontinua slo porque se
manifieste por hechos separados, siempre que haya sido ejercida en todas las
ocasiones en que debi serlo, conforme a la naturaleza y destino del inmueble.
As por ejemplo, si el lugar es inaccesible durante los meses de invierno, es
suficiente que el poseedor haya efectuado actos posesorios durante la poca en
que el acceso era posible.

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Posesin de buena fe: La posesin es de buena fe cuando el poseedor, por


ignorancia o error de hecho se persuadiere de ser poseedor legtimo. La buena
fe tiene un elemento subjetivo que es la creencia sin duda alguna del poseedor de ser el legtimo poseedor de la cosa, es decir cree que tiene la posesin
basada en un derecho real, pero no lo tiene en virtud de ese error de hecho.
Posesin hereditaria: Es el reconocimiento de la calidad de heredero;
reconocimiento que a veces la ley hace de pleno derecho, sin intervencin
judicial (descendientes y ascendientes legtimos) y que, en los casos restantes
exige una declaracin del magistrado. Es la investidura de heredero, el ttulo en
virtud del cual se pueden ejercer todos los derechos inherentes a tal calidad. Los
ascendientes y descendientes y el cnyuge tienen la plenitud del ejercicio de sus
derechos desde el momento mismo de la muerte del causante, por ello gozan
de pleno derecho de la posesin hereditaria. Otros, en cambio, para entrar en el
ejercicio de esos derechos, necesitan que el juez les reconozca su carcter de
herederos; este reconocimiento (que se realiza bien en forma de aprobacin del
testamento, bien en forma de declaratoria de herederos) importa otorgarles la
posesin hereditaria. No obstante, todos los herederos, cualquiera sea su rango,
necesitan el reconocimiento judicial de su carcter de tales.
Posesin ilegtima: La posesin es ilegtima cuando se tiene sin ttulo o por un
ttulo nulo, o por un modo insuficiente para adquirir derechos reales o cuando
se hubo de quien no tena derecho de poseer o no lo tena para transmitirla. Es
decir, cuando falta el ttulo o el modo o son insuficientes hay posesin ilegtima.
Posesin ininterrumpida: Mientras que la discontinuidad deriva de hechos
negativos del propietario (no efecta actos posesorios pudiendo hacerlos), la
interrupcin es el resultado de hechos positivos de un tercero o el propietario
(desposesin prolongada durante un ao, promocin de una demanda contra la
persona del poseedor), o bien del poseedor (reconocimiento de la propiedad o
de la posesin en la persona del propietario).
Posesin legtima: La posesin es legtima cuando es el ejercicio de un derecho
real constituido conforme a las normas del cdigo. Es decir, cuando hay ttulo y
modo suficiente.
Posesin pacfica: Cuando la posesin ha sido adquirida con violencia, se
purga el vicio no cuando de hecho cesa la violencia, sino luego de transcurrido
un ao, que es el trmino que tiene el poseedor despojado para ejercer una
accin posesoria. Vencido ese trmino la posesin ser pacfica.
Posesin pblica: Como la usucapin tiene como resultado la prdida del dominio por parte del propietario y a favor del usucapiente, es necesario que el propietario pueda conocer que otra persona est poseyendo su mueble o inmueble,
comportndose como dueo, a efectos de adoptar las medidas tendientes a
interrumpir el curso de la prescripcin. Debe existir la posibilidad que pueda
tener el propietario de haber conocido tal situacin.
Prenda tcita: Si el mismo deudor que hubiere dado la prenda tuviera una
deuda con el mismo acreedor, contratada posteriormente, pero que viniese a ser
exigible antes del pago de la primera, el acreedor no est obligado a devolver la
prenda antes de ser pagado de la una y otra deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda. En s, no es un derecho real sino
un derecho de retencin.
Prenda: Habr constitucin de derecho real de prenda cuando el deudor, por
una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una
cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda.

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Prescripcin adquisitiva: Es un modo de adquirir un derecho real a travs de la


posesin pblica, pacfica, continua y no interrumpida por el plazo establecido
por la ley.
Propiedad: La Corte Suprema de Justicia de la Nacin la ha conceptualizado a
travs de sus resoluciones como todo inters apreciable del hombre, fuera de s
mismo, su vida y su libertad. Agrega posteriormente, a los efectos de determinar
si existe propiedad o no, que debe tratarse de un derecho adquirido y no una
mera expectativa o posibilidad.
Propiedad Horizontal: Derecho real autnomo regulado por la ley 13.512, que
consiste en el uso goce y disposicin jurdica sobre una parte privativa que
est integrada por las distintas unidades funcionales, sobre las partes o cosas
comunes del edificio y por el terreno.
Rgimen legal de la sociedad conyugal: Est fundado en una comunidad
relativa, integrando la sociedad conyugal solamente los bienes gananciales. No
ingresan los bienes propios de cada uno de los esposos. De estos ltimos, slo
el uso y goce es comn. Es un rgimen forzoso y nico, inmodificable por los
cnyuges; las convenciones matrimoniales han sido reducidas a un mnimo que
en nada afecta al sistema legal.
Renacimiento de la servidumbre: Se trata de un supuesto distinto al destino
del padre de familia. Aqu exista una servidumbre y se extingui por confusin,
de all que si el propietario de dos heredades, entre las cuales existe un signo
aparente de servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el
contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, sta contina
existiendo activa o pasivamente a favor del fundo enajenado, o sobre el fundo
enajenado.
Rentas: Es la obligacin de una persona de pagar a otra una pensin generalmente anual por la entrega de una suma de dinero.
Renuncia a la herencia: Es un acto jurdico unilateral por el que la persona
llamada a la herencia declara su voluntad de repudiarla. Aceptada la herencia
con beneficio de inventario, el heredero conserva la facultad de renunciarla.
Requisitos del Art. 2412 del CC.: Debe tratarse de una cosa mueble, existir
posesin en sentido estricto buena fe, haberse desapoderado voluntariamente
el propietario y haberse adquirido el tercero a ttulo oneroso (este requisito est
contemplado en el Art. 2767 del CC).
Retrocesin: Procede la accin de retrocesin cuando no se le diere destino
alguno en un lapso de dos aos computados desde que la expropiacin qued
perfeccionada o cuando al bien expropiado se le diere un destino diferente al
previsto en la ley expropiatoria.
Servidumbre: Es el derecho real, perpetuo o temporario, sobre un inmueble
ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos actos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de
propiedad.
Servidumbres aparentes y no aparentes: Las servidumbres aparentes son
aquellas que se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana.
Las no aparentes son aquellas que no se manifiestan por ningn signo, como es
la prohibicin de elevar un edificio a una altura determinada.
Servidumbres continuas y discontinuas: Las servidumbres son continuas
cuando el uso es o puede ser continuo, sin un hecho actual del hombre como
la servidumbre de vista; son discontinuas cuando tienen la necesidad del hecho
actual del hombre para ser ejercidas, como la servidumbre de paso.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 21

Sucesin: En sentido gramatical, es entrar una persona o cosa en lugar de otra.


Jurdicamente, significa continuar el derecho de que otro era titular, el derecho
que perteneca a uno ha pasado a otro. Nuestro cdigo civil la define como la
transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una
persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama
para recibirla (Art. 3279). Los Elementos de la sucesin son: a) La persona
fallecida, llamada tambin causante o de cujus. b) Los llamados a sucederle,
sea por la ley o por la voluntad del difunto sucesores o causahabientes. Si la
sucesin es a ttulo particular, legatarios. c) El conjunto de bienes de que era
titular el difunto, es decir, su patrimonio, llamada herencia. La sucesin puede
ser de dos clases: legtima o testamentaria. Sucesin legtima: Es aquella
que la ley defiere a los parientes ms prximos, de acuerdo con un orden que
ella misma establece. Sucesin testamentaria: Es aquella que se basa en la
voluntad del difunto expresada en el testamento.
Sucesin en los derechos del propietario: Producida la muerte del titular de
dominio, los herederos entran en posesin de los bienes.
Superficie: Es el derecho de usar y gozar de un edificio o parte de un edifico
por un tiempo prolongado, teniendo como contraprestacin un pago llamado
solarium.
Superficie forestal: Es el derecho real autnomo sobre cosa propia temporario,
que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble
ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla
con derecho real de garanta.
Supuesto de disposicin de bienes propios que requiere el asentimiento del
otro cnyuge: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer
del inmueble propio de uno de ellos, sea enajenacin o constitucin de gravamen
hipotecario, en que est radicado el hogar conyugal, si hubiere hijos menores o
incapaces. Esta disposicin se aplica aun disuelta la sociedad conyugal, trtese
en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la disposicin
del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
Supuestos de propiedad horizontal: Los distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso o departamentos de un edificio de una
sola planta, que sean independientes y que tengan salida a la va pblica directamente o por un pasaje comn, podrn pertenecer a propietarios distintos, de
acuerdo a las disposiciones de esta ley.
Suspensin del curso de la prescripcin: La suspensin del curso de la prescripcin tiene como efecto la paralizacin o detencin del trmino por circunstancias que hacen que el mismo deje de correr (matrimonio, incapacidad, tutela
y curatela), pero apenas ellas desaparecen la prescripcin se reanuda computndose el trmino anterior. Se suma el tiempo transcurrido antes de la suspensin y el posterior a la suspensin.
Tasacin: Es el valor asignado a los bienes, y resulta indispensable pues slo
as puede procederse con equidad a la formacin de los lotes. No es necesaria
cuando los bienes se van a vender en pblica subasta, porque entonces el
avalo no tendra otro objeto que establecer la base sobre la cual ha de hacerse
el remate y en tal caso es suficiente la valuacin territorial.
Tenencia: Habr tenencia cuando una persona detente una cosa bajo su poder
reconociendo en otro la propiedad.

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Tenencia desinteresada: Se tiene la cosa reconociendo en otro la propiedad,


sin poder usar y gozar de ella, sin obtener de la cosa ningn beneficio. Por ejemplo: el caso del depositario o mandatario.
Tenencia interesada: Se tiene la cosa reconociendo en otro la propiedad, pero
pudiendo usar y gozar de la misma, obteniendo un provecho de la cosa. Por
ejemplo, el caso del locatario o comodatario.
Tesoro: Se entiende por tesoro todo objeto que no tiene dueo conocido y que
est enterrado en un inmueble, sea este objeto de creacin antigua o reciente,
con excepcin de los objetos que se encuentran en los sepulcros, o en los lugares pblicos destinados a la sepultura de los muertos.
Testamentario: Es el juicio iniciado sobre la base de un testamento olgrafo o
cerrado. En este caso la declaratoria de herederos es suplida por el auto judicial
que aprueba el testamento.
Testamento: Es el acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por
el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su
muerte. Queda perfeccionado con la sola declaracin de voluntad del causante.
Testamento por acto pblico: Es cuando el testamento es otorgado por
escritura pblica. Requiere como mnimo tres testigos.
Testamento cerrado: Es el testamento que debe estar firmado por el testador,
pero puede ser escrito por un tercero o a mquina, no siendo necesaria la fecha;
el pliego debe ponerse en un sobre cerrado y entregarse a un escribano en
presencia de cinco testigos, manifestando que ese sobre contiene el testamento;
el sobre debe ser fechado y firmado por el escribano y los testigos.
Testamento olgrafo: Es el testamento que ha sido enteramente escrito,
fechado y firmado de puo y letra del testador.
Testamentos especiales: Son los que pueden otorgarse en ciertas circunstancias
de excepcin, tales como guerras, viaje por mar, residencia en el extranjero,
peste o epidemia.
Ttulo Formal: son las solemnidades establecidas por ley para poder instrumentar el titulo en sentido material que se requiere cuando se trata de inmuebles,
como la escritura pblica o el Auto Aprobatorio de la Subasta.
Ttulo Material: son los hechos o actos jurdicos que son susceptibles de producir el nacimiento de un derecho real.
Ttulo putativo: Es aquel ttulo que tiene los requisitos formales, pero o bien
el ttulo no existe (cuando se posee en virtud de un testamento que ha sido
revocado) o se aplica en forma errnea a la cosa poseda (compro por escritura
pblica el lote A pero por un error de hecho comienzo a poseer el lote B).
Tradicin: Es el acto jurdico por el cual el propietario de la cosa, con capacidad
plena, entrega la misma al adquirente, tambin con capacidad plena, en virtud
de un ttulo suficiente para transmitir el dominio. Diferencias entre la tradicin
para adquirir dominio y la tradicin para adquirir posesin: Para que haya
tradicin posesoria es necesaria la entrega y recepcin voluntaria de la cosa, y
queda consumada slo a travs de la realizacin de actos materiales de ambas
partes o de alguna de ellas con el asentimiento de la otra, siendo la capacidad
exigida la llamada capacidad de voluntad. Para que se tenga por operada la
tradicin traslativa de dominio, a ms del cumplimiento de los actos materiales
es indispensable que concurran la legitimidad y capacidad del tradente, la capacidad del adquirente, y que la tradicin sea consecuencia de una obligacin
asumida en virtud de un ttulo suficiente.

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Tradicin por indicacin: Es una forma de tradicin abreviada, donde no hace


falta la entrega de la cosa, por la relacin en la que se encuentra la persona
con la cosa. Cuando alguien que posee a nombre de una persona, en virtud
de un acto jurdico se le indica que comience a poseer a nombre de otra. Caso
del locatario que al venderse el inmueble que alquila se le indica que posea en
nombre del nuevo locatario comprador del inmueble.
Traditio brevi manu: Es una forma de tradicin abreviada, en donde no hace
falta la entrega de la cosa, en virtud de la cual una persona que estaba en relacin a la cosa en calidad de tenedor en virtud de un acto jurdico se transforma
en poseedor. Caso el locatario que compra el inmueble que alquila y de tenedor
se transforma en poseedor.
Transmisin hereditaria: Es el paso del causante a los herederos y se produce
en el instante mismo de la muerte del autor de la sucesin, aunque el heredero
sea incapaz o ignore que la herencia se le ha deferido. La muerte, la apertura y
la transmisin de la herencia, se causan en el mismo instante. No hay entre ellas
el menor intervalo de tiempo; son indivisibles.
Uso: Es el derecho real que consiste en la facultad de servirse de una cosa
ajena, con cargo de conservar la sustancia de ella, o de tomar sobre los frutos
de un fundo ajeno lo necesario para las necesidades del usuario y su familia. Las
facultades del usufructuario estn limitadas en este derecho real de uso a las
necesidades del usuario y su familia.
Usufructo: Es el derecho real de usar y gozar de una cosa ajena, mueble o
inmueble, sin alterar su sustancia.
Usufructo imperfecto: Corresponde a las cosas que seran intiles al usufructuario si no las consumiese o cambiase la sustancia, tales como los granos y el
dinero. Se trata de cosas fungibles.
Usufructo legal: El nico supuesto es el que corresponde a los padres sobre los
bienes de los hijos sujetos a su patria potestad.
Usufructo perfecto: Corresponde a las cosas que el usufructuario puede gozar
sin cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse por el tiempo o
por el uso que se haga.
Utilidad pblica: Comprende todos los casos donde se procure la satisfaccin
del bien comn sea ste de naturaleza material o espiritual. Prevalece el inters
o bienestar de la comunidad por sobre el inters o bienestar individual.
Vinculaciones: Concepto genrico de derechos reales por los cuales un inmueble es afectado a un orden sucesorio predeterminado mortis causa, como en el
caso de los mayorazgos. Si la afectacin es a una obra piadosa, como celebracin de misas, se denomina capellanas.
Vocacin sucesoria: Es el llamamiento a la herencia, que surge del parentesco
o de la voluntad del testador; es un derecho concreto, referido a una determinada
sucesin y que requiere, como condicin previa, la existencia de capacidad.
Yuxtaposicin local: Habr yuxtaposicin cuando exista un mero contacto fsico
con la cosa, en el que no interviene para nada la voluntad del sujeto.

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m dulos
m1

Generalidades de los derechos reales


1.- Derechos reales. Concepto. Diferencias
entre los derechos reales y personales: elementos, rgimen legal de adquisicin, derecho
de persecucin y de preferencia, oponibilidad.
Numerus Clausus
2.- Clasificacin de los derechos reales: derechos reales sobre cosa propia, derechos
reales sobre cosa ajena y derechos reales de
garanta. Duracin: Perpetuos y Temporarios.
3.- Adquisicin de los derechos reales: originarias y derivadas. El ttulo y el modo. Modificacin introducida por la ley 17.711 en cuanto
al modo: la inscripcin del ttulo, sus efectos.
La convalidacin. Ejercicio de los derechos
reales.

Microobjetivos
Con el estudio de este mdulo se pretende que el alumno sea capaz de:
Identificar las diferencias y semejanzas de los derechos reales y personales, a fin de asesorar en materia de intereses patrimoniales.
Asimilar la mecnica del ttulo y el modo para la adquisicin de los derechos reales.
Comprender la funcin de la tradicin, para entender su incidencia tanto
en la constitucin de los derechos reales como en la faz publicitaria.
Entender los efectos de la registracin en el Sistema Inmobiliario Argentino, a fin de interpretar el concepto de publicidad como herramienta
para dar a conocer a la sociedad una situacin jurdica y oponerla a
terceros.
Contenidos
Estimados alumnos,
Bienvenidos a este primer mdulo donde vamos a adentrarnos al estudio de esta
materia. Si est de acuerdo, comenzaremos analizando una definicin de los
derechos reales1 y, posteriormente, veremos cmo organizamos las distintas
partes de esta asignatura.
1. Qu son los Derechos Reales?
Los derechos reales son un derecho absoluto de contenido patrimonial cuyas
normas, que son sustancialmente de orden pblico, establecen, entre una persona (titular del derecho real) y la cosa (objeto del derecho), una relacin directa
1

Allende Guillermo, Panorama de los Derechos Reales, Pg. 18.


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e inmediata que, previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar actos contrarios al derecho, otorgndoles a su titular los beneficios del ius preferendi y ius persequendi y la posibilidad de ejercer tres acciones
de acuerdo al ataque sufrido, que son: la accin reinvidincatoria, la accin confesoria, y la accin negatoria.
Decimos que es un derecho absoluto, porque los derechos reales son oponibles
erga omnes, es decir, respecto de todos, se hacen valer respecto de toda la
sociedad. As el titular de un derecho real tiene la facultad de que cada uno de
los miembros de la sociedad respete y no dae su derecho.
Se dice adems que el Derecho real tiene contenido patrimonial, al respecto,
podemos sealar que al decir que es patrimonial nos estamos refiriendo a que
es susceptible de apreciacin econmica.
Veamos la clasificacin de los derechos subjetivos para comprender su alcance:
1. Patrimoniales: son los derechos reales, los derechos personales, los de familia en su aspecto econmico (Ej.: cuota alimentaria), y los intelectuales, tambin
en su aspecto patrimonial (todos los contratos que el autor de un derecho intelectual puede celebrar con su obra: edicin, representacin, venta, entre otros).
2. Extrapatrimoniales: son extrapatrimoniales los derechos de familia en su
aspecto no patrimonial, que son en su mayora los potestativos, los derivados
de patria potestad (Ej.: la patria potestad que establece vnculos entre padres e
hijos), los derechos personalsimos (que son derechos inherentes a la persona
humana, tales como la vida, el honor y la libertad) y los derechos intelectuales
en su aspecto moral, extrapatrimonial, que se llaman derecho moral de autor.
Este derecho moral de autor, es el derecho que tiene a que su obra sea respetada, a que se coloque su nombre, a que no se cometa plagio. Es un derecho
que no es embargable, que es inalienable, porque es un derecho propio que no
se puede ejecutar y es imprescriptible, porque lo tiene el autor durante toda su
vida; una vez fallecido, pasa a los herederos y, desaparecidos stos, el derecho
moral queda en la sociedad, de forma tal, que cualquier miembro de ella puede
solicitar que se respete este aspecto de los derechos intelectuales.
La definicin sigue diciendo que sus normas son sustancialmente de orden
pblico, porque en sustancia, las normas que lo rigen provienen de la ley,
aunque existan algunos derechos reales tales como las servidumbres, en donde
las partes pueden establecer modificaciones, como que en una servidumbre de
paso, se transite por determinado lugar y a cierta hora. Por eso dice en sustancia, porque en el fondo, los derechos reales son creados y modificados por ley
nacional (Art. 2502 del CC), sin perjuicio que existan algunos derechos reales, en
donde puede influir la autonoma de voluntad de las partes, como en el ejemplo
dado.
En el Art. 2503 del CC, los derechos reales estn enunciados a modo ejemplificativo, no taxativo, cuando seala que Son derechos reales el dominio y condominio, usufructo, uso habitacin, servidumbres, hipoteca, prenda, anticresis.
Por ley 25509 fue agregado el Derecho de Superficie Forestal. Tambin podemos
rescatar como derechos reales legislados por leyes nacionales complementarias
al Cdigo, la Propiedad Horizontal (ley 13.512), la Prehorizontalidad (ley 19724),
el Dominio Fiduciario (ley 24.441), entre otros.
Los derechos reales establecen una relacin directa e inmediata que se crea
entre una persona y una cosa; la persona, titular del derecho real, llamado sujeto
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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activo, y la cosa, que es el objeto de los derechos reales. La cosa debe reunir
las siguientes caractersticas: estar en el comercio, es decir, no ser del Estado
Nacional, Provincial o Municipal, ser determinada, estar individualizada y que
exista actualmente, no existe el derecho real sobre cosas futuras.
La definicin sigue diciendo que, previa publicidad el derecho real obliga a la
sociedad, llamada sujeto pasivo, porque es quien tiene el deber de abstencin,
de no realizar actos que sean contrarios al derecho del titular.
La publicidad es una actividad dirigida a hacer cognoscible una situacin jurdica. Que sea cognoscible, significa que hay posibilidad de conocimiento y no
conocimiento efectivo, porque si la persona no ve el acto jurdico de la tradicin
o no se acerca al Registro para conocer una situacin jurdica, no hay conocimiento efectivo.
De esta forma, existen dos grandes sistemas de publicidad:
1) Publicidad Posesoria, cuyo modo tpico es la Tradicin: que es
la entrega y recepcin real, material, efectiva y voluntaria de la cosa
(Art. 2377, 2379, 2380). Hay una entrega y una correlativa recepcin,
porque si hay un sujeto que entrega y el otro no recibe la cosa, no
hay tradicin. Debe ser voluntaria, porque si la persona recibe la cosa
por coaccin o amenaza, est viciado el acto jurdico y por lo tanto no
hay tradicin. Tambin debe ser efectiva y real, porque si en una clusula contractual se dice que se entrega la cosa, pero en los hechos
el vendedor se qued con las llaves del inmueble, no se efectiviz la
tradicin (Art.2378). En materia de inmuebles, se agrega un requisito
ms: para que quede efectuada la tradicin, el inmueble debe estar
vacuo, vaco, libre de ocupantes y ocupacin. Si est ocupado no
debe haber contradictor, es decir, alguien que se oponga a la entrega
de la cosa (Art. 2383 del CC.).
2) Publicidad Registral: es la que se da a travs de la publicacin
de situaciones jurdicas en registros mobiliarios o inmobiliarios.
El registro de bienes muebles puede tener efectos constitutivos o declarativos.
Que la registracin tenga efectos constitutivos significa que el derecho real no
nace sino que se inscribe, independiente de la tradicin, como en el caso de los
automotores, equinos pura sangre de carrera (ley 20.378), el resto de animales
de raza (Art 11 y 14, ley 22.939) y las marcas de la propiedad industrial (Art, 4
de la ley 22362).
La registracin tambin puede tener efectos declarativos, como es en el caso de
los buques, aeronaves, ganado comn, etc. Que sea declarativa significa que
el derecho real nace aunque no se inscriba, y que la registracin slo produce
efectos de oponer, es decir, hacer valer el derecho inscripto a terceros.
La registracin de bienes inmuebles tiene efectos declarativos, el derecho real
nace fuera del registro, con el ttulo que es la escritura pblica, Art. 1184 inc. 1
del CC y el modo- tradicin, Art. 577 del CC. Por lo tanto, la registracin no es un
requisito para que nazca el derecho real, sino slo a los fines de oponerlo frente
a terceros (Art. 2505 del CC, incorporado por la ley 17.711).
La definicin contina diciendo que, previa publicidad, se obliga a la sociedad,
que es el sujeto pasivo del derecho real, porque tiene el deber de abstenerse
de realizar actos contrarios al derecho del titular y otorga a ste dos beneficios:
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 27

Ius Persequendi: significa el derecho de persecucin, es decir,


de perseguir la cosa en manos de quien se encuentra. De esta forma,
se puede vender un inmueble hipotecado y el acreedor tiene derecho
a cobrar su acreencia con el inmueble, aunque este haya sido transferido.
Ius Preferendi: se lo conoce tambin como derecho de preferencia y se consagra en una mxima: primero en el tiempo, mejor en
el derecho.
Adems, el titular del derecho real tiene el ejercicio de tres acciones reales
para proteger su derecho que, segn el ataque, son: la confesoria, la negatoria
y la reivindicatoria. Cabe aclarar que se ejerce una sola, no todas a la vez, de
acuerdo al ataque sufrido.

2. Diferencias entre derechos reales y personales


Los derechos reales y personales se diferencian:
1) En cuanto a los elementos:
Los derechos reales tienen tres elementos, a saber: un sujeto activo, titular de
derecho real, un sujeto pasivo, que es la sociedad, que tiene el deber de abstencin; y el objeto que es la cosa, en el sentido del Art. 2311 del CC, objetos
materiales susceptibles de valor. Las cosas deben ser ciertas, estar en el comercio, es decir, no ser del Estado Nacional, Provincial y Municipal, determinadas y
actualmente existentes, no futuras.
Los derechos personales tambin tienen tres elementos con caractersticas propias: un sujeto activo llamado acreedor, un sujeto pasivo llamado deudor y el
objeto que es la prestacin que puede ser de dar, hacer o no hacer.
2) En cuanto al rgimen legal de adquisicin
En el nacimiento de los derechos reales, rige el mencionado principio de
numerus clausus o nmero cerrado consagrado en el artculo 2502 del CC,
que establece: los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo
contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales,
o modificase los que por este cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer.
El artculo aclara que slo pueden ser creados o modificados por ley, y le agregamos que debe tratarse de una ley nacional, nunca una ley provincial, ya que
se trata de una facultad o materia reservada a la Nacin y la participacin de las
provincias en la creacin o modificacin de los derechos reales sera inconstitucional.
Agrega el artculo que si por un contrato, es decir por acuerdo de partes o por
disposicin de ltima voluntad como es un testamento, se creasen o modificasen
los derechos reales, van a valer como derechos personales, si como tal pudiesen
valer, es decir, en la medida que no sean contrarios a la ley, a la moral y a las
buenas costumbres.
Adems, para adquirir los derechos reales debe aplicarse la llamada teora del
ttulo y el modo, que ms que una teora es la aplicacin de las normativas del
Cdigo en la creacin de los derechos reales.

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As la palabra ttulo tiene varias acepciones.


-

Se puede hablar de Ttulo en un sentido General o Material que es la


causa, fuente generadora del derecho. Son los hechos o actos jurdicos que son susceptibles de provocar la adquisicin del derecho real.
As, hechos que producen la adquisicin del derecho real es por ejemplo el hecho de la posesin, poseer una cosa por el tiempo establecido por la ley, hace adquirir el derecho real de dominio por usucapin
(prescripcin adquisitiva).
Otros ejemplos de hechos son la Caza (Art. 2540 y sgtes del C.C.) y
la Pesca (Art. 2547 y sgtes del CC), que permiten adquirir el derecho
real de dominio, o el descubrimiento de un tesoro, que permite adquirir
el derecho real de dominio de una parte de la cosa encontrada (mitad
para el hallador y mitad para la persona duea del inmueble en donde
se encuentra el tesoro), que est regulado a partir del los artculos 2550
del CC en adelante.
Los Actos que producen la adquisicin del derecho real son: la compraventa, la permuta y la donacin. No as un mandato, una locacin o un
depsito, que generan la obligacin de restituir y, por lo tanto, entran en
la rbita de los derechos personales.

Cuando se habla de Ttulo en sentido Formal: decimos que son aquellas solemnidades establecidas por ley para poder instrumentar el ttulo
en sentido material. El Art. 1184 inc. 1 del CC establece que deben
hacerse por escritura pblica todos los contratos que tuvieren por objeto
la transmisin de bienes inmuebles. Salvo los casos de subasta pblica,
en donde el ttulo ser la orden del Juez la que apruebe la subasta. En la
Provincia de Crdoba se llama Auto Aprobatorio de la Subasta.

El Modo: es la forma en que hacemos conocer a la sociedad, el nacimiento del


derecho real provocado por el ttulo. El modo es publicidad.
Hay dos tipos de modo: el posesorio, cuyo modo tpico es la tradicin, y la registracin (con todas las connotaciones que se hicieron en materia de publicidad,
a la cual se hace remisin).
En materia de adquisicin o nacimiento de derechos reales slo agregamos que
la tradicin hace nacer el derecho real. Si no hay entrega, el derecho real no
nace (El Art. 577 del CC establece que: antes de la tradicin de la cosa no se
adquiere sobre ella ningn derecho real).
Cuando se trata de una subasta no se dice tcnicamente que el adquirente en
subasta tiene la tradicin, sino que la posesin es entregada por el juez de la
causa. En la provincia de Crdoba, procesalmente se habla de Acta de Toma
de Posesin, ordenada por el Juez.
Modificacin introducida por la ley 17.711 en cuanto al modo: sus efectos.
En cambio, la registracin, si es materia de inmuebles, tiene efectos declarativos, no constitutivos, en el sentido que no es un requisito para que el derecho
real nazca, sino que es necesaria a los fines de oponer, es decir, hacer valer el
derecho inscripto a los terceros.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 29

Esto surge de la incorporacin que la ley 17.711 realiza al Cdigo Civil en el Art.
2505 que establece: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre
inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los
respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registrados. La primera parte del artculo presta a confusin porque
parece que la registracin es un requisito para que nazca el derecho real, pero
no es as, slo sirve para perfeccionarlo y lo aclara en la segunda parte, cuando
dice que el fin es la oponibilidad del derecho inscripto a terceros. As, si el derecho que se inscribe, ser oponible, si no, no se podr hacer valer el derecho
respecto de terceros, por ejemplo terceros embargantes del dueo anterior.
De esta forma, podemos concluir que para el:
Nacimiento de Derechos Reales sobre inmuebles: se requiere de ttulo
(material y formal) ms el modo.
Nacimiento de Derechos Reales sobre Muebles con Inscripcin Constitutiva: modo registral aunque no haya tradicin de la cosas.
Nacimiento de Derechos Reales sobre Muebles con Inscripcin Declarativa:
titulo (aunque que sea material) y modo.
-

En cambio, los derechos personales nacen por el acuerdo de partes: rige


el principio de autonoma de la voluntad (Art. 1197 del CC. Las convenciones son para las partes una regla a la cual deben someterse como si fuera
la ley misma). Es decir, que el acuerdo de las partes pueden crear tantos
derechos personales como ellas quieran, con la nica limitacin establecida por la ley, la moral y las buenas costumbres.

De all que se concluya que los derechos reales estn limitados en su creacin (por la ley), mientras que los derechos personales son, en principio,
ilimitados.

3) En cuanto al derecho de persecucin


Los derechos reales tienen el ius persequendi o derecho de persecucin.
Esto quiere decir que se sigue a la cosa y no a la persona. Para los derechos
personales, en cambio, no rige este principio, sino que en caso de deudas
es la persona y no la cosa quien responde.
4) En cuanto al Derecho de preferencia o ius preferendi
En los derechos reales tenemos dos tipos de preferencia: la excluyente y la
jerrquica o de grado.
La preferencia es excluyente cuando dos derechos reales de la misma naturaleza no pueden coexistir al mismo tiempo, sino que uno excluye al otro. De esta
forma, no puede haber dos derechos de dominio sobre la misma cosa, o lo tiene
Juan o lo tiene Pedro.
La preferencia es jerrquica o de grado, cuando pueden coexistir derechos
reales de la misma naturaleza de acuerdo a la fecha de constitucin, en un
orden jerrquico que lo da la fecha de constitucin. Se da en el caso de las hipotecas. As, si se constituye con fecha 01 de marzo sobre el mismo inmueble una
hipoteca, ser de primer grado, si con fecha 04 de abril se constituye otra, se
llamar de segundo grado y as sucesivamente. En el caso de ejecucin, tendr
preferencia en el cobro la primera sobre la segunda y sta sobre la de tercer
grado. Aunque hacemos la salvedad, que actualmente, es muy poco comn que
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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un Banco autorice varias hipotecas constituidas por distintos acreedores sobre


el mismo inmueble.
En el Cdigo Civil, la prioridad o preferencia en materia de derechos reales est
legislada en la parte de las obligaciones de dar cosas ciertas, estableciendo
soluciones idnticas, ya se trate de muebles o inmuebles. Y as dice que cuando
una persona de mala fe contrata con varias la entrega de la misma cosa, tendr
preferencia aquella que primero haya sido puesta en posesin de la cosa, siempre que haya tenido buena fe, cuando la cosa le ha sido entregada (Arts. 592 y
594 del CC).
En cambio, en materia de derechos personales, el Cdigo Civil establece que
ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior (ver al respecto Art.
593 y 596 del CC).
5) En cuanto a la oponibilidad
Los derechos reales tienen una oponibilidad absoluta, pues el titular del derecho
lo puede hacer valer respecto de todos y de toda la sociedad. Mientras que en
los derechos personales, la oponibilidad es relativa, es decir que se hace valer
respecto de alguno o algunos. As, el acreedor hace valer su derecho respecto
del deudor o deudores.

Clasificacin de los derechos reales


Antes de aludir a la clasificacin de los derechos reales resulta fundamental
sealar cules son.
Diremos en primer lugar que estn enunciados, es decir, que su enumeracin es
meramente ejemplificativa, no taxativa, en el artculo 2502 del CC:
Son derechos reales los siguientes: dominio, condominio, usufructo, uso, habitacin, servidumbres, hipoteca, prenda, anticresis y derecho de superficie forestal
(este ltimo agregado por ley 25.509).
Como el carcter de la enumeracin es ejemplificativo, la doctrina no descarta
la existencia de otros derechos reales no enumerados, que estn regulados por
leyes nacionales complementarias al Cdigo Civil. As se consideran derechos
reales la Propiedad Horizontal regulada por ley 13.512, La Prehorizontalidad,
como un estado previo a la Propiedad Horizontal, regulado en la ley 19.724, el
Dominio Fiduciario (Ley 24,441), entre otros.
En el artculo 2614 CC se establecen cules son los derechos prohibidos: Los
propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni imponerles censos y rentas que se extiendan a mayor trmino de cinco
aos, cualquiera sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna.
Las Rentas consistan en la obligacin de pagar a otra persona una pensin
generalmente anual por la entrega de una suma de dinero. Los Censos eran
como las Rentas, pero el obligado al pago afectaba para ello un bien inmueble.
Las Vinculaciones se establecieron con el fin de mantener las tierras en manos
de una familia cuando la posesin de ellas era signo de nobleza. Bajo el trmino
de vinculaciones se incluyen al mayorazgo y las capellanas.
En el mayorazgo un inmueble era afectado a un orden sucesorio determinado
asegurando la inalienabilidad del bien, generalmente al mayor de la familia. Es
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 31

una institucin de orden aristocrtico que se justifica con la idea de conservar el


patrimonio, a los fines que accedieran a un ttulo de nobleza. Las capellanas en
cambio obligaban, al que posea un bien afectado a ella, a celebrar misas, con
derecho a percibir emolumentos.
El derecho de superficie fue un derecho prohibido en el viejo artculo 2614 (antes
de la reforma por ley 25509), que consista en el derecho de usar y gozar de un
edificio o parte de l por un tiempo prolongado, teniendo como contraprestacin
un pago llamado solarium.
En cambio, el derecho de superficie forestal, fue incorporado por la ley 25.509
como un derecho real autnomo sobre cosa propia temporario que otorga el
uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno, con la
facultad de realizar forestacin o sivicultura y hacer propio lo plantado o adquirir
la propiedad de las plantaciones existentes, pudiendo gravarlo con derecho real
de garanta.
A los derechos reales, entonces podemos clasificarlos en:
1.
2.
3.
4.

Derecho reales sobre cosa propia


Derechos reales sobre cosa ajena
Derechos reales de garanta
En cuanto a su duracin: Perpetuos o Temporarios

1. Sobre cosa propia: Se llama: derechos reales sobre cosa propia, cuando
el derecho real recae sobre la misma cosa que es objeto del derecho. En
este tipo de derechos no se necesita de otro derecho real para poder ejercerlo. Son derechos reales sobre cosa propia el dominio y el condominio. El
dominio es el derecho real por excelencia y tiene las siguientes facultades:

Ius Abutend - facultad de disponer tanto materialmente (mejoras)


como jurdicamente (venta).
Ius Usus - derecho de uso.
Ius Fruendi - Derecho de percepcin de los frutos.

El condominio tiene estas mismas facultades, solo se diferencia por la pluralidad de personas.
2. Sobre Cosa Ajena: necesitan de otro derecho real para poder ser ejercido,
y estos son el usufructo, el uso, la habitacin, la servidumbre y el derecho de
superficie forestal.
Los derechos reales sobre cosa ajena se llaman tambin Derechos Reales Desmembrados porque surgen como consecuencia de una separacin de las facultades que tiene el dominio. As cuando se constituye un derecho de usufructo
sobre un dominio, tenemos el derecho real de dominio que queda desprovisto
de las facultades de uso y goce, conservando solo la facultad de disposicin,
quedndole al usufructuario el uso y goce de la cosa. Por eso se dice que el titular de dominio queda con la nuda propiedad, la propiedad desnuda, pues se
ve privado en este caso del usufructo del uso y goce de la cosa quedando solo
con el poder de disposicin.
Lo mismo ocurre con el uso, cuando se constituye sobre un derecho de dominio,
el domino, el titular de derecho de dominio queda con la disposicin, mientras
que al usuario le queda la facultad de uso. Igual situacin ocurre con la habitaEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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cin, que es un derecho de uso, pero destinado a un inmueble, a casa habitacin. As en los derechos de uso, usufructo, habitacin y superficie forestal, el
Cdigo Civil, se les otorga una serie de facultades que le son privadas al titular
del dominio a saber:

Uso: se reserva como su palabra lo indica solo el uso limitado.


Usufructo: le queda reservado el derecho de uso y goce
Habitacin: solo el derecho de habitar un inmueble
Derecho Superficie Forestal: Regulado por la ley 25509 para proteger
el medio ambiente, aqu tenemos al titular del suelo por un lado, y por el
otro al titular de la superficie sobre la forestacin. Al respecto cabe aclarar que est prohibido constituir este derecho sobre superficies para edificar (ver Art. 2614 CC. antes y despus de la reforma por la ley 25.509).
S est permitido el derecho de Superficie Forestal, en donde al superficiario se le conceden una serie de facultades de las cuales se ve privado
el titular del dominio sobre el suelo, que estn reguladas en la ley citada.
Servidumbres: merecen una regulacin especial, en donde encontramos la existencia de dos inmuebles, uno que percibe un beneficio, llamado inmueble o fundo dominante y otro que sufre una carga, llamado
inmueble o fundo sirviente, como ocurre por ejemplo en la servidumbre
de paso, en donde uno de los inmuebles debe soportar el paso de personas o cosas.

3. Derechos reales de garanta, Tambin entran dentro de la categora de


derechos reales sobre cosa ajena porque dependen de otro derecho real, por
ejemplo: el dominio. Son accesorios, porque dependen de un crdito, derecho personal al que estn garantizando, extinguido dicho crdito, se extingue
el derecho real: ellos son la prenda, hipoteca y la anticresis. Todos los dems
derechos reales se los llama autnomos, porque no depende su existencia de
un derecho personal.
Las clasificaciones anteriormente descriptas se sintetizan en el siguiente
cuadro:
Clasificacin de los Derechos Reales
Sobre cosa
propia

Dominio
Condominio
Propiedad horizontal
Uso
Usufructo

Derechos
Reales

De goce o disfrute
Sobre cosa ajena

Habitacin
Derecho de
superficie forestal
Servidumbres
Hipoteca

De garanta

Prenda
Anticresis

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4. Tambin podemos distinguir los derechos reales, respecto de su duracin:


Perpetuos: porque no se extinguen por el no uso: el dominio, el condominio y las servidumbres reales.
Temporarios: la prenda, la hipoteca y la anticresis duran hasta que se
paga la garanta, por lo que son temporarios. Es tambin temporario el derecho
de superficie forestal que tiene un plazo contractual, el que nunca puede exceder
los 50 aos. En igual sentido son temporarios, el usufructo, el uso, la habitacin.
Las servidumbres en cambios sern temporarias si son personales.

Adquisicin originaria y derivada de los derechos reales


La adquisicin es originaria cuando se prescinde de la existencia y voluntad de
un titular anterior independiente que exista o no. Por ejemplo, la prescripcin
adquisitiva o usucapin, donde el poseedor adquiere el dominio a travs de la
posesin pblica, pacfica, continua y no interrumpida por el plazo establecido
por la ley, independiente de la voluntad del anterior titular del derecho, y generalmente en contra de su voluntad.
Tambin en un modo originario la apropiacin, que recae sobre cosas sin dueo
o abandonadas (art. 2525 y sgtes.) y como modos tpicos de apropiacin: la caza
(art. 2540 y sgtes) y la pesca (art 2547 y sgtes).
La adquisicin es derivada cuando el derecho deviene de un titular anterior, el
modo tpico es la tradicin.

Convalidacin de los derechos reales


Principio General
Hay un principio general en derecho consagrado en el artculo 3270 CC Nemo
Plus iuris que establece que Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un
derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede
adquirir sobre un objeto un derecho mejor o ms extenso que el que tena aquel
de quien lo adquiere.
En definitiva este artculo sienta el principio que nadie puede trasmitir un derecho que no tiene.
Excepcin
La convalidacin es la excepcin a este principio que est consagrada en el
artculo 2504 CC.
Artculo 2504 CC: Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena
derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero tenido al tiempo de la transmisin o
constitucin.
Es decir que si alguien constituye o transmite un derecho real que no tiene derecho a hacerlo, por ejemplo est inhibido para disponer de sus bienes pero no
obstante ello firm una escritura pblica e hizo tradicin de la cosa, y con posterioridad adquiere la capacidad, se considera que la tena retroactivamente desde

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la poca en que constituy o transmiti el derecho y no desde que adquiri la


capacidad.
Excepcin de la Excepcin (Art. 3126) en materia de hipoteca no se admite la
convalidacin, es decir, al momento de hipotecar un inmueble hay que ser titular
del mismo, no puede constituirse sobre un inmueble ajeno.
Habiendo estudiado los contenidos de este mdulo, lo invitamos a realizar las
actividades diseadas para mejorar la comprensin del mismo:
Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

ACTIVIDADES
Actividad 1: Adquisicin de los Derechos Reales. Oponibilidad de la registracin
Juan Gutirrez compra un inmueble por
escritura pblica y tradicin oportunamente
efectuada. Tambin inscribe el inmueble en
el Registro de la Propiedad. Al cabo de seis
meses vende el inmueble al Sr .Diego Lpez
por escritura pblica que jams ingresa al
Registro. En la clusula octava de la escritura
se manifiesta que la tradicin es entregada a
Diego Lpez en ese acto escriturario, pero la
realidad es que el Sr. Gutirrez nunca entreg
las llaves del inmueble y Lpez nunca pudo
ingresar a la propiedad.
Ocho meses despus de la escritura se constituye en el lugar, un Oficial de Justicia quien
realiza una constatacin del inmueble encontrando all una familia de apellido Guala que
entr al inmueble por no tener dnde ir.
Tres meses despus, se llev a cabo la subasta por un juicio en el que Gutirrez
era deudor. Realizada la subasta se otorg como ttulo el Acta Aprobatoria de la
Subasta.
a)
b)
c)

Identifique, en la situacin problemtica planteada, la existencia de


derechos reales. Fundamente la repuesta teniendo en cuenta la teora
del ttulo y el modo.
Qu inconveniente puede llegar a tener el adquirente en subasta para
adquirir el derecho real? Fundamente en base las circunstancias dadas
en esta situacin teniendo en cuenta la teora del ttulo y el modo.
Diego Lpez puede oponer su derecho al adquirente en subasta? Fundamente teniendo en cuenta los efectos de la registracin en materia de
inmuebles.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 35

Actividad 2: Aplicacin de la teora del ttulo y el modo en la adquisicin de


los derechos reales.
Anlisis de los efectos de la registracin.
La Sra. Ana Gutirrez es titular de un inmueble en Villa Mara y decide permutarlo con su
amiga Silvina Gmez que tiene un departamento en la Ciudad de Crdoba. Ana, que
debe pedir un prstamo a su prima Ema
para pagar el departamento de Crdoba,
comienza a vivir all, realizndole algunas
refacciones. Asimismo, instrumenta la permuta por Escritura Pblica, la cual ingresa
al Registro de la Propiedad. Silvina realiza
la permuta por boleto privado y recibe el
inmueble de conformidad, de las manos de
Ana Gutirrez.
a) Identifique, en la situacin problemtica dada, la existencia de derechos
reales y personales. Para fundamentar la existencia de derechos reales
deber tener en cuenta la teora del ttulo y el modo.
b) Alguna de las dos permutantes, podr hacer valer su oponibildad frente
a terceros? Fundamente su respuesta teniendo en cuenta los efectos de
la registracin inmobiliaria.

GLOSARIO
Anticresis: Es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero
designado por ambos, ponindolo en posesin de un inmueble y autorizndolo
a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito,
si son debidos y en caso de exceder sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses.
Censos: (Ver Rentas) Es igual a rentas, pero el obligado al pago afecta un bien
inmueble.
Condominio: Es el derecho real que pertenece a dos o ms personas, sobre una
cosa mueble o inmueble, por una parte alcuota.
Derecho real: Es el poder jurdico, reglado por la ley, de una persona sobre una
cosa en virtud del cual obtiene de ella todas, algunas o alguna de sus utilidades
sin injerencias extraas, y que con la debida publicidad se adhiere y sigue a la
cosa, pudiendo oponerse a cualquier interesado. Este concepto corresponde a
los Dres. Gatti y Alterini y es el seguido por la ctedra. El Dr. Allende conceptualiza derecho real en los siguientes trminos: Es un derecho absoluto, de
contenido patrimonial, cuyas normas sustancialmente de orden pblico establecen entre una persona y una cosa una relacin inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad a abstenerse de realizar actos contrarios al mismo,
naciendo para el caso de violacin una accin real y que otorga a sus titulares
ventajas inherentes al jus persequendi (persecucin de la cosa), pues el derecho
real est nsito en la misma cosa, y al jus preferendi (preferencia).
Derecho subjetivo: Podemos llamar derecho subjetivo a todo inters humano
jurdicamente protegido. Son mirados como las distintas facultades o prerrogativas del hombre conforme a sus derechos.
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Dominio: Es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida
a la voluntad y accin de una persona.
Enfiteusis: Es la entrega del uso y goce de una cosa inmueble a perpetuidad
o por muy largo tiempo, teniendo como contraprestacin el pago de un canon.
Habitacin: Si el derecho de uso se refiere a una casa y a la utilidad de morar
en ella, se llama derecho de habitacin.
Hipoteca: Es el derecho real constituido en seguridad de un crdito cierto en
dinero, sobre bienes inmuebles que continan en poder del propietario.
ius persequendi: El titular de un derecho real goza del jus persequendi como
una de las caractersticas de su derecho, en virtud del cual puede perseguir la
cosa cualquiera sea la persona que la tenga bajo su poder.
ius preferendi: El titular de un derecho real goza del jus preferendi, o sea el
derecho de ser preferido en el ejercicio de su derecho con respecto a otros derechos reales de igual preferencia jerrquica o distinta naturaleza sobre la misma
cosa (preferencia excluyente), posteriormente constituidos.
Numerus clausus: Tambin llamado nmero cerrado. Los derechos reales slo
son creados por ley.
Oponibilidad erga omnes: Significa que pueden hacerse valer respecto de
todos o lo que es igual respecto de todos los integrantes de la comunidad;
tienen eficacia contra cualquiera. Los derechos reales son absolutos y por lo
tanto oponibles erga omnes. Son derechos cuyas correspondientes obligaciones afectan a toda la sociedad con las cuales el objeto de derecho puede estar
en contacto.
Oponibilidad frente a terceros: Es el efecto que da la registracin en materia de
inmuebles (art. 2505 CC) que permite que un derecho inscripto se pueda hacer
valer, es decir oponer, respecto de terceros, lo cual le confiere efectos declarativos, porque declara un derecho que ya existe independiente de la registracin.
Prenda: Habr constitucin de derecho real de prenda cuando el deudor, por
una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una
cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda.
Propiedad Horizontal: Derecho real autnomo regulado por la ley 13.512, que
consiste en el uso goce y disposicin jurdica sobre una parte privativa que
est integrada por las distintas unidades funcionales, sobre las partes o cosas
comunes del edificio y por el terreno.
Rentas: Es la obligacin de una persona de pagar a otra una pensin generalmente anual por la entrega de una suma de dinero.
Servidumbre: Es el derecho real, perpetuo o temporario, sobre un inmueble
ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos actos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de
propiedad.
Superficie: Es el derecho de usar y gozar de un edificio o parte de un edifico
por un tiempo prolongado, teniendo como contraprestacin un pago llamado
solarium.
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Superficie forestal: Es el derecho real autnomo sobre cosa propia temporario,


que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble
ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla
con derecho real de garanta.
Ttulo Material: son los hechos o actos jurdicos que son susceptibles de producir el nacimiento de un derecho real.
Ttulo Formal: son las solemnidades establecidas por ley para poder instrumentar el titulo en sentido material que se requiere cuando se trata de inmuebles,
como la escritura pblica o el Auto Aprobatorio de la Subasta.
Modo: Es la forma que se publicita el nacimiento del derecho real que estn
produciendo el titulo. Hay dos tipos de modo: el posesorio, cuyo caso tpico es
la tradicin y la registracin.
Uso: Es el derecho real que consiste en la facultad de servirse de una cosa
ajena, con cargo de conservar la sustancia de ella, o de tomar sobre los frutos
de un fundo ajeno lo necesario para las necesidades del usuario y su familia. Las
facultades del usufructuario estn limitadas en este derecho real de uso a las
necesidades del usuario y su familia.
Usufructo: Es el derecho real de usar y gozar de una cosa ajena, mueble o
inmueble, sin alterar su sustancia.
Vinculaciones: Concepto genrico de derechos reales por los cuales un inmueble es afectado a un orden sucesorio predeterminado mortis causa, como en el
caso de los mayorazgos. Si la afectacin es a una obra piadosa, como celebracin de misas, se denomina capellanas.

Material de consulta:
BORDA, Guillermo: Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi,
2004, 2da. Edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E.: Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial
Abeledo-Perrot, 1998
CAUSSE, Jorge R.: Urbanizaciones Privadas: Barrios Privados. Editorial
Ad-Hoc, 1998.
DI FILIPPO, Mara Isabel: Tiempo Compartido. Editorial Abeledo-Perrot,
1987.
GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.
HIGHTON, Elena I. et al.: Nuevas Formas de Dominio. Editorial Ad-Hoc,
1993, 2da edicin.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. Edicin.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

38

PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.


SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino. Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales. Lecciones. Ediciones
Lerner.

m2
Las relaciones reales
1.- Las Relaciones reales. Concepto. Clases.
Posesin: Concepto. Elementos. Objeto. Importancia. Diferencia entre propiedad y posesin.
2.- Clasificacin de la posesin: legtima e
ilegtima: Buena y mala fe. Simple mala fe no
viciosa y viciosa. Inmutabilidad de la causa.
Interversin del ttulo. Actos posesorios.
3.- Posesin por boleto de compraventa. Problemtica: Anlisis del agregado al Art. 2355
CC por la ley 17.711. Ttulo Justo, Ttulo Putativo y Ttulo Perfecto: conceptos y diferencias.
4.- Adquisicin, conservacin y prdida de la
posesin. Distintos casos. Modos de adquisicin: originarios y derivados. Tradiciones abreviadas. Adquisicin por representante.
5.- Tenencia. Concepto. Clases. Obligaciones y
derechos del tenedor.
Microobjetivos
Distinguir los derechos reales de las relaciones reales, como la posesin
y la tenencia, para conocer sus implicancias jurdicas y sociales.
Identificar las distintas clases de posesin y tenencia, para orientar en el
asesoramiento profesional.
Reconocer las diferencias entre el Ttulo Perfecto o Suficiente, el Ttulo
Justo y el Ttulo Putativo y sus incidencias en la constitucin de los derechos reales, a fin de asesorar en situaciones concretas.
Advertir la importancia de la adquisicin, conservacin y prdida de la
posesin para aplicarla en el ejercicio de la profesin.
Contenidos
Estimados alumnos: Podramos decir que la vida se divide entre los que quedan
atrapados en s mismos girando sobre sus problemas en un lugar y los que
se animan a avanzar, aunque no sepan lo que les espera adelante. Intentemos
siempre ser los segundos. Por lo pronto comencemos a transitar juntos los contenidos del Mdulo 2, pues habiendo visto el contenido y realizado las actividades del Mdulo 1, Uds. se encuentran en condiciones de empezar el estudio de
este Mdulo.

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LAS RELACIONES REALES


Las relaciones reales son el vnculo que existe entre una persona y una cosa,
independiente que ese vnculo pueda recaer en un derecho real o personal, o
no.
Ellas son: la posesin y la tenencia.
POSESIN: La posesin est definida en el artculo 2351 del Cdigo Civil de la
siguiente manera:
Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga
una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho
de propiedad:
Dada la definicin del Cdigo procederemos a analizar cada uno de sus partes.
As, cuando el artculo dice que habr posesin de las cosas, cuando alguna
persona, por s o por otro, est diciendo que la posesin puede ser ejercida
personalmente o por representante.
Hay dos tipos de representacin: la presentacin voluntaria (que se rige por las
normas de contrato de mandato) y la legal. En la representacin voluntaria, la
capacidad, la buena fe, deben estar en la persona del mandante. Ver al respecto
los arts. 2446, 2447, 2397, 2399 del CC.
En cambio la representacin legal, se da en los casos de incapacidad, en donde
el representante debe ser capaz, pues suple la capacidad de su representado.
Es el caso de los tutores y curadores en relacin a sus pupilos, o la de los padres
en relacin a los hijos que estn bajo su patria potestad.
Tambin son representantes de la posesin, todos los tenedores, porque detenta
la cosa en nombre del poseedor, tales como el comodatario, depositario, locatario.
La posesin tiene dos elementos: uno objetivo, llamado Corpus y otro subjetivo
llamado Animus.
Cuando el artculo se refiere a tenga una cosa bajo su poder, es el elemento
corpus de la posesin. La estructura del Cdigo, siguiendo a Savigny entiende
que para tener el corpus, no se requiere de un permanente contacto directo con
la cosa, sino que en la medida que exista una posibilidad fsica de acceder a ella,
se tiene el elemento corpus. Podemos tener una computadora, usarla, dejarla en
nuestra casa, pero en la medida que tengamos la posibilidad de acceder a ella,
se tiene ese elemento objetivo de la posesin. Cuando la cosa nos es sustrada
o la perdemos dejamos de tener esa posibilidad y por lo tanto ese elemento
objetivo (ver Artculo 2374 CC y su nota).
Cuando la definicin dice con intencin de someterla al ejercicio de un derecho estamos en presencia del elemento subjetivo llamado Animus, que es comportarse respecto de la cosa como si furamos los dueos, no reconociendo en
ella un derecho superior al nuestro.
As, si compro una casa por escritura y tradicin y vivo en ella cuidando que
nadie me la usurpe, me comporto como si fuera el dueo y de hecho lo soy. Pero
tambin el ladrn y el usurpador, no son dueos y se comportan respecto de la

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cosa como si lo fuera, no reconociendo en otra persona un derecho superior al


de ellos y por lo tanto tienen la posesin.
La cosa, es el objeto de la posesin (no confundirlo con el elemento objetivo
corpus), se la entiende en el sentido del Art. 2311 C.C. objeto material susceptible de valor, a diferencia de los bienes (que son objetos incorporales, no tangibles como el derecho a un crdito, el derecho a mantener un determinado haber
jubilatorio, que tambin tienen un valor). Otras caractersticas de las cosas para
que sean susceptibles de posesin es que deben estar en el comercio (no ser
del estado nacional, provincial o municipal), deben ser determinadas, pues no
existe posesin sobre universalidades ni de hecho (conjunto de cosas como un
rebao) ni de derecho (conjunto de cosas y bienes como un patrimonio). En este
sentido ya veremos que la posesin puede ser legtima o ilegtima, esta ltima de
buena o mala fe, y en las universalidades de hecho, como el rebao, puede que
algunas ovejas las hallamos comprado y sean legtimas, pero puede que otras,
sean del vecino y exista hurto, por ello es que cada cosa debe poseerse en forma
determinada e individualizada, y no sobre conjunto de cosas.
Y por ltimo, resulta ms tcnico reemplazar la expresin someterla al ejercicio de un derecho de propiedad por la de someterla al ejercicio de un derecho
real que se ejerza por la posesin, pues la propiedad recae sobre cosas (objetos materiales) y bienes (objetos inmateriales) y los derechos reales en cambio,
siempre se ejercen sobre cosas como ocurre con la posesin.
En el siguiente esquema queda graficado el anlisis que acabamos de hacer
sobre el Art. 2351 del C.C.:

En este sentido, todos los derechos reales se ejercen a travs de la posesin,


salvo la hipoteca en donde la cosa no es poseda por el acreedor, sino que permanece en poder del deudor o constituyente de la hipoteca.

Diferencias entre la posesin y la propiedad


Hay Diferencias sustanciales entre posesin y propiedad. Puede que estas calidades coincidan o puede que no.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 41

As, se puede ser poseedor y propietario, cuando compro una casa por
escritura pblica (art 1184 inc1 CC) y me hacen tradicin de ella (Art. 577
CC) y adems vivo en ella, ejerciendo actos posesorios (art 2384 CC).

Puede que sea propietario y no poseedor, como cuando compro una


casa en las mismas condiciones del supuesto anterior, pero me la han
usurpado, no puedo ejercer actos posesorios.

Puedo tener la posesin y no la propiedad, caso inverso a los anteriores, ejemplo el usurpador y el ladrn.

TENENCIA: Est receptada en el art 2352 CC:


El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es
simple tenedor de la cosa y representante de la posesin de propietario, aunque
la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho
En la tenencia se ostenta el elemento Corpus, pues existe posibilidad fsica
de acceder a la cosa, pero se reconoce en otra la posesin (falta el elemento
Animus).

Elemento Corpus: el que tiene efectivamente una cosa

Reconociendo en otro el derecho real - falta de animus-

Aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho: por ejemplo un


locatario o un depositario, tienen la cosa para el poseedor-locador-depositante, y la detentan en virtud de un derecho personal derivado de un contrato
(locacin, depsito).

Puede ocurrir que exista tenencia sin ningn derecho personal que la vincule,
tal es la relacin de los invitados con las cosas con que se sirven en una casa.

CLASES
La Tenencia puede ser:

Absoluta: Cuando se refiere a cosas detentadas por el Estado Nacional,


Provincial o Municipal. Entran en la rbita del Derecho Administrativo y
no del Derecho Civil.
Relativa: es la que tienen los particulares y a su vez se clasifica en:

Interesada: cuando se tiene la facultad de uso y aprovechamiento, por ejemplo la locacin, el comodato.

Desinteresada: cuando no tengo esas facultades, ejemplo
el depositario, el mandatario.

Basada en Vnculos de Dependencia: son aquellas que
estn basadas, en relaciones laborales, por ejemplo la relacin de un obrero con su maquinaria, o de una secretaria
con su computadora.

Basada en Vnculos de Hospedaje y Hospitalidad: vinculo entre un husped y la cosa de un hotel (relacin de
hospedaje) o de hospitalidad, que es la relacin que existe
entre la persona respecto de los utensilios de la casa en
donde es invitado, por ejemplo las copas.

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Yuxtaposicin Legal: vnculo que existe entre una persona
y una cosa, en donde falta el animus, y la voluntad para
detentar la cosa, por ejemplo el prisionero respecto de sus
cadenas, o un sonmbulo respecto de lo que puede tomar
en ese estado. Salvo excepciones no genera efectos jurdicos.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL TENEDOR


Facultades:
- El tenedor tiene la facultad de usar la cosa conforme a su destino, siempre teniendo en cuenta qu tipo de tenencia tiene, pues como vimos el
tenedor desinteresado, no tiene esa facultad.
Obligaciones:
- Realizar todos los gastos necesarios para la conservacin de la cosa.
- Devolver la cosa cuando le sea requerida o en el lapso fijado en un contrato.
- En el caso de ser demandado en relacin a la cosa, debe indicar a
nombre de quin posee (Art. 2464 )

Clasificacin de la posesin
La posesin conforme el artculo 2355 CC establece que puede ser LEGTIMA o
ILEGTIMA.
La posesin ser legtima cuando sea el ejercicio de un derecho real constituido de conformidad a las disposiciones de este cdigo. Y el cdigo exige
para la constitucin del derecho real, ttulo y modo suficiente.
Ser ilegtima: a) cuando se tenga sin ttulo, Ej. Usurpador
b) cuando el ttulo sea nulo, Ej. Compraventa entre esposos (en general se
da en todas las compraventas prohibidas donde existen incapacidades de
derecho a saber: compraventa entre tutor, curador y pupilo, entre padres e
hijos sometidos a patria potestad, etc.).
c) fuera adquirida por un modo insuficiente para adquirir los derechos reales,
Ej. Una mera declaracin de dar por entregada la cosa. Como hemos visto,
en el artculo 2378 CC establece que la simple declaracin de dar por
entregada la cosa, no suple las formas legales. Y las formas legales son la
entrega real y efectiva.
d) cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa. Aqu Vlez
cometi un error, y tenemos que distinguir el derecho a poseer la cosa que
es el ius posesionis, del derecho de poseer, es decir, la preposicin de
en vez de a, significa lo que en latn se llama ius posidendi que equivale
a ttulo. El supuesto tratado en la opcin d) conlleva entonces a poseer sin
ttulo, los ejemplos seran los mismos del primer supuesto, as el usurpador
y el ladrn poseen sin ttulo.
e) cuando se adquiera de quien no tiene derecho a transmitir (si no tiene
derecho a trasmitir es porque no es el titular - mismo ejemplo del supuesto
d).
Por lo cual podemos concluir, que quien no tiene ttulo o es insuficiente o le falta
el modo o es insuficiente o le faltan ambos (ttulo y modo), la posesin es ilegtima. (No hace falta recordar todos los supuestos del artculo, pero s distinguir
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 43

en situaciones concretas que la falta de ttulo o de modo o de ambos, hacen a


la posesin ilegtima).
A su vez la posesin ILEGTIMA puede ser de BUENA FE o de MALA FE:
Buena Fe: Es de buena fe, cuando el poseedor por ignorancia o error de
hecho no imputable, es decir excusable, se persuadiere de la legitimidad de
la posesin. El poseedor est convencido sin lugar a dudas que su posesin
es legtima, es decir, que se ejerce con ttulo y modo suficiente, pero existe
este error de hecho que hace que la posesin, no sea legtima como cree el
poseedor sino ilegtima (Art. 2356 del C.C.).

La buena fe, tiene un elemento Subjetivo: est dado por el Art. 4005 CC. Se
trata de una buena fe - creencia, la persona que posee, como dijimos anteriormente, est persuadida sin duda alguna de la legitimidad de su posesin, no es que se comporta como si fuera poseedor (animus) sino que
est convencido que es un poseedor legtimo, es decir, con ttulo y modo
suficientes. La persuasin, la creencia sin duda alguna del poseedor, forman
parte de este elemento subjetivo de la buena fe.

Un ejemplo de posesin ilegtima de buena fe es el Ttulo Putativo (Art.
2357, 4011 CC). El ttulo putativo es un ttulo que formalmente rene los
requisitos de forma (Ej.: un inmueble con escritura pblica- Art. 1184 inc1
del CC) pero, o bien el ttulo no existe o no recae sobre la cosa poseda. Se
trata de un ttulo basado en un error de hecho. Este error puede recaer en la
cosa poseda (Ej.: compro por escritura pblica el lote A pero por un error de
hecho comienzo a poseer el lote B) o puede que el error recaiga en el ttulo,
ste no existe, pero por un error de hecho estoy convencido de que existe
(Ej.: comienzo a poseer un inmueble en virtud de un testamento que ignoro
que fue revocado). El que posee en virtud de ttulo putativo es uno de los
tantos supuestos de buena fe en la posesin.

Mala Fe: El Cdigo no da un concepto, sino que se define por exclusin, y
es aquella basada en un error de derecho y por lo tanto no excusable, pues
nadie puede alegar la ignorancia de la ley (Art. 923 CC.).
Se debe rescatar conforme el Art. 2362 que Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo
los casos en que la mala fe se presuma.
Es decir que en principio, hay presuncin de buena fe en la posesin, salvo
cuando se presume la mala fe.
Hay tres supuestos de presuncin de mala fe, que forman parte de la posesin
de simple mala fe no viciosa.
De ah que la mala fe puede ser:
A) Simple Mala Fe No Viciosa: tambin se define por exclusin, y es aquella que
es de mala fe y no hay vicios en la posesin.
Los supuestos de simple mala fe no viciosa son tres: dos se refieren a cosas
muebles (por la secuencia de su articulado) a saber:

Art. 2770: los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para


hacer presumir de mala fe al poseedor de cosas hurtadas o perEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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didas que las adquiri despus de tales anuncios, si no se probare que tena conocimiento de ello cuando adquiri las cosas.
En este supuesto debe probarse el conocimiento de los anuncios
cuando se adquirieron las cosas, de lo contrario, los anuncios en s, no
bastan para hacer presumir la posesin

Art. 2771: ser considerado de mala fe, el que compr la cosa hurtada
o perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender cosas
semejantes, o que no tena capacidad o medios para adquirirla. Aqu s
hay presuncin de mala fe sin necesidad de acreditar nada.

Es decir, cuando se posee en virtud de anuncios de hurto o prdida, o bien


cuando se compra a una persona sospechosa que no acostumbra a comprar
esas cosas o no tiene los medios para adquirirla, son supuestos de posesin de
mala fe simple o no viciosa.
El otro supuesto de simple mala fe no viciosa, se da en materia de inmuebles.
El Art. 4009 establece: El vicio de forma en el ttulo de adquisicin hace suponer
la mala fe en la posesin. Un ejemplo de vicio de forma es cuando se adquiere
una cosa inmueble obviando la solemnidad de la escritura pblica, aqu hay un
vicio de forma, conforme a lo ya estudiado en el Art. 1184 inc. 1 CC, al cual nos
remitimos. En este ltimo supuesto tambin se presume la mala fe en posesin.
B) Mala Fe Viciosa: La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles
adquiridas por hurto, estelionato o abuso de confianza; y siendo de inmuebles,
cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria cuando
se tuviese por un abuso de confianza. Art. 2364 CC.
Los vicios en la posesin a su vez se subclasifican de acuerdo a si la cosa es
mueble o inmueble.
As en materia de inmuebles los vicios son:

Violencia: puede ser fsica o moral (coaccin, amenaza) La violencia


puede estar al principio, en la toma de la posesin y se llama violencia adquirida, o bien se puede entrar a un inmueble sin violencia pero cuando el titular del
derecho intenta recuperarla el poseedor repele con fuerza, ah se llama violencia
tenida.

La violencia puede ser ejercida por el propio poseedor o por otro que la ejerza
en nombre del poseedor. Tambin puede ser ejercida en contra del titular del
derecho, o sobre cosas o personas que tienen la cosa en nombre del poseedor
(un tenedor o un representante). Ej.: cambiar un candado, empujones, golpes,
amenazas, etc.
No es lo mismo la violencia que vicia la posesin, que la violencia que vicia el
acto jurdico. As, si se firma una escritura pblica en base a coaccin, amenaza,
estar viciado el acto jurdico por violencia en el acto, que ser susceptible de
una accin de nulidad, lo que no torna violenta la posesin. Ver Arts. 2365, 2366,
2367 CC.

Clandestinidad: Hay clandestinidad cuando los actos por los cuales


se tom o se continu la posesin, fueron ocultos o se tom en ausencia del
poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan
derecho a oponerse (Art. 2369 CC).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 45

En la nota al Art. 2479, Vlez sostiene que los actos posesorios ejecutados de
noche siempre son reputados clandestinos, y lo mismo los trabajos subterrneos.
La clandestinidad puede estar en la toma de la posesin o posteriormente, el Art.
2370 reza que la posesin pblica en su origen, es reputada clandestina cuando
el poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin.

Abuso de Confianza: Hay abuso de confianza cuando se ha recibido


la cosa con la obligacin de restituirla y no se restituye (Art. 2372). En el abuso
de confianza existe lo que se llama interversin del ttulo, que es el cambio de
causa por la cual la persona est en relacin con la cosa. As una persona que es
tenedora y a la cual se le ha entregado la cosa en calidad de tal, abusa de la confianza que le han depositado y cambiando la causa por la cual est en relacin
con la cosa de tenedora se transforma en poseedora. Por ejemplo, el casero que
es tenedor y cuando le solicitan restituya la cosa se niega a restituirla alegando
ser poseedor. Lo mismo ocurre con el locatario que niega la relacin locativa y
alega ejercer actos posesorios sobre la cosa, hay un cambio de causa en donde
el sujeto pasa de tenedor a poseedor. Distinto es el caso que no niega la relacin
locativa y no paga porque no tiene dinero, en este supuesto no hay un cambio de
causa, sino que el locatario contina en el carcter de tenedor.
En relacin a la figura del abuso de confianza y la interversin del ttulo cabe
hacer una aclaracin:
Hay un Principio General en derecho llamado Inmutabilidad de la Causa (Art.
2353 CC): Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la
cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a
poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que continua poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario.
Es decir que quien es poseedor contina siendo poseedor mientras no se pruebe
lo contrario y quien es tenedor contina siendo tenedor mientras no se pruebe
lo contrario.
Excepcin: Interversin de Ttulo: (Art. 2458 CC): Se pierde la posesin
cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer la cosa, y cuando sus actos
producen ese efecto.
Requisitos para el cambio de causa:
actos exteriores materiales.
que produzcan el efecto de excluir al poseedor de la posesin de la
cosa.
En materia de cosas muebles los vicios son:

Hurto: el hurto civil es comprensivo del robo. En materia penal se distingue el robo (sustraccin de la cosa con violencia) del hurto (sustraccin sin
violencia de la cosa) En civil no hay distincin entre la violencia o no, por ello
se dice que el hurto comprende tambin la figura del robo. Es la sustraccin
fraudulenta de la cosa mueble, independiente que exista o no violencia. Est
contemplado en el Art. 2766 CC.

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Estelionato: Hay estelionato cuando se adquiere una cosa mueble,


sabiendo que es ajena, que est prendada o grabada.

Abuso de Confianza: Todo lo explicado respecto de este vicio en materia de inmueble se aplica a las cosas muebles.

Podemos hacer un cuadro para recordar las distintas relaciones reales:

ACTOS POSESORIOS.
Hay actos posesorios cuando se detenta una cosa con intencin de someterla
a un derecho de propiedad. Hay corpus y animus. Estn dados en forma ejemplificativa, no taxativa en el artculo 2384 CC que dice Son actos posesorios
de cosas inmuebles: su cultura (debi decir cultivo), percepcin de los frutos,
su deslinde, la constitucin o reparacin que en ellas se haga y en general su
ocupacin, en cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de
sus partes. Tambin se consideran actos posesorios, el pago de impuestos, en
donde la jurisprudencia considera que para exteriorizar el Animus, no deben ser
pagados de una sola vez, sino en forma peridica.

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Crtica al agregado del Art. 2355 reformado en el ao 1968 por ley 17711.
La segunda parte del Art. 2355 CC sufri una modificacin a travs de la ley
17.711 del Ao 1968. Esta segunda parte establece que Se considera legtima la
adquisicin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa.
Se trata de una redaccin que ha trado muchas interpretaciones doctrinarias,
porque parecera que es contraria a la estructura del Cdigo. Pues si aplicamos
todo lo ya visto en la clasificacin de la posesin, el poseedor por boleto tiene
una posesin ilegtima, porque le falta ttulo, es de mala fe, pues desconoce o
ignora la ley, habra un error de derecho, por la no observancia de lo establecida
en la ley (que en materia de inmuebles es la exigencia que los actos deban instrumentarse por escritura pblica- Art. 1184 inc. 1 CC.). Adems, sera de mala
fe simple no viciosa al entrar en uno de los supuestos ya dados de la simple mala
fe no viciosa- Art. 4009 CC- a saber El vicio de forma en el ttulo de adquisicin
hace suponer la mala fe en la posesin. Es decir, cuando se instrumenta un
acto de inmueble por boleto hay un vicio de forma pues falta la solemnidad de
la escritura pblica.
El sentido que la mayora le da a este agregado, para no contrariar el resto de
artculos del Cdigo, es que sera considerado poseedor de buena fe al que
tiene un boleto de compraventa cuando es obligado a restituir la cosa. As, tiene
menos sanciones quien es de buena fe que el de mala fe si debe restituir el
inmueble al ser condenado en juicio a restituirlo al verdadero propietario. De esta
forma, si es de buena fe, hace suyos los frutos percibidos, no as los pendientes,
y tambin tiene derecho a ser indemnizado en las mejoras necesarias y tiles.
Todo lo regulado en cuanto a las obligaciones y deberes del poseedor de buena
y mala fe, se encuentran en el Cdigo a partir de los Arts. 2442 y sgtes del CC.
En definitiva, para adecuar el agregado al resto del articulado del Cdigo, ser
considerado de buena fe, slo en los casos en que sea condenado a restituir la
cosa en juicio al verdadero poseedor. Pero desde el punto de vista posesorio, el
poseedor por boleto es un poseedor ilegtimo (falta el ttulo suficiente), de mala
fe (por ignorancia o desconocimiento del derecho) y de simple mala fe no viciosa
(supuesto del Art. 4009 CC al que hicimos remisin).

TTULO JUSTO, TTULO PUTATIVO Y TTULO PERFECTO O SUFICIENTE.


CONCEPTO Y DIFERENCIAS.

El Ttulo Perfecto o Suficiente.


Es un ttulo que desde el punto de vista formal: rene todas las solemnidades
exigidas por ley. As en materia de inmuebles se requiere de la solemnidad de la
escritura pblica, salvo los casos de subasta pblica, Art 1184 inc. CC.
Desde el punto de vista de fondo o sustancial:
a) Es un ttulo que tiene por objeto transmitir o constituir un derecho real.
Ej. una compraventa, una donacin.
b) Es un ttulo que realmente existe.
c) El ttulo que recae sobre la cosa poseda. Compro por escritura pblica
el lote A y poseo el lote A.
d) Emana de una persona capaz.
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e) Emana de quien es titular del derecho que transmite.


Es por lo tanto un ttulo suficiente o apto para hacer nacer el derecho real,
sumado al modo posesorio.

El Ttulo Justo.
Es un ttulo que desde el punto de vista formal rene todas las solemnidades
exigidas por ley. As en materia de inmuebles se requiere de la solemnidad de la
escritura pblica, salvo los casos de subasta pblica. Art. 1184 inc. CC
Desde el punto de vista de fondo o sustancial:
a) Es un ttulo que tiene por objeto transmitir o constituir un derecho real.
Ej. una compraventa, una donacin.
b) Es un ttulo que realmente existe.
c) El ttulo recae sobre la cosa poseda. Compro por escritura pblica el
lote A y poseo el lote A.
d) Pero emana de quien no tiene capacidad. Ej. Es un inhibido para disponer de sus bienes por el Art. 152 bis del CC., al que no se le ha nombrado un curador.
e) O bien emana de quien no es titular del derecho que transmite. Este
supuesto se llama de adquisiciones a non domino, en las que no interviene el verdadero propietario, y en las que generalmente siempre hay
algn caso de falsificacin. Ej. Se utiliza un falso mandato, o se falsifica
el documento de identidad y se hacen pasar por el propietario. Pero el
que adquiere en virtud de este Justo Ttulo es de buena fe. Por ello, la ley
le da la posibilidad a este poseedor de poder sanear su ttulo, a travs
de una posesin de diez aos, ms el Justo Ttulo, ms la buena fe y
adquirir el dominio a travs de la usucapin o prescripcin corta.

El Ttulo Putativo.
Es un ttulo que desde el punto de vista formal rene todas las solemnidades
exigidas por ley. As, en materia de inmuebles se requiere de la solemnidad de la
escritura pblica, salvo los casos de subasta pblica. Art 1184 inc. CC
Desde el punto de vista de fondo o sustancial:
a) Es un ttulo que tiene por objeto transmitir o constituir un derecho real.
Ej. una compraventa, una donacin.
b) Emana de quien tiene capacidad.
c) Emana de quien es titular del derecho.
d) Pero el ttulo no existe y el poseedor est convencido por un error de
hecho de que existe. Caso del que posee en virtud de un testamento que
ha sido revocado.
e) O es un ttulo que no recae sobre la cosa poseda. Ej.: Compro por escritura pblica el lote A y por un error de hecho comienzo a poseer el lote
B.
El que posee en virtud de un ttulo putativo es poseedor de buena fe. Pero su
ttulo no puede ser saneado y se necesitarn los 20 aos de posesin para
adquirir por usucapin, como si fuera un poseedor de mala fe. Slo sirve como
un elemento de prueba en el juicio de usucapin veinteaal.

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Accesin de Posesin
Es la suma de varias posesiones. Se utiliza para la usucapin adquisitiva o prescripcin.
Requisitos:
1) Que las dos posesiones no sean viciosas: Es decir que las posesiones que
se unan no sean viciosas.
2) Que se liguen inmediatamente, sin que estn separadas por una posesin viciosa
3) Que se liguen una a la otra por un vnculo jurdico, por una causa lcita,
por ejemplo, una cesin de derechos posesorios (causa lcita). Ver Arts.
2475 y 2476 y nota a este artculo y el Art. 4005 y su nota.
La sucesin en la posesin puede ser: a ttulo universal o a ttulo singular, a saber:

Art 2475: la posesin de sucesor universal se juzgar siempre unida a la del


autor de la sucesin; y participa de las calidades que sta tenga. La posesin
del sucesor por ttulo singular, puede separarse de la de su antecesor. Slo
podrn unirse ambas posesiones si no fuesen viciosas.
Este artculo habla de ambas posesiones: la del sucesor universal, que es la del
heredero que sucede al causante en la posesin y suma la posesin del causante a la de l, pero por una ficcin jurdica que hace que el heredero sea el
continuador de la personalidad jurdica del causante. En este caso se heredan
todas las cualidades y vicios del causante.
En la segunda parte del artculo, contempla la sucesin singular, que es la tpica
accesin de posesiones, que para que se d deben darse los requisitos explicados ms arriba.

Art 2476

Sucesin Singular: para que las dos posesiones puedan unirse, es


necesario que ellas no hayan sido interrumpidas por una posesin viciosa, y
que procedan la una de la otra.

En este caso no hay sucesin universal sino singular y es la suma de posesiones


de varias personas, en la cual deben darse los requisitos explicados ms arriba..
Art. 4005: el sucesor particular de buena fe puede prescribir, aunque la posesin
de su autor haya sido de mala fe. Cuando el sucesor particular es de mala fe, la
buena fe de su autor no lo autoriza para prescribir. Puede unir su posesin a la de
su autor, si las dos posesiones son legales.

Adquisicin de la Posesin
Esta se da cuando se encuentra el corpus y el animus unidos. Luego, la posesin
se mantiene o conserva slo con el animus (aunque no tengamos el corpus).

Importancia del Acto Adquisitivo: es importante porque:

En dicho momento quedan fijadas las cualidades y vicios de la posesin.


A partir de all comienza el cmputo para iniciar la accin de prescripcin
o usucapin.

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Se requiere la anualidad para poder ejercer las acciones posesorias propiamente dichas (Art. 2481) y a partir de all se cuenta la anualidad.
Al ao de ser privado de la posesin o ser turbado en ella, se pierde el
ejercicio de las acciones posesorias (Art. 4038).
Al ao de la toma de la posesin viciosa queda purgado o saneado el vicio
en la posesin (Art. 2473/3959).

Capacidad para adquirir la posesin.


El Art. 2392 establece que Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos
los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de 10 aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores.
De lo que se desprende que para adquirir es necesario tener discernimiento
que es la capacidad general de comprender y entender.
No tienen discernimiento:
Dementes, salvo en los intervalos lcidos.
Los menores de 10 aos para los actos ilcitos y los menores de 14 para
los lcitos.
Aquellos que por cualquier accidente se encuentren privados de su
razn (Ver Art. 921 CC).

Modos de Adquirir la Posesin


En cuanto a los modos, es imprescindible hacer una aclaracin: La aprehensin
no es un modo de adquirir la posesin, sino que es la detentacin de una cosa
con intencin de poseerla (animus - corpus). Es un elemento implcito en todos
los modos de adquirir la posesin.
La adquisicin de la posesin puede ser:

Originaria: se prescinde de la existencia de un poseedor anterior para adquirir la posesin.


El modo tpico originario es la ocupacin (Art. 2382 CC) y se da en las
cosas sin dueo (res nullius) y las cosas abandonadas y contra la voluntad
del anterior poseedor mediante hurto o estelionato en los bienes muebles y
por violencia y clandestinidad en los inmuebles. Es por ello que el artculo
2382 CC establece La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual
poseedor la transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de
la ocupacin de la cosa, sea por hurto o estelionato; y la de los inmuebles
en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de actos posesorios, si fue
violenta o clandestina.

Otro modo de adquirir la posesin es la desposesin que es privar de la posesin a otro contra la voluntad de un poseedor anterior. Es una forma originaria y
puede utilizarse cualquier medio (violencia, hurto, etc.).

Derivado: El modo es derivado, cuando la posesin proviene de un titular anterior. El modo tpico de adquirir la posesin en forma derivada es
la tradicin, de la cual se hace remisin a lo ya visto.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 51

Como se expres anteriormente, cuando se explic la tradicin en el nacimiento


del derecho real, sta es la entrega y recepcin real, voluntaria y efectiva de la
cosa.
Debe realizarse por actos materiales y no meras declaraciones verbales. (Ver
Arts. 2377, 2378, 2379, 2380, 2381, 2383, 2386 CC).
En materia de cosas muebles el Cdigo tiene una regulacin especial. (Ver al
respecto Arts. 2388, 2391 CC).

Tipos de Adquisicin por representacin


Como ya se vio anteriormente la representacin puede ser voluntaria o legal.

Voluntaria: se rige por las normas del mandato, por lo que se tiene en
cuenta la voluntad, capacidad y buena fe del representado quien es en
realidad el autor del acto jurdico.

Legal: impuesta por la ley en caso de incapaces, en este caso la capacidad, voluntad y buena fe la debe tener el representante. Es el supuesto
de intervencin de tutores o curadores y la de los padres en relacin a
sus hijos bajo patria potestad (Arts. 2394).

Tradiciones Abreviadas.
Hay tradicin abreviada cuando se omite realizar la entrega de la cosa por la
relacin en la que se encuentra la persona con la cosa. Existen tres supuestos:
1. Brevi Manu: cuando por un acto jurdico, el que tiene la cosa en calidad de
tenedor pasa a ser poseedor de la cosa. Por ejemplo, el locatario que compra el
inmueble que alquila, pasa de tenedor a poseedor y como ya estaba en relacin
con la cosa, no hace falta la entrega. Est contemplada en la segunda parte del
artculo 2387 CC No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin,. cuando el que la posea a nombre del propietario principia a poseerla a nombre propio.
2. Constituto Posesorio: se da cuando la persona que se encuentra en posesin de la cosa, en virtud de un acto jurdico pasa a ser tenedor de la misma. La
persona que antes posea para s, ahora va a poseer para otro. Por ejemplo, el
propietario que vende y se queda en el inmueble en calidad de locatario-tenedor,
no hace falta la entrega. Est receptada en el artculo 2462 inc.3 CC: Quedan
comprendidos en la clase del artculo anterior: (de la simple tenencia)el que
transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente.
3. Tradicin por Indicacin: se da cuando el tenedor, que posea para determinada persona, en virtud de un acto jurdico (Ej. compraventa) se le indica que
posea a nombre de otro. Es el caso del locatario que antes posea a nombre del
anterior poseedor-propietario y se le indica por medio fehaciente que comience
a poseer en nombre del nuevo locador, que a su vez es propietario y poseedor a
travs del locatario. Aqu tampoco hace falta la entrega. Se encuentra receptada
la tradicin por indicacin en la primera parte del artculo 2387 CC: No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin,

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico
pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre

ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN


La Posesin se adquiere cuando tenemos el corpus y el animus reunidos en un
solo momento.
Luego la posesin se conserva solo animus.
Con respecto a la prdida de la posesin veamos las siguientes circunstancias:
Circunstancias de Prdida del Corpus en la Posesin:

Por destruccin total de la cosa. Debe ser destruccin total pues de lo


contrario se conserva con lo que queda. As un animal muerto, la posesin se conserva sobre el cuero, si se trata de una casa, que se demuele,
la posesin se conserva sobre los cimientos (Art. 2451 CC).
Cuando la cosa queda fuera del comercio (Art. 2459).
Cuando por un acontecimiento cualquiera el poseedor se encuentra en
la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios, por ejemplo una
inundacin (Art. 2452CC).
Por prdida de la cosa, pero cuando se pierde la esperanza probable
de encontrar la cosa, por ejemplo, anillo cado en el fondo del mar (Art.
2457 CC).
Por transformacin de la cosa en otra (Ej. fundir un anillo). Lo que
ocurre en el caso de transformacin que se pierde una cosa (Ej. un
anillo), pero se mantiene la sustancia (Ej. el oro) (Art. 2451 CC).
Cuando se es desposedo por el hecho de un tercero. Art. 2455 CC
La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo o el que la tiene por l, siempre que el que lo hubiese arrojado de la
posesin, la tome con nimo de poseer.
Cuando se deja que otro usurpe la cosa, entre en posesin y goce de
ella durante un ao, sin que el anterior poseedor realice sobre la cosa
actos posesorios (Art. 2456 CC).
Cuando existe interversin del ttulo (Art. 2458 CC ya estudiado).

Circunstancia de Prdida del Animus:

Por abandono de la cosa: la voluntad de conservar la posesin se juzga


que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria
(Art. 2454).

Circunstancia de Prdida por el Corpus y el Animus:

Cuando la posesin se pierde por la tradicin que el poseedor hiciere


a otro de la cosa, no siendo slo con el objeto de transmitir la simple
tenencia (Art. 2453 CC). Es decir, es cuando el poseedor entrega la cosa
con intencin de desprenderse de la posesin sobre ella.

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.
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ACTIVIDADES.
Ud. ya ha avanzado en el estudio de la materia y se encuentra en condiciones de
integrar los conocimientos adquiridos, razn por la cual deber relacionar contenidos de los mdulos 1 y 2 para responder estas dos situaciones problemticas.

Actividad 1: Relaciones Reales


Juan Bustos es propietario de un inmueble,
adquirido por escritura pblica inscripta en
el registro y tradicin oportunamente efectuada, que alquila a Fernando Cerquatti.
Transcurren cuatro meses sin que Cerquatti pague los alquileres y no obstante
ello, se queda en la propiedad. Reconociendo que la propiedad no le pertenece,
Cerquatti le manda a Ud. como corredor
inmobiliario encargado de receptar el pago
de los alquileres, una carta documento
solicitando un plan de pago.
Teniendo como cliente a Juan Bustos ste concurre a su inmobiliaria para que le
aclare la situacin Para ello, Ud. deber tener en claro los siguientes aspectos:
a) Indique en la situacin problemtica planteada, quin es poseedor y
quin es tenedor, antes del envi de cualquier tipo de carta documento
por parte del locatario.
b) En el supuesto de que Cerquatti negase el contrato de locacin, manifestando haber realizado actos posesorios, y no quisiera restituir el
inmueble por dichas circunstancias, Ud. deber fundamentar qu tipo
de relacin real tiene Cerquatti, en cuyo caso indicar de qu clase. Para
la respuesta de esta pregunta deber tener en cuenta la clasificacin de
la tenencia y de la posesin segn corresponda.

Actividad 2: Derecho Reales, Relaciones Reales y Efectos de la Registracin


Jorge Gutirrez compra un inmueble por
escritura pblica. A los dos das de la firma de
la escritura ingresa al inmueble y comienza
a habitarlo, habiendo registrado oportunamente el citado instrumento pblico.
Transcurridos dos aos de la compra, Gutirrez es intimado por el Fisco al pago de
unos perodos impositivos a los cuales no
pudo responder.
Por esta razn el inmueble es subastado y adquirido por el Sr. Diego Santos por
Auto Aprobatorio de Subasta y Acta de Toma de Posesin ordenada por el Juez
de la causa.
El cuerpo de subasta no es inscripto, no obstante, Santos transfiere el inmueble
por Boleto de compraventa a Sergio Gonzalez, quien al ingresar al mismo se

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encuentra con que est ocupado por una familia de apellido Bustamante, que
ingres al inmueble rompiendo el candado de entrada.
Dos meses despus de la firma del boleto, ingresan dos embargos, el primero
dirigido a Gutirrez y otro a Santos, por juicios en los que los citados eran deudores.
Como corredor Inmobiliario le piden a Ud. que realice un diagnstico de la situacin. Para ello deber tener en claro los siguientes aspectos:
a) Identifique en la situacin problemtica planteada la existencia de derechos reales. Fundamente la respuesta teniendo en cuenta la teora del
ttulo y el modo.
b) Identifique en esta situacin, la existencia de relaciones reales. Fundamente.
c) Cul de los dos embargos ingresados al Registro va a prosperar? Fundamente la respuesta teniendo en cuenta los efectos de la registracin
en materia de inmuebles.

Actividad 3: Derechos Reales. Relaciones Reales.


Se ha adquirido por subasta pblica un inmueble. El juez admiti la subasta ordenando Auto
Aprobatorio de la misma. Cuando quiere otorgar acta de Toma de Posesin, se encuentra
con que en el nterin el inmueble se encuentra
ocupado por una familia de apellido Rodriguez,
quienes manifiestan que hace ms de treinta
aos fueron nombrados caseros del inmueble, pero que hace quince aos que no tienen
noticia de los dueos, razn por la cual se han
hecho cargo del mismo, pagando impuestos,
realizando mejoras y otras ampliaciones.
Ud. es dueo de una inmobiliaria y como tal deber contestar los siguientes
interrogantes:
a) El adquirente ha adquirido el dominio en subasta? Fundamente la respuesta. En su caso indique cules serian los elementos constitutivos que
dan nacimiento al mismo.
b) Indique en la situacin problemtica planteada la existencia de relaciones reales. Fundamente.
c) Puede en las condiciones planteadas, el adquirente inscribir su dominio en subasta? Fundamente.
d) La familia Rodriguez ha adquirido el dominio? Deber fundamentar
teniendo en cuenta la teora del ttulo y el modo.

GLOSARIO
Constituto Possessorio: Es una forma de tradicin abreviada en donde no hace
falta la entrega de la cosa, por la especial relacin que se encuentra la persona

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con la cosa. Ejemplo, el locador, que est en la cosa en calidad de poseedor y


vende la misma y se queda en ella en calidad de locatario-tenedor
Interversin: Es el cambio de causa por la cual se encuentra la persona con la
cosa: Se da en la figura del abuso de confianza, cuando alguien a quien se la ha
dado la cosa en calidad de tenedor, manifiesta por actos exteriores la voluntad
de convertirse en poseedor de la misma y cuando esos actos producen el efecto
de excluir al anterior poseedor de la posesin de la cosa.
Ius possessionis: Trmino en latn que significa que alguien tiene la posesin.
Puede tener la posesin an sin derecho, como en el caso del poseedor ilegtimo.
Ius possidendi: Es quien tiene una posesin con ttulo vlido.
Posesin: Habr posesin cuando una persona tenga una cosa bajo su poder
con intencin de someterla al ejercicio de un derecho real que se ejerza por la
posesin.
Posesin de buena fe: La posesin es de buena fe cuando el poseedor, por
ignorancia o error de hecho se persuadiere de ser poseedor legtimo. La buena
fe tiene un elemento subjetivo que es la creencia sin duda alguna del poseedor de ser el legtimo poseedor de la cosa, es decir cree que tiene la posesin
basada en un derecho real, pero no lo tiene en virtud de ese error de hecho.
Posesin ilegtima: La posesin es ilegtima cuando se tiene sin ttulo o por un
ttulo nulo, o por un modo insuficiente para adquirir derechos reales o cuando
se hubo de quien no tena derecho de poseer o no lo tena para transmitirla. Es
decir, cuando falta el ttulo o el modo o son insuficientes hay posesin ilegtima.
Posesin legtima: La posesin es legtima cuando es el ejercicio de un derecho
real constituido conforme a las normas del cdigo. Es decir, cuando hay ttulo y
modo suficiente.
Tenencia: Habr tenencia cuando una persona detente una cosa bajo su poder
reconociendo en otro la propiedad.
Tenencia desinteresada: Se tiene la cosa reconociendo en otro la propiedad,
sin poder usar y gozar de ella, sin obtener de la cosa ningn beneficio. Por ejemplo: el caso del depositario o mandatario.
Tenencia interesada: Se tiene la cosa reconociendo en otro la propiedad, pero
pudiendo usar y gozar de la misma, obteniendo un provecho de la cosa. Por
ejemplo, el caso del locatario o comodatario.
Ttulo putativo: Es aquel ttulo que tiene los requisitos formales, pero o bien
el ttulo no existe (cuando se posee en virtud de un testamento que ha sido
revocado) o se aplica en forma errnea a la cosa poseda (compro por escritura
pblica el lote A pero por un error de hecho comienzo a poseer el lote B).
Tradicin por indicacin: Es una forma de tradicin abreviada, donde no hace
falta la entrega de la cosa, por la relacin en la que se encuentra la persona
con la cosa. Cuando alguien que posee a nombre de una persona, en virtud
de un acto jurdico se le indica que comience a poseer a nombre de otra. Caso
del locatario que al venderse el inmueble que alquila se le indica que posea en
nombre del nuevo locatario comprador del inmueble.
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Traditio brevi manu: Es una forma de tradicin abreviada, en donde no hace


falta la entrega de la cosa, en virtud de la cual una persona que estaba en relacin a la cosa en calidad de tenedor en virtud de un acto jurdico se transforma
en poseedor. Caso el locatario que compra el inmueble que alquila y de tenedor
se transforma en poseedor.
Yuxtaposicin local: Habr yuxtaposicin cuando exista un mero contacto fsico
con la cosa, en el que no interviene para nada la voluntad del sujeto.

Material de consulta:
BORDA, Guillermo: Derecho Civil - Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi, 2004, 2da. edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E.: Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1998
GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MOISSET DE ESPANES, Luis: Dominio de Automotores Y Publicidad
Registral. Editorial Advocatus, 1981.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.

m3
Derecho de propiedad
1.- Diferencia entre propiedad y dominio.
Propiedad Intelectual: ley 11.723: Obras
comprendidas, Naturaleza Jurdica. Plazos
de Proteccin. Efectos de la registracin.
Garantas Constitucionales de la Propiedad.
2- La expropiacin por causa de utilidad
pblica, Ley 21.499: Bienes expropiables,
requisitos, Clases de expropiacin. Procedimiento administrativo y judicial.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 57

Microobjetivos
Conocer el concepto de propiedad y diferenciarlo con el dominio, para
comprender el alcance y jerarqua constitucional de la primera a los fines
del asesoramiento.
Entender el rgimen de la Propiedad Intelectual para incorporar conocimientos a aplicar en la profesin.
Advertir la existencia, en nuestro rgimen jurdico, de garantas a la propiedad, para el ejercicio profesional.
Entender el rgimen de la expropiacin; especialmente los requisitos
de su procedencia y los tipos de expropiacin, para el asesoramiento
desde su rol como corredor inmobiliario.
Estimado alumno:
Hemos estudiado en el mdulo 1, cmo se adquieren los derechos reales aplicando la teora del ttulo y el modo. Distinguimos tambin cules son las relaciones reales y su clasificacin en el mdulo 2.
Nos encontramos ahora en condiciones de ver en este modulo en qu consiste
el derecho de propiedad y cmo adquiere el dominio el Estado a travs del
proceso expropiatorio adems de las garantas constitucionales que protegen la
propiedad de los particulares.
Para el estudio de este mdulo deber consultar, adems del Cdigo Civil
actualizado, las siguientes leyes que se encuentran en el Material bsico de
esta asignatura:
Ley 21.499 Expropiacin
Ley 6394 Pcia. de Cba. Expropiacin

Contenidos
DERECHO DE PROPIEDAD

Diferencia entre propiedad y dominio


Hay una relacin de gnero y especie entre la Propiedad y el Dominio. El Dominio est definido en el artculo 2506 del CC, a saber:
Es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometido a la voluntad y accin de una persona.
La doctrina en general, critica esta definicin porque dice que no diferencia el
dominio de los dems derechos reales. Razn por la cual para poder diferenciarlos, se debe tener en cuenta los caracteres del dominio que son los siguientes:
Absoluto: Este trmino debe ser entendido como el derecho real que ms facultades se le otorgan al titular.
As cuenta con:
ius abutendi o facultad de disposicin. La disposicin puede ser
tanto material (mejoras) o jurdicas (una venta).
ius fruendi o derecho de percepcin de los frutos, ya sean civiles,
como lo es una renta, naturales como los frutos de los rboles,
que son producciones espontneas de la naturaleza, o industriales, como las cosechas que se producen por la industria o el cultivo
del hombre.
ius usus o derecho de uso.
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Perpetuo: Porque no se extingue por el no uso, salvo la prescripcin (Art. 2510


del CC.)
Exclusivo: Porque dos personas no pueden tener por el todo, toda la cosa. Este
carcter lo diferencia del condominio (Art. 2508 CC).
Adems, el dominio recae sobre cosas, tal como lo define el artculo 2311 del CC
Objetos materiales susceptibles de valor
En cambio la propiedad, recae tanto sobre cosas (objetos materiales) y tambin
sobre el bien (objeto inmaterial, intangible susceptible de valor). As entran en
la rbita de la propiedad tanto los derechos reales, como los personales. Por lo
tanto, el derecho a un crdito, el derecho a cobrar bajo un porcentaje jubilatorio
ya otorgado bajo el amparo de una ley y una resolucin administrativa, o el
derecho obtenido a travs de una sentencia firme, han quedado incorporados
a nuestro patrimonio e integran el concepto de propiedad que tanto la Constitucin Nacional y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin protegen. As la
jurisprudencia de la Corte ha dicho que el trmino propiedad comprende
todos los intereses apreciables que el hombre puede tener fuera de s mismo, de
su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos patrimoniales tutelados
unilateralmente como derecho Constitucional de Propiedad.

Derechos intelectuales
Bajo el nombre de derechos intelectuales se abarca tanto la propiedad intelectual como la propiedad industrial (marcas y designaciones, patentes y modelos
o diseos industriales).
La propiedad intelectual ampara las creaciones de obras literarias, musicales, cientficas y artsticas, en sentido amplio, y nace con la obra misma, como
consecuencia del acto de creacin y no por el reconocimiento de la autoridad
administrativa.
Entre los derechos de propiedad industrial (patentes, marcas, designaciones,
diseos industriales) slo el de patentes y el de modelos industriales tienen
en comn, con el derecho de autor, la finalidad de proteger la manifestacin
externa de un acto de creacin intelectual y asegurar el beneficio econmico
por su explotacin.
En cambio, el derecho marcario no se justifica en un acto de creacin sino que
es un distintivo, un smbolo destinado a indicar quin es el responsable de los
productos y servicios puestos a disposicin del pblico. Lo mismo ocurre con
las designaciones que se diferencian de las marcas porque se adquieren por el
uso y no hace falta inscribirlas.
El derecho de patentes protege el nuevo producto o el nuevo procedimiento de
aplicacin industrial que se obtiene con el invento. La patente se otorga en tanto
se cumplan determinadas condiciones: que se trate de un invento novedoso y
que d lugar a un nuevo resultado de aplicacin industrial.

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1. Propiedad cientfica, literaria y artstica


Obras Comprendidas
La ley no define qu debe entenderse por obra. No obstante ello, la obra puede
definirse como la expresin o exteriorizacin material, concreta, de la idea o
pensamiento, en una forma especial, original, que importa una creacin visible,
o audible, cualquiera sea su naturaleza o extensin.
Es obra intelectual toda aquella que sea el producto de un trabajo de creacin,
que tenga cierta originalidad, que se distinga de otras por su contenido de
hechos, de ideas o de sentimientos, mediante la palabra, la msica o el arte.
Es la creacin la que fundamenta la proteccin de la obra. El trmino creacin
no est dado en un sentido filosfico de la palabra, en decir sacar algo de la
nada, sino que tiene un sentido humano, importa la realizacin de algo pero
sobre la base de elementos previos, hay una reorganizacin de los elementos
dados en el orden natural. Se protege la idea en la medida que est corporizada.
As, la ley protege la forma de la manifestacin intelectual, el estilo personal que
utiliza el autor para exteriorizar su pensamiento, que debe ser original. Esta originalidad no es absoluta, pues es imposible que una obra est desprovista de
influencias; lo que se exige es que la combinacin de todo aquello que le sirvi
de inspiracin lleve la impronta personal del autor, que sea el resultado de su
esfuerzo personal.1
Las obras intelectuales protegidas estn enumeradas en el artculo primero.
Nuestra ley no emplea la denominacin obras intelectuales, sino obras cientficas, literarias y artsticas, incluyendo tambin las producciones didcticas.
La modificacin realizada al Art. 1 por la Ley 25.036, al agregar como ltimo
prrafo del mismo que La proteccin del derecho de autor abarcar la expresin de ideas, procedimientos, mtodos de operacin y conceptos matemticos,
pero no esas ideas, procedimientos, mtodos y conceptos en s, clarifica en ese
sentido el alcance de la proteccin a la expresin de ideas, dejando abierto con
buen criterio el campo de proteccin de la ley, y por lo tanto el carcter enumerativo de la misma, que ya haba quedado consagrado en el originario Art. 1 al
decir y toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el
procedimiento de reproduccin. La ley ya dejaba abierta la posibilidad de otras
incorporaciones; as se hace con el software, incorporado por ley 25036.
Naturaleza jurdica de la propiedad intelectual
Han sido varias las teoras tendientes a explicar la naturaleza jurdica de la propiedad intelectual.
Borda2 habla de una naturaleza dual y distingue un derecho patrimonial, de contenido econmico, con el derecho del autor a la explotacin de su obra, es decir
todos los contratos que el autor puede celebrar con su obra (de edicin, representacin y venta), y un derecho moral, extrapatrimonial, en donde se encuentra
el derecho que tiene el autor de hacer respetar su obra, de proclamar su paternidad, de mantenerla en el anonimato o hacerla pblica.
El derecho patrimonial es embargable, en cambio el derecho moral es inembargable, intransferible e inalienable.
1
Ventura Gabriel, en sus Clases de Derechos Intelectuales, 1998.
2
Borda, Guillermo A.: Tratado de derecho civil argentino. Derechos
Reales, Bs As., Ed. Abeledo Perrot, Tomo II, pg. 529 y SS.
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60

La propiedad intelectual goza de proteccin constitucional en el Art. 17 C.N.,


cuando dice: Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento
o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley, englobando un concepto
genrico. En tal sentido, la jurisprudencia de la Corte ha sealado que el trmino
propiedad comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede
poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los
bienes susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero alcanzan nivel
de derechos patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional
de propiedad.
La propiedad, pues, como ya se explicit, es un trmino genrico que recae
sobre el bien (objeto inmaterial susceptible de valor) y sobre cosas (objetos
materiales de valor), en cambio el dominio o los derechos reales en general
recaen sobre cosas (objetos materiales de valor).

Requisitos del registro de obras


El registro de las obras y sus requisitos est reglamentado en la Ley 11723 en
los siguientes artculos:
Art. 57: En el Registro Nacional de la Propiedad Intelectual deber depositar el
editor de las obras comprendidas en el Art. 1., tres ejemplares completos de toda
obra publicada, dentro de los tres meses siguientes a su aparicin. Si la edicin
fuera de lujo o no excediera de cien ejemplares, bastar con depositar un ejemplar.
El mismo trmino y condiciones regirn para las obras impresas en pases
extranjeros que tuviesen editor en la Repblica, y se contar desde el primer da
de ponerse en venta en territorio argentino.
Para las pinturas, arquitecturas, esculturas, etc., consistir el depsito en un
croquis o fotografa y escenario de sus principales escenas.
Para las pelculas cinematogrficas el depsito consistir en una relacin del
argumento, dilogos, fotografas y escenarios de sus principales escenas.
Art. 58: El que se presente a inscribir una obra con los ejemplares o copias respectivas ser munido de un recibo provisorio, con los datos, fechas y circunstancias que sirven para identificar la obra, haciendo contar su inscripcin.
Art. 59: El Registro Nacional de la Propiedad Intelectual har publicar diariamente en el Boletn Oficial la nmina de las obras presentadas a inscripcin,
adems de las actuaciones que la direccin estime necesaria con indicacin
de su ttulo, autor, editor, clase a la que pertenece y dems datos que las individualicen. Pasado un mes de la publicacin sin haberse deducido oposicin, el
Registro las inscribir y otorgar a los autores el ttulo de propiedad definitivo si
stos lo solicitaren.
Art. 60: Si hubiese algn reclamo dentro del mes indicado, se levantar un acta
de exposicin de la que se dar traslado por cinco das al interesado, debiendo
el Director del Registro Nacional de la Propiedad Intelectual resolver dentro de
los diez das subsiguientes.
De la resolucin podr apelarse al Ministerio respectivo, dentro de otros 10 das
y la resolucin ministerial no ser objeto de recurso alguno, salvo el derecho de
quien se crea lesionado para iniciar el juicio correspondiente.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 61

Art. 61: El depsito de toda obra publicada es obligatorio para el editor, si ste
no lo hiciere ser reprimido con una multa de diez veces el valor venal del ejemplar no depositado.
Art. 62: El depsito de las obras hecho por el editor garantiza totalmente los
derechos del autor sobre su obra y los del editor sobre su edicin. Tratndose
de obras no publicadas, el autor o sus derechohabientes pueden depositar una
copia del manuscrito con la firma certificada del depositante.
Art. 63: La falta de inscripcin trae como consecuencia la suspensin del derecho de autor, hasta que la efecte, recuperndose dichos derechos en el acto
mismo de la inscripcin, por el trmino y condiciones que corresponda, sin perjuicio de la validez y las reproducciones, ediciones, ejecuciones y toda otra publicacin hecha durante el tiempo en que la obra no estuvo inscripta.
No se admitir el registro de una obra sin la mencin de su pie de imprenta. Se
entiende por tal la fecha, lugar, edicin y la mencin del editor.

Efectos de la registracin
Si bien la obra se halla protegida por el hecho mismo de su creacin, el derecho
protege esa idea exteriorizada y el que comete plagio debe ser sancionado (se
dice de quien se atribuye como propia una obra ajena). La falta de inscripcin
como principio registral aplicable en la Ley 11723 trae aparejada la suspensin
del derecho de autor (Art. 63).
La inscripcin importa una presuncin iuris tantum (admite prueba en contra)
de originalidad. Es decir, quien demanda el amparo judicial slo debe probar la
inscripcin, quien niega la autora debe probarlo.
Las cesiones de una obra intelectual deben inscribirse en el registro de la propiedad intelectual para oponerse a terceros.
En caso de duda sobre la paternidad de la obra, prima el que primero inscribi,
salvo prueba en contrario.
Como regla general, podemos decir que es un registro real (pues se registra la
cosa), es no convalidante (pues no subsana el defecto si existiere una causal de
nulidad), y declarativo (en la medida que no crea sino que declara un derecho
ya constituido desde el mismo momento de la creacin de la obra, aunque no
haya trascendido).
El registro funciona a pedido de parte (principio de rogacin), el registrador
examina la obra, verificando que cumpla los requisitos bsicos de los derechos
intelectuales, es decir, que la obra sea original, que exista verdaderamente un
aporte, y tambin revisar las anterioridades, es decir, que no haya otra persona
que hubiese registrado algo similar (calificacin registral), y que la obra a inscribir cumpla la determinacin en cuanto al sujeto, objeto y causa (principio de
especialidad)

Garantas Constitucionales de la Propiedad


La Constitucin protege la propiedad, en los siguientes artculos:
Art. 14: al establecer como Derechos Civiles que todos los habitantes de la
Nacin gozan del derecho de usar y disponer de su propiedad.
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Art. 14 bis: contempla los Derecho Sociales, as el Estado otorgar . La


defensa del bien de familia y el acceso a una vivienda digna.
Art. 17: Este artculo ya citado que regula la proteccin del Derecho de Propiedad, Expropiacin- Propiedad Intelectual, Confiscacin, sienta las bases que
La Propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de
ella, sino en virtud de una sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de
utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. .. En
este prrafo quedan regulados los principios de la expropiacin.
Tambin protege el derecho de autor cuando dice Todo autor o inventor es
propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino de que
le acuerde la ley..

Expropiacin
Constituye una forma de limitacin del derecho de propiedad, y un instituto de
derecho pblico mediante el cual el Estado (u otras entidades reguladas en la
ley de expropiacin), para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica, priva de
la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un determinado procedimiento y
pagando una indemnizacin previa, en dinero, integralmente justa y nica.
Mediante la expropiacin se produce el nacimiento del derecho a la indemnizacin a favor del expropiado y la transferencia del derecho de propiedad del
expropiado al expropiante. En virtud de la expropiacin el Estado extingue el
derecho de la propiedad sobre un bien, mediante una previa indemnizacin,
para destinarlo a la satisfaccin de una utilidad pblica.
A fin de realizar su cometido de bien comn, el Estado cuenta con diversos
medios o instrumentos jurdicos, como el Art. 17 CN, la Ley Nacional de Expropiacin 21.499, las Constituciones y Leyes Provinciales que rigen las expropiaciones locales, en la provincia de Crdoba la Ley 6394.
A los fines de analizar la expropiacin hay que tener en cuenta:
1) Utilidad pblica
2) Bien expropiable
3) Expropiante y expropiado
4) Indemnizacin
5) Procedimientos y plazos
1) Utilidad Pblica.
La exigencia de que la expropiacin responda a una causa de utilidad pblica
constituye, para los administrados, una garanta constitucional establecida en
resguardo de la propiedad privada. La Ley de Expropiacin, en su Art. 1, establece que la utilidad pblica que debe servir de fundamento legal a la expropiacin, comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien
comn, sea ste de naturaleza material o espiritual.
Calificacin. La Constitucin atribuye al Poder Legislativo la responsabilidad
de calificar la utilidad pblica a travs de una ley formal. La competencia para
calificar la utilidad pblica corresponde al Congreso Nacional y a las legislaturas
locales, como lgica consecuencia del sistema federal de gobierno (Art. 75 inc.
12 y 121 CN).

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La declaracin de utilidad pblica puede ser especfica o genrica (Art. 5, Ley


de Expropiacin). La expropiacin se referir especficamente a bienes determinados. Tambin podr referirse genricamente a los bienes que sean necesarios
para la construccin de una obra, etc., en cuyo caso la declaracin de utilidad
pblica se har en base a informes tcnicos referidos a planos descriptivos, etc.
Ver al respecto Art. 5 de la ley nacional.
2) Bien expropiable u objeto de la expropiacin
Est regulado en el Art. 4: Pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes
convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica, cualquiera
sea su naturaleza jurdica, pertenezcan al dominio pblico o al dominio privado,
sean cosas o no.
El Art. 8 de la ley nacional establece que si se tratare de la expropiacin parcial
de un inmueble y la parte que quedase sin expropiar fuere inadecuada para su
uso o explotacin racional, el expropiado podr exigir la expropiacin de la totalidad del inmueble.
3) Expropiantes y expropiado
El Art. 2 de la citada ley establece quines constituyen el sujeto expropiante y el
Art. 3 el sujeto expropiado. Ver ambos artculos.
4) Indemnizacin
Est regulada en el Art. 10 de la ley Nacional, a saber La indemnizacin slo
comprender el valor objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia
directa e inmediata de la expropiacin. No se tomarn en cuenta circunstancias
de carcter personal, valores afectivos, ganancias hipotticas, ni el mayor valor
que pueda conferir al bien la obra a ejecutarse. No se pagar lucro cesante. Integrarn la indemnizacin, el importe que correspondiere por depreciacin de la
moneda y el de los respectivos intereses.
Art. 11: No se indemnizarn las mejoras realizadas en el bien con posterioridad
al acto que lo declara afectado a expropiacin, salvo las mejoras necesarias.
Art. 12. La indemnizacin se pagar en efectivo, salvo conformidad del expropiado para que dicho pago se efecte en otra especie de valor.
Requisitos de la Indemnizacin:
Indemnizacin previa: El Art. 17 de la Constitucin dispone que la expropiacin debe ser previamente indemnizada. Es el nico de los caracteres
de la indemnizacin contemplado expresamente por la normativa Constitucional. Por esta razn el propietario seguir siendo tal, mientras no
perciba ntegramente su indemnizacin.
Indemnizacin nica: La Ley de Expropiacin adopta el sistema de
indemnizacin nica, lo cual implica que el monto que tiene que abonar el
expropiante es uno slo, resultando beneficiario exclusivo el expropiado.
Indemnizacin en dinero: La Ley 21.499 en su Art. 12 prescribe que la
indemnizacin se pagar en dinero efectivo, salvo que medie conformidad
del expropiado en el sentido de aceptar otra especie de valor, como por
ejemplo, bonos, ttulos pblicos, etc.
5) Procedimiento y Plazo
La legislacin prev dos procedimientos expropiatorios:
a) Administrativo, de avenimiento, o extrajudicial
b) Judicial.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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a) Procedimiento extrajudicial: El Art. 14 de la Ley Nacional establece Declarado la utilidad pblica de un bien, el expropiante podr adquirirlo directamente del propietario, dentro de los valores mximos que estimen a ese
efecto el Tribunal de Tasaciones de la Nacin para los bienes inmuebles, o
las oficinas tcnicas competentes que en cada caso se designarn, para los
bienes que no sean inmuebles. Tratndose de inmuebles, el valor mximo
estimado ser incrementado automticamente y por todo concepto, en un
10%.
El Tribunal de Tasaciones de la Nacin es un ente autrquico, que se encuentra regido por la ley 21.626. Entre sus funciones tiene a su cargo la de tasar
los inmuebles sujetos a expropiacin y dictaminar acerca de su valor en los
casos previstos por la Ley de Expropiacin (Art 2 inc. a), de la citada Ley).
Si el expropiado acepta ese valor, no habr necesidad de acudir a la instancia judicial. Este procedimiento extrajudicial, slo puede ser utilizado en
aquellos casos en que el expropiado no cuestiona la legitimidad de la calificacin de la utilidad pblica ni los valores que fije el Tribunal de Tasacin.
b) Procedimiento judicial: A partir del Art. 15 de la ley 21.499, regula el procedimiento judicial. As No habiendo avenimiento respecto del valor de los
bienes inmuebles, la cuestin ser decidida por el Juez quien, respecto a la
indemnizacin prevista por el Art. 10 y sin perjuicio de otros medio probatorios, requerir dictamen del Tribunal de Tasaciones de la Nacin, el que
deber pronunciarse dentro de los 90 das.
El Art. 17 regula el no avenimiento sobre el valor de los bienes muebles No
habiendo avenimiento acerca del valor de los bienes que no sean inmuebles, sin perjuicio de las oficinas tcnicas a las que alude el Art. 13, deber
sustanciarse prueba pericial. Cada parte designar un perito y el juez a un
tercero, a no ser que los interesados se pusieren de acuerdo en el nombramiento de uno solo.
No habiendo avenimiento el expropiante deber promover la accin judicial de expropiacin. El proceso tramitar por juicio sumario. Promovida la
accin se dar traslado por 15 das al demandado.
Si existieren hechos controvertidos se abrir la causa a prueba por el plazo
que el juez estime prudencial. Las partes podrn alegar por escrito sobre
la prueba dentro del plazo comn de 10 das. Presentados los alegatos o
vencido el plazo para hacerlo, el juez llamar autos para sentencia, la que
deber pronunciarse dentro de los 30 das de quedar firme aquella providencia. Las partes pueden interponer recursos conforme el Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Nacin.
La sentencia fijar la indemnizacin teniendo en cuenta el valor del bien al
tiempo de la desposesin.
Se entender que la expropiacin ha quedado perfeccionada cuando se
ha operado la transferencia del dominio al expropiante mediante sentencia
firme toma de posesin y pago de indemnizacin (Arts. 18, 19, 20, 29 de la
ley 21.499).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 65

Plazo de la Expropiacin:
Se tendr por abandonada la expropiacin:
a) Si el expropiante no promueve el juicio dentro de los 2 aos de vigencia
de la ley que la autorice cuando se trate de bienes individualmente determinados.
b) De 5 aos cuando se trate de bienes comprendidos dentro de una zona
determinada.
c) De 10 aos cuando se trate de bienes comprendidos en una enumeracin genrica.
Ver al respecto Art. 33 de la citada ley.
De la retrocesin:
El artculo 35 regula cundo procede la accin de retrocesin a saber: cuando
al bien expropiado se le diere un destino diferente al previsto en la ley expropiatoria, o cuando no se le diere destino alguno en un lapso de dos aos computados
desde que la expropiacin qued perfeccionada en la forma prevista en el artculo 29 de la ley de Expropiacin.
Cuando al bien no se le hubiere dado destino alguno dentro del plazo mencionado en el artculo 35, a efectos de la accin de retrocesin el expropiado
deber intimar fehacientemente al expropiante para que le asigne al bien el destino que motiv la expropiacin; transcurridos seis meses desde esa intimacin
sin que el expropiante le asignara al bien ese destino, o sin que hubiere iniciado
los respectivos trabajos, los que deber mantener conforme a los planos de obra
aprobados, la accin de retrocesin quedar expedita, sin necesidad de reclamo
administrativo previo. Si al bien se le hubiere dado un destino diferente al previsto
en la ley expropiatoria, deber formularse el reclamo administrativo previo. (Art.
39 de la ley citada)
Para que la retrocesin sea procedente se requiere:
a) Que la expropiacin que la motive haya quedado perfeccionada, en la forma
prevista en el artculo 29.
b) Que se de alguno de los supuestos que prev el artculo 35 y en su caso se
cumpliese lo dispuesto en el artculo 39.
c) Que el accionante, dentro del plazo que fije la sentencia, reintegre al expropiante lo que percibi de ste en concepto de precio o de indemnizacin, con la
actualizacin que correspondiere.
Si el bien hubiere disminuido de valor por actos del expropiante, esa disminucin ser deducida de lo que debe ser reintegrado por el accionante. Si el bien
hubiere aumentado de valor por mejoras necesarias o tiles introducidas por el
expropiante, el expropiado deber reintegrar el valor de las mismas. Si el bien
hubiere aumentado de valor por causas naturales, el reintegro de dicho valor no
ser exigido al accionante. Si el bien, por causas naturales hubiere disminuido de
valor, el monto de esa disminucin no ser deducido del valor a reintegrar por el
accionante. (Art. 42)
De la expropiacin irregular:
Procede la accin de expropiacin irregular en los siguientes casos:
a) Cuando existiendo una ley que declara de utilidad pblica un bien, el Estado
lo toma sin haber cumplido con el pago de la respectiva indemnizacin.
b) Cuando, con motivo de la ley de declaracin de utilidad pblica, de hecho
una cosa mueble o inmueble resulte indisponible por evidente dificultad o impedimento para disponer de ella en condiciones normales.
c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de un bien o cosa una indebida restriccin o limitacin, que importen una lesin a su derecho de propiedad.
(Art. 51)
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Conforme lo regula el art 53 de la citada ley, el que acciona por expropiacin


irregular est exento de la reclamacin administrativa previa La accin de expropiacin irregular prescribe a los cinco aos, computados desde la fecha en que
tuvieron lugar los actos o comportamientos del Estado que tornan viable la referida accin (Art. 56).
Ud. ya ha visto la ley Nacional de Expropiacin. A los fines del estudio de la
Ley de la Pcia. de Crdoba 6394 le sugerimos realizar las actividades de este
mdulo.

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

ACTIVIDADES
Actividad 1: Estudio comparativo con la Ley Pcial 6394
A los fines de uniformar el estudio de todos
en una sola ley provincial, teniendo en cuenta
la diversidad de provincias a la que pertenecen como alumnos de distancia, enfocaremos el estudio en la Ley de Expropiacin de
Crdoba, 6394, a cuyo fin deber realizar un
cuadro comparativo con la Ley Nacional en
donde deber tener en cuenta en particular:

a) Sujeto expropiante (Art. 3 de la ley 6394)


b) Objeto de la Expropiacin (Art. 4, 5, 9)
c) Indemnizacin (Art. 12,13)
d) Procedimiento:
- Administrativo: Art. 14)
- Judicial: Art. 15, 19, 20, 21, 24, 25.
d) Expropiacin Irregular (Art. 32,36)
e) Accin de Retrocesin: Art. 37,38, 39, 41, 42
f) Plazo de Expropiacin (Art. 57)

Actividad 2: Expropiacin
Juan Gutirrez es propietario de un inmueble que
ha sido afectado para la construccin de una autopista. El Estado Nacional ha pagado la indemnizacin, ha adquirido el dominio y ha tomado posesin,
todo ello en Junio del 2009. Hasta enero del 2012, el
Estado no construy la citada autopista.
Gutirrez, que sabe que Ud. es corredor inmobiliario, concurre a su oficina a los fines de que le explique en qu situacin se encuentra.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 67

Para ello Ud. deber responder los siguientes interrogantes:


a) Conforme los datos indicados en el caso planteado: Ha quedado perfeccionada la expropiacin? Fundamente teniendo en cuenta la ley de
expropiacin nacional.
b) Qu recursos tiene Gutirrez frente a la situacin? Deber indicar fundadamente si puede recuperar el inmueble o en su caso instar el proceso expropiatorio, todo ello conforme la ley nacional.

GLOSARIO
Avenimiento en la expropiacin: Hay avenimiento cuando el expropiante
adquiere directamente del propietario, dentro de los valores mximos estimados
por el Tribunal de Tasaciones de la Nacin o Consejo General de Tasaciones en
la Provincia de Crdoba, para los bienes inmuebles, o las oficinas tcnicas competentes para los bienes que no sean inmuebles. Es decir, hay aceptacin del
valor asignado por parte del expropiado. En el caso de los inmuebles, el valor
de tasacin, existiendo avenimiento, se incrementa automticamente en un diez
por ciento por todo concepto. En caso de no existir avenimiento, el expropiante
deber promover la accin judicial de expropiacin. En esta accin de expropiacin, slo puede discutirse el valor del bien sujeto a expropiacin.
Desistimiento de la expropiacin: El expropiante puede desistir de la accin
promovida en tanto la expropiacin no se encuentre perfeccionada.
Expropiacin irregular: La ley contempla tres casos: a) Cuando existiendo una
ley que declara de utilidad pblica un bien, el Estado lo toma sin haber pagado
la indemnizacin. b) Cuando con motivo de la ley de declaracin de utilidad
pblica, de hecho una cosa mueble o inmueble resulte indisponible por evidente
dificultad o impedimento. c) Cuando el Estado imponga al derecho del titular de
un bien o cosa una indebida restriccin o limitacin, que importen una lesin a
su derecho de propiedad.
Expropiacin perfeccionada: La expropiacin est perfeccionada cuando se ha
operado la transferencia del dominio al expropiante mediando sentencia firme,
existe toma de posesin y hay pago de la indemnizacin.
Indemnizacin en la expropiacin: La indemnizacin slo comprende el valor
objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia directa e inmediata de
la expropiacin. No comprende circunstancias de carcter personal o afectivo,
ganancias hipotticas, ni el mayor valor que pudiera conferir al bien la obra a
ejecutarse.
Objeto expropiable: Pueden ser objeto de expropiacin todos los bienes convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica, cualquiera
sea su naturaleza jurdica. Pueden pertenecer al dominio pblico o al dominio
privado; pueden ser cosas o no.
Propiedad: La Corte Suprema de Justicia de la Nacin la ha conceptualizado a
travs de sus resoluciones como todo inters apreciable del hombre, fuera de s
mismo, su vida y su libertad. Agrega posteriormente, a los efectos de determinar
si existe propiedad o no, que debe tratarse de un derecho adquirido y no una
mera expectativa o posibilidad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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Retrocesin: Procede la accin de retrocesin cuando no se le diere destino


alguno en un lapso de dos aos computados desde que la expropiacin qued
perfeccionada o cuando al bien expropiado se le diere un destino diferente al
previsto en la ley expropiatoria.
Utilidad pblica: Comprende todos los casos donde se procure la satisfaccin
del bien comn sea ste de naturaleza material o espiritual. Prevalece el inters
o bienestar de la comunidad por sobre el inters o bienestar individual.

Material de consulta:
BIDAR CAMPOS, G. J. Manual de Derecho Constitucional Argentino. Edigraf S.A., Bs As, 1983.
BORDA, Guillermo. Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi, 2004, 2da. Edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E. Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial
Abeledo-Perrot, 1998.
GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.
DIEZ MANUEL MARIA, Manual de Derecho Administrativo. Tomo 2, Editorial Plus Ultra, 1985.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil. Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio. Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. Edicin.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales. Lecciones. Ediciones
Lerner.

m4
Adquisicin y extincin de los derechos reales
1.- Adquisiciones originarias y derivadas. Concepto.
Clases. Medios de adquisicin enumerados en el
artculo 2524 del CC y no enumerados.
2.- Rgimen general de adquisicin del dominio de
las cosas muebles: Anlisis del Articulo 2412 C.C.
Condiciones de aplicacin: cosa mueble, posesin,
buena fe, desapoderamiento voluntario, ttulo oneroso. Naturaleza de la presuncin que consagra.
3.- Rgimen especial de automotores. Disposiciones
generales del Decreto Ley 6582/58
4.- El rgimen de los semovientes. Ley 22.939.
Marcas y seales. Acreditacin de la propiedad del
ganado mayor, menor, cra y orejano.

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5.- El rgimen de las cosas perdidas. Distincin


con las abandonadas. Derechos y deberes del
hallador.
6.- Prescripcin adquisitiva o usucapin. Concepto. Fundamento. Distintas clases de usucapin: inmuebles y muebles.
7.- Causas de extincin del dominio.

Microobjetivos
Identificar las caractersticas de las normas que informan los derechos
reales, con el fin de comprender los modos de adquisicin y extincin
de los mismos.
Conocer el fundamento de la disposicin del Art. 2412 y 2767 del CC
para entender el rgimen general de adquisicin de cosas muebles.
Conocer el rgimen de los automotores y de los semovientes, para
entender las disposiciones especiales aplicables.
Advertir la existencia de la prescripcin adquisitiva de cosas muebles e
inmuebles en nuestro rgimen jurdico, para el asesoramiento profesional.
Estimado alumno:
En este mdulo estudiaremos los modos de adquirir y extinguir el dominio. Para
ello no deberemos perder de vista que al dominio, como uno de los derechos
reales, se le aplica para la adquisicin del mismo, la teora del ttulo y el modo,
ya estudiada en la adquisicin de los derechos reales en general.
Adems, estudiaremos los modos de adquirir el dominio, enumerados en el artculo 2524 del CC, distinguiendo si son originarios o derivados.
Veremos cul es el rgimen general de adquisicin en materia de cosas muebles, mediante la aplicacin de los artculos 2412 y 2767 CC. Y comprenderemos
que hay otros regmenes de adquisicin regulados en forma especial: tal el caso
de los semovientes (regulados por ley 22.939), los automotores (Decreto Ley
6582/58), el rgimen de los tesoros y el de las cosas perdidas, estos dos ltimos
regulados en diversos artculos del Cdigo Civil.
Para el estudio de este mdulo deber consultar, adems del Cdigo Civil
actualizado, las siguientes leyes que se encuentran en el Material bsico
de esta asignatura:
Dto.Ley 6582/58 Automotores
Ley 22939 Ganado Marcas y Seales
Ley 20378. Equinos Pura Sangre de Carrera

Contenidos
Adquisicin y extincin del dominio
1. Generalidades sobre el ttulo y el modo
Para que la constitucin o transmisin de un derecho real se produzca es necesario que concurran el ttulo y el modo. El ttulo es causa fuente del derecho,
mientras que el modo es la exteriorizacin de la modificacin operada en el
patrimonio de los titulares por el ttulo, frente a la comunidad. El ttulo deterEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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mina el cambio, el modo lo produce en la realidad social y por ello se relaciona


ntimamente con la publicidad y con la oponibilidad y la eficacia de los derechos reales.

Medios de adquisicin del dominio, enumerados en el Art. 2524 del CC y no


enumerados
El Cdigo Civil, en su artculo 2524 enumera los modos de adquisicin del
dominio expresando que el dominio se adquiere por:
1. Apropiacin
2. Especificacin
3. Accesin
4. Tradicin
5. Percepcin de frutos
6. Sucesin en los derechos del propietario
7. Prescripcin
Se entiende que el carcter de la enumeracin es ejemplificativo, no taxativo,
porque hay otros supuestos de adquisicin de los derechos reales. As, la expropiacin es un modo de adquirir el dominio por parte del Estado, que involucra
tambin al ttulo como causa generadora del derecho.
De estos siete modos de adquisicin del dominio, desarrollaremos aqu los
cuatro primeros. La adquisicin por la prescripcin ser desarrollada ms adelante en este mismo mdulo y con respecto a la sucesin en los derechos del
propietario, la estudiaremos en el mdulo 9. No corresponde aqu el tratamiento
o estudio de la percepcin de los frutos.

Adquisiciones originarias y derivadas: clasificacin


A su vez, estos modos de adquirir el dominio se clasifican en:
cuando se prescinde de la existencia de un derecho anterior.
Ya sea que la cosa no tiene dueo o ha sido abandonada por su dueo, o se
adquiere en contra de la voluntad del anterior titular.

Originarios:

Derivados:

presuponen la existencia de un titular anterior que se ha desprendido de un derecho, transmitindolo al actual propietario.
De los modos enumerados en el artculo anterior, son originarios:
La apropiacin, porque recae sobre cosas sin dueo.
La prescripcin, porque si bien existe un titular anterior, el poseedor realiza actos posesorios en contra de la voluntad del anterior
titular.
Son tambin originarias la especificacin o transformacin, pues
alguien con su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro
(Art. 2567 del CC).
La accesin.
Es derivada en cambio la tradicin, pues el derecho deriva de un titular anterior.
La sucesin en los derechos del propietario es tambin un modo derivado mortis
causa o por causa de muerte de adquirir el dominio, en donde el heredero por
una ficcin jurdica contina la persona del causante y es acreedor o deudor

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 71

de todo lo que el causante era acreedor o deudor, entrando en posesin de la


herencia desde la muerte del causante.
1. Apropiacin
Hay apropiacin cuando se toma la posesin de una cosa mueble sin dueo o
abandonada por su dueo, siendo la persona capaz y teniendo la intencin de
aduearse de ella. (Art. 2525 del CC)
Los requisitos son:
Idoneidad del Objeto: debe tratarse de cosas muebles sin dueo res nullius
o abandonadas res derelictae. Las primeras son aquellas que no tienen
signos de una posesin anterior, el Cdigo menciona, de forma no taxativa,
a los animales de caza, los peces de los mares, ros y lagos navegables, las
cosas que se hallen en el fondo de los mares y de los ros y las que se arrojen a las playas siempre que no presenten seales de un dominio anterior
(Art. 2527).

Las cosas abandonadas son aquellas de cuya posesin se desprenden
materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas (Art. 2526).
Entre las cosas abandonadas tenemos al dinero o cualquier otro objeto
voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el
primer ocupante (Art. 2527).

Los inmuebles no pueden ser adquiridos por apropiacin, pues nunca
carecen de dueo aunque la posesin se encuentre vacua (vaca), si no
han tenido con anterioridad dueo o han sido abandonados, pertenecen al
Estado (Art. 2342 Inc. 1 y 3 y 2528 del CC).

Los artculos 2343 y 2527 del CC, hacen una enumeracin no taxativa de las
cosas susceptibles de apropiacin:

Artculo 2527 del CC:
Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los
peces de los mares, ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen
en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etc.,y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de
un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente
abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante,
los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua
libertad.

Respecto de los animales, el Cdigo admite tres categoras: salvajes o
bravos, domsticos y domesticados. Los primeros son susceptibles de
apropiacin, los segundos no pueden serlo si no han sido voluntariamente
abandonados por su dueo y, los domesticados, slo lo son, cuando recuperaren su antigua libertad (Art. 2527).

El Art. 2528 seala las cosas que no son susceptibles de apropiacin y
despus de referirse a los inmuebles enumera a los animales domsticos y
domesticados aunque huyan y se acojan en predios ajenos, a las cosas perdidas y que caen a los mares sin voluntad de sus dueos o se arrojen para
salvar las embarcaciones, como los restos del naufragio (pues esta clase de
cosas presentan signos de un dominio anterior).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

72

Capacidad del Sujeto: el cdigo se refiere a la capacidad para adquirir.


La doctrina mayoritaria se inclina por considerar que slo es necesaria
la capacidad exigida para adquirir la posesin por modo originario que
regula el Art. 2392 del CC, que es la capacidad de discernimiento o
capacidad general para comprender, que conforme al artculo 921 del
CC se tiene a los 10 aos para los actos ilcitos y a los 14 para los actos
lcitos.

Aprehensin: es la toma de posesin efectiva de la cosa, y fija el


momento en el cual se adquiere la posesin y la propiedad.

nimo de Adquirir: sin este requisito no puede interpretarse que exista


adquisicin de la posesin y tampoco de la propiedad.

El cdigo contempla un supuesto de abandono hecho con la intencin de que


la cosa sea adquirida por ciertas personas (abandono traslaticio), estableciendo que en tal caso slo esas personas tendrn derecho para apropirselas,
si otro las tomare, el dueo tendr derecho a reivindicarlas. Ej.: una persona
sabe que a tal hora pasa un mendigo por su casa y deja para l alimentos. En
la prctica hay un verdadero acuerdo de voluntades que supone una verdadera
tradicin. No hay abandono propiamente dicho.
La Caza y la Pesca: son dos tpicas maneras de apropiacin. Respecto de la
Caza el Cdigo Civil regula dnde se puede cazar, cundo se considera que el
animal ha sido cazado y se contempla el caso del animal herido.
As el Art. 2542 dice:
No se pueden cazar sino en terrenos propios, o en terrenos ajenos que no estn
cercados, plantados o cultivados, y segn los reglamentos de la polica. La violacin a esta norma genera la obligacin del cazador de indemnizar el dao
causado al dueo de la propiedad y de los animales cazados (Art. 2543 del CC).
El animal se juzga cazado cuando es tomado por el cazador vivo o muerto, o
cuando ha cado en las trampas puestas por l (Art. 2540 del CC). La trampa
indica la intencin de aprehender al animal, y es tambin la exteriorizacin del
elemento objetivo de la aprehensin.
En caso de que el animal se encuentre herido, nuestro Cdigo siguiendo a Freitas, veda a los terceros apoderarse del animal mientras el cazador continu en
la persecucin del animal herido, dando as un derecho preferencial a su adquisicin (aunque el animal entre en otro terreno). Art. 2541
Les recomendamos leer los artculos 2540, 2541, 2542,
Cdigo Civil.

2543, y 2544 del

Respecto de la Pesca, se exige que el pez sea tomado o que hubiere cado en
las redes puestas por el pescador. (Art. 2547 del CC). El artculo 2548 establece
que es libre pescar en las aguas de uso pblico y que cada uno de los ribereos
tiene el derecho a pescar por su lado hasta el medio del ro. Esta posicin del
Codificador de dar a los ribereos la facultad de pescar slo hasta la mitad del
ro los pone en desventaja con el resto de particulares que al no tener un lmite,
la normativa los habilita a pescar en el ro en toda su extensin. Les recomendamos leer los artculos 2547,2548, 2549 del Cdigo Civil.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 73

Rgimen de los tesoros


El tesoro es un modo de adquirir el dominio por apropiacin, pero con caractersticas propias. (Art.2550, 2343 inc.5).
El concepto legal se encuentra en el Art. 2551 y es todo objeto que no tiene
dueo conocido, y que est oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin
antigua o reciente, con excepcin de los objetos que se encuentren en los sepulcros, o en los lugares pblicos destinados a la sepultura de los muertos.
La disposicin no lo exige, pero debe tratarse de objetos valiosos como lo hace
la Real Academia Espaola al definir un tesoro.
El tesoro no es una cosa res nullus (sin dueo), tampoco es una cosa abandonada, ya que quien esconde una cosa para ponerla al resguardo, est lejos de
manifestar intencin de abandono, sino que el dueo no es conocido.
Es una cosa mueble no slo porque as lo expresa el Art. 2319 y porque no
encaja en la definicin de inmuebles del 2314, sino que tampoco puede ser
inmueble por accesin, que son aquellos que se encuentran inmovilizadas por
su adhesin fsica al suelo, y ello explica la solucin del Art. 2566 que expresa
que el tesoro hallado en un inmueble hipotecado o dado en anticresis, no est
comprendido en dichas garantas. O sea que es independiente y no responde
por estos gravmenes.

Derechos y deberes del hallador


Se entiende por descubridor al que primero lo haga visible, aunque sea en parte,
no tome posesin o no reconozca que se trata de un tesoro. Art 2454 del CC.
Si el que lo descubre es el propietario del terreno, adquiere lisa y llanamente su
dominio (Art. 2550), si lo encontr en terreno ajeno le corresponde la mitad, y la
otra mitad al propietario del suelo (2556 CC).
En el caso de obreros trabajando bajo dependencia, si se los contrat para
buscar el tesoro no tienen derechos, en cambio si lo encuentran mientras hacan
otros trabajos (aun sin autorizacin) tienen derecho como descubridores. Art
2561, 2562 CC.
El Art. 2552 prohbe buscar tesoros en predios ajenos sin licencia del dueo,
aunque el buscador sea tenedor del predio, pero si fuere coposeedor o poseedores imperfectos (entindase a los que tienen derecho real de usufructo, uso,
habitacin o acreedor anticresista) pueden hacerlo con tal que el predio sea
restituido al estado en que se hallaba.
El Art. 2553 faculta a quien dijere que tiene un tesoro en predio ajeno y quisiera
buscarlo, a hacerlo aun sin el consentimiento del dueo. No representa una
verdadera excepcin ya que si la persona afirma ser el dueo del tesoro, falta
un requisito para que se lo considere legalmente tesoro, ya que en este caso el
dueo es conocido.
Naturaleza de la Adquisicin: respecto del descubridor, puede hablarse de
apropiacin (aunque no tome posesin de l). Pero respecto del propietario del
terreno por la parte que le corresponde, es una atribucin ex lege de propiedad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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2. Especificacin o Transformacin
La especificacin o transformacin, est contemplada en el Art. 2567 Adquirase
el dominio por la transformacin o especificacin cuando alguien por su trabajo,
hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de apropirselo.
Ej.: plata transformada en una medalla, o la uva en vino.
A los fines de analizar este modo de adquirir el dominio, se deben tener en
cuenta dos circunstancias:
1. La buena o mala fe del transformador
2. Que la cosa pueda o no volver a su forma primitiva

El artculo 2568 contempla el supuesto en que el transformador es de


buena fe (es decir que ignora el transformador que la cosa es ajena) y
la cosa no puede reducirse al estado anterior, Ej., la uva en vino, no
puede volver al estado anterior, en este caso el transformador, se hace
dueo de la nueva especie, y el dueo de materia (uva) solo tiene derecho a una indemnizacin.

El Art. 2569 regula el caso en que el transformador es de mala fe,


sabiendo o debiendo saber que la cosa es ajena, y fuere imposible
reducirla al estado anterior, el dueo de la materia tendr derecho a
ser indemnizado de todo dao y a la accin penal a que hubiere lugar, si
no prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador
el mayor valor que hubiese tomado por ella.

El Art. 2570 establece el supuesto de donde el transformador es de


buena fe y fuere posible reducir a la cosa a su estado anterior, el
dueo de la materia ser el dueo de la nueva especie, pagando al
transformador su trabajo; pero puede exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del transformador.

3. Accesin
La accesin est definida en el Art. 2571 Se adquiere el dominio por accesin,
cuando alguna cosa mueble o inmueble acreciere a otra por adherencia natural
o artificial.
El propietario de la cosa principal es dueo de las cosas accesorias por extensin (Art. 2520), pero ste no es un modo de adquirir el dominio. En cambio, se
adquiere por accesin cuando la cosa va a unirse a otra, natural o artificialmente,
acrecentndola (Art. 2571 antes citado).
Ejemplos de adherencia natural son el aluvin y la avulsin, y tambin la considera parte de la doctrina, la emigracin de animales. En cambio son adherencia artificial, la edificacin, siembra, plantacin, etc.
a) Aluvin:
Se consideran terrenos de aluvin aquellas que quedan al descubierto o se
forman lentamente por los desvos provocados por dicha afluencia de agua.
Para que exista aluvin tpico o propiamente dicho, deben darse los siguientes requisitos: a) debe tratarse de corriente de agua; no se favorecen las
propiedades que colindan con lagos y lagunas; b) el acrecentamiento
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 75

debe ser natural c) debe lindar directamente con el terreno ribereo. Si hay
camino o si la rivera est en contacto con un canal, el aluvin no favorece
al propietario o sencillamente no puede producirse; d) el ro no debe ser
navegable; e) El acrecentamiento debe ser paulatino. Si fuera brusco o
sbito sera avulsin. (Arts. 2572, 2574, 2575, 2576, 2578, 2579 CC)
Tambin es aluvin el supuesto contemplado por el articulo 2573 CC que
dice: Pertenecen tambin a los ribereos los terrenos que el curso de las
aguas dejare al descubierto, retirndose insensiblemente de una de las riberas hacia la otra.
b) La avulsin presupone un brusco acrecentamiento, causado por una
fuerza sbita. Una inundacin, un deshielo, pueden arrancar de una costa
una porcin de tierra, plantas, etc., y depositarlas ro abajo en la propiedad
de otro ribereo.
En la avulsin la propiedad no se adquiere automticamente por el ribereo
sino que el dueo originario conserva el dominio, al slo efecto de llevrsela,
mientras no se hayan adherido naturalmente al fundo. No obstante ello,
aunque no se haya producido adherencia natural, el propietario originario
puede perder las porciones arrancadas de su predio si no acciona por reivindicacin en el trmino de seis meses (ver Art. 2583, 2585, 4039 CC.). En
cambio desde que las cosas desligadas por avulsin se adhieren naturalmente al terreno ribereo en que fueron a parar, su antiguo dueo no tendr
derecho para reivindicarlas (Art. 2584).
c) Edificacin, siembra y plantacin
Estos son medios artificiales de accesin. Puede que una persona proceda a
plantar o sembrar en su propio terreno, semillas o plantas que pertenezcan a
otra o que comience a edificar con materiales ajenos. Puede ocurrir tambin
que una persona plante, siembre o edifique con semillas o materiales propios
en terrenos ajenos o con materiales ajenos en terrenos tambin ajenos.
Puede adems que quien construye o siembra acte de buena fe, ignorando que
los materiales o semillas son ajenos o de mala fe, sabiendo que lo son.

Materiales propios en fundo ajeno:


1) De buena fe. El dueo de terreno tiene derecho a hacer suyo lo
plantado, sembrado o edificado pero debe indemnizar al edificante
o plantador. ste no puede destruir lo hecho sin consentimiento del
propietario del terreno y su derecho se resuelve en una indemnizacin, para fijar la cual se aplicarn los principios generales del
derecho.
2) Mala fe. Si media mala fe del edificante o plantador, el propietario
puede pedir la demolicin de las obras o su reposicin al estado
anterior, a costa del edificante o plantador, pero tiene opcin para
conservar lo hecho pagando el mayor valor adquirido del inmueble
(Art. 2589).
3) Mala fe de ambos. Cuando existe mala fe tanto del edificante o plantador como del propietario, el Cdigo Civil le da el tratamiento como
si fueran ambos de buena fe, y remite a la solucin dada por el Art.
2588 (Art. 2590 CC).
Materiales ajenos en fundo ajeno: Es cuando el edificador o plantador
emplea materiales ajenos y en terreno ajeno. Aqu hay tres personas,
el edificador, el dueo del terreno y el dueo de los materiales. En este
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

76

caso el dueo de los materiales no tiene accin contra el dueo del terreno y solo puede exigir al dueo del terreno la indemnizacin que ste
hubiere de pagar al dueo de la obra. (Art. 2591 CC).

d) Adjuncin, mezcla y confusin.


Bajo el ttulo de la adjuncin, el legislador trata diversos supuestos de unin de
cosas muebles entre las cuales la doctrina distingue, adems de la adjuncin
propiamente dicha, la mezcla y la confusin.
Adjuncin: Art.2594 Cuando dos cosas muebles pertenecientes a distintos
dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola cosa, el propietario
de la principal adquiere la accesoria aun en caso de ser posible la separacin
pagando al dueo de la cosa accesoria lo que ella valiere. Cuando las cosas
unidas no forman un solo cuerpo cada dueo conserva su propiedad.
Aqu el dueo de la cosa principal adquiere la accesoria sin interesar que las
cosas sean o no separables y aunque lo fueran, se trata de evitar la separacin
porque podran sufrir algn deterioro.
Como excepcin al principio sentado precedentemente, si el objeto accesorio
tiene mucho ms valor que el principal, el dueo de aqul tiene la facultad de
demandar la separacin, aunque de ella pueda resultar algn deterioro. Art 2595
CC.
Pero si la cosa es fungible y ha mediado mala fe, el propietario de la materia
empleada de esa manera, puede optar entre la devolucin de otra cosa de la
misma especie o calidad, o bien por la indemnizacin correspondiente. Art 2596
CC.
Para que proceda la adjuncin se requiere:
Que dos cosas de distintos dueos hayan sido unidas de modo que
resulte una sola
Que se pueda distinguir entre la accesoria y la principal.
No se requiere la buena fe del que las uni.
Tampoco resulta un requisito que se tornen inseparable.
Es el supuesto del marco respecto de la obra pintada en la tela o el pie respecto
de la estatua.
Mezcla y confusin: La primera, es decir la mezcla, se refiere a slidos, como
por ejemplo si se mezclan granos de distintos propietarios. La segunda, es decir
la confusin, se refiere a la unin de cosas fluidas, como por ejemplo cuando se
mezcla vino de dos propietarios diferentes.
Al resultar una nueva especie el propietario de la cosa principal adquiere el dominio de aquella. Art. 2597 Cuando cosas secas o fluidas de distintos dueos se
hubiesen confundido o mezclado, resultando una transformacin, si una fuere la
principal, el dueo de ella adquiere el dominio total, pagando al otro el valor de
la materia accesoria.
Puede suceder que no haya cosa principal y que las cosas sean separables, en
cuyo caso no hay accesin. Cada uno conserva la propiedad de las cosas sin el
consentimiento del otro dueo (Art. 2598 CC).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 77

Si las cosas son inseparables, slo queda al sueo de la cosa mezclada sin su
consentimiento, el derecho de reclamar del que hizo la unin, el valor que tenan
esas cosas antes (Art 2599 CC).
Puede ocurrir que la mezcla o confusin no sean el resultado de la mano del
hombre, sino que proceda de un hecho causal, un hecho de la naturaleza (Art.
2600 CC). El citado artculo dice Si la confusin o mezcla resulta por un hecho
causal, y siendo las cosas separables, y no habiendo cosa principal, cada propietario adquiere en el todo un derecho proporcional a la parte que le corresponda,
atendido el valor de las cosas mezcladas o confundidas.

4. Tradicin
Es un modo de adquirir el dominio en forma derivada. Ya hemos estudiado anteriormente que Antes de la tradicin de la cosa el acreedor no adquiere sobre
ella ningn derecho real (Art. 577CC). Es decir que la tradicin tiene una funcin
constitutiva del derecho real.
Los artculos 2601 al 2603 fijan los requisitos que debe tener la tradicin para
ser eficaz:
a) que sea hecha por el propietario o su representante;
b) que ste tenga capacidad para enajenar y el que la recibe sea capaz
para adquirir; y
c) que la transmisin se haga por ttulo suficiente para adquirir el dominio.
El Art. 2601 dice: para que la tradicin traslativa de la posesin haga adquirir el
dominio de la cosa que se entrega debe ser hecha por el propietario que tenga
capacidad para enajenar y el que la reciba ser capaz de adquirir.
Adems, la tradicin debe ser por ttulo suficiente para transmitir el dominio
(Art 2602 CC). Por ttulo se entiende siempre en sentido de causa fuente o generadora, idneo para transmitir el dominio, tales como la compraventa, permuta,
donacin, no as un comodato, locacin, depsito, en donde lo nico que se
transmite es la tenencia.
A los fines de sistematizar todo lo estudiado sobre los modos de adquirir el dominio, le presentamos el siguiente cuadro:

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

78

ORIGINARIOS

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO (Art. 2524) No taxativo


Caza (Arts. 2540 al 2544)
Apropiacin
Arts. 2525 al 2529
Pesca (Art. 2547 y 2548)
Especificacin o
Arts. 2567 al 2570
Transformacin
Prescripcin
Tema desarrollado ms adelante en este mdulo
adquisitiva
Aluvin
Arts. 2572 al 2581
Natural
Avulsin
Arts. 2583 al 2586
Edificacin
Siembra
Arts. 2587 al 2591
Accesin
Plantacin
Artificial
Adjuncin
Arts. 2594 al 2600
Mezcla
(puede ser artificial
Confusin
o por un hecho
casual)

DERIVADOS

Tradicin

Sucesin en los
derechos del
propietario

Percepcin de
los frutos

Arts. 2601 al 2603

Tema desarrollado en el mdulo 9.

Se refiere a los efectos de la


restitucin de los frutos que
le corresponden al poseedor
cuando es condenado a restituir la cosa al verdadero propietario. No corresponde aqu
su tratamiento.

Arts. 2422 al 2444

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO no contemplados en el Art. 2524


Rgimen de las cosas perdidas

Arts. 2530 al 2539

Rgimen de los tesoros

Arts. 2550 al 2566

Expropiacin

Modo de adquirir el dominio por


parte del Estado

Rgimen de automotores

Decreto Ley 6582/58

Rgimen del ganado comn

Ley 22.939

Equinos pura sangre de carrera

Ley 20.378

Rgimen general de las cosas


muebles

Arts. 2412 y 2767

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 79

Rgimen general de adquisicin de cosas muebles. Anlisis del artculo


2412 del CC.
Condiciones de aplicacin
El articulo 2412 sienta un principio general respecto a la adquisicin de cosas
muebles, a saber: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor
del propietario la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler
cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.


1.
2.
3.
4.
5.
6.

Requisitos o condiciones de aplicacin:


Posesin
Buena Fe
Cosa mueble
Ttulo oneroso
Cosa no robada o perdida
Desapoderamiento voluntario

1. Posesin. Est definida en el Art. 2351 CC. Pero aqu la posesin debe ser
entendida en sentido estricto. Por posesin en estricto sensu o en sentido
estricto, se entiende no la posibilidad fsica de acceder a la cosa, consagrada en el Cdigo Civil en el Art. 2374 y nota, sino el contacto directo con
la misma. De ah que para la aplicacin de este artculo el poseedor debe
ejercer la posesin por s mismo, no se admite el ejercicio de la misma a
travs de representante, porque no habra contacto directo de la cosa por
parte del poseedor.
2. Buena Fe. Se la entiende como el error de hecho excusable, no imputable al poseedor (Art. 2356), con un elemento subjetivo, que es la buena fe
creencia, en donde el poseedor se encuentra persuadido sin duda alguna
que su posesin es legtima, es decir que se ejerce a travs del ttulo y modo
suficiente, al respecto el Art. 4006 dice: la buena fe requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo
seor de la cosa.
3. Cosa Mueble. El concepto est contemplado en el Art. 2318 del CC al cual
me remito.
4. Ttulo Oneroso. Este requisito no surge del Art. 2412 sino de los Arts. 2767
al 2778, as el artculo 2767 establece: La accin reivindicatoria no es admisible contra el poseedor de buena fe de una cosa mueble, que hubiese
pagado el valor a la persona a la cual el demandante la haba confiado para
servirse de ella, guardarla o para cualquier otro objeto. De lo contrario si la
entrega de la cosa es a ttulo gratuito la accin reivindicatoria procede (Art.
2778 del CC).
5. No robada ni perdida. El robo es comprensivo del hurto en materia civil,
a diferencia del hurto penal que es la sustraccin de la cosa sin violencia
y el robo, entendido como la sustraccin de la cosa mediando violencia.
En cambio, en materia civil, pueden definirse ambos (hurto y robo) como
la sustraccin fraudulenta de la cosa ajena independiente que exista o no
violencia. El concepto de cosa robada surge del artculo 2766 CC La calidad de cosa robada slo es aplicable a la sustraccin fraudulenta de la cosa
ajena, y no a un abuso de confianza, violacin de un depsito, ni a ningn
acto de engao o estafa que hubiese hecho salir la cosa del poder del propietario. Esta definicin justamente, diferencia la cosa robada del otro
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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requisito que forma el engranaje del 2412, que es el desapoderamiento


voluntario.
Asimismo, cabe aclarar que la cosa perdida est regulada en el Cdigo
Civil a partir de los Arts. 2530 al 2538 CC. En caso de duda, si la cosa es
perdida o ha sido abandonada, se presume que ha sido perdida si la cosa
es de algn valor (Art. 2530 CC).
6. Desapoderamiento voluntario. Intervienen tres sujetos, el propietario, que
se ha desprendido voluntariamente del elemento Corpus, de la tenencia,
que la entrega a otro voluntariamente y este tenedor que recibe la cosa del
propietario, abusando de la confianza que le han depositado intervierte el
ttulo, es decir, cambia la causa por la cual est en relacin con la cosa y de
tenedor se convierte en poseedor. Y este segundo sujeto, que de tenedor se
ha transformado en poseedor, entrega a ttulo oneroso la cosa a este tercero
que protege el Art. 2412, razn por la cual al ser la entrega a ttulo oneroso,
el tercero puede paralizar la accin reivindicatoria que para recuperar la
cosa inicie el propietario.

Naturaleza de la presuncin que consagra


La doctrina distingue tres teoras:
1) Es una presuncin iure et de iure de propiedad, es de decir que no admite
prueba en contra, pero que se respalda por dos presunciones iuris tantum:
la posesin (Art. 2363) y la buena fe (Art. 2362).
2) Otros dicen que es una atribucin de la propiedad dada por la ley (Art. 2412
y Arts. 2767 al 2778).
3) Y por ltimo, estn aquellos que la consideran una prescripcin instantnea.
Esta posicin es criticada pues es un contrasentido, no puede hablarse de
una prescripcin, la cual requiere tiempo, cuando el dominio de cosas muebles se adquiere por la simple posesin de buena fe, a ttulo oneroso de una
no robada o perdida en donde existe la figura del desapoderamiento voluntario, sin necesidad de acreditar tiempo alguno.

Registro de marcas y seales


Es relevante aqu la Ley 22939 IC 1 que regula el rgimen de los semovientes.
Se trata de una ley Nacional del ao 1983, que regula todo lo referente al rgimen de la propiedad, tanto del ganado comn (sea mayor o menor), como de los
animales de Raza que se inscriben en la Sociedad Rural.

Acreditacin de la propiedad del ganado comn. Marcas y seales


En materia de semovientes, previo a analizar los efectos de la registracin, es de
fundamental importancia comprender cmo nace el derecho de dominio. Para
ello hay que distinguir entre:
Ganado mayor: se llama ganado mayor al vacuno, equino, mular y asnal.
Ganado menor: comprende al caprino, ovino y porcino.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 81

El ganado mayor se marca y el menor se seala.


El Artculo 1 de la ley 22.939 expresa: La marca es la impresin que se efecta
sobre el animal de un dibujo o diseo, por medio de hierro candente, de marcacin en fro o de cualquier otro procedimiento que asegure la permanencia en
forma indeleble que autorice la Secretara de Agricultura y Ganadera.
La seal es un corte o incisin, o perforacin, o grabacin hecha a fuego, en la
oreja del animal
Tanto la marca como la seal, deben cumplir las formalidades que determine
cada Estado Provincial, mediante el registro correspondiente y bajo ningn concepto debe ser admitida la recepcin de marcas y seales idnticos o semejantes, o que pudieran confundirse entre s dentro de una misma provincia. En la
Provincia de Crdoba rige la ley 5542 del ao 1973 que establece que no puede
haber una misma marca por Departamento ni una misma seal por Pedana
(Arts. 6, 16 y 17 de la Ley Pcial citada).
El Registro del diseo de Marcas y Seales, confiere a su titular el derecho de
uso exclusivo de la marca o seal por el plazo que las respectivas legislaciones
provinciales establezcan, pudiendo ste ser prorrogable. En la Provincia de Crdoba es por diez aos prorrogables (Art. 11 de la ley 5542).
El artculo 9 de la ley regula cmo se acredita la propiedad de:
a) Ganado mayor y menor: a saber, Art. 9: Se presume, salvo prueba en
contrario y sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo 4 de la presente ley,
que el ganado mayor marcado y el menor sealado pertenecen a quien
tiene registrado a su nombre el diseo de la marca o seal aplicada al
animal.
Es decir que no es la marca o la seal en s, aplicadas en el animal lo que
acredita la propiedad, sino la inscripcin de las mismas en la oficina
correspondiente. La inscripcin, como dice el artculo, slo genera una presuncin que admite prueba en contra. En la Provincia de Crdoba, la oficina
competente es la Secretara de Agricultura y Ganadera de la Provincia. La
presuncin que genera la inscripcin es iure tantum, es decir, admite prueba
en contra.
b) Cra: es cuando el ganado, sea mayor o menor, an no ha sido marcado
ni sealado por el plazo que la ley nacional fija para dicho acto. El Art.
6 y 7 de la ley citada, regula que es obligacin de todo propietario de
hacienda marcar el ganado mayor antes del ao y el menor dentro de
los 6 meses de vida del animal. Estableciendo en el artculo 9 segunda
parte que:
Se presume igualmente, salvo prueba en contrario, que la cra no marcada
o sealada pertenecen al propietario de la madre. Para que esta presuncin
sea aplicable, las cras debern encontrarse al pie de la madre.
c) Hacienda orejana: Es aquella que no est marcada o sealada o cuya
marca o seal no es lo suficientemente clara. El Art. 10 de la ley regula
que El poseedor de hacienda orejana y de aqulla cuya marca o seal
no fuere suficientemente clara quedar sometido en su derecho de propiedad al rgimen comn de las cosas muebles, sin perjuicio de las sanciones que estableciere la autoridad local.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

82

d) Animales de Raza: Los Arts. 11 y 14 de la citada ley rigen a los animales


de raza, es decir, aquellos que tienen pedigree (son de raza acreditada
por sus ascendientes), que se inscriben en le Sociedad Rural. As, el Art.
11 establece: La propiedad de los ejemplares de pura raza se probar
por el respectivo certificado de inscripcin en los registros genealgicos
y selectivos. A su vez el Art. 14 dice: La transmisin de dominio de los
animales de pura raza podr perfeccionarse mediante acuerdo de partes
por la inscripcin del acto en los registros genealgicos y selectivos a
que se refiere el artculo 11.
En resumen, se debe tener presente que el ganado mayor se marca, y el menor
se seala. Es relevante tambin recordar qu es la inscripcin de la marca o
seal, la que crea una presuncin de propiedad. La inscripcin se realiza en la
Secretara de Agricultura y Ganadera de cada provincia (la denominacin de la
reparticin puede variar segn la poca y provincia).
En cambio, los animales de raza a los que se refieren los artculos 11 y 14 de
la ley 22.939, esto es, vacunos, bovinos, equinos que no sean de carrera (regulados por ley 20378), sino caballos de salto, etc. que sean de raza, han sido
tradicionalmente llevados por la Sociedad Rural. Se tatan y rigen los artculos
11 y 14 de la ley.
Es decir que en estos animales de raza, la inscripcin es la determinante en el
derecho real de dominio (Arts. 11 y 14), es decir, que tienen una registracin
constitutiva pues la misma es la que hace nacer el derecho real.
En el resto de los semovientes de la ley 22939, la inscripcin de la marca o la
seal crea una presuncin (que admite prueba en contra) de propiedad. Pues
no es la marca o seal en s que hace nacer el derecho de dominio, sino su inscripcin que crea, como se ha manifestado una presuncin de propiedad (que
puede ser descartada por prueba en contra).
Artculo 2: Para obtener el registro del diseo de una marca o seal, deber
cumplirse con las formalidades establecidas en cada provincia.
e) Equinos pura sangre de carrera: estn regulados en la ley 20378 IC 2,
con inscripcin constitutiva. Es decir que el derecho real no nace si no
se procede a registrar.
El Stud Book Argentino es el Registro Genealgico de Caballos Pura Sangre de
Carrera, cuya propietaria es la Asociacin Civil Jockey Club de Buenos Aires. Su
sitio web es www.studbook.com.arLos elementos determinantes de la ley 20378
son, entre otros, que su inscripcin acredita origen, calidad y la propiedad a
favor de su titular, y que la transmisin de dominio slo se perfeccionar entre
partes y respecto de terceros mediante la inscripcin. Es decir que tambin tiene
un rgimen de registracin constitutiva, en la cual si no se inscribe, el derecho
de dominio no nace. Se anotan tambin en esta Asociacin los actos de disposicin, medidas precautorias, gravmenes y restricciones.

Rgimen especial de automotores. Disposiciones generales del decreto


6582/58 ratificado por ley 14.467
En materia de automotores hay que tener en cuenta que la registracin es constitutiva de derechos, en el sentido que el derecho real no nace sino se inscribe,
aunque no se realice tradicin del automotor. (Art. 1 del citado decreto).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 83

Caractersticas principales

El registro nacional de la propiedad del automotor depende de la Direccin Nacional de los Registros de la Propiedad del Automotor y de Crditos
Prendarios, que ser el organismo de aplicacin del presente rgimen. La
Direccin Nacional tiene la facultad de dictar normas administrativas y de
procedimiento relativas a los trmites registrales y a la organizacin y funcionamiento de los registros seccionales, y fijar requisitos de la documentacin
que expida el registro y de las placas y otros medios identificatorios del
automotor.
Es facultad del Poder Ejecutivo Nacional determinar el nmero de secciones
en que se dividir territorialmente el registro y fijar los lmites de cada una
de ellas. En los Registros Seccionales se inscribir el dominio de los automotores, sus modificaciones, su extincin, sus transmisiones y gravmenes.
Tambin se anotarn en ellos los embargos y otras medidas cautelares, las
denuncias de robo y hurto y dems actos que prevean las disposiciones del
Decreto como su Reglamentacin (Art. 7 del Decreto citado)

Los trmites que realicen ante el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor, debern abonar un arancel que fije el Poder Ejecutivo Nacional, salvo
los casos expresamente exceptuados por la reglamentacin (Art. 9).

En general todos los trmites que se realicen ante el registro solo podrn
efectuarse mediante la utilizacin de las solicitudes tipo que determine el
organismo de aplicacin.

Ser pues la Direccin Nacional la que fije el contenido de dichas solicitudes


y dems requisitos de validez.

La inscripcin de los automotores es obligatoria (Art. 15 y 27).

La innovacin ms relevante es el otorgar carcter constitutivo a la inscripcin del automotor, conforme a lo explicado ut. supra (Arts. 1 y 2).

El Art. 4 regula la posibilidad de usucapir un automotor hurtado o robado,


concordantes con las disposiciones del Cdigo Civil en el Art. 4016 bis.

El Art. 5 hace una enumeracin no taxativa de que son considerados automotores a los efectos de la ley, agregndose que lo son .todos aquellos
que se autopropulsen.

El articulo 16 regula lo concerniente al certificado que bloquea el dominio


(es decir, establece una prioridad para la futura transferencia independiente
que entre un embargo, el cual quedar condicionado a que se realice la
transferencia dentro del plazo de 15 das) por un plazo de quince das hbiles (Art. 35), estableciendo que dicho certificado puede ser solicitado por el
titular registral o el juez.

El Art. 11 establece que el automotor tendr como lugar de radicacin para


todos sus efectos, el del domicilio del titular de dominio o el de su guarda
habitual.

El Art. 14 regula todo lo referente a las transferencias, estableciendo que si


sta se formaliza en instrumento privado se inscribir en el Registro mediante
la utilizacin de las solicitudes tipo.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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Cuando la transferencia se formalice por instrumento pblico o haya sido


dispuesto por autoridad judicial o administrativa, se presentar para su inscripcin, junto con el testimonio u oficio correspondiente, la solicitud tipo de
inscripcin suscripta por el escribano autorizante, o por la autoridad judicial
o administrativa.

Se entiende que el Registro de la Propiedad Automotor es tanto un registro


real (porque se inscribe la cosa) como un registro de legajamiento (sistema
de acumulacin de copias), ya que a los fines de realizar cualquier trmite
deber acompaarse una basta documentacin.

As, para hacer una transferencia se acompaar DNI del comprador, el formulario 08, el formulario tipo donde consta la verificacin fsica y jurdica del
automotor, el ttulo del mismo y la cdula verde.

En los cero Km, debe acompaarse el formulario 01, los documentos que
acreditan la identidad del comprador y el certificado de fabricacin.

Es relevante tambin, la mal llamada denuncia de venta que en realidad es


una comunicacin que hace el vendedor al Registro de la propiedad que ha
transferido la posesin o la tenencia, indicando la mayor cantidad de datos
que individualicen a quien lo tiene en su poder. Esta denuncia o comunicacin libera al vendedor de responsabilidad civil y tributaria (Art. 27).

Se recomienda realizar un estudio exhaustivo de sus principales disposiciones


a saber:
Art 1: la transmisin del dominio de automotores deber formalizarse por instrumento pblico o privado y slo producir efectos (constitutivos) entre las partes
y con relacin a terceros desde la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional
de la Propiedad del Automotor.
Art 2: la inscripcin de buena fe de un automotor en el Registro confiere al titular
de la misma la propiedad del vehiculo y el poder de repeler cualquier accin
reivindicatoria, si el automotor no hubiese sido hurtado o robado.
Art 3: si el automotor hubiese sido hurtado o robado, el propietario podr reivindicarlo contra quien lo tuviese inscripto a su nombre, debiendo resarcirlo de lo
que hubiera abonado si la inscripcin fuera de buena fe y conforme a las normas
establecidas es este decreto - ley.
Art 4: el que tuviese inscripto a su nombre un automotor hurtado o robado, podr
repeler la accin la accin reivindicatoria transcurridos 2 aos de la inscripcin,
siempre que durante ese lapso lo hubiese posedo de buena fe y en forma continua.
Art 15: la inscripcin en el Registro de la transferencia de la propiedad de un
automotor, podr ser peticionada por cualquiera de las partes. No obstante, el
adquirente asume la obligacin de solicitarla dentro de los 10 das de celebrado
el acto, mediante la presentacin de las solicitud prescripta en los Art. 13 y 14.
En caso de incumplimiento de estas obligacin, el transmitente podr revocar
la autorizacin para circular con el automotor que, aun implcitamente mediante
la entrega de la documentacin a que se refiere el Art. 22, hubiere otorgado el
adquirente, debiendo comunicar esa circunstancia al Registro, a los efectos previsto en el Art. 27.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 85

Ser nula toda clusula que prohba o limite esta facultad. Idntico derecho
tendr el propietario de un automotor que por cualquier titulo hubiese entregado
su posesin o tenencia, si el poseedor o tenedor no inscribe su titulo en el Registro en el plazo indicado en este artculo.
El encargado del registro ante el cual se peticione la inscripcin de la transferencia deber verificar que las constancias del ttulo concuerden con las anotaciones que obren en el Registro y proceder a la registracin dentro de las 24 horas
de serle presentada la solicitud.
Una vez hecha la inscripcin el encargado del registro dejara constancia de ella
en el titulo del automotor en el cual actualizar tambin las dems anotaciones
que existan en el mismo.
Art 16: el registro otorgara al titular de dominio o a la autoridad judicial que lo
solicite un certificado de las constancias de su inscripcin y dems anotaciones
que existan el que tendr una validez de 15 das a partir de la fecha de su emisin
y de cuyo libramiento se dejar nota en sus antecedentes. Este certificado podr
ser requerido al titular del dominio en las transferencias del automotor o en la
constitucin de gravmenes, por los interesados en dichas operaciones, las que
se inscribirn dentro del plazo de validez.
Durante el mismo plazo de validez, los embargos y dems anotaciones que se
soliciten con respecto al automotor tendrn carcter condicional y slo quedarn
firmes y producirn sus efectos legales una vez vencido dicho plazo, siempre
que no hayan modificado el dominio o la situacin jurdica del automotor.
Art 27: hasta tanto se inscriba la transferencia el transmitente ser civilmente
responsable por los daos y perjuicios que se produzca con el automotor, en
su carcter de dueo de la cosa. No obstante si con anterioridad al hecho que
motive su responsabilidad, el transmtete hubiere comunicado al registro que
hizo tradicin del automotor, se reputar que el adquirente o quienes de este
ltimo hubiesen recibido el uso, la tenencia o la posesin de aquel, revisten con
relacin al transmitente el carcter de terceros por quienes l no debe responder, y que el automotor fue utilizado en contra de su voluntad. La comunicacin
prevista en este Art., operar la revocacin de la autorizacin de circular con el
automotor, si el titular la hubiese otorgado, una vez transcurrido el plazo fijado
en el Art. 15 sin que la inscripcin se hubiere peticionado, e importar su pedido
de secuestro, si en un plazo de 30 das el transmitente no iniciare su tramitacin.
El registro notificara esta circunstancia al adquirente, si su domicilio fuere conocido, una vez transcurrido el plazo mencionado o si el domicilio resultase desconocido, dispondr la prohibicin de circular y el secuestro del automotor.
El automotor secuestrado quedar bajo depsito, en custodia del organismo
de aplicacin, quien lo entregar al adquirente cuando acredite haber realizado
la inscripcin y previo pago del arancel de rehabilitacin para circular y de los
gastos de estada que hubiere ocasionado.
Una vez efectuada la comunicacin, el transmitente no podr hacer uso del automotor, aunque le fuese entregado o lo recuperase por cualquier ttulo o modo
sin antes notificar esa circunstancia al registro. La violacin de esa norma ser
sancionada con la pena prevista en el artculo.
Adems los registros del lugar de radicacin del vehculo notificaran a las distintas reparticiones oficiales y/o municipales la denuncia de la tradicin del automoEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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tor, a fin de que procedan a la sustitucin del sujeto obligado al tributo (patente,
impuestos, multas, etc.) desde la fecha de la denuncia, desligando a partir de la
misma al titular transmitente.
Esta es la mal llamada denuncia de venta (formulario 09) y se trata de una
comunicacin al registro realizada por el titular registral, de que se ha entregado
la posesin o la tenencia a otra persona pero que no se ha cumplido con el formulario 08 (inscripcin). As se libera de la responsabilidad civil y del pago de los
impuestos desde la denuncia.

El rgimen de las cosas perdidas y su distincin con las abandonadas


Las cosas perdidas, como ya se adelant, tienen un rgimen especial en el
Cdigo Civil a partir de los artculos 2530 al 2539 del CC.
El artculo 2530 CC es de fundamental importancia pues establece que en caso
de duda si una cosa es perdida o abandonada se considera que es perdida si
tiene algn valor.
Los regmenes especiales anteriormente descriptos quedan sintetizados en la
siguiente tabla:
Regmenes especiales
Mayor (vacas equinos)
Menor (ovinos porcinos)

Art. 9 Ley 22939

Cra
Propiedad del
ganado

Orejano

Art. 10 Ley 22939

Animales de raza

Inscripcin constitutiva
Art. 11 y 14 Ley 22939

Equinos pura sangre de


carrera

Inscripcin constitutiva
Ley 20378

Rgimen de
automotores

Inscripcin constitutiva
Dcto. 6582/58

Rgimen de las
cosas perdidas

Arts. 2530 / 2538 C.C.

Rgimen de los
tesoros

Arts. 2550 / 2566 C.C.

Prescripcin adquisitiva o usucapin


Es un modo de adquirir los derechos reales, a travs de la posesin pblica
(contraria a clandestina), pacfica (contraria a violenta), no interrumpida y continua por el plazo establecido por ley.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 87

La nota al Art. 2481 del CC establece la diferencia entre continuidad e interrupcin. La discontinuidad implica una omisin por parte de quien posee, mientras
la interrupcin implica hechos positivos que pueden provenir tanto del poseedor
como de un tercero.
La doctrina mayoritaria considera que es un modo originario de adquirir los derechos reales.
As, en materia de inmuebles en donde se requiere de veinte aos de posesin
(prescripcin larga), sin necesidad de acreditar el justo ttulo y la buena fe, el
poseedor adquiere el dominio, con prescindencia del anterior propietario, ms
an contra la voluntad de l. Es la llamada prescripcin corta, que requiere diez
aos de posesin, buena fe y justo ttulo. Tambin la adquisicin sera originaria,
pues la caracterstica del Justo Titulo es que no emana del titular del derecho o
ste es un incapaz, razn por la cual en la prescripcin corta se prescinde de la
existencia del anterior propietario.
Fundamento
El instituto de la prescripcin tiene como fundamento la seguridad jurdica. As,
en el derecho existen dos seguridades: la esttica que protege al propietario titular de un derecho y la dinmica que protege a quien realiza actos, en este caso al
poseedor que con su accin vuelve la cosa al trfico jurdico, pues paga impuestos, realiza gastos para mejoras, o conservacin de la cosa, etc. As el derecho
considera que la cosa no puede estar fuera del trfico, porque ello genera inseguridad jurdica, y as sanciona al propietario de la cosa que con su inaccin
sustrae la misma del comercio y se inclina por el poseedor que con su accin la
vuelve al trfico. En definitiva, la ley en materia de prescripcin se inclina por la
seguridad dinmica que otorga ms seguridad jurdica.
Desde cundo se considera el cmputo de la posesin? Cuando se encuentran el corpus y el animus juntos, es decir, desde que se adquiere la posesin
(Art. 3961 CC).
Quines pueden prescribir? Todas las personas, sean de existencia ideal,
tanto de carcter pblico como privado, o de existencia visible pueden adquirir
por prescripcin.
Contra quin podemos prescribir?
1) Particulares, sean de existencia ideal o visible.
2) Contra el Estado, respecto de sus bienes de dominio privado, no as
los de dominio pblico (Art. 3951 CC.)
Alteraciones al Orden de la Prescripcin
Las alteraciones al orden de la prescripcin son la interrupcin, la suspensin
y la dispensa.
1) Interrupcin: en este caso el plazo para prescribir corre, pero producido el hecho interruptivo, el plazo de la posesin queda sin efecto
alguno. Hay dos clases de interrupcin:

Natural: Es la privacin de la posesin realizada por el propietario o por un tercero contra la persona de poseedor. Si la
posesin del poseedor no es anual, cualquier acto interruptivo
provoca la interrupcin en la posesin. Si en cambio la posesin del poseedor es anual, el hecho posesorio interruptivo
debe durar el plazo de un ao en forma continua (Art. 3984 y
3985 CC).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

88


Civil: tiene tres supuestos:
a) por el reconocimiento del poseedor que hace de la posesin
del propietario (Art. 3989);
b) cuando el poseedor y el propietario lleguen a un acuerdo por
mediador (Art. 3988);
c) o por demanda judicial que el propietario hace contra el
poseedor. Cuando se habla de demanda se refiere a una peticin en sentido amplio, como un beneficio de litigar sin gastos,
aunque sea defectuoso o presentada a un juez incompetente
(Art. 3986 CC.). No integran el concepto de demanda intimaciones extrajudiciales, como por ejemplo Cartas Documentos.
El artculo 3987 del CC, regula cundo la interrupcin por
demanda se tiene por no sucedida: la interrupcin de la prescripcin, causada por la demanda, se tendr por no sucedida,
1. Si el actor desiste de ella.
2. Si tiene lugar la perencin de instancia
3. Si el demandado es absuelto definitivamente
2) Suspensin: En las situaciones suspensivas el plazo de la prescripcin
corre, pero producida la situacin suspensiva, el plazo se suspende
durante el tiempo en que dure dicha situacin (nota al Art. 3983 del CC).
Son circunstancias especiales, por la relacin que une a las personas
que la ley regula suspendiendo el plazo de la prescripcin, mientras
dura dicha relacin, como por ejemplo la prescripcin entre cnyuges o
entre tutor, curador y su pupilo, en las cuales no corre el plazo, por considerar la ley que existen lazos que prohben prescribir mientras stas
duren. Cesada la situacin se computa el plazo anterior y posterior a
dicha situacin suspensiva.
Las tpicas situaciones suspensivas son:
a) El matrimonio. Ver Art. 3969 y nota y Art. 3970 CC.
Al respecto el artculo 3969 dice: La prescripcin no corre, entre cnyuges aunque estn separados de bienes y aunque estn divorciados
por autoridad competente
La nota a este artculo dice Decimos aunque estn separados
de bienes y aunque estn divorciados por autoridad competente. El
marido regularmente tiene sobre la mujer un ascendiente que una
separacin de bienes o un divorcio no tienen el poder de borrar....

b) La tutela y curatela.

Art 3973 CC
La prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra
los menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las
acciones de stos contra los tutores o curadores no corren durante la
tutela o curatela.

3) Dispensa: son impedimentos de hecho en los cuales, si bien la prescripcin corre, el juez autoriza a perdonar el plazo de la prescripcin ya cumplida si en el trmino de 3 meses de cesado el impedimento, el impedido
hace valer sus derechos (Arts. 3980 y 3966). Es el caso de una guerra
o inundacin en donde no se pueden ejercer los actos posesorios o el
supuesto de un incapaz que no tenga representante legal, en cuyo caso
cesar el impedimento cuando al incapaz se le asigne representante.

En la siguiente tabla quedan sintetizadas las alteraciones al curso de la prescripcin:

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 89

Alteraciones al curso de la prescripcin adquisitiva o usucapin

Natural
Interrupcin

Civil

Suspensin

Dispensa

Privacin de la
posesin por un
ao realizada al
poseedor por el
propietario o un
tercero.

Arts. 3984 y 3985

Demanda

Arts. 3986 y 3987

Sometimiento a
rbitro

Art. 3988

Reconocimiento

Art. 3989

Entre marido y mujer

Art. 3969

Entre tutor, curador y pupilo.

Art. 3973

impedimentos de hecho (Ej: guerra,


inundacin)

Arts. 3966 y 3980

Distintas clases de usucapin adquisitiva


Existe la usucapin de inmuebles y la usucapin de muebles:

Usucapin de inmuebles
En materia de inmuebles hay dos clases de usucapin: la larga y la corta.
a. Larga: se requieren veinte aos de posesin, con las caractersticas explicitadas ms arriba (pblica, pacfica, continua y no interrumpida) sin necesidad de acreditar justo ttulo ni la buena fe, es decir se puede no tener ttulo
formal y ser de mala fe (Arts. 4015 y 4016 CC).
b. Corta o Breve: se requieren diez aos de posesin con la necesidad de
acreditar justo ttulo y la buena fe (Arts. 2356, 4006 y nota y Art. 3999 y 4010
CC).
Reglas que rigen el Juicio de Usucapin
Antes se trataba de un proceso sumario, sin contradictor ni bilateralidad, es
decir sin darle participacin a la persona del propietario contra quien se estaba
usucapiendo. Hoy, con la sancin de la ley Nacional 14159, se establecen como
reglas del proceso la bilateralidad y el contradictor (control de las partes) y en
relacin a la prueba a utilizar, sta no podr basarse solamente en declaraciones
juradas ni prueba testimonial ya que se prestaban a fraude, debiendo estar respaldadas las mismas por la prueba documental.
En la Provincia de Crdoba, la prescripcin adquisitiva est reglada en el Cdigo
de Procedimientos Civil a partir de los Arts. 780 al 790.
Existen previo al juicio, medidas preliminares que consisten en pedir informes
al Registro de la Propiedad Inmueble, a Catastro, a las entidades recaudadoras
de impuestos (Rentas - Municipalidad) y a las otras entidades prestadoras de
servicios (agua, luz, gas).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

90

Tambin debe hacerse un estudio de ttulo de los ltimos 20 aos, suscripto por
profesional competente y se aconseja que sea de los ltimos 20 aos que se
hayan hecho transmisiones del bien, es decir que no haya permanecido durante
veinte aos con el mismo titular, en cuyo caso es conveniente realizar el estudio
de ttulo ms all de los veinte aos. Se debe acompaar plano de mensura
aprobado por Catastro realizada por un ingeniero agrimensor que debe ser presentado al Juzgado con una antigedad no superior a 1 ao de su aprobacin
por Catastro.
El juicio se inicia contra quien figura como titular registral en el registro de
la propiedad y a los dems que surjan de los informes que anteceden se los cita
como terceros interesados, de igual modo se citan a la Provincia, a la Municipalidad y a los colindantes, todos en el carcter de terceros interesados a los fines
que hagan valer sus derechos, si los tuvieren.
Se procede a la colocacin de un cartel con los datos del Juzgado, Secretaria, y
todos aquellos que individualicen el juicio, en la entrada del inmueble.
Es importante el valor que se le da en el juicio a la prueba documental como
pago de impuestos en forma peridica, fotos que demuestren el paso del tiempo
en el lugar de una persona siendo joven y luego adulta, partidas de nacimiento
y matrimonio que acrediten la edad de las personas, presupuestos de arreglos y
mejoras, as como recibos de trabajos realizados. Toda esta prueba documental
deber quedar incorporada al expediente, con el reconocimiento testimonial de
la firma de aqullos que lo emitieron.
Tambin es relevante la prueba pericial a los fines que el perito determine la antigedad de plantaciones, alambres, cercos, etc.
Efectos de la Sentencia:
1) Declarativos: reconoce un derecho que ya exista por la posesin y por el
tiempo establecido por la ley (no es constitutiva de derechos).
2) Retroactivos: existen varias teoras al respecto. Una de ellas dice que la
retroactividad opera desde que se adquiri la posesin, pues desde all, el
poseedor ha actuado como titular del derecho real1. Otra posicin establece
que el derecho real existe desde que se cumpli con el plazo establecido en
la ley (20 aos), porque a partir de all qued consolidado el derecho real.

Usucapin de Muebles
Est regulada en el Art. 4016 bis:
El que durante 3 aos ha posedo en forma continua y con buena fe una cosa
mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin.
Si se trata de cosas muebles registrales, el plazo es de dos aos, contados desde
la inscripcin.
Este artculo contempla dos supuestos siempre que exista buena fe y se trate de
cosas robadas o perdidas:
1) Muebles no registrales, el dominio se adquiere con la posesin pblica
y de buena fe por el plazo de tres aos contados desde la posesin.
1
Moisset de Espans, Luis, Clases de Derechos Reales, Crdoba,
Advocatus, 1998, Pg. 223.; Arean Beatriz, Curso de Derechos Reales, Bs As,
Abeledo Perrot, 1997, Pg. 329.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 91

2) Muebles registrales, el dominio se adquiere por la posesin pblica y


de buena fe por el plazo de dos aos, contados desde la inscripcin.
El Art. no aclara si esta adquisicin de buena fe es a ttulo oneroso o
alcanza las cosas adquiridas a ttulo gratuito. La doctrina mayoritaria
interpreta que contempla ambos supuestos.
En el caso que la posesin de muebles sea de Mala Fe: Ningn artculo establece cmo prescribe la adquisicin de cosas muebles de mala fe. La doctrina
mayoritaria, en donde se destaca el notable jurista Moisset de Espanes2, interpreta que se rige por el rgimen general de la prescripcin larga y se aplica el
Art. 4016, que no distingue si la cosa es mueble o inmueble.
A los fines de sistematizar las clases de prescripcin que acabamos de estudiar,
veamos el siguiente cuadro:
Clases de usucapin o prescripcin adquisitiva

Muebles

Arts. 4015 y
4016 C.C.

corta

10 aos de
posesin, ms
el justo ttulo,
ms la buena
fe.

Arts. 4010, 2356


y 3999 C.C.

puede ser
puede ser por

Se da en

Inmuebles

larga

20 aos de
posesin sin
necesidad de
acreditar justo
ttulo y buena fe

Posesin
de buena
fe de cosas
robadas o
perdidas

2 aos
(muebles
registrables).
3 aos
(muebles no
registrables).

Art. 4016 bis


C.C.

20 aos de
posesin
Posesin de
mala fe

Art. 4016 C.C.

Extincin del dominio


Causas generales de extincin: Relacionadas con: a) el objeto del derecho; b)
la posibilidad de su ejercicio; c) la voluntad del propietario.
a) En relacin al objeto.
La destruccin de la cosa trae como consecuencia la extincin de los derechos
reales As, el Art. 2604 nos dice:
2

Moisset de Espanes Luis, obra citada, Pg. 233.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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El derecho de propiedad se extingue de una manera absoluta por la destruccin


o consumo total de la cosa que estaba sometida a l.
La destruccin debe ser total, pues si es parcial, el dominio se mantiene por lo
que queda.
b) Por la posibilidad de ejercicio.
La imposibilidad jurdica, produce la extincin del derecho real, el supuesto est
dado cuando la cosa queda fuera del comercio (Art. 2604 ltima parte).
Que la cosa quede fuera del comercio debe ser entendido en este artculo como
que pasa al dominio pblico del Estado Nacional, Provincial o Municipal.
c) Por la voluntad del propietario.
- Se da en los casos de enajenacin de la cosa. As, el Art. 2609 del
CC dice: Se pierde legalmente el dominio por enajenacin de la cosa,
cuando otro adquiere el dominio de ella por la tradicin de las cosas
muebles, y en inmuebles despus de firmado el instrumento publico de
enajenacin seguido de la tradicin.
-

Abandono. El Art. 2607 dice: Se pierde tambin desde que se abandone la cosa, aunque otro aun no se la hubiese apropiado.


Cabe aclarar que en materia de inmuebles, aunque concurra el nimo de
desprenderse de la cosa, el abandono no produce el efecto de extinguir
de inmediato el derecho del titular y as lo dispone el Art. 2607 cuando
expresa: Mientras que otro no se apropie de la cosa abandonada, es
libre el que fue dueo de ella de arrepentirse del abandono y adquirir de
nuevo el dominio.
d) Circunstancias especiales.
- Transformacin, accesin y prescripcin. El Cdigo engloba las tres
hiptesis en el Art. 2606 CC, considerando en estos casos que es la ley
la que en estos casos atribuye a una persona la propiedad de una cosa
que perteneca a otra.
-

Transmisin Judicial. Finalmente el Art. 2610 del CC establece que se


pierde el dominio por transmisin judicial y cita como ejemplo la ejecucin de sentencia, cuando el fallo condena a una persona a entregar
una cosa.

- Expropiacin. El artculo 2610 menciona tambin a la expropiacin por


causa de utilidad pblica como una forma de extincin del dominio del particular.
En la siguiente tabla quedan sintetizadas las causas por las que puede darse la
extincin del dominio:

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 93

Extincin
del dominio

puede darse por

Destruccin total de la cosa


Cuando la cosa pasa al dominio del Estado (queda
fuera del comercio)
Enajenacin de la cosa
Abandono
Transformacin
Accesin
Prescripcin
Transmisin judicial
Expropiacin

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

ACTIVIDADES
Actividad 1: Adquisicin de cosas muebles
Fernando Jurez tiene un galpn,
el cual es utilizado para depsito
de mercaderas de terceros. Recibe
unos muebles viejos y unos electrodomsticos por parte de Marcelo
Rodriguez a los fines de la guarda de
los mismos, entregndole Rodriguez
la tenencia. Jurez abusa de la confianza que le ha depositado Rodriguez y vende a Pedro Santamara,
todos los muebles de Rodriguez.
Ud. en el carcter de corredor inmobiliario amigo de Rodriguez deber responder:
a) Pedro Santamara se ha transformado en propietario? Fundamente la
respuesta.
b) Puede Rodriguez hacer uso de la accin reivindicatoria a los fines de
recuperar las cosas depositadas? Fundamente teniendo en cuenta los
preceptos legales estudiados.
c) Cul sera la situacin jurdica de las cosas dadas en depsito, si Jurez
se las entrega a Santamara a ttulo gratuito? Fundamente.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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Actividad 2: Disposiciones Jurdicas en materia de automotores


Juan Torres es titular registral de un automotor que se lo vende a Diego Gutirrez.
La venta es instrumentada por boleto de
compraventa y se hace la correspondiente
tradicin del automotor. Tambin le firma
un 08 que no ingresa al Registro de la
Propiedad. Con el tiempo, como Gutirrez tiene en su poder el auto, impacta
su vehculo contra el de Hctor Moreno,
desde atrs, por no frenar a tiempo y venir
a exceso de velocidad.
Ud. deber responder:
a) Naci para Gutirrez el derecho real de dominio sobre el automotor?
Fundamente la repuesta teniendo en cuenta los efectos de la registracin en el Registro de la Propiedad Automotor.
b) En la situacin problemtica planteada, Torres tiene algn tipo de responsabilidad frente a Moreno? Fundamente indicando qu disposiciones del Decreto de Automotores aplican al caso.
c) Qu remedio jurdico tiene Lpez para liberarse de todo tipo de responsabilidad? Fundamente indicando qu disposiciones del Decreto de
Automotores aplican al caso.
En esta instancia, habiendo estudiado hasta el cuarto mdulo de la materia,
usted se encuentra en condiciones de realizar la Actividad 1 de la Evaluacin.

GLOSARIO
Accesin: Se adquiere el dominio por accesin cuando alguna cosa mueble o
inmueble acrecienta a otra por adherencia natural o artificial.
Apropiacin: Es la aprehensin de una cosa mueble sin dueo o abandonada
por su dueo, realizada por una persona con capacidad plena, con el nimo de
apropirsela (animus domini).
Especificacin o transformacin: Se adquiere el dominio por especificacin
o transformacin cuando alguien, por su trabajo, hace un objeto nuevo con la
materia de otro, con intencin de apropirsela (animus domini).
Interrupcin del curso de la prescripcin: La interrupcin del curso de la prescripcin tiene como efecto la anulacin del trmino transcurrido hasta el acaecimiento de la causal de interrupcin. Borra el tiempo transcurrido y en caso de
volver a poseer, luego de finiquitada la interrupcin, vuelve a contarse de cero.
Justo ttulo: Es un ttulo intrnseca y extrnsecamente vlido; en razn de contener un acto jurdico vlido para transmitir un derecho de propiedad y estar
realizado bajo la forma de escritura pblica. La falla radica en haber emanado de
quien no era dueo o no tena capacidad para transmitir el derecho.
Posesin continua: Los actos del poseedor deben ser cumplidos regularmente, como lo hara el verdadero propietario, aunque no se trate de un ejercicio
incesante y sin intermitencias. Una posesin no es discontinua slo porque se
manifieste por hechos separados, siempre que haya sido ejercida en todas las
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 95

ocasiones en que debi serlo, conforme a la naturaleza y destino del inmueble.


As por ejemplo, si el lugar es inaccesible durante los meses de invierno, es
suficiente que el poseedor haya efectuado actos posesorios durante la poca en
que el acceso era posible.
Posesin ininterrumpida: Mientras que la discontinuidad deriva de hechos
negativos del propietario (no efecta actos posesorios pudiendo hacerlos), la
interrupcin es el resultado de hechos positivos de un tercero o el propietario
(desposesin prolongada durante un ao, promocin de una demanda contra la
persona del poseedor), o bien del poseedor (reconocimiento de la propiedad o
de la posesin en la persona del propietario).
Posesin pacfica: Cuando la posesin ha sido adquirida con violencia, se
purga el vicio no cuando de hecho cesa la violencia, sino luego de transcurrido
un ao, que es el trmino que tiene el poseedor despojado para ejercer una
accin posesoria. Vencido ese trmino la posesin ser pacfica.
Posesin pblica: Como la usucapin tiene como resultado la prdida del dominio por parte del propietario y a favor del usucapiente, es necesario que el propietario pueda conocer que otra persona est poseyendo su mueble o inmueble,
comportndose como dueo, a efectos de adoptar las medidas tendientes a
interrumpir el curso de la prescripcin. Debe existir la posibilidad que pueda
tener el propietario de haber conocido tal situacin.
Prescripcin adquisitiva: Es un modo de adquirir un derecho real a travs de la
posesin pblica, pacfica, continua y no interrumpida por el plazo establecido
por la ley.
Requisitos del Art. 2412 del CC.: Debe tratarse de una cosa mueble, existir
posesin en sentido estricto buena fe, haberse desapoderado voluntariamente
el propietario y haberse adquirido el tercero a ttulo oneroso (este requisito est
contemplado en el Art. 2767 del CC).
Sucesin en los derechos del propietario: Producida la muerte del titular de
dominio, los herederos entran en posesin de los bienes.
Suspensin del curso de la prescripcin: La suspensin del curso de la prescripcin tiene como efecto la paralizacin o detencin del trmino por circunstancias que hacen que el mismo deje de correr (matrimonio, incapacidad, tutela
y curatela), pero apenas ellas desaparecen la prescripcin se reanuda computndose el trmino anterior. Se suma el tiempo transcurrido antes de la suspensin y el posterior a la suspensin.
Tesoro: Se entiende por tesoro todo objeto que no tiene dueo conocido y que
est enterrado en un inmueble, sea este objeto de creacin antigua o reciente,
con excepcin de los objetos que se encuentran en los sepulcros, o en los lugares pblicos destinados a la sepultura de los muertos.
Tradicin: Es el acto jurdico por el cual el propietario de la cosa, con capacidad
plena, entrega la misma al adquirente, tambin con capacidad plena, en virtud
de un ttulo suficiente para transmitir el dominio. Diferencias entre la tradicin
para adquirir dominio y la tradicin para adquirir posesin: Para que haya
tradicin posesoria es necesaria la entrega y recepcin voluntaria de la cosa, y
queda consumada slo a travs de la realizacin de actos materiales de ambas
partes o de alguna de ellas con el asentimiento de la otra, siendo la capacidad
exigida la llamada capacidad de voluntad. Para que se tenga por operada la
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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tradicin traslativa de dominio, a ms del cumplimiento de los actos materiales


es indispensable que concurran la legitimidad y capacidad del tradente, la capacidad del adquirente, y que la tradicin sea consecuencia de una obligacin
asumida en virtud de un ttulo suficiente.

Material de consulta:

AREN, Beatriz: Juicio de Usucapin. Editorial Hammurabi, 1992, 2da.


edicin.
BORDA, Guillermo: Derecho Civil - Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi, 2004, 2da. edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E.: Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1998
CONSOLE, Jos: Usurpacin de Inmuebles. Ediciones La Rocca, 1997.
GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.
GHERSI, Carlos A.: Juicio de Automotores. Editorial Hammurabi, 1996.
GHERSI, Carlos A.: Responsabilidad del Fabricante, Dueo y Guardin
del Automotor. Editorial Hammurabi, 1986.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MOISSET DE ESTPANES, Luis, Clases de Derechos Reales, Ed. Advocatus, 1998.
MOISSET DE ESPANES, Luis: Dominio de Automotores Y Publicidad
Registral. Editorial Advocatus, 1981.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
PROSPERI, Fernando: Rgimen Legal de Automotores. Ediciones La
Rocca, 1997.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.

m4 | IC

informacin complementaria 1 - 2

Las informaciones complementarias 1 y 2 las encontrar disponibles en Plataforma.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 97

m5
Derechos reales sobre cosa propia
1.- Dominio. Concepto. Caracteres. Clases
de dominio: Perfecto e Imperfecto. Dominio
Revocable, fiduciario y desmembrado.
2.- Condominio. Concepto. Clases. Condominio sin indivisin forzosa: facultades de
los condominios: a) Respecto de la parte
Indivisa b) Respecto de la cosa. Obligaciones de los condminos. Administracin de
la cosa comn. Condominio de indivisin
forzosa: Fuentes de la indivisin. Distintos
supuestos. La medianera. Distintas clases
de muros. Anlisis.
3.- Propiedad Horizontal. Concepto. Elementos: unidad de propiedad exclusiva,
partes de uso comn, terreno. Sujecin
de un edificio al rgimen de la propiedad
horizontal. Reglamento de Copropiedad y
Administracin: Anlisis de sus clusulas.
El consorcio de propietarios. Concepto.
Naturaleza y funcionamiento. Asambleas.
Facultades y obligaciones del Administrador.
4.- Prehorizontalidad. Concepto. Afectacin. Comercializacin de las unidades.
Incumplimiento del rgimen y consecuencias. Responsabilidad de los promotores e
intermediarios.
5.- Derecho de superficie forestal. Ley
25.509. Concepto. Naturaleza jurdica.
Caractersticas.
Microobjetivos
Conocer el tratamiento normativo dado por el codificador al dominio,
para comprender los dems derechos reales.
Distinguir las distintas clases de dominio y qu carcter est afectado en
cada uno de los supuestos de dominio imperfecto, a fin de comprender
las disposiciones aplicables.
Entender el concepto de condominio y sus clases, y las obligaciones y
facultades de los condminos, as como las reglas para la administracin, para aplicarlos al ejercicio profesional.
Comprender el rgimen legal de la propiedad horizontal contemplado en
la ley 13.512 a fin de compararla con la Prehorizontalidad regulada por
ley 19.724, para un correcto asesoramiento en la profesin.
Conocer el concepto de consorcio de co-propietarios, naturaleza y rganos deliberativos, para analizar sus funciones y responsabilidades.
Analizar el derecho real de superficie forestal regulado en la ley 25.509
para incorporarlo como otro derecho real a utilizar en la vida en sociedad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

98

Estimado alumno:
Comenzaremos a transitar en este mdulo, el estudio de los derechos reales
sobre cosa propia, empezando por el dominio y sus clases, como as tambin el
condominio, la propiedad horizontal, la prehorizontalidad y el derecho de superficie forestal.
Para el estudio de este mdulo deber consultar, adems del Cdigo Civil
actualizado, las siguientes leyes que se encuentran en el Material bsico de
esta asignatura:
Ley 13.512 Propiedad Horizontal
Dto. 18.734/49 Reglamentacin Propiedad Horizontal
Ley 19.724 Prehorizontalidad
Ley 25.509 Superficie Forestal

Contenidos
Derechos reales sobre cosa propia
El Dominio
El dominio est regulado por el artculo 2506 del CC que lo define como: el
derecho real en virtud del cual una cosa est sometida a la voluntad y accin de
una persona.
Una posible crtica a la definicin que nos brinda el cdigo es que no diferencia
el dominio de los dems derechos reales debido a que, en casi todos los derechos reales hay una cosa sometida a la voluntad y accin de una persona. As,
en el usufructo, o el uso o la habitacin, hay una cosa sometida a la voluntad y
accin.
Es por ello que para diferenciar esta definicin de la de los dems derechos
reales es necesario rescatar los caracteres del dominio.
Caracteres del dominio
El dominio es absoluto, perpetuo y exclusivo.
1) Absoluto: porque es el derecho real que mayor cmulo de facultades tiene
en relacin a otros derechos reales, como ya se expres anteriormente, el
titular del derecho real de dominio tiene facultad de disposicin (material,
Ej. mejoras y jurdica, Ej. una venta) de uso y de goce, es decir de percepcin de los frutos sean estos civiles o naturales.
2) Exclusivo: ya que dos personas no pueden tener por el todo, toda la cosa
(Art. 2508). Este carcter lo diferencia del condominio.
Dice la nota al artculo citado que es imposible que lo que me pertenece en el
todo pertenezca al mismo tiempo a otro.
3) Perpetuo: porque no se extingue por el no uso, salvo la prescripcin (Art.
2510CC)
El Art. 2510 dice en su segunda parte que el dominio ... subsiste independiente
del ejercicio que se pueda hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque
no ejerza ningn acto de propiedad, aunque est en la imposibilidad de hacerlo,
y aunque un tercero lo ejerza con su voluntad o contra ella, a no ser que deje de
poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que este pueda adquirir
la propiedad por prescripcin.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 99

Ni el desuso hace extinguir el dominio, ni la falta de uso de algunas de las


facultades produce merma en el derecho de dominio.

Comparacin de los Arts. 2513 y 2514 antes y despus de la Reforma de la


ley 17711 (Ao 1968)
Originariamente estos artculos decan que el titular del derecho real de dominio
poda realizar cualquier acto, ya sea degradarlo, destruirlo, o desnaturalizar.
Esto se debe a que Vlez tuvo una concepcin individualista de la propiedad,
que no reconoca lmites ni en la ley misma, no haba otro derecho superior a la
propiedad.
Luego, con la aparicin de las encclicas papales y la teora del abuso del derecho, se le empieza a dar una funcin social a la propiedad y se la limita. Se considera que a la propiedad debe drsele un uso o ejercicio regular, teniendo
en cuenta los derechos de los terceros. No puede hacerse un ejercicio abusivo
de los derechos (1070 del CC), ya que mi propiedad termina donde comienzan
los derechos de los dems.
As el Art. 2513 actual dice Es inherente a la propiedad el derecho de poseer la
cosa, disponer o servirse de ella, usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular.
Y el Art. 2514 El ejercicio de esas facultades no puede ser restringido, en tanto
no fuere abusivo, aunque privare a terceros de ventajas y comodidades.
Extensin del Dominio
En la extensin del dominio rige el principio de verticalidad. As la propiedad del
suelo se extiende a toda su profundidad y al espacio areo sobre el suelo en
lneas perpendiculares. Comprende todos los objetos que se encuentran bajo
el suelo, como los tesoros y las minas, salvo las modificaciones dispuestas por
las leyes especiales sobre ambos objetos. El propietario es dueo exclusivo del
espacio areo...; y pueden demandar la demolicin de las obras del vecino que
a cualquier altura avancen sobre ese espacio (Art. 2518 CC).
Clases de dominio:
Perfecto: El dominio es perfecto cuando tiene los caracteres de absoluto y perpetuo.
Imperfecto: El dominio es imperfecto cuando le falta alguno de ellos, o dos o
todos.
As el artculo 2507 del CC regula: El dominio es pleno o perfecto cuando es perpetuo, y la cosa no est gravada con ningn derecho real hacia otras personas.
Se llama menos pleno o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto
tiempo, o al advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es
un inmueble gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etc.
A su vez, el dominio imperfecto puede ser:
Dominio Revocable
Hay dominio revocable cuando est sujeto a condicin o plazo resolutorio (venta
sujeta a plazo o condicin resolutorio), o que ha sido trasmitido en virtud de un
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

100

ttulo revocable a voluntad del transmitente (Ej. venta con pacto de retroventa
- Art. 1366 del CC) o puede serlo por una causa inherente al ttulo (Ej. revocacin por los cargos no cumplidos que se le impusieren al donatario, llamada
donacin con inejecucin del cargo). Al dominio revocable le falta el carcter
perpetuo del dominio.
Se habla de plazo, cuando el derecho est sujeto a un acontecimiento cierto que
va a suceder, Ej. Te dar un auto hasta que cumplas los veintitrs aos. Hablamos de condicin, en cambio, cuando se sujeta a un acontecimiento incierto,
que puede o no suceder, Ej. Te dar un auto hasta que te recibas de Martillero.
Asimismo se habla de plazo o condicin resolutorio, no suspensivo, cuando el
derecho se adquiere, pero cumplido el plazo o condicin, el derecho queda sin
efecto.
La venta con pacto de retroventa es una clusula que se le puede agregar a la
compraventa, en donde el comprador y vendedor estipulan la opcin que tiene
el vendedor de volver a comprar el objeto vendido. Esta opcin se pierde si no la
ejerce el vendedor dentro del plazo de tres aos.
De ah que el Cdigo Civil establezca en el Art. 2663 que: El dominio revocable
es el que ha sido transmitido en virtud de un ttulo revocable a voluntad del que lo
ha transmitido; o cuando el actual propietario puede ser privado de la propiedad
por una causa proveniente de su ttulo.
En cuanto a los efectos de la revocacin tendr efecto retroactivo al da en que
se adquiri el dominio, sino hubiere en la ley o en los actos jurdicos que la
establecieron, disposicin expresa en contrario (Art. 2669 CC). Asimismo regula
el Art. 2670 CCC Revocndose el dominio con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres, hipotecas con que lo hubiese gravado el propietario desposedo, o el tercer
poseedor; pero est obligado a respetar los actos administrativos del propietario
desposedo, como los alquileres o arrendamientos que hubiese hecho.

Dominio Desmembrado
Es el dominio cuyo objeto est gravado respecto de terceros con un derecho
real.
Es aqul en donde se constituye un derecho real de uso, habitacin, o usufructo
sobre la misma cosa que es objeto del derecho real de dominio, por lo que le
falta el carcter de absoluto.
Se habla de dominio desmembrado porque los dems derechos reales (usufructo, uso, habitacin, derecho de superficie forestal) surgen como consecuencia de una separacin en las facultades que tiene el titular del derecho real de
dominio. As si se constituye un usufructo sobre un dominio, el dmino conserva
solo la facultad de disposicin, reservndose el uso y goce al usufructuario. Lo
mismo ocurre con el uso o la habitacin, siendo este ltimo un derecho de uso
sobre un inmueble, destinado a casa-habitacin, en donde a stos se le reserva
la facultad de uso quedando las dems facultades para el titular del derecho real
de dominio.

Dominio Fiduciario
Est regulado en la ley 24441. Esta ley fue sancionada por el Congreso de la
Nacin con fecha 22 de diciembre de 1994. En su Ttulo Primero trata del FIDEIEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 101

COMISO, en siete Captulos sucesivos (artculos 1 a 26), contemplando dos


especies: a) el fideicomiso comn u ordinario -aunque no le asigna nombre-,
artculos 1 a 18; y b) el fideicomiso financiero (artculos 19 a 24). Los artculos
25 y 26 regulan la extincin del fideicomiso.

Fideicomiso Comn
Es cuando una persona denominada fiduciante entrega un patrimonio fideicomitido (de cosas y bienes) a una persona llamada fiduciaria que va a recibir este
patrimonio.
El beneficiario es aquel que va a percibir las rentas que la cosa produce durante
el plazo del contrato.
Luego tenemos la persona del fideicomisario que es el destinatario final de los
bienes fideicomitidos una vez vencido el contrato de fideicomiso.
Lo adquirido por el fiduciario lo califica la ley como Propiedad fiduciaria, quedando entendido que ella ser Dominio fiduciario si se trata de cosas (muebles
o inmuebles), como lo llama el Art. 2662 del Cdigo Civil y Propiedad fiduciaria,
propiamente dicha, si recae sobre objetos inmateriales o incorporales susceptibles de valor (crditos, derechos intelectuales, marcas de fbrica y derechos
en general) y cosas (objetos corporales).
Esta institucin se utiliza para salvataje de empresas en quiebra, as el fiduciante
puede ser una empresa que entrega un inmueble, el fiduciario la empresa constructora que va a construir departamentos sobre el inmueble que entrega el
fiduciante y el beneficiario el que percibe las rentas que la cosa produce, como
ventas de las distintas unidades que se construyen. El beneficiario puede coincidir con la persona del beneficiario, razn por la cual se habla de superposicin
de roles.
El fideicomisario, en cambio, es el destinatario final de esos bienes una vez
concluido el contrato, ste ltimo puede coincidir con la persona del fiduciante.
La figura del fiduciario es el que va a recibir el conjunto de cosas y de bienes, y
al recibirlo es titular de ste dominio imperfecto. El dominio o propiedad fiduciaria, es el que va ser objeto de anlisis.
Se dice que la persona del fiduciario es un mero administrador, porque recibe la
cosa no para s, sino para otro, para el fondo fiduciario, percibe una remuneracin por su trabajo (Art. 8 ley 24441), est obligado a rendir cuentas Art. 7 y tiene
un patrimonio distinto a los bienes que administra (Art. 16 de la misma ley). El
Fiduciario, segn el rgimen creado, no puede ser beneficiario ni fideicomisario;
surge del Art. 7 que el contrato constitutivo no podr dispensar al fiduciario de
la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos. Asimismo, no puede
usar para s la cosa que administra. Es por todas estas razones que le falta el
carcter absoluto del dominio.
Pueden existir varios fiduciarios, en cuyo caso tambin le faltar el carcter
exclusivo.
Asimismo administra por un plazo fijado en el contrato, el que nunca puede
superar los 30 aos (Art. 4), pudindose extender ms all de los 30 aos si
hubiere menores o incapaces, en cuyo caso el plazo se extender ms all,
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

102

hasta que todos salven su incapacidad. Aqu le falta el carcter perpetuo. Por
lo que podemos concluir que el dominio fiduciario es el ms imperfecto de
todos.
Extincin del Fideicomiso
El Art. 25 de la ley 24.441 dispone que el fideicomiso se extinguir por:
1. El cumplimiento del plazo o condicin a que est sometido, o el vencimiento
del plazo mximo legal (30 aos desde su constitucin).
2. La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo.
3. Cualquier otra causal prevista en el contrato.
A modo de sintetizar las clases de dominio, veamos la siguiente tabla:

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 103

Clases
Absoluto

Art. 2510 de C.C.


Art. 2508 del C.C.
El plazo o
condicin
resolutoria

Dominio
revocable
Le falta el
carcter
perpetuo

son supuestos

Exclusivo

Dominio
desmembrado
Le falta el
carcter
absoluto

Sobre un
derecho real
de dominio se
constituye un
derecho real
de:

es imperfecto porque

Dominio
Imperfecto
Le falta un
Crtica al
carcter,
artculo: No dos o todos.
diferencia el
concepto de
otros derechos reales.

Perpetuo

puede ser

Definido en
el Art. 2506
del C.C.
Es un derecho real en
virtud del
cual una
cosa se
encuentra
sometida a
la voluntad
y accin de
una persona.

Caractersticas
Tiene la mayor cantidad de facultades disposicin, uso y goce- que otros derechos
reales.

Dominio
fiduciario

sujetos

Dominio
Perfecto
Tiene todos
los caracteres del
dominio

caracteres

DOMINIO

El ttulo
Ej: venta con pacto de
revocable retroventa
La
clusula
inherente
al ttulo

Ej: donacin con inejecucin de cargo

Usufructo
Uso
Habitacin
Superficie forestal

El fiduciario no puede
usar la cosa para s, sino
para el fondo que administra
Tiene
El fiduciario tiene un patriafectado
monio separado de los
el carcter
bienes que administra
absoluto
El fiduciario tiene obligacin de rendir cuentas
El fiduciario percibe una
remuneracin por su
trabajo
Tiene
El fiduciario administra
afectado por el tiempo fijado en el
el carcter contrato, el cual no puede
perpetuo exceder los 30 aos
Puede
llegar
a tener
Si hay ms de un fiduciaafectado rio
el carcter
exclusivo
Fiduciante Entrega la propiedad de
los bienes al fiduciario
Fiduciario Recibe los bienes del
fiduciante
Beneficia- Percibe las rentas que la
rio
cosa produce y que son
administradas por el fiduciario durante la vigencia
del contrato
Fideicomi- Destinatario final de los
sario
bienes una vez concluido
el contrato de fideicomiso

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

104

Condominio
Est regulado en el Art. 2673: Es el derecho real que pertenece a varias personas sobre una parte indivisa respecto de una cosa, que puede ser mueble o
inmueble.
Elementos
1) Pluralidad de personas (ms de una).
2) Cosa (mueble o inmueble). Art 2311 CC.
3) Parte indivisa o porcin ideal, que es la porcin que el condmino tiene respecto de la cosa que puede estar representada en porcentajes (25%) o en
quebrados .

Clases de condominio
1) Condominio sin indivisin forzosa: es aquel en que cualquiera de los
condminos puede pedir la divisin de la cosa en cualquier momento, sin
necesidad del consentimiento de los dems condminos.
2) Con indivisin forzosa: cuando no se puede pedir la particin de la cosa
sin el consentimiento de todos.

Condominio sin indivisin forzosa. Facultades de los condminos:


a) Respecto de su parte indivisa
b) Respecto de la cosa
a) Facultades de los condminos respecto de su parte indivisa.
Los condminos pueden, respecto de su parte ideal, realizar cualquier tipo de
actos. As puede vender, permutar, donar, contraer deudas sobre su parte sin el
consentimiento de los dems.
Cada condmino goza respecto de su parte indivisa, de los derechos inherentes
a la propiedad, compatibles con la naturaleza de ella, y puede ejercerlos sin el
consentimiento de los dems copropietarios (Art. 26767 del CC).
Cada condmino puede enajenar su parte indivisa, y sus acreedores pueden
hacerla embargar y vender antes de hacerse la divisin entre los comuneros (Art.
2677 del CC).
Adems cada condmino puede constituir hipoteca sobre su parte indivisa en
un inmueble comn, pero el resultado de ella queda subordinado al resultado de
la particin, y no tendr efecto alguno en el caso en que el inmueble toque en lote
a otro propietario (Art 2678 del CC).
La hipoteca requiere para su constitucin que la parte que se hipoteca est
determinada, y no puede haber determinacin sobre la porcin ideal abstracta
que tiene el condmino, por ello es que se puede constituir hipoteca, pero la
validez queda sujeta al resultado de la particin, es decir, que la parte que se
ha hipotecado le toque en la adjudicacin a ese condmino que ha hipotecado.
Respecto a las facultades de uso de la parte indivisa, as como los arrendamientos estaran restringidos. As el Art. 1512 CC dice el copropietario de una parte
indivisa, no puede arrendarla, ni an en la parte que le pertenece, sin consentimiento de los dems partcipes.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 105

La facultad de constituir usufructo surge del Art. 2843 El usufructo puede establecerse por el condmino de un fundo posedo en comn con otros, de su parte
indivisa. La mayora de la doctrina entiende que tambin puede constituir los
derechos reales de uso y habitacin. Musto entiende y aclara que en cuanto a
la constitucin de uso no habra inconveniente, en lo que respecta al derecho
de habitacin no sera posible hacerlo respecto de una parte indivisa, como no
puede serlo tampoco la servidumbre, porque tendra que ser sobre una parte
materialmente determinada.1
b) Facultades de los condminos respecto de la cosa.
Respecto de toda la cosa, los condminos no pueden realizar ningn tipo de
actos sin el consentimiento de todos. As dice el Art. 2680 CC Ninguno de los
condminos puede sin el consentimiento de todos, ejercer sobre la cosa comn
ni sobre la menor parte de ella, fsicamente determinada actos materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual o inmediato del derecho de propiedad.
La oposicin de uno bastar para impedir lo que la mayora quiera hacer a este
respecto.
El Art. 2682 CCC dice El condmino no puede enajenar, constituir servidumbres,
ni hipotecas con perjuicio del derecho de los copropietarios. El arrendamiento o
el alquiler hecho por alguno de ellos es de ningn valor.
Sin embargo el Art. 2683 CC le da valor a estos actos si como resultado de la
particin al condmino que constituy la servidumbre, etc., le tocase adjudicada
el todo o parte de la cosa comn, sobre la que constituy el derecho sea servidumbre, hipoteca, arrendamiento.
Igualmente el Art. 2684 CC le da al condmino la posibilidad de gozar de la cosa
comn conforme al destino de ella, con tal que no la deteriore en su inters particular.

Obligaciones de los condminos


Conforme lo establece el Art. 2685 del CC Todo condmino puede obligar a
los copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin o
reparacin de la cosa comn, pero puede liberarse de esta obligacin haciendo
abandono de su derecho de propiedad.
El Art. 2686 dice No contribuyendo el condmino o los condminos, pagarn los
intereses al copropietario que los hubiere hecho y ste tendr derecho a retener
la cosa hasta que se verifique el pago.
Los Arts. 2687 y 2689 regulan las deudas contradas por los condminos distinguiendo si la deuda es de naturaleza personal o si es de naturaleza real como
una hipoteca. As, con respecto a las deudas por crditos u otras causas en
donde existe un derecho personal, est obligado el condmino que la ha contrado, sin perjuicio del reembolso a los dems condminos (Art. 2687 del CC).
El Art. 2689 regula las cargas reales, no personales, como una hipoteca, en
donde cada uno de los condminos est obligado al pago de toda la deuda. Ello
a consecuencia de que las cargas reales, a diferencia de una deuda personal, no
admiten en principio cancelaciones parciales porque son por regla indivisibles,
1
Musto Nestor, Derechos Reales, Tomo II, Santa Fe, Ed Rubinzal-Culzoni, 1996, pg 396.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

106

razn por la cual el condmino debe abonar toda la deuda, no siendo posible
mediante pago parcial, exigir una liberacin parcial.
Administracin de la cosa comn
El Art. 2699 del CC dice Que siendo imposible por la calidad de la cosa comn
o por la oposicin de alguno de los condminos, el uso o goce de la cosa comn
o la posesin comn, resolvern todos, si la cosa debe ser puesta en administracin o alquilada.
El Art. 2770 del CC seala que: No conviniendo alguno de los condminos en
cualquiera de estas decisiones prevalecer la decisin de la mayora quien determinar el modo de administrarla, nombrar o quitar los administradores.
El Art. 2703 CC establece: Ninguna determinacin ser vlida, si no fuese
tomada en reunin de todos los condminos o de sus representantes.
Por mayora se entiende en proporcin de los valores de la parte de los condminos en la cosa comn, debiendo ser absoluta, es decir, exceder el valor de la
mitad de la cosa (Arts. 2704 y 2705 CC)
Habiendo empate y no prefiriendo los condminos la decisin por la suerte de
rbitros, decidir el juez sumariamente a solicitud de cualquiera de ellos, con
audiencia de los otros (Art. 2706 CC)
Puede uno de los condminos ejercer la administracin, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones del mandato (Art 2701 del CC).

Particin
Es el modo normal de extincin del condominio. Tiene dos efectos: es declarativo, pues reconoce un derecho que ya exista, el dominio, y es retroactivo,
pues se considera que ese derecho, el dominio, estaba desde la fecha de constitucin del condominio.
As, si Lpez y Garca compran dos inmuebles con fecha 04 de abril y posteriormente con fecha 05 de mayo deciden adjudicarse un inmueble cada uno
(particin) se considera que Lpez y Garca tenan derecho real de dominio de
su respectivo inmueble, no cuando se termina el condominio, sino cuando se
constituye, es decir, el 04 de abril, de all el carcter retroactivo.
Est regulada en el Art. 2695 del CC cuando dice: La divisin entre los copropietarios es slo declarativa y no traslativa de la propiedad, en el sentido de
que cada condmino debe ser considerado como que hubiese sido, desde el
origen de la indivisin, propietario exclusivo de lo que le hubiere correspondido
en su lote, y como que nunca hubiese tenido derecho de propiedad en lo que ha
tocado a los otros condminos.
El Cdigo Civil establece en el Art. 2697 que las consecuencias de la retroactividad de la divisin sern las mismas que en este Cdigo se determinen sobre
la divisin de las sucesiones. Establece tambin el artculo siguiente, que se
aplican a la particin, las reglas de las sucesiones en la forma de hacerla y de
los efectos que producen.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 107

Hay cuatro tipos de particin:

Judicial: Cuando los condminos no se ponen de acuerdo, son menores o incapaces o ausentes con presuncin de fallecimiento.
Extrajudicial: Cuando son todos capaces, presentes y estn de acuerdo
en el modo de realizar la particin.
En especie: Cuando por la calidad de la cosa sta es divisible, se adjudica una parte a cada heredero en proporcin a su parte. Ej. Un loteo.
En dinero: Cuando siendo la cosa indivisible se debe proceder a su
venta y con el producido se reparte a cada condmino en proporcin a
su parte. Ej un auto.

Fuentes de la indivisin
El condominio puede estar sujeto a causales que establezcan su indivisin en
forma permanente o por un periodo determinado a saber:
- Los propios condminos pueden pactar la divisin, por un plazo que no
exceda los 5 aos, renovables por igual perodo (Art. 2693 CC).
- El causante puede imponer a sus herederos an forzosos un periodo de indivisin, el que nunca puede exceder los 10 aos. Si se tratare de un establecimiento agrcola ganadero comercial o cualquier otro que constituya una unidad
econmica podr extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora
de edad (Art. 51 de la ley 14.394).
- Los herederos pueden acordar un periodo de indivisin que no exceda los 10
aos. Este convenio puede renovarse, sin perjuicio que los herederos puedan
pedir la indivisin antes del plazo, siempre que medien causas justificadas (Art.
52 ley 14394).
- El cnyuge suprstite, es decir, el que sobrevive, le puede imponer a los herederos, si en el acervo del causante queda un bien agrcola, ganadero o comercial que constituya una unidad econmica o unidad de explotacin, un periodo
de indivisin de 10 aos, sin perjuicio que los herederos puedan pedir al juez la
divisin si concurriesen causas graves o de manifiesta utilidad econmica que
justificase la divisin. (Art. 53)
- Cuando la ley prohbe la divisin de la cosa comn, o fuere nociva por cualquier motivo (Art. 2715).
Por ejemplo, cuando un terreno es demasiado pequeo como para realizar edificaciones si se dividiere, y fuere contrario a las disposiciones municipales respecto de la edificacin.
La Medianera, es el caso de los muros medianeros, regulados en el Cdigo
Civil a partir del Art. 2717 en adelante.
A manera de sintetizar el Condominio, veamos la siguiente tabla:

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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Condominio
sin indivisin forzosa
Definido en el
Cualquiera
Art. 2673
de los condel C.C.
dminos
puede pedir
la divisin
Es el derede la cosa
cho real que
en cualquier
pertenece a
momento sin
varias perel consensonas sobre
timiento de
una cosa
los dems
mueble o
condminos
inmueble respecto a una
parte indivisa.

Elementos:
Pluralidad de
personas
La cosa
(Art.
2311)
Parte
indivisa

Caractersticas

facultades

Clases
Respecto
de la
parte
indivisa

Pueden en principio realizar cualquier tipo de actos sin el consentimiento de los dems
Pueden hipotecar pero la validez
est sujeta al resultado de la particin

Respecto
de la
cosa

Requieren el consentimiento de
todos

Declarativos
Retroactivos
Judicial Mayores, capaces y presentes
Modo
que estn de
normal
acuerdo
de
extinExtraju- No se ponen de
cin del
dicial
acuerdo
condo- Clases
Hay incapaces
minio
No estn presentes
En espe- Si la cosa es
cie
divisible
Dinero
Cuando la cosa
no es divisible
Efectos

particin

CONDOMINIO

Los propios con- por un perodo


dminos
que no exceda
los
5 aos
Los herederos
Condominio
con indiviEl causante a sus por un perodo
sin forzosa
herederos
que no exceda
Fuentes de
No puede
los 10 aos
la indivisin El cnyuge
pedirse la
suprstite a los
divisin de la
herederos
cosa
Cuando resulta
antieconmica
la divisin de la
La ley
cosa
Medianera

Medianera
El Cdigo Civil regula la medianera a partir del Art. 2717, estableciendo que hay
obligacin de cerrar en las ciudades o zonas urbanas pueblos a arrabales
en terminologa del Cdigo. Mientras que en la zona rural campaa para el
Cdigo en principio es facultativa (Arts. 2725 y 2742 respectivamente).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 109

Medianera en la zona urbana: (Pueblo o arrabales en el vocabulario del Cdigo


Civil) rige el Art. 2725 que establece El que en los pueblos o e sus arrabales edifica primero en un lugar an no cerrado entre paredes, puede asentar la mitad
de la pared que construya sobre el terreno del vecino, con tal que la pared sea
de piedra o de ladrillo hasta la altura de tres metros y su espesor no exceda de
dieciocho pulgadas.
Es decir, el Cdigo impone el requisito que el muro sea de 3 metros de alto y
dieciocho pulgadas de espesor, es decir, aproximadamente 30 cm. Adems la
medianera, como ya se anticip es obligatoria en la zona urbana.

Anlisis de las distintas clases de muros


Podemos clasificar los muros desde el punto de vista fsico y jurdico. Desde el
punto de vista fsico puede ser:

Muro contiguo o privativo: Es aquel que est realizado ntegramente


en uno de los terrenos.

Muro encabalgado o encaballado: es aquel que est asentado proporcionalmente en ambos terrenos.

El muro desde el punto de vista jurdico:


Para que exista muro desde el punto de vista jurdico debe haberse constituido
a costa de ambos.
As, el artculo 2717 del CC expresa que Un muro es medianero y comn de los
vecinos de dos heredades contiguas que lo han hecho construir a su costa.
-

As, si un muro ha sido construido en su terreno y a su costa por A (privativo o contiguo desde el punto de vista fsico) y B quiere servirse de
la pared. Por servirse de la pared se entiende empotramiento, es decir,
penetracin por parte de B en los 15 cm de A. Para que nazca la medianera desde el punto de vista jurdico, nace la obligacin de B de pagarle
la mitad de los gastos de construccin del muro y los 15 cm del terreno
que ha utilizado en toda su extensin.

Si A construye un muro asentado la mitad en forma proporcional en


ambos terrenos (muro encabalgado), y B se sirve de la pared, nace la
obligacin de B de pagarle a A, en este caso slo la mitad de los gastos
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

110

de construccin del muro, y no parte del terreno, que se encuentra apoyado en forma proporcional en ambos terrenos.
-

Es pues, con la contribucin de los gastos de ambos condminos que


surge la medianera desde el punto de vista jurdico y por lo tanto el
derecho real de condominio. Sin la contribucin de gastos el muro no se
convierte en medianero.

Si B no paga, A lo debe interpelar de modo fehaciente para que lo haga,


y B puede liberarse de esa obligacin haciendo abandono de la medianera.

Se ha adoptado la posicin de adquirir la porcin, en longitud que el


vecino deba utilizar, dejndolo en libertad de adquirirla en toda la extensin colindante. En cuanto a la altura puede limitarse a adquirir slo la
porcin que deban tener las paredes divisorias (tres metros, Art. 2726),
estando obligado a pagarlo desde sus cimientos (Art. 2736). La limitacin existe en cuanto al espesor, pues no se puede adquirir slo una
porcin de l. El muro debe adquirirse tal como est construido. Art.
2736 CC.2

Medianera en la zona rural (Campaa en el Cdigo Civil)


En principio no hay obligacin de encerramiento, sino que es facultativo, salvo
cuando las dos heredades estuviesen completamente encerradas por sus lados.
As, el Art. 2742 del CC dice En las campaas los cerramiento medianeros deben
hacerse a comunidad de gastos, si las dos heredades se encerraren. Cuando
una de las heredades est sin cerco alguno, el dueo de ella no est obligado a
contribuir para las paredes, fosos o cercos divisorios.

Musto, Nestor, Obra Citada, pag 449.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 111

Presunciones y Prueba
En materia de medianera hay presunciones tanto para la zona urbana como
para la rural. As, para la primera se establece Toda pared o muro que sirve de
separacin de dos edificios se presume medianero en toda su altura hasta el trmino del edificio menos elevado (Art 2718 del CC). Se trata de una presuncin
que admite prueba en contra.
En medianera rural, se regulan tambin presunciones. El Art. 2743 dispone
Todo cerramiento que separa dos propiedad rurales se presume medianero, a
no ser que uno de los terrenos no estuviese cerrado, o hubiese prueba en contrario. Es una presuncin iuris tantum, que admite prueba en contrario.
El Art. 2745 dice que los rboles existentes en cercos o zancas medianeras se
presume que son tambin medianeros. Tambin se trata de una presuncin
iuris tantum.
El Cdigo Civil regula la prueba de la medianera a saber: Los instrumentos
pblicos o privados que se invoquen para combatir la medianera deben ser
actos comunes a las dos partes (Art 2720 del CC). Y el Art. 2721 dice que ante un
conflicto entre el ttulo que establezca la medianera y los signos de no haberla,
el ttulo es superior a los signos (Ej. los tirantes colocados sobre todo el muro,
tejas, guardas, revestimientos, etc.).

Propiedad horizontal
Vlez no regul la Propiedad Horizontal porque no fue partidario de dividirla
atento a que l consideraba que la multiplicidad de derechos reales iba a traer
problemas entre vecinos.
As, el Art. 2617 CC y su nota dice: que el propietario de edificios no puede
dividirlos horizontalmente entre varios dueos, por los problemas que pueden
suscitarse entre ellos.
Razn por cual se sanciona para regular dicha situacin la ley 13.512 promulgada el 13-10-48. En 1949 fue dictado el Decreto Reglamentario, que lleva el N
18.734.

Concepto: es un derecho real autnomo regulado por ley que consta de partes
privativas, partes comunes y el terreno.
Del concepto surge la naturaleza al decir que se trata de un derecho real autnomo regulado por ley especial.

Elementos
Tambin surgen del concepto dado a saber:
1) Terreno donde est asentado parte del edificio, que es comn a todos los
copropietarios.
2) Partes privativas - unidades funcionales - que puede ser un departamento
o una cochera pero deben cumplir con el requisito de la funcionalidad, es
decir que cumplan con el fin para el que estn destinados, as el departamento deber tener una cocina y bao, una oficina un bao aunque sea
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compartido y el otro requisito es la de tener acceso a la va pblica, ya sea


directamente o a travs de un pasillo comn.
Adems la propiedad horizontal puede darse a travs de los distintos pisos
de un edificio o los distintos departamentos de un mismo piso o de una
departamento de un edificio de una sola planta (Art. 2 ley 13.512)
3) Partes Comunes: estn enumerados de manera no taxativa en el Art. 2
de la ley 13512, entre ellos estn los cimientos, muros maestros, techos,
patios solares, prticos, galeras y vestbulos comunes, escaleras, puerta de
entrada, jardines, los locales e instalaciones de servicios centrales, como
calefaccin, agua caliente o fra, refrigeracin, tabiques o muros divisorios
de los distintos departamentos, los ascensores, montacargas, incineradores
para servicios de beneficio comn.
Partes comunes de uso exclusivo
No previstas en la ley suelen mencionarse en los reglamentos y han tenido
recepcin en la doctrina. Como ocurre con balcones, patios internos, etc., pues
tales cosas, pese a ser comunes, se encuentran afectadas al uso exclusivo
de un propietario en particular.

SUJECCION DE UN EDIFICIO AL REGIMEN DE PROPIEDAD HORIZONTAL.


El estado de Propiedad Horizontal nace cuando se inscribe el Reglamento de
Copropiedad y Administracin en el Registro de la Propiedad Inmueble, instrumentado por escritura pblica, aunque una sola persona sea titular de todas
las unidades, conjuntamente con el plano de divisin y subdivisin del edificio aprobado por Autoridad Competente, que tenga una descripcin detallada
de cada unidad y de las partes comunes del edificio (Art. 9 ley 13.512).
Naturaleza Jurdica del Reglamento de Copropiedad y Administracin.
Hay una posicin doctrinaria sustentada por Borda, que considera que es un
conjunto de normas jurdicas que rigen la vida interna del consorcio3.
Otra posicin, considerada mayoritaria, establece que se trata de un contrato,
por ms que sea un solo dueo el titular de todas las unidades, y que a medida
que stas se van vendiendo, los consorcistas se van adhiriendo a sus clusulas
tcitamente, razn por la cual se habla de un contrato de adhesin.4
Anlisis de las clusulas del reglamento
El Art. 9 de la misma ley determina ciertas clusulas que obligatoriamente debe
contener el reglamento, las cuales aparecen complementadas por lo que dispone el Art. 3 de su decreto reglamentario y que podramos sintetizar as:
1) Enumeracin de las partes exclusivas y comunes del edificio (Art. 3 inc.
1 y 3 del Dec. Reglamentario)
2) Determinacin de la proporcin de superficie que corresponda a cada
piso o departamento.
3) El uso y servicios comunes y destinos de las diferentes partes del inmueble (Art. 3, inc. 4 y 5, Dec. reglamentario)
3
Musto Nstor, obra citada, pg. 36.
4
Mariani de Vidal. , Curso de Derechos Reales, Tomo 2, Bs As., Ed.
Zavala, 1997, pg 250.
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4) Cargas comunes, forma y proporcin de la contribucin de los propietarios, a los gastos o expensas comunes (Art. 9 de la ley y su Art. 3, Inc. 6,
Dec. Reglam.).
5) Designacin de un representante de los propietarios o administrador,
estipulando sus obligaciones, facultades, retribucin, remocin (Art. 9,
Inc. a y b de la ley y Art. 3, Inc. 7, Dec. reglamentario).
6) Forma y tiempo de convocatoria de las asambleas ordinarias y extraordinarias, persona que las presidir, qurum, mayoras necesarias para
modificar el reglamento y adoptar otras resoluciones, cmputo de votos
y representacin.
7) Constitucin de domicilio de los propietarios.
Se recomienda leer el Art. 9 de La Ley 13.512.

El consorcio de propietarios
Es el conjunto de todos los propietarios de las unidades de un edificio, sea que
habiten en la unidad o fuera de ella o la ocupen de otro modo, dndola en locacin, usufructo, etc.
No debe confundirse el consorcio con las asambleas ya que el consorcio existe
aunque la asamblea no se rena.
Naturaleza jurdica
En este punto, nos encontramos con varias posturas:

1. Algunos le niegan personalidad jurdica, y se fundamenta en el Art. 11
que sostiene que necesita de un representante.5

2. La doctrina mayoritaria sostiene que si tiene personera jurdica porque
pueden estar en juicio como actor y demandado, tiene un patrimonio propio y
diferenciado de las personas que lo componen, por lo tanto es un sujeto de derecho.6
Asambleas
Es un rgano deliberativo del consorcio y que se constituye por la reunin de los
copropietarios en nmero suficiente para alcanzar el qurum correspondiente.
Las resoluciones que ellas tomen, cuando haya sido vlidamente constituida,
obligan a los copropietarios ausentes y disidentes.
Si bien la ley no hace distincin relativa a los tipos de asambleas, el Decreto
Reglamentario en el Art. 3 Inc. 8 se refiere a las formas y tipo de convocatorias
de las asambleas ordinarias y extraordinarias.
Asambleas Ordinarias: son las que se renen peridicamente en los plazos
establecidos en el Reglamento, para considerar cuestiones comunes. Por ejemplo, aprobacin de cuentas del administrador, formulacin del presupuesto de
gastos para el nuevo ejercicio financiero, renovacin de los miembros del Consejo de administracin.
Asambleas extraordinarias: Tratan de temas urgentes o de tal relevancia que
puede influir significativamente en la vida del consorcio. Por ejemplo, aumento
5
Salvat, Raymundo M., Tratado de derecho Civil Argentino, Derechos
Reales, Bs As, Edit TEA, 5ta edicin, pg 498.
6
Musto Nstor, Derechos Reales, Tomo III, Santa Fe, Ed. Rubinzal-Culzoni, 1995, pg 52.

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extraordinario de expensas, modificaciones en el reglamento de partes comunes, hipotecar el inmueble, etc..


Convocatoria.
Es un presupuesto esencial para el funcionamiento de las asambleas.
Consiste en la citacin a los copropietarios para que concurran un da y hora
especificados en un lugar tambin determinado, a fin de tratar los asuntos que
figuren en el orden del da. La citacin a los propietarios debe hacerse al domicilio constituido, conforme al registro que a tal efecto lleve el administrador, y
en las unidades respectivas para los que ocupen los departamento o no hayan
constituido domicilio especial.
Es fundamental que en la convocatoria se fije el carcter de la asamblea (ordinaria o extraordinaria), los temas a tratar, es decir el orden del da y fecha y lugar
de la convocatoria.
El orden del da debe ser dado a conocer a los copropietarios con la debida
anticipacin y notificado por un medio fehaciente. El mismo hace al derecho
de defensa y su lectura decidir la concurrencia o no de los copropietarios a
la reunin. No se pueden tratarse en la asamblea temas que no figuren en el
orden del da, bajo pena de incurrir en nulidad de las decisiones que se tomen,
aunque esta decisin se ajuste a las mayoras necesarias para tomarla.
Asimismo es de fundamental importancia, que las mayoras para la toma de decisiones en las asambleas, se realizan con la totalidad de los integrantes del consorcio y no por los presentes.
Mayoras
La ley exige en ciertos casos, la unanimidad o mayoras especiales y en otros
casos, difiere de las determinadas en el Reglamento, en cuyo caso, si hay diferencia habr que estar a la mayora establecida en el Reglamento, en la medida
que dicho qurum no sea inconstitucional.
1. Unanimidad: para hipotecar el terreno sobre el que se asienta el edificio o
el edificio como unidad, Art. 14 de la ley, o todos aquellos que impliquen
modificacin de partes comunes, como lo es elevar nuevos pisos o construcciones que afecten el inmueble (Art. 7 de la ley citada). Tambin se exige
unanimidad para la venta de cosas comunes o la constitucin de otros derechos reales sobre el edificio. El Art. 8 establece que los titulares estn obligados al pago de las expensas debidas a innovaciones dispuestas en las
partes o bienes comunes, adoptadas por resolucin de los propietarios, en
miras de obtener un mejoramiento del edificio o del uso y goce ms cmodo
o de una mayor renta. Toda modificacin de parte comn que lleva a hacer
innovaciones obliga a los propietarios al pago de expensas comunes.
2. Dos Tercios o Ms: Se requiere para modificar el reglamento (Art. 9 de la
ley).
3. Mayora Absoluta: Para tratar temas de inters comn que no se encuentran
dentro de las atribuciones dadas al administrador, Ej. Aumento extraordinario de expensas.
El cmputo de los votos, salvo disposicin en contrario se calcula por unidad.
Si una unidad tiene ms de un propietario, cada unidad tiene un voto (Art. 10 ley
citada).
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Administrador
Es el rgano ejecutivo del consorcio. La ley establece que es el representante
de los propietarios.
La designacin debe hacerse en el reglamento en forma obligatoria y puede
recaer en uno de los propietarios o en una persona extraa (Art. 9 inc, de la ley).
El Reglamento debe determinar tambin las bases para la remuneracin del
administrador y la forma de su remocin, debiendo nombrarse reemplazante
por escritura pblica. La ley no exige la inscripcin en el registro pero ella es
conveniente a los fines de que los terceros sepan con quin deben entenderse.
La base de su remuneracin debe ser pactada en el reglamento.
Funciones
Al referirnos a las funciones se encuentran implcitas tanto las facultades como
las obligaciones del administrador.
El Art. 11 de la ley aclara que tiene facultades de tipo administrativo, sin necesidad de poder especial, como por ejemplo asistir al Ministerio o Secretara de Trabajo para solucionar temas relacionados con los empleados del consorcio. No
as para cuestiones judiciales, por ejemplo, cobro de expensas, para las cuales
necesita de un poder especial, en el caso que quiera recurrir a la justicia. As el
Art. 11 dice: El representante de los propietario actuar en todas las gestiones
ante las autoridades administrativas de cualquier clase, como mandatario legal y
exclusivo de aqullos.
Son funciones del administrador: a) Administrar las cosas de aprovechamiento
comn 2) Proveer a la recaudacin de los fondos necesarios 3) Elegir al personal
de servicio de la casa y despedirlo 3) El despido injustificado lo responsabiliza
ante el consorcio por las indemnizaciones que, por tal motivo, ste deba soportar
4) Representar al consorcio frente a las Autoridades administrativas, ej Catastro,
Municipalidad, Ministerio de Trabajo, no ante el juez. 5) Convocar a las asambleas y citar a los propietarios en su domicilios constituidos 6) Llevar el libro
de actas 7) Rendir cuentas con la periodicidad que establezca el reglamento 8)
Asegurar el edificio contra incendios.

Derechos y Deberes de los Propietarios


Los propietarios pueden, respecto de sus partes privativas, realizar todo tipo
de actos inherentes al derecho de propiedad. As el Art. 4 establece que Cada
propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los dems, enajenar el
piso o departamento, o constituir derechos personales o reales sobre el mismo.
El Art. 3 establece que Cada propietario podr usar de los bienes comunes
conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo derecho de los
dems. El derecho sobre los bienes comunes ser proporcionado al valor de su
piso o departamento el que se fijar por acuerdo de partes.
Uno de los ms importantes deberes es el de pagar las expensas, y no podr
hacerse abandono del pago de ellas, haciendo abandono de la unidad funcional,
ni abandono del uso de los servicios comunes, ltimo prrafo del Art. 8 Ningn
propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia
del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o
departamento que le pertenece.

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Prohibiciones impuestas a propietarios y ocupantes de piso o departamentos.


Cada propietario atender los gastos de conservacin y reparacin de su propio
piso o departamento; estando prohibida toda innovacin o modificacin que
pueda afectar la seguridad del edificio o los servicios comunes. Est prohibido
cambiar la forma externa del frente o decorar las paredes o recuadros exteriores
con tonalidades distintas a las del conjunto (Art 5 de la ley).
Asimismo queda prohibido a cada propietario y ocupante de los departamentos
o pisos:
a) Destinarlos a usos contrarios a la moral o buenas costumbres o a fines distintos
a los previstos en el reglamento de copropiedad y administracin;
b) Perturbar con ruidos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, ejercer actividades que comprometan la seguridad del inmueble, o depositar
mercaderas peligrosas o perjudiciales para el edificio. (Art 6 de la ley citada).
El propietario del ltimo piso no puede elevar nuevos pisos o realizar construcciones sin el consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o
pisos; al de la planta baja o subsuelo le est prohibido hacer obras que perjudiquen la solidez de la casa, como excavaciones, stanos, etc. Toda obra nueva
que afecte al inmueble comn no puede realizarse sin la autorizacin de todos
los propietarios. Art 7.
Prehorizontalidad. Ley 19.724.
Es un estadio previo a la horizontalidad, donde el propietario de un inmueble
donde se proyecta construir o se est construyendo unidades de departamento,
somete su voluntad instrumentada en escritura pblica, de afectar dicha situacin al rgimen de La Ley 19.724, la cual fue publicada en el Boletn Oficial
13/07/72.
As el Art. 1 de la citada ley dice Todo propietario de edificio construido o en
construccin o de terreno destinado a construir en l un edificio que se proponga
adjudicarlo o enajenarlo a ttulo oneroso por el rgimen de propiedad horizontal, debe constar, en escritura pblica, su declaracin de voluntad de afectar el
inmueble a la subdivisin y transferencia del dominio de unidades por tal rgimen.
Afectacin
Se afecta con la llamada escritura de afectacin donde consta la voluntad del
titular del inmueble de someterlo al rgimen de la ley 17924.
La escritura de afectacin debe dejar constancia de inexistencia de deudas por
impuestos y el estado de ocupacin del inmueble (Art 2 de la ley).
Asimismo, conjuntamente con la escritura de afectacin se agregar a la misma:
a) Copia ntegra certificada del ttulo de dominio con constancia del escribano de
haberlo tenido a la vista; b) Plano de Mensura debidamente aprobado por Catastro; d) Copia del Plano de Proyecto de Obra, con la constancia de su aprobacin por autoridad competente., d) Proyecto de plano de subdivisin firmado por
profesional con ttulo habilitante; e) Proyecto de Reglamento de Copropiedad y
Administracin. Art 3, ley citada.
Toda esta documentacin, conjuntamente con la escritura de afectacin deben
ser presentadas al Registro de la Propiedad Inmueble.
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Finalidad de la Ley
Es la de proteger a los adquirentes de boletos de las unidades que se estn
construyendo o an no han sido construidas. Como se trata de cosas futuras,
estas ventas no pueden instrumentarse por escritura pblica- Art. 1184 Inc.1
CC- pues no se est vendiendo algo concluido, que tampoco est afectado aun
al rgimen de la ley 13.512, y los derechos reales recaen sobre ciertas, determinadas, actualmente existentes. Se habla en la jerga jurdica, que lo que se vende
generalmente bajo el rgimen de prehorizontalidad son cubos de aire. De ah
la necesidad de instrumentar estas transferencias por boletos privados de compraventa que puedan inscribirse en el Registro de la Propiedad.
Los adquirentes no pueden estar a la merced del titular del inmueble y sus posibles deudas, de ah que esta ley haya previsto la registracin de estos boletos
para darle el efecto de la oponibilidad a terceros a los futuros adquirentes.
Anotacin en el Registro (Art. 4). La escritura de afectacin se anotar en el
Registro de la Propiedad Inmueble, y ste har constar esa circunstancia en los
certificados que expida.
Efectos. La anotacin inhibe al propietario para disponer del inmueble o para
gravarlo en forma distinta a la prevista en la presente ley, salvo los casos de
desafectacin.

Comercializacin de las unidades. Incumplimiento del rgimen. Consecuencias.


Inscripcin de los Boletos - Art 12
Una vez nacida la Prehorizontalidad al mundo jurdico, es necesario entender la
venta de aqullas unidades que an no han sido construidas o se estn construyendo.
El artculo 12 de la ley citada, establece que es facultativo para el adquirente y
obligatorio para el vendedor, de inscribir los boletos.
As dice El propietario debe registrar los contratos celebrados con los adquirentes en el Registro de la Propiedad Inmueble correspondiente a la jurisdiccin del
inmueble afectado, ponindose nota de ello en el contrato. El adquirente puede,
en cualquier momento, registrar el contrato.
Esta obligacin est reforzado por un fallo plenario de la Cmara Nacional Civil,
el que resolvi que el propietario enajenante que no ha cumplido con la afectacin del inmueble al rgimen de la prehorizontalidad y, en su caso, con la inscripcin registral de los contratos que otorgare en relacin a las unidades, no puede
reclamar a los adquirentes el cumplimiento de las obligaciones o la resolucin
del contrato. El fallo es conocido como Cotton Moises y otro c/ Tutundjian
Jorge Simn, en LL, 1979-A, pg 528.
Responsabilidad. Todos los intervinientes en los contratos son solidaria e ilimitadamente responsables por la restitucin de las seas o anticipos recibidos, sin
perjuicio de su responsabilidad penal. Son intermediarios aquellos que hayan
intervenido de alguna forma en la venta o instrumentacin, tales como abogados,
corredores inmobiliarios, etc. (Art 16).
Cesin del Contrato. La transferencia de los derechos y obligaciones del adquirente de una unidad a favor de un tercero no libera al cedente respecto de sus
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obligaciones para con el propietario, mientras ste no d su conformidad y la


transferencia haya sido anotada en el Registro de la Propiedad.
Rescisin o Resolucin: La rescisin o resolucin del contrato debe anotarse
en el Registro de la Propiedad Inmueble. La omisin de dicho acto importa para
el propietario la prohibicin de disponer de la unidad. Art 18 de la ley citada.
Es decir que la ley tambin establece que los intervinientes en los contratos,
as como los cesionarios, tienen responsabilidad por la no registracin de los
boletos.

Derecho de superficie forestal


La ley nacional 25.509, sancionada en noviembre del 2001, incorpora como novedad legislativa la figura del derecho real de superficie forestal, agregando el
inciso 8 al artculo 2503 del Cdigo Civil y modificando de esta forma el artculo
2614, en cuya redaccin originaria prohiba el derecho de superficie sobre edificaciones, en cambio en la ley 25.509 lo establece para forestacin o silvicultura.
Sus escasos quince artculos se refieren a los siguientes contenidos:
-

Es constituido a favor de terceros, por los titulares de dominio o condominio sobre un inmueble susceptible de forestacin o silvicultura, de
conformidad al rgimen previsto en la Ley de Inversiones para Bosques
Cultivados, y a lo establecido en la presente Ley. Art. 1.
El propietario del inmueble afectado a superficie forestal conserva
el derecho de enajenar el mismo, debiendo el adquirente respetar el
derecho real de superficie forestal constituido. Asimismo el propietario
del inmueble afectado a superficie forestal, no podr constituir sobre
l ningn otro derecho real de disfrute o garanta durante la vigencia
del contrato, ni perturbar los derechos del superficiario; si lo hacen, el
superficiario puede exigir el cese de la turbacin. (Arts. 3 y 4 de la ley
citada).
Es derecho real autnomo sobre cosa propia temporario, dado que el
plazo mximo de duracin es de cincuenta aos. Por el mismo se otorga
a un tercero el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un
inmueble con la facultad de realizar forestaciones o silvicultura y hacer
propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes,
pudiendo gravarla con derecho real de garanta (Arts. 2 y 6).
En relacin a la naturaleza jurdica de este derecho, el Art. 2 dice que se
trata de derecho real sobre cosa propia, no obstante la mayora de la
doctrina afirma que se trata de un derecho real sobre cosa ajena, pues
el superficiario ejerce su derecho sobre otro inmueble del cual es titular
del dmino (titular del derecho real de dominio).
El Art. 5 regula su constitucin y establece: Se adquiere por contrato,
oneroso o gratuito, instrumentado por escritura pblica y tradicin de
posesin. Deber ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, el que abrir un folio correlacionado con la
inscripcin dominial antecedente.
No se extingue por la destruccin total o parcial de lo plantado, cualquiera fuere su causa si el superficiario realiza nuevas plantaciones

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dentro del plazo de tres aos, la renuncia del derecho del superficiario o
su desuso o abandono no lo liberan de sus obligaciones (Art. 6 y 9).

-

Se extingue por renuncia expresa, vencimiento del plazo contractual,


cumplimiento de la condicin resolutoria pactada, por consolidacin en
la misma persona de las calidades de propietario y superficiario, o por el
no uso durante tres aos. En el supuesto de extincin del derecho real
de superficie por consolidacin, los derechos y obligaciones del propietario y del superficiario continuarn con sus mismos alcances y efectos
(Art. 8 y 10).

Producida la extincin del derecho de superficie el propietario del inmueble extiende su dominio a las plantaciones que subsistan, debiendo
indemnizar al superficiario, salvo pacto en contrario, en la medida de su
enriquecimiento (Art. 11).

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

Actividades
Actividad 1: Dominio Imperfecto
Juan Torres ha recibido en donacin un
inmueble por parte de Diego Santos. La
donacin fue instrumentada por escritura
pblica, e inscripta en el Registro de la
Propiedad. En la clusula octava se establece que una parte del inmueble deber
ser destinado a la construccin de un
hogar con asistencia de nios y ancianos,
establecindose tambin en esa clusula
que dicho hogar deber ser construido
dentro del plazo de dos aos, transcurridos los cuales sin haberse cumplido la
voluntad del donante, el dominio deber
volver al mismo. Han transcurrido cinco
aos sin que Torres haya cumplido con
dicha clusula.
Ud. con los conocimientos adquiridos en este mdulo deber responder:
a) Qu tipo de dominio tiene Torres? Para fundamentar es importante que
usted estudie la clasificacin del dominio.
b) Conforme los datos aportados al caso: Qu carcter del dominio ha
quedado afectado?
c) Ud. tiene como cliente a Santos y deber indicarle: Qu solucin jurdica tiene ante la situacin y qu efectos produce la misma? Fundamente.

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Actividad 2: Propiedad Horizontal


Fernando Cerquatti es titular de una unidad
funcional en un edificio cntrico en Planta
Baja, de la ciudad de Villa Mara. La unidad
consta de tres habitaciones, dos baos,
cocina, comedor y un patio.
Como el patio no tiene quincho ha decido
construir uno y se lo comunica al administrador. ste se opone y le hace saber las razones
jurdicas de su oposicin.
Ud. es corredor inmobiliario y como tal deber responder los siguientes interrogantes.
a) Puede Fernando Cerquatti realizar modificaciones al patio? Para poder responder esta pregunta deber tener en cuenta los elementos de la unidad
funcional e identificar si se trata de parte privativa o comn. Fundamente
teniendo en cuenta estas ltimas circunstancias.
b) Qu remedio legal tiene Cerquatti para poder llevar a cabo la reforma que
se propone? Deber tener en cuenta para responder, la funcin de las asambleas y las distintas mayoras necesarias para tomar decisiones.

GLOSARIO
Carcter absoluto: El dominio es absoluto porque abarca el summum de las
facultades reconocidas al individuo sobre una cosa, a saber facultad de disposicin material y jurdica, de uso y de goce o percepcin de los frutos.
Carcter exclusivo: Dos personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una cosa. Evidentemente sobre una cosa pueden existir varios derechos
reales; como puede ocurrir por ej. respecto de un inmueble que est gravado
con usufructo, hipoteca y servidumbre. Lo que nunca puede suceder es que
el dueo sea titular de otro derecho real sobre la misma cosa. Este carcter lo
diferencia del condominio.
Carcter perpetuo: Significa que el dominio no se extingue por el no uso, salvo
la prescripcin adquisitiva que sobre la cosa ejerza el poseedor. El dominio es ilimitado en el tiempo, subsiste tanto como dura la cosa que constituye su objeto.
Cuando se transmite, el derecho es el mismo y solamente cambia de titular.
Condominio: Es el derecho real de propiedad que pertenece a dos o ms personas, sobre una cosa mueble o inmueble, por una parte alcuota.
Derecho real de superficie forestal: Es el derecho real autnomo sobre cosa
propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y
hacer propio lo plantado o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes,
pudiendo gravarla con derecho real de garanta.
Dominio: Es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida
a la voluntad y accin de una persona.

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Dominio desmembrado: Es el dominio en el cual su titular se ha desprendido,


en favor de terceros, de algunas facultades, constituyendo sobre la cosa objeto
del derecho real de dominio otro derecho real, como por ejemplo: usufructo, uso
o habitacin.
Dominio fiduciario: Es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la
extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda
segn el contrato, el testamento o la ley.
Dominio imperfecto: El dominio es imperfecto o menos pleno cuando debe
resolverse en un determinado tiempo, o al advenimiento de una condicin resolutoria (revocable o fiduciario) o si la cosa que es su objeto est gravada respecto de terceros con otro derecho real, como servidumbre, usufructo, etc. De lo
que se concluye que es imperfecto cuando le falta alguno de los caracteres del
dominio (absoluto o perpetuo ).
Dominio perfecto: El dominio es perfecto o pleno cuando es perpetuo, y la
cosa no est gravada con ningn derecho real hacia otras personas. Es decir,
rene los caracteres de absoluto y perpetuo.
Dominio revocable: Es el dominio que ha sido transmitido en virtud de un ttulo
revocable a voluntad del transmitente, o cuando el actual titular del derecho de
dominio puede ser privado de su derecho real de dominio por una causa proveniente de su ttulo. Como ejemplo del primer supuesto es el caso de quien
adquiri un inmueble con un pacto de retroventa. Como ejemplo del segundo
supuesto es el caso de revocacin de la donacin. Tiene afectado el carcter
perpetuo.
Propiedad Horizontal: Derecho real de uso goce y disposicin jurdica sobre
una unidad funcional de un edificio que est integrada por una parte privativa,
partes comunes y el terreno donde est asentado parte del edificio.
Supuestos de propiedad horizontal: Los distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo piso o departamentos de un edificio de una
sola planta, que sean independientes y que tengan salida a la va pblica directamente o por un pasaje comn, podrn pertenecer a propietarios distintos, de
acuerdo a las disposiciones de esta ley.

Material de consulta:

BORDA, Guillermo (1975) Derecho Civil. Tratado de Derechos Reales.


Tomos I y II. Editorial Abeledo-Perrot.
BORGARELLO, Luis Avelino (1992) Manual de Medianera Urbana. Editorial Mateo Jos Garca, 1992.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.) (2004)
Cdigo Civil Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi. 2da. edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E. (1998) Derechos Reales. Tomos I y II.
Editorial Abeledo-Perrot.
COGHLAN, Antonio R. M.: El Condominio sin Indivisin Forzosa. Editorial
La Ley, 1980.
DI FILIPPO, Mara Isabel: Tiempo Compartido. Editorial Abeledo-Perrot,
1987.
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122

GATTI, Edmundo: Propiedad y Dominio. Editorial Abeledo-Perrot, 1996.


GUSTAVINO: La Propiedad Participada y sus Fideicomisos. Ediciones La
Rocca, 1994.
HIGHTON, E. et al.: Reformas al Derecho Privado (Ley 24.441). Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1995.
HIGHTON, E.: Propiedad Horizontal y Prehorizontalidad. Volumen 4. Editorial Hammurabi, 2001, 2da edicin.
HIGHTON, Elena I. et al.: Nuevas Formas de Dominio. Editorial Ad-Hoc,
1993, 2da edicin.
KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada y PUERTA de CHACN, Alicia:
Derecho Real de Superficie. Editorial Astrea, 1989.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
LISOPRAWSKI, Silvio V. y KIPER, Claudio M.: Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacion. Editorial: Depalma, 1995.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
ORELLE, ARMELLA, CAUSSE: Financiamiento de la Vivienda y de la
Construccin (Ley 24.441). Tomos I y II-A. Editorial Ad-Hoc, 1995.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.

m6
Derechos reales sobre cosa ajena
1.- Usufructo. Concepto. Clases. Constitucin.
Deberes del usufructuario antes y despus de
entrar en el uso y goce. Derechos del usufructuario. Deberes y derechos del nudo propietario.
2.- Uso y habitacin. Concepto. Constitucin.
Derecho de habitacin legal del cnyuge
suprstite. Concepto. Requisitos.
3.- Servidumbres. Concepto. Formas de constitucin. Extincin. Servidumbres reales: concepto, caracteres y clases. Servidumbres
personales. Concepto. Caracteres. Servidumbre de trnsito, servidumbre de acueducto,
servidumbre de sacar agua y servidumbre de
recibir agua. Concepto de cada una.

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Microobjetivos

Conocer el esquema de los derechos reales sobre cosa ajena para


entender el rgimen aplicable, al existir dos o ms derechos reales
sobre la cosa objeto del derecho.
Entender los derechos reales sobre cosa ajena de uso y disfrute a fin
de comprender que caducan por el no uso.
Conocer la diferencia entre el derecho de habitacin real, contemplado
en el Cdigo Civil y derecho de habitacin legal, incorporado al Cdigo
en el Art. 3.573 bis por ley 20.798, para un correcto asesoramiento.
Comprender el rgimen de la servidumbre y su distincin entre reales
y personales, para aplicarlas al ejercicio profesional.

Estimado alumno:
En este mdulo veremos los derechos reales sobre cosa ajena, tambin llamados desmembrados. Veremos pues la regulacin jurdica del usufructo, uso,
habitacin y las servidumbres.

Contenidos
USUFRUCTO
El usufructo es el derecho real de usar y gozar de la cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia (Art. 2807).
Clases:
1. Usufructo Perfecto: es el de las cosas que el usufructuario puede gozar sin
cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse con el tiempo o por el
uso que se haga (Art. 2807 CC)
2. Usufructo Imperfecto o Cuasi-Usufructo: es de las cosas que seran intiles al usufructuario si no las consumiese, o cambiase su sustancia, como los
granos, el dinero, etc. Aqu se transfiere al usufructuario la propiedad de las
cosas, y puede disponer de ellas como le plazca.
La clasificacin del usufructo est regulada por el artculo 2807 CC.
El usufructo perfecto no da al usufructuario la propiedad de las cosas sujetas a
este usufructo y debe conservarlas para devolverlas al propietario, acabado el
usufructo (Art 2810 CC).
El cuasiusufructo transfiere al usufructuario, la propiedad de las cosas sujetas a
este usufructo, y puede consumirlas.

Formas de constitucin
Constitucin: el usufructo se constituye:

Por contrato oneroso: cuando es el objeto directo de una
venta, de un cambio, de una particin, de una transaccin, o
cuando el vendedor enajena solamente la nuda propiedad de
un fundo, reservndose su goce (Art. 2813 CC).

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Por contrato gratuito: cuando el donante no enajena sino la


nuda propiedad de la cosa, reservndose su goce, o cuando
no da ms que el usufructo, o cuando cede a uno el derecho
de propiedad y a otro el goce (Art. 2814 CC).
En caso de duda se presume oneroso el usufructo constituido por contrato y
gratuito si fuere constituido por disposicin de ltima voluntad (Art. 2819).

Por actos de ltima voluntad: cuando el testador lega solamente el goce de la cosa, reservando la nuda propiedad a su
heredero o cuando lega a alguno la nuda propiedad y a otro
el goce de la cosa, o cuando no da expresamente al legatario
sino la nuda propiedad (Art. 2815 del CC).

En los casos que la ley designa: bienes de los hijos menores
a favor de sus padres (Art. 2817 CC). Es pues el que le corresponde a los padres sobre los bienes de los hijos sometidos a
patria potestad.
Por prescripcin. Tratndose de un derecho real que se ejerce
por la posesin, puede adquirirse por usucapin breve o larga,
si bien generalmente se da la primera, pues la segunda, resulta
difcil imaginar que una persona se limite a prescribir el usufructo, cuando puede adquirir directamente la propiedad.

De las obligaciones del usufructuario, antes de entrar en el uso y goce de


los bienes.
-

El usufructuario, antes de entrar en el goce de los bienes, debe hacer


inventario de los muebles, y un estado de los inmuebles sujetos al usufructo, en presencia del propietario o su representante. Si el propietario
estuviese ausente, se le nombrar por el Juez un representante para
asistir al inventario (Art. 2846 CC)

Siendo las partes mayores de edad y capaces de ejercer sus derechos,


el inventario, y el estado de los inmuebles pueden ser hechos en instrumento privado. En caso contrario, el inventario debe ser hecho ante
escribano pblico y dos testigos, En uno y otro caso los gastos del
inventario son a cargo del usufructuario (Art. 2847 CC).

El Art. 2848 establece que la falta de cumplimiento de las obligaciones precedentes no deja sin efecto los derechos del usufructuario; pero
causa la presuncin de hallarse los bienes en buen estado cuando los
recibi.

El Art. 2849 dice que aunque el usufructuario hubiese tomado posesin


de los bienes sujetos al usufructo sin inventario y sin oposicin del nudo
propietario, en cualquier tiempo puede ser obligado a hacerlo.

El Art. 2850 establece que aunque el testador hubiese dispensado al


usufructuario de la obligacin de hacer inventario, tal clusula se tendr
por no puesta.

El Art. 2851 regula que el usufructuario antes de entrar en el uso de la


cosa sujeta al usufructo, debe dar fianza de que gozar de ella, y la conEDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 125

servar de conformidad a las leyes. La fianza puede ser dispensada por


voluntad de los constituyentes.
-

No obstante ello, dice el Art. 2852, que mientras el usufructuario no haya


cumplido con la fianza el propietario puede negarle la entrega de los
objetos sujetos al usufructo, y se le hubiese dejado entrar en posesin
de los bienes sin exigir la fianza, podr, sin embargo exigirla en cualquier
tiempo. Puede la fianza ser reemplazada por prendas, o depsitos bancarios (Art. 2854 CC).

Adems la fianza debe presentar la seguridad de responder del valor de


los bienes muebles y del importe de los deterioros que el usufructuario
podra hacer en los inmuebles. No coincidiendo las partes, el juez la
fijar segn la importancia de los bienes sujetos al usufructo (Art. 2855
CC).

Aunque el usufructuario no haya dado fianza el juez puede darle los


bienes, si los solicita bajo caucin juratoria (Art. 3857 del CC).

Estn dispensados de dar fianza los padres por el usufructo de sus hijos.
Art 2858 Estn tambin dispensados el donante y todos los que enajenando la cosa a titulo oneroso, se hubieren reservado el usufructo (Art.
2859 del CC).

Derechos del Usufructuario


Puede usar, percibir los frutos naturales, industriales o civiles y gozar de


los objetos sobre los que se establece el usufructo, como el propietario
mismo (Art 2863 del CC).
Los frutos naturales pendientes al tiempo de comenzar el usufructo pertenecen al usufructuario.
Los pendientes al momento de extinguirse el usufructo, pertenecen al
propietario, y si estn vendidos, el precio tambin le corresponde a l
(Art. 2864 CC).
Los frutos civiles se adquieren da por vida y pertenecen al usufructuario
en proporcin al tiempo que dure el usufructo aunque no los haya percibidos (Art. 2865 CC).

Corresponde al usufructuario los productos de las canteras y minas de


toda clase que estn en explotacin al tiempo de comenzar el usufructo,
pero no tiene derecho a abrir minas o canteras (Art. 2866 CC).

Le corresponde el uso del aumento que reciban las cosas por accesin,
as como el terreno por aluvin (Art. 2867 CC).

No tiene el derecho que tiene el propietario sobre los tesoros que se


descubran en el suelo que usufructa (Art. 2868 CC).

Puede dar en arriendo el usufructo, o ceder el ejercicio de su derecho a


ttulo oneroso o gratuito (Art. 2870 CC).

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Puede hacer mejoras, mientras no altere su sustancia (Art. 2874 CC).

Puede servirse de las cosas que se gastan y deterioran lentamente en


los usos que est destinada y est obligado a devolverlas al extinguirse
el usufructo en el estado que se encuentren, salvo culpa (Art. 2872 CC).

Obligaciones del Usufructuario (al entrar en el goce del usufructo).


Debe usar la cosa como lo hara el dueo, y con el destino que tena
antes de estar afectada al usufructo (Art. 2878 del CC).

El usufructuario no puede emplear objetos sometidos a su derecho sino


en los uso propios a la naturaleza de ello. Debe abstenerse de todo acto
de explotacin que tienda a aumentar por el momento, los emolumentos
de du derecho, disminuyendo para el porvenir la fuerza productiva de las
cosas sometidas al usufructo (Art. 2879 CC).

Debe comunicarle al propietario cualquier tipo de turbacin de terceros


a los derechos del propietario. Si no responde por los daos (Art. 2880
del CC).

Debe ejecutar a su costa las reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa y que se han hecho necesarias despus de entrar en el
goce de las cosas (Arts. 2881 y 2883. CC).

Tampoco puede obligar al nudo propietario a realizar reparaciones que


no estn a su cargo (Art. 2887 del CC).

No puede demoler en todo o en parte ninguna construccin, aunque sea


para sustituirla por una mejor. Si hubiere casas, no puede cambiar la
forma exterior de ella, ni la distribucin interior de sus habitaciones (Art.
2892 del CC).

Debe satisfacer los impuestos pblicos. considerados como gravmenes a los frutos o como una deuda del goce de la cosa, y tambin las
contribuciones directas impuestas sobre los bienes del usufructo (Art.
2894 CC). Y est obligado a contribuir con el nudo propietario al pago de
los gastos de cerramiento forzado y otros gastos semejantes (Art. 2896
CC).

La obligacin de restituir, impuesta al usufructuario o sus herederos,


comprende no slo los objetos que desde el principio se encontraban
sometidos al usufructo, sino tambin los accesorios que ellos han podido
recibir y las mejoras hechas por el fructuario (Art. 2946 CC).

Obligaciones y Derechos del Nudo Propietario


Debe entregar al usufructuario el objeto afectado con todos sus accesorios en el estado que se hallare. No son accesorios para ser entregados,
las cras ya nacidas de animales dados en usufructo, aun cuando sigan
a las madres, ni tampoco los ttulos de propiedad (Art. 2910 CC).

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No puede contra la voluntad del usufructuario, cambiar la forma de


la cosa afectada, ni levantar nuevas construcciones, ni destruir cosa
alguna, imponer servidumbres pasivas. Pero puede adquirir servidumbres activas. No puede cortar los rboles grandes de un fundo, aunque
no produzcan frutos (Art. 2912 y 2913 CC).

Si el usufructo fuere de crditos representados por instrumentos, la


entrega de stos debe ser hecha al usufructuario como si fuere cesionario para poder cobrarlos (Art. 2911 del CC).

El nudo propietario nada puede hacer que dae al goce del usufructo o
restrinja su derecho (Art. 2914 CC).

Cuando el usufructo fuese constituido por ttulo oneroso, el nudo propietario debe garantizar al usufructuario el goce pacifico de su derecho.
En cambio, si es a ttulo gratuito el usufructuario no tiene accin alguna
contra el nudo propietario (Art. 2915 del CC).

Conserva el ejercicio de todos los derechos de propiedad compatible


con sus obligaciones. Puede donarlo, venderlo, gravarlo con hipotecas,
o servidumbres que tengan efecto despus de terminado el usufructo y
ejercer todas las acciones que pertenecen al propietario en su calidad
de tal (Art. 2916 CC).

Puede ejecutar todos los actos necesarios para la conservacin de la


cosa. Puede reconstruir lo edificios destruidos por cualquier accidente,
aunque incomode al usufructuario (Art. 2917 CC).

El Art. 2864 regula todo lo atinente a la percepcin de los frutos, as


Los frutos naturales pendiente al tiempo de comenzar el usufructo
pertenecen al usufructuario. Los pendientes al tiempo de extinguirse el
usufructo pertenecen al propietario, y si estn vendidos el precio corresponde tambin al propietario. Ni uno ni otro tienen que hacerse abono
por las semillas u otros gastos semejantes, salvo los derechos de los
terceros que hubiesen empleado su trabajo o dinero en la produccin de
los frutos. Lo que se deba por esta razn debe ser satisfecho por el que
perciba los frutos.
Si bien el artculo habla de frutos naturales, deben considerase incluidos
los industriales, como las cosechas. Se deja a salvo el derecho de los
terceros que hubiesen puesto su trabajo o aportado dinero para la produccin de los frutos, por ejemplo los obreros que participaron en las
labores o quienes hubieran vendido semillas u otros elementos necesarios para el cultivo y no hubieran satisfechos sus respectivo crditos con
quien ha contratados con ellos. En este supuesto paga la deuda quien
se beneficia con los frutos, y los terceros tienen accin contra ellos, sin
perjuicio de la posibilidad de repeticin que debe reconocerse al que
paga contra el que debi hacerlo.1

1
Arean, Beatriz, Curso de Derechos Reales, Bs As, Abeledo Perrot,
1997, pag 514.
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Extincin de Usufructo

Por prdida o destruccin total de la cosa (Art. 2934): Se extingue tambin el usufructo por la prdida de la cosa, sucedida por caso fortuito,
cuando ella no fuese fungible. Cuando la cosa es fungible dado que
el gnero nunca perece, la obligacin del usufructuario es devolverlas
en igual calidad y cantidad, al trmino del usufructo. La prdida parcial
hace que el usufructo contine con lo que ha quedado de ella y no da
derecho al nudo propietario para demandar la extincin del usufructo
(Arts. 2937 y 2938 CC).

Por no idoneidad de la cosa, cuando ha sido puesta fuera del comercio,


es decir a pasado a formar parte del dominio pblico del estado.

Por renuncia del usufructuario de su derecho que debe ser expresa, con
capacidad suficiente para disponer y siendo sobre inmuebles, hecha por
escritura para su oponibilidad (Arts. 2932 y 2505 CC).

Por fallecimiento del usufructuario de cualquier modo que suceda; y el


que es establecido a favor de una persona jurdica, por la cesacin de le
existencia legal de esa persona y por haber durado 20 aos (Art. 2920
CC).

Por expirar el termino por el cual fue constituido. Cualquiera que fuese
el termino asignado a la duracin del usufructo, no deja de extinguirse
por la muerte del usufructuario acaecida antes de ese trmino (Art. 2921
CC). Cuando no se ha fijado trmino para la duracin del usufructo, se
entiende que es por la vida del usufructuario (Art. 2822 CC).

Se pierde por el no uso durante diez aos (Art. 2924 CC).

Se extingue por la consolidacin, es decir, cuando por la reunin de la


propiedad y del usufructo en la persona del usufructuario (Art. 2928 CC).

Se extingue por la prescripcin (de 20 aos cuando no hay ttulo justo ni


buena fe) o de 10 aos (en el caso que exista justo ttulo y buena fe). (Art
2924 CC).

Por cumplirse la condicin resolutiva impuesta en el titulo para la cesacin del derecho (Art. 2926 CC).

Por revocacin directa: que es cuando el propietario despus de constituido el usufructo advierte que el adquirente no tena derecho a la adquisicin, por ejemplo si fue dado en pago de una deuda que no exista (Art.
2918 y 2919 CC).

Resolucin del derecho del constituyente. As si la persona que constituy el usufructo resulta no ser propietario de la cosa, si le quitan el
derecho, tambin deber cesar el usufructo (Art. 2918 CC).

Revocacin de los acreedores, cuando el usufructo fue constituido en


fraude a los acreedores (Art. 2918 CC).

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Efectos de la extincin.
El usufructuario debe en principio restituir al propietario las cosas o bienes
dados en usufructo.
Si no pueden ser restituidos en especie se debe pagar el valor al da que los
recibi. Si han perecido debe demostrar que no ha sido su culpa (Art 2945 CC).
Y el Art. 2946 establece La obligacin de restituir, impuesta al usufructuario o a
sus herederos, comprende no slo los objetos que desde el principio se encontraban sometidos al usufructo, sino tambin los accesorios que ellos han podido
recibir, y las mejoras hechas por el fructuario, salvo lo dispuesto sobre el derecho de ste para llevar lo que `puede extraer, sin detrimento de las cosas que
hubiesen estado en usufructo.

USO Y HABITACIN
El Artculo 2948 CC dice: El derecho de uso es un derecho real que consiste
en la facultad de servirse de la cosa de otro, independiente de la posesin de
heredad alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella, o tomar sobre los
frutos de un fundo ajeno, lo que sea necesario para las necesidades del usuario
y de su familia. El segundo prrafo se refiere al derecho real de habitacin:
expresando: si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama
derecho de habitacin.

Caracteres
Por sus semejanzas con el usufructo sus caracteres son muy semejantes a l.
As el uso es:
a) Un derecho real b) sobre cosa ajena c) principal (ya que no depende de un
derecho personal para subsistir) e) temporal, vitalicio e intrasmisible en principio.
A diferencia del usufructo- en cambio- es indivisible y no puede cederse su ejercicio. Es indivisible porque el aprovechamiento est dado por las necesidades
del usuario (habitador) y su familia. Decimos intransmisible en principio, pues el
Art. 2959 CC admite la cesin del uso de frutos obtenidos a ttulo oneroso.

Constitucin
Se constituye del mismo modo que el usufructo, con excepcin de no haber uso
legal o establecido por las leyes (Art. 2949 CC).

Forma
El contrato por el que se constituy es un contrato innominado. Si su constitucin es a ttulo gratuito configura una liberalidad. Si recae sobre muebles no
requiere de una forma especfica, si recae sobre inmuebles debe instrumentarse
por escritura pblica (Art. 1184 inc1 CC), salvo que se trate de un testamento.
En ambos casos (escritura o testamento) debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad para la oponiblidad a terceros (Art. 2505 CC).

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Sujetos
La titularidad de los derechos de uso y habitacin est restringida a las personas de existencia visible.
Aunque el Cdigo no lo diga expresamente y la generalidad de la doctrina calle
sobre el punto, las referencias que hace el Cdigo a las necesidades de la familia
autorizan a esa conclusin.2

Objeto
El uso slo puede recaer sobre cosas no fungibles. Dice en tal sentido el Art.
2951 CC que El derecho de uso puede ser establecido sobre toda especie de
cosas no fungibles, cuyo goce puede ser de alguna utilidad para el usuario,
mientras la nota aade que Si se estableciese en cosas fungibles, degenerara
en usufructo.

Derechos y Obligaciones del usuario y habitador.


La norma del Art. 2952 CC dice. El uso y el derecho de habitacin son regidos
por los ttulos que los han constituidos, en su defecto, por las disposiciones
siguientes, de tal modo que tenemos que recurrir para la determinacin de las
facultades, al contrato o a la clusula testamentaria y, en defecto de estas, a lo
reglado por el Cdigo.
El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario, o del
habitador y su familia, segn su condicin social.
La familia comprende la mujer y los hijos (nacidos y futuros), y adems las personas que a la fecha de constitucin vivan con el usuario o habitador, el nmero
de sirvientes necesarios y las personas a quienes les deba alimentos (Art. 2953
CC).

Si el derecho de uso es sobre un fundo, se extiende tanto a lo que es


inmueble por su naturaleza, cuanto a todos los accesorios que estn en
l para su explotacin. Si hay edificios, el usuario tiene la explotacin de
ellos, sea para habitar o guardar cosechas (Art. 2956 CC).

El que tiene derechos a los frutos de un fundo, tiene derecho de usar de


todos los frutos naturales que produzcan (Art. 2958 CC). Tiene preferencia sobre el propietario o usufructuario para usar de los frutos naturales
(Art. 2960 CC).

El que tiene el derecho de habitacin no puede servirse de la casa


sino para habitar en ella con su familia o para el establecimiento de su
industria o comercio, sino fuere impropio para su destino, pero no puede
ceder el uso de ella ni alquilarla (Art. 2963 CC). Tambin debe contribuir
al pago de las cargas, de las contribuciones y a las reparaciones de
conservacin, a prorrata de la parte de la casa que ocupe (Art. 2968 CC).

2
Musto Nstor Jorge, Derechos Reales. Tomo III, Santa Fe, RubinzalCulzoni,1995, pg 323
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Cuando el uso fuere establecido sobre muebles, el usuario no tiene


facultad sino para emplearlos en su servicio personal, y el de su familia,
sin poder ceder a otros el uso (Art 2964 CC).

El usuario que no fuera habitador, puede alquilar el fundo en el cual se le


ha constituido el uso (Art. 2965 CC).

Las obligaciones del usuario respecto del uso que debe hacer de la cosa,
son las mismas que las del usufructuario en la cosa fructuaria respecto
a su conservacin y reparaciones (Art. 2966 CC). As si el usufructuario
tiene la posesin de las cosas afectadas a su derecho y el habitador de
toda la cosa, debe dar fianzas y hacer inventario de la misma manera
que el usufructuario, salvo que las cosas y la casa queden en manos del
propietario (Arts. 2967 y 2968 CC).

Tambin debe contribuir al pago de las cargas, de las contribuciones y a


las reparaciones de conservacin, a prorrata de la parte de la casa que
ocupe.

Extincin del derecho de habitacin.


Lo dispuesto sobre el usufructo en cuanto a su extincin se aplican al derecho
de uso y habitacin (Art. 2969 CC).

Derecho de Habitacin Legal del Cnyuge Suprstite.


La ley 20.798 introduce una novedosa disposicin en el Cdigo Civil, incorporndola con el Art. 3573 bis.
Dice este artculo: Si a la muerte del causante, este dejare un solo inmueble
habitable como integrante del haber hereditario y que hubiere constituido el
hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo
a las viviendas para ser declaradas bien de familia y concurriera otras personas
con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si en
cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.

Requisitos

nico inmueble habitable.


Sede del hogar conyugal
Que no exceda el valor mximo para ser considerado bien de familia (ley
14394), valor que necesita de una reglamentacin especial.

Contenido
Est contenido el inmueble con sus accesorios, tales como los muebles que
integran el ajuar de una casa.

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Extincin
La ltima parte del artculo citado dice que este derecho se pierde si el cnyuge
contrae nuevas nupcias.

SERVIDUMBRES
Concepto
El Art. 2970 dice: Servidumbre es el derecho real, perpetuo o temporario sobre
un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos
derechos de disposicin o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus
derechos de propiedad.
Caracteres
a) Es un derecho real contemplado en el Art. 2503 inc. 4 del CC.
b) Se establece sobre un inmueble ajeno. La ajenidad de la cosa es carcter esencial ya que no podemos ser titulares de una servidumbre sobre
un objeto de nuestra propiedad.
c) Perpetua o temporaria. Las servidumbres pueden ser perpetuas o temporarias. Se puede afirmar que la regla general es la vigencia de la servidumbre a perpetuidad, como lo son las servidumbres reales. Salvo el
caso de las servidumbres personales que son por su esencia temporarias. Las que no tiene trmino determinado slo se prolongan durante la
vida de su titular si se trata de una persona de existencia visible, o hasta
un mximo de 20 aos si fueran constituidas a favor de una persona
jurdica (Art. 3004). Por regla general las servidumbres forzosas son perpetuas, las establecidas por convencin o testamento pueden tener una
duracin limitada.
d) El contenido del derecho de servidumbre puede ser el derecho de usar
del inmueble ajeno, o ejercer ciertos actos de disposicin o impedir
que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Pero
nunca el contenido podr ser un hacer por parte del fundo sirviente.
Por lo tanto y ms all de lo dispuesto por el Art. 2970 CC la servidumbre nicamente puede consistir en un no hacer, como la de no edificar
(servidumbre negativa) o en un dejar hacer, como la de transito (servidumbre positiva) .Nunca el contenido entonces puede importar en un
hacer, pues el hacer es tpico de los derechos personales. Igualmente,
ningn derecho de disposicin puede ejercer el titular de una servidumbre, pues el contenido se limita a obtener una determinada utilidad sobre
un inmueble ajeno, siendo por lo tanto una expresin impropia hablar de
disposicin.
e) Son indivisibles, pues el titular de cualquier tipo de servidumbre no tiene
el derecho solo en parte, lo tiene o no, pero sin seccionamientos.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 133

Requisitos bsicos necesarios para la servidumbre.


1) Debe haber dos fundos o inmuebles, sea que se trate de servidumbres
reales o personales
2) Pertenecer a distintos propietarios
3) Tener entre s una situacin fsica que permita a uno de ellos gozar de
algn provecho que le reporte el otro.

Clases
En los artculos 2971 y 2972 CC, se introduce la distincin entre servidumbres
reales y personales. Dice el artculo 2971 que Servidumbre real es el derecho
establecido al poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para utilidad
de la primera y el siguiente dispone que Servidumbre personal es la que se
constituye en utilidad de alguna persona determinada, sin dependencia a la posesin de un inmueble y que acaba con ella.
De lo expresado por las normas citadas surgen que las Servidumbres Reales se
presumen perpetuas (Art. 3009 CC), y son inherentes al fundo, razn por la cual
se transmiten con el fundo y el beneficio redita a favor de fundo dominante.
En cambio las personales, son temporarias, pues se extinguen con la vida de la
persona en cuyo favor han sido establecidas o a los 20 aos de su constitucin
si fueron en beneficio principal de personas jurdicas (Art. 3004 CC), el beneficio redita a favor del titular del inmueble dominante y no se transmiten con el
inmueble sino que acaban con l.
Segn los tipos de servidumbres, la ley presume en cada caso si es personal o real para el caso de duda:
La servidumbre de paso no forzosa, se presume personal en caso de duda (Art.
3078 CC).
La servidumbre de acueducto, se presume real en caso de duda (Art. 3083 CC).
La servidumbre de recibir agua, se considera real en caso de duda (Art. 3093
CC).
La servidumbre de sacar agua, se considera personal en caso de duda (Art. 3104
CC).
Art 3003 CC: Si el acto constitutivo de la servidumbre procura una utilidad real
a la heredad, se presume que el derecho concedido es una servidumbre real;
pero al contrario, si la concesin del derecho no parece proporcional, sino un
placer o comodidad personal al individuo, se considera establecido en favor
de la persona, y slo ser real cuando haya una enunciacin expresa de ser
tal (se puede pactar).
Art 3004 CC: Cuando el derecho concedido no es ms que una facultad personal al individuo, se extingue por la muerte de ese individuo, y slo dura 20 aos
si el titular fuere persona jurdica. Est prohibida toda estipulacin en contrario.
Es decir, se puede pactar el carcter personal o real de la servidumbre, pero
si nada se dice en el contrato, la ley establece las presunciones ms arriba
explicitadas.
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Derechos Reales Considerados Como Servidumbres Personales


Debido a una discordancia entre la definicin que dio Vlez en los Arts. 2971 y
2972 y sus respectivas notas, muchos autores consideraron que el usufructo,
el uso y la habitacin son servidumbres personales. Ello se debe a que Vlez
cuando redacta el Cdigo utiliza muchas fuentes, as la doctrina francesa niega
que el usufructo, el uso y la habitacin sean servidumbres (circunstancia que
Vlez recepta en la nota al Art. 2972). Pero ese Art. 2972 fue tomado del Esbozo
de Freitas, y esta diversidad de fuentes llev a la contradiccin entre ambos conceptos y al consecuente oscurecimiento del tema.
Nota al Art. 2971: los derechos de uso o de usufructo, son perfectamente lcitos, y hoy son considerados, no como servidumbres, sino como cargas impuestas a la heredades a favor de las personas. El nombre de servidumbre, a nuestro
juicio, debera slo darse a las servidumbres prediales, a las cargas existentes
entre dos inmuebles, a las servidumbres reales.
Nota al Art. 2972 .Hablando con exactitud, tales servidumbres (refirindose al
usufructo, uso y habitacin) no son verdaderamente servidumbres. Las llamamos
as porque el derecho que por ellas se constituye se llama en el lenguaje comn
de los escritores servidumbre personales.
Pero las razones para considerar que el usufructo, el uso y la habitacin son
derechos reales independientes y no servidumbres, estn dadas porque:
1) El Art. 2503 enumera al usufructo, uso y habitacin como derechos
reales independientes.
2) Adems, para que exista servidumbre es necesario el requisito de dos
fundos, uno sirviente que soporta una carga y uno dominante que
obtiene un beneficio, mientras que el uso y el usufructo pueden recaer
sobre muebles o inmuebles, y no se requiere de dos fundos.

Clasificacin
1. Continuas: no requieren el hecho del hombre para existir, ejemplo servidumbre de acueducto, servidumbre de recibir agua.
2. Discontinuas: requieren el hecho del hombre para existir, ejemplo servidumbre de paso, y de sacar agua.
3. Aparentes: se manifiestan por signos exteriores, como el acueducto (salvo subterrneo) y la servidumbre de paso (si tiene una
tranquera por ejemplo).
4. No Aparentes: no se manifiestan por ningn signo, como la prohibicin de elevar un edificio a una altura determinada o una
servidumbre de paso que no tenga signos que la manifiesten.
5. Positivas. Cuando el contenido de la servidumbre consiste en
un dejar hacer, como Ej. Una servidumbre de trnsito.
6. Negativas. Cuando el contenido importa un no hacer como la
servidumbre de no construir a determinada altura.

Importancia prctica de la clasificacin.


Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren a travs de la prescripcin. Art 3017 CC y tambin por destino de padre de familia (Art. 2994 CC).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 135

Estn protegidas por las acciones posesorias (Art. 3034 CC) (deben reunir
ambos caracteres, es decir, ser continuas y aparentes).

Constitucin
Las servidumbres pueden establecerse: por ttulo (contrato o testamento), por
sentencia (servidumbres forzosas), por destino de padre de familia y por prescripcin.
1. Por Contrato Oneroso o Gratuito: son traslativos de la propiedad,
deben instrumentarse en escritura pblica (Art. 1184 inc1 CC), si es
gratuito bajo pena de nulidad, si es oneroso el instrumento privado
obliga al otorgamiento de la escritura (Art. 1810 CC). Deben inscribirse.
2. Por Testamento: se aplica lo dicho para el contrato. Puede ser testamento en cualquiera de sus formas: olgrafo, pblico o cerrado.
3. Por Destino de Padre de Familia: Est regulado en el Cdigo en
el Art. 2978. Este es un trmino poco feliz, pues no se trata de una
disposicin hecha por un padre de familia, sino por un propietario
-cualquiera sea su estado- y cuyos requisitos son:

Que un dueo nico de dos inmuebles o de uno que luego se


divida, realice obras o construcciones que generen una situacin
de servicio de uno de esos fundos con respecto al otro, o de una de
las partes del inmuebles con respecto al otro.
Debe ser de tipo aparente y continua.
Que por un hecho o acto posterior (enajenacin o muertes) estos
fundos pasen a pertenecer a dueos diferentes.
Que el acto de enajenacin no tenga convencin alguna respecto
de la servidumbre (Art. 2994 CC), de lo contrario se rige por las disposiciones estipuladas para los contratos.
Este tipo de servidumbre nace cuando aparecen dos o ms propietarios distintos y como se dijo con ausencia de toda convencin
entre partes.

4. Por Prescripcin: slo las servidumbres continuas y aparentes


puede adquirirse por prescripcin veinteal (Art. 3017).
5. Por sentencia ejecutoriada: forman el grupo de las llamadas servidumbres forzosas, las cuales sern motivo de anlisis posteriormente.
6. Servidumbres que renacen. Est contemplada en el Cdigo en los
Arts. 2995 y 3057 CC. Deben ser aparentes y darse los siguientes
requisitos:
Que existan una servidumbre aparente entre dos fundos (que pertenezcan a distintos dueos).
Que luego se produzca confusin (que una misma persona adquiera
el dominio de ambos inmuebles y que se extinga la servidumbre.
Que posteriormente vuelva a escindirse el dominio, pero continuando
la apariencia de la situacin de servicio de un fundo con respecto al
otro. En este momento revive la servidumbre.
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136

Derechos y Deberes del Propietario del Fundo Dominante


1) Necesidades del Predio: El ejercicio de las servidumbres no pueden exceder las necesidades del predio dominante en la extensin que tena cuando
fue constituida en los trminos del ttulo o las disposiciones del cdigo (Arts.
3025 y 3019 CC).
2) Si la manera de usar de la servidumbre es incierto, no est reglado, corresponde al deudor de la servidumbre designar el lugar por donde l quiera
que se ejerza (Art. 3021 CC).
3) Como regla el propietario del fundo dominante est facultado a realizar
todos los trabajos necesarios para la conservacin de la servidumbre. Los
gastos estn a cargo de l, aun cuando la reparacin sea necesaria por un
vicio inherente a la naturaleza del predio sirviente (Art. 3022 CC).
4) Se puede sin embargo estipular que los gastos para la conservacin de la
servidumbre sean a cargo de la heredad sirviente. En tal caso, el propietario
del fundo sirviente puede liberarse de ellos, abandonando el fundo al propietario del edificio dominante (Art. 3023 CC).

Derechos y Deberes del Propietario del Fundo Sirviente


1) Debe permitir que el dominante goce efectivamente de su ventaja (Art. 3036
CC).
2) Conserva todas las facultades inherentes al derecho de propiedad, sin
menoscabar el derecho del dominante (Art. 3019 CC).

Servidumbres en Particular
Servidumbres Forzosas. Concepto. Son servidumbres forzosas aquellas cuya
constitucin la ley permite exigir judicialmente en razn de hallarse comprometidos intereses que van ms all de los estrictamente particulares de los propietarios de los respectivos inmuebles.3
Son servidumbres en las cuales el titular del fundo dominante, est habilitado
para exigir su constitucin por va judicial, ya que hay un inters general que
sustenta el carcter forzoso que la ley otorga a la servidumbre en cuestin.
As ocurre en los casos de la servidumbre de trnsito con encerramiento, en la
servidumbre de acueducto en los supuestos del Art. 3082, en la de recibir agua
del Art. 3097 y en las servidumbres administrativas.

Servidumbre de Trnsito: consiste en la facultad de pasar por un fundo ajeno


con el objeto de realizar una exploracin o uso racional, o ms cmodo del
fundo dominante, y que se ejerce del modo que indique su fuente de constitucin, sin que el dominante por ninguna causa o necesidad puede ampliarla
ejercindolo de otra manera o haciendo pasar personas o animales que no comprenda la servidumbre (Art. 3097 in fine).
Caractersticas
1) Cuando en la constitucin no se expresa el modo de ejercerla, se entiende
que comprende el derecho de pasar de todos los modos necesarios.
3

Musto Nestor, obra citada, pag.415.


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2) Si no se hubiere determinado el tiempo de ejercicio, solo se podr pasar de


da si el lugar fuere cercado, y a cualquier hora si no lo fuere (Art. 3097 CC).
3) Es discontinua, y puede ser aparente o no.
4) Es real, siendo forzosa, si est constituida a favor de una heredad no cerrada.
Puede ser personal: en caso de duda (Art. 3078 CC).
Clases
La servidumbre de trnsito puede ser:
a) Con encerramiento b) Sin encerramiento d) derecho transitorio o accidental
de trnsito, esta ltima contemplada en el Art 3077 CC.
a) Servidumbres de trnsito a favor de predios encerrados. Forzosa.
Procede cuando una heredad est totalmente privada de comunicacin con la va pblica o tenga una salida insuficiente para su explotacin (Art. 3069). Su propietario, usufructuario o usuario, de una
heredad destituida de toda comunicacin con el camino pblico, por
la interposicin de otras heredades, tiene el derecho de imponer a
las heredades vecinas que lo separan del camino pblico, una servidumbre de trnsito, satisfaciendo el valor del terreno para ella y resarciendo todo otro perjuicio (Art. 3068 CC).
La servidumbre debe ser tomada sobre las heredades contiguas a la
encerrada, que presenten el trayecto ms corto a la va pblica (Arts.
3074 y 3071 CC).
Para la constitucin de la servidumbre se debe pagar un precio que
corresponda al valor del terreno sobre el cual se establece, resarciendo adems otro perjuicio (Art. 3068 in fine CC).
Si luego de establecida la servidumbre cesa el estado de encerramiento del fundo dominante porque se ha abierto un camino que lo
comunica con la va pblica o porque se ha reunido con otro fundo
no encerrado el titular del predio sirviente est facultado para solicitar
se lo exonere de la servidumbre (Art. 3076 CC).
b) Servidumbre de trnsito sin encerramiento. No forzosa.
La servidumbre sin encerramiento es aquella cuyo establecimiento responde a
razones de una mejor o ms cmodo aprovechamiento de un inmueble que tiene
acceso a la va pblica.
Se constituye por testamento, o contrato, pero nunca por la ley. Es generalmente
temporaria, porque en caso de duda se reputa que es una servidumbre personal.
c) Servidumbre accidental de trnsito.
El Art. 3077 CC regula un supuesto que ms que servidumbre correspondera a
una restriccin al dominio, ya que permite imponer al vecino ciertas comodidades que fueren indispensables para permitir la realizacin de obras en el fundo
contiguo, con la condicin que se deber indemnizar por cualquier perjuicio que
se cause.

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Servidumbre de Acueducto.
Concepto. Caracteres
Consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en un inmueble propio,
viniendo por heredades ajenas (Art. 3082) in fine del Cdigo Civil.
La servidumbre es continua y aparente (Art. 3083 CC). Pese a que dicho artculo
recalca el carcter aparente de la servidumbre, puede en la prctica llegar a ser
no aparente, si el conducto que transporta el agua llegare a ser subterrneo.
Rene pues, las siguientes caractersticas:
1) Es continua y puede ser aparente o no (subterrneas)
2) Puede constituirse por destino de padre de familia, por prescripcin, y por
renacimiento, adems del ttulo o por la ley. Si es subterrneo solo por ttulo
y por disposicin de la ley.4
Especies. Hay dos clases de acueducto:
1. Forzosas: pueden ser exigidas judicialmente, en razn de presentarse alguno de estos tres supuestos del Art. 3082:
a. A favor de otra heredad que carezca de las aguas necesarias
para el cultivo plantaciones o pastos ;
b. A favor de los habitantes de un pueblo que las necesite para el
uso domestico de sus habitantes
c. A favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una
justa indemnizacin.
2. No Forzosas: se definen por exclusin, y son las que no entran en
los supuestos ut supra. Esto no impide que se constituyan por voluntad del titular del fundo sirviente.
La servidumbre de acueducto comprende a las aguas del dominio privado o
pblico, e inclusive a las aguas vertientes, naturales o artificiales (Art. 3083 CC).
Segn lo dispuesto por el Art. 3085 CC: El dueo del predio sirviente tendr
derecho a que se le pague una indemnizacin que cubrir los siguientes rubros:
a) Valor de uso del terreno ocupado por el acueducto.
b) Valor de uso de los espacios a ambos lados del acueducto, que no
pueden ser inferiores a un metro de ancho cada uno. Es el espacio necesario para cumplir con las tareas de limpieza y conservacin del acueducto.
c) Diez por ciento del valor venal del terreno ocupado. Comprende la
superficie del acueducto y de los dos espacios laterales y se pretende
con este rubro, cubrir la indemnizacin por las molestias que ocasiona
la servidumbre.

Servidumbre Para Sacar Agua.


El contenido de esta servidumbre est compuesto por el derecho de extraer agua
de un pozo, aljibe o fuente de un inmueble ajeno, y el de pasar para sacar agua.

Musto Nestor, obra citada, pag. 426.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 139

1. En caso de duda se reputa personal


2. Es siempre discontinua. No puede establecerse por prescripcin ni por
destino de padre de familia.
3. No es aparente
4. No es forzosa. De modo que su fuente de constitucin slo puede ser
por contrato o testamento.

Servidumbre Para Recibir Aguas


1. Es real, salvo pacto en contrario (presuncin iuris tantum).
2. Contina siempre.
3. Aparente o no aparente.
Pueden ser:
a) Servidumbre de Goteraje.
El Art. 2630 del CC, dispone al referirse a las restricciones y lmites al
dominio que la construccin de los techos debe hacerse de modo que
las aguas pluviales no caigan en el suelo del vecino. De manera que lo
contrario, slo puede imponerse a travs de una servidumbre. Es siempre convencional (Arts. 3094, 3095 y 3096 CC). No es forzosa.
b) Servidumbre de recibir aguas artificiales de los fundos superiores
(desage).
Los propietarios de los inmuebles inferiores slo deben soportar la
recepcin de aguas artificiales cuando se ha constituido una servidumbre, la cual puede ser forzosa cuando las aguas no necesarias para el
riego o establecimientos industriales, en cuyo caso puede ser exigida
judicialmente con el pago de una indemnizacin.5 (Arts. 3097 y 3098
CC).
c) Servidumbre de drenaje.
Su contenido consiste en desagotar un inmueble a travs de canales
que atraviesen otros inmuebles. As cuando un fundo se encontrare
anegado por las aguas, o con la finalidad de evitar que se inunde, su
propietario puede demandar el establecimiento de una servidumbre de
desage para que las aguas se conduzcan hasta la va pblica o una
corriente a de agua, pagando por ello una justa indemnizacin. Es forzosa, pues existe un inters general en no mantener inmuebles inundados (Arts. 3100 y 3101 CC).

Los derechos reales sobre cosa ajena quedan sintetizados en la siguiente tabla:

Musto Nestor, obra citada, pag. 432.


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DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA


Derecho real de
usufructo

Derecho real de
uso

Imperfecto
Gnero: es la facultad de servirse de la cosa con el cargo
de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los
frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las
necesidades del usuario y de su familia.
Especie: Si se refiere a una casa y a la utilidad de morar
en ella se llama derecho real de habitacin.
Regulada con las mismas disposiciones
aplicables al uso
Del cnyuge suprstite (Art. 3573 bis
C.C. incorporado por Ley 20798)

Real
Legal

se clasifican en

Derecho real de
habitacin

Perfecto

Reales
Continuas
Aparentes
Positivas
Forzosas

Personales
Discontinuas
No aparentes
Negativas
No forzosas

De trnsito o paso

Servidumbres

Para sacar agua


De goteraje

Para recibir
agua

puede ser

hay diferentes tipos

De acueducto

De recibir
agua de
los fundos
superiores
(desage)

De drenaje o
avenamiento

Forzosa
No forzosa
Accidental de
trnsito (no es
una verdadera
servidumbre sino
una restriccin y
lmite al dominio)
Forzosa
No forzosa
No forzosa
No forzosa
Puede ser forzosa si el agua es
necesaria para el
riego o establecimientos industriales. Hay derecho
de indemnizacin
en este caso.
Forzosa. Procede
cuando un fundo
est inundado
y da derecho a
indemnizacin.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 141

Extincin de las Servidumbres


Son causas de extincin de las servidumbres:
a. la renuncia expresa o tcita del propietario de la heredad al cual es
debida o de la persona a favor
b. Confusin que rena ambos predios en un mismo dueo (Art. 3055 CC).
c. Cuando la servidumbre no reportare utilidad alguna al predio dominante,
debe haber una prdida completa de utilidad de lo contrario sera insuficiente para hacerla concluir (Art. 3050 CC).
d. Fallecimiento del titular dominante en una servidumbre personal (Art.
3004 CC).
e. Imposibilidad de ejercicio, que tambin debe ser absoluta, por ejemplo servidumbre de sacar agua, en la que el pozo se seca; cuando los
cambios sobrevenidos en las heredades impidieren definitivamente su
ejercicio (Art. 3051 CC).
f. El no uso durante diez aos,- aun cuando fueren perpetuas-computados
en las servidumbres continuas desde que hiciere un acto contrario a su
ejercicio, y en las discontinuas, desde que se dejare de ejercerla (Art.
3059 CC).
g. Se extingue por el vencimiento del plazo acordado para la servidumbre
y por el cumplimiento de la condicin resolutoria a la cual ese derecho
estuviera subordinado (Art. 3046 CC).

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

ACTIVIDADES.
Actividad 1: Usufructo. Derechos y obligaciones del usufructuario y nudo
propietario.
Eduardo Prez es usufructuario de un
campo destinado a la explotacin agrcola.
Al constituirse el usufructo, se omiti hacer
el inventario de los muebles y el estado
del inmueble, a pesar de que todo estaba
muy deteriorado. Adems, en razn de la
relacin amistosa que exista con el propietario, ste no le pidi fianza. Aos despus, Prez decide dejar la explotacin
agrcola para dedicarse a la forestacin,
pero fallece un da antes de iniciar la cosecha sin haber pagado los sueldos de los
peones correspondientes a la misma. No
obstante el hecho del fallecimiento, se lleva
a cabo la cosecha.
Ud. como corredor inmobiliario deber contestar:
a) Poda Prez cambiar el gnero de explotacin aduciendo que la forestacin resulta ms ventajosa que la agricultura? Fundamente.

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142

b) Poda el propietario exigirle una fianza, a pesar de no habrsela solicitado en el acto constitutivo?
c) A quin corresponde la cosecha? A quin pueden reclamarle los
peones el pago de lo que se les debe? Fundamente.
Para responder las preguntas a), b) y c) deber tener en cuenta los derechos y
obligaciones del usufructuario y nudo propietario.
d) Les ocasionar algn problema a los herederos de Prez, el hecho de
no haberse realizado el inventario? Fundamente.
Para fundamentar la pregunta d) tenga en cuenta que los herederos son, por un
principio de ficcin jurdica, los continuadores de la personalidad jurdica del
causante, y por lo tanto acreedores y deudores de todo lo que el causante era
acreedor o deudor. Adems, deber analizar los efectos de la no realizacin de
inventario.

Actividad 2: Servidumbre
ngeles Alonso, propietaria de un inmueble
identificado como lote A, es titular de una servidumbre de trnsito sobre el lote B, si bien
hace quince aos que ha dejado de utilizar
el camino. Asimismo hace aproximadamente
veinticinco aos que saca agua de un pozo
ubicado en el lote D.

1) Si Alonso decide volver a pasar por el camino del lote B, su propietario


puede oponerse? Fundamente teniendo en cuenta las causales de extincin de las servidumbres.
2) Es posible que Alonso adquiera por usucapin la servidumbre de sacar
agua sobre el lote D?
3) En qu situacin se encontrara la constitucin de la servidumbre de
sacar agua, si se tratara no de un acueducto subterrneo, sino a cielo
abierto?
Fundamente las respuestas 2) y 3) teniendo en cuenta las causales de constitucin de las servidumbres.

En esta instancia, habiendo estudiado hasta el mdulo 6 de la materia, usted se


encuentra en condiciones de realizar la Actividad 2 de la Evaluacin.

Glosario
Constitucin de servidumbre por el destino del padre de familia: Se llama
destino del padre de familia la disposicin que el propietario de dos o ms heredades ha hecho para su uso respectivo. Cuando el propietario de dos heredades
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 143

haya l mismo sujetado la una respecto a la otra con servidumbres continuas y


aparentes, y haga despus una desmembracin de ellas, sin cambiar el estado
de los lugares, y sin que el contrato contenga convencin alguna respecto a la
servidumbre, se juzgar a sta constituida como si fuese por ttulo.
Derecho real de habitacin viudal: Es constituido por disposicin de la ley a
favor del cnyuge suprstite, si a la muerte del causante ste hubiese dejado
un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario, siempre que
hubiera sido el asiento del hogar conyugal, su valor no sobrepase el establecido
para que las viviendas sean constituidas como bien de familia y concurrieran
con el cnyuge otros herederos o legatarios. Este derecho es vitalicio y gratuito;
extinguindose si el cnyuge contrae nuevas nupcias.
Habitacin: Si el derecho de uso se refiere a una casa y a la utilidad de morar en
ella, se llama derecho de habitacin.
Renacimiento de la servidumbre: Se trata de un supuesto distinto al destino
del padre de familia. Aqu exista una servidumbre y se extingui por confusin,
de all que si el propietario de dos heredades, entre las cuales existe un signo
aparente de servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el
contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, sta contina
existiendo activa o pasivamente a favor del fundo enajenado, o sobre el fundo
enajenado.
Servidumbre: Es el derecho real, perpetuo o temporario, sobre un inmueble
ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos actos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de
propiedad.
Servidumbres aparentes y no aparentes: Las servidumbres aparentes son
aquellas que se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana.
Las no aparentes son aquellas que no se manifiestan por ningn signo, como es
la prohibicin de elevar un edificio a una altura determinada.
Servidumbres continuas y discontinuas: Las servidumbres son continuas
cuando el uso es o puede ser continuo, sin un hecho actual del hombre como
la servidumbre de vista; son discontinuas cuando tienen la necesidad del hecho
actual del hombre para ser ejercidas, como la servidumbre de paso.
Uso: Es el derecho real que consiste en la facultad de servirse de una cosa
ajena, con cargo de conservar la sustancia de ella, o de tomar sobre los frutos
de un fundo ajeno lo necesario para las necesidades del usuario y su familia. Las
facultades del usufructuario estn limitadas en este derecho real de uso a las
necesidades del usuario y su familia.
Usufructo: Es el derecho real de usar y gozar de una cosa ajena, mueble o
inmueble, sin alterar su sustancia.
Usufructo imperfecto: Corresponde a las cosas que seran intiles al usufructuario si no las consumiese o cambiase la sustancia, tales como los granos y el
dinero. Se trata de cosas fungibles.
Usufructo legal: El nico supuesto es el que corresponde a los padres sobre los
bienes de los hijos sujetos a su patria potestad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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Usufructo perfecto: Corresponde a las cosas que el usufructuario puede gozar


sin cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse por el tiempo o
por el uso que se haga.

Material de consulta:
BORDA, Guillermo: Derecho Civil - Tratado de Derechos Reales. Tomos I
y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi, 2004, 2da. edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E.: Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1998
GARRIDO CORDOBERA: Anticresis, Editorial Universidad, 1986.
GOLDENBERG, Alicia E.: Ejecucin Hipotecaria. Ediciones La Rocca,
1999.
HIGHTON, E. et al.: Reformas al Derecho Privado (Ley 24.441). Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1995.
HIGHTON, E.: Hipoteca: la especialidad en cuanto al crdito. Editorial
Depalma, 2000, 2da edicin.
KELLY, Julio Alberto: Derechos de Garanta sobre Bienes Muebles, Editorial Heliasta, 1989.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
LISOPRAWSKI, Silvio V. y KIPER, Claudio M.: Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacion. Editorial: Depalma, 1995.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MOISSET DE ESPANES, Luis: Dominio de Automotores Y Publicidad
Registral. Editorial Advocatus, 1981.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
ORELLE, ARMELLA, CAUSSE: Financiamiento de la Vivienda y de la
Construccin (Ley 24.441). Tomos I y II-A. Editorial Ad-Hoc, 1995.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 145

m7
Derechos reales de garanta
1.- Hipoteca. Concepto. Caracteres. Constitucin. Requisitos de fondo: Capacidad.
Relaciones que la hipoteca establece entre
el deudor y el acreedor. Tercer adquirente.
Tercer poseedor. Extincin de la hipoteca.
Cancelacin. Caducidad.
2.- Prenda Civil. Concepto. Caracteres. Constitucin. Extincin.
3.- Anticresis. Concepto. Constitucin. Derechos y obligaciones de las partes. Extincin.

Microobjetivos
Comprender que los derechos reales sobre cosa ajena pueden ser no slo
de uso y disfrute sino tambin de garanta, pues existen en ambos, dos o
ms derechos reales sobre la cosa, para aplicar su regulacin jurdica en el
asesoramiento profesional.

Comprender las facultades del acreedor hipotecario como medio de mantener inclume el valor del inmueble objeto del derecho real de garanta.

Distinguir el llamado tercero adquirente de un inmueble hipotecado del llamado tercero poseedor para conocer las situaciones que stos asumen
frente al acreedor hipotecario.

Conocer el concepto de prenda civil, o tambin llamada con desplazamiento,


as como el rgimen del anticresis a fin de comprender las disposiciones
aplicables.

Estimado alumno,
Ya hemos estudiado en el mdulo anterior los derechos reales sobre cosa ajena,
nos encontramos pues en condiciones de avanzar con los derechos reales de
garanta, los cuales tambin entran dentro de la categora de los citados derechos reales sobre cosa ajena.

Contenidos
Derechos reales de garanta
Garantas. Principios comunes. Clasificacin.
El deudor responde del cumplimiento de las obligaciones que haya contrado
con todos sus bienes presentes y futuros, lo cual se concreta en la mxima el
patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores, que significa que
todos los bienes que integran el patrimonio del deudor estn afectados al cumplimiento de sus obligaciones.
Como todos los acreedores gozan de este derecho- estn en un pie de igualdadpara cobrarse sus crditos con los bienes que integran el patrimonio del deudor.
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Mientras estos sean suficientes parar responder a todos sus acreedores, no existe
problema alguno, pero en el caso de insolvencia, debern cobrar a prorrata y
vern reducidos proporcionalmente sus acreencias. Por ello se han ideado instrumentos jurdicos que brinden a los acreedores una cierta seguridad de cobro
que reciben el nombre de garantas. Estas garantas surgen siempre de la ley
aunque a veces se necesita la voluntad de las partes, de ah que pueden dividirse en legales (dentro de ellas las judiciales) y las convencionales.
Desde otro punto de vista se clasifican en reales y personales. En las personales se agrega al deudor otro deudor que se obliga igual o subsidiariamente. En
las reales se afecta al pago algn o algunos de los bienes del deudor.
En un sentido estricto , slo puede hablarse de garantas en el caso de la fianzagaranta personal que puede ser legal, judicial o convencional- y de los derechos reales a saber: hipoteca, prenda y anticresis garantas reales.
Las garantas reales representan una seguridad ms fuerte para el acreedor, ya
que afectan y recaen directamente sobre la cosa, cuyo valor pudo apreciar el
acreedor en el momento de la constitucin, permitiendo su persecucin y otorgando adems, salvo en el anticresis, un derecho de preferencia en el cobro.
En cambio, las garantas personales presentan las desventajas de que si el
deudor entra en insolvencia resultar difcil conseguir quien se obligue con l,
tornando dificultoso el cobro por parte del acreedor.1
Los derechos reales de garanta, entran tambin dentro de la clasificacin sobre
cosa ajena, ya que el dominio le pertenece a otro. Y se llaman tambin de garanta porque sirven para garantizar el cumplimiento de una obligacin, afectando
una cosa mueble o inmueble determinada. A su vez, por eso mismo, son derechos accesorios del derecho personal que garantizan, conforme lo establece el
Art. 254 del Cdigo Civil.
Estos derechos son: la hipoteca, prenda y anticresis.

Legales

Fianza

GARANTAS
Legal
Ej: Art. 2851 CC
Ej: lo que exige un juez para
decretar un embargo prevenJudicial
tivo (Art. 2000 CC y Art. 199
Cd. Proc. Civ. Y Com. de la
Nacin)
Personales

Convencionales

Reales

Fianza
Hipoteca
Prenda
Anticresis

Hipoteca
Est definido el artculo 31087 del CC. Es un derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre bienes inmuebles, que continan en poder
del deudor (Art. 3108).
1
Marina Mariani de Vidal, Curso de Derechos Reales, Tomo 2,Bs As,
Zavala, 1997, pag 120.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 147

Critica a la definicin del Cdigo: El artculo adolece de crticas. En primer


lugar habla de bienes, cuando los derechos reales recaen sobre cosas. Adems
dice que estos bienes continan en poder del deudor, cuando ya veremos que el
constituyente de la hipoteca, puede ser el deudor o un tercero.
Podemos concluir entonces que la hipoteca es un derecho real que garantiza un
crdito en dinero sobre un inmueble que contina en poder del constituyente.

Caracteres
Los caracteres de la hipoteca suelen clasificarse en esenciales y naturales.
Los primeros son aquellos sin los cuales la hipoteca no sera tal y si faltaren la
constitucin hipotecaria estara afectada de nulidad. Los segundos, son aquellos
de cuya ausencia no deriva la inexistencia de la hipoteca, las partes pueden
pactar dejar de lado estos caracteres, pero a falta de pacto expreso sobre ellos,
la hipoteca gozar de ellos.

Caracteres esenciales
1. Derecho Real: surge del Art. 3108 y 2503 del CC.
2. Accesorio: es un derecho real accesorio de un derecho personal que debe
consistir en un crdito cierto y determinado en dinero. Es accesorio de la
obligacin, no obligacin accesoria. Como consecuencia no puede existir
hipoteca sin crdito al cual garantice y se extingue por la extincin total de la
obligacin principal. Es por ello que el Art. 3187 dice La hipoteca se extingue por la extincin total de la obligacin principal, sucedida por algunos de
los modos designados para la extincin de las obligaciones .
3. Convencional: nace con el acuerdo de partes plasmado en escritura pblica.
Este requisito surge del Art. 3115 CC que no hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la forma prevista en
este ttulo.
En la nota a tal disposicin Vlez se explaya sobre los sistemas que admitan
las hipotecas legales o judiciales, tcitas y generales. Tambin en la nota al
Art. 3202 nos dice que Creemos que deba hacerse lo indispensable: reglar
de una manera precisa los derechos hipotecarios y concluir con las hipotecas
legales... Es decir que en la legislacin argentina slo existe la hipoteca
convencional.
4. Publicidad: debe ser inscripta en el Registro de la Propiedad, a fin que
pueda ser opuesta a terceros. Antes de la reforma del cdigo, era el nico
derecho real que se publicitaba (Art. 2505 CC y Art. 2 ley 17.801).
5. Especialidad: Significa que deben estar determinados los tres elementos de
la relacin jurdica que son el sujeto, objeto y causa.

En cuanto al sujeto, es la determinacin del deudor o constituyente y


el acreedor, con especificacin del nombre apellido, tipo y nmero de
documento de identidad, nacionalidad, fecha de nacimiento o indicacin
de que se es mayor de edad, estado civil, con indicacin si es primera
o segundas nupcias y domicilio. Estos datos si se trata de una persona

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fsica Si es persona jurdica, nombre o razn social, nmero de CUIL y


domicilio.

En cuanto al objeto se debe determinar su ubicacin (Departamento


y Pedana), Lote y Manzana, si lo tuviera, colindancias, nomenclatura
catastral y Plano de Divisin o Subdivisin si lo tuviere, indicacin si la
zona es urbana o rural, y superficie total.

En cuanto a la causa debe estar identificada el contrato que da lugar a


la hipoteca, con indicacin de su instrumento portante, es decir, nmero
y fecha de escritura, escribano interviniente y registro.

La especialidad est contemplada en el artculo 3109 del CC No pueden


constituirse hipoteca sobre cosas inmuebles, especial y expresamente
determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada
Concordante con el Art. 3109 del CC, dispone el Art. 3131: El acto constitutivo
de la hipoteca debe contener: 1) El nombre, apellido y domicilio del deudor y las
mismas designaciones relativas al acreedor, la de las personas jurdicas por su
denominacin legal, y el lugar de su establecimiento; 2)La fecha y la naturaleza
del contrato al que accede y el archivo en que se encuentra; 3) La situacin de la
finca y sus linderos, y si fuere rural, el districto a que pertenece, y si fuere urbana,
la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; 4) La cantidad cierta de la deuda.
La sancin por el incumplimiento del requisito de la especialidad es la nulidad
de la hipoteca (Arts. 3133 y 3148 CC), a saber: La nulidad resultante del defecto
de especialidad de una constitucin hipotecaria, puede ser opuesta tanto por
terceros como por el deudor mismo, pudiendo ser alegada por los terceros
(adquirentes del inmueble hipotecado o acreedores del propietario) y an por
el deudor.
No obstante, luego de determinarse en los Arts. 3131 y 3132, las enunciaciones
que debe contener el acto constitutivo de la hipoteca, para cumplir con el carcter de especialidad, el Art. 3133 establece: La constitucin de la hipoteca no se
anular por falta de algunas de las designaciones prevenidas, siempre que se
pueda venir en conocimiento positivo de la designacin que falte. Corresponde a
los tribunales decidir el caso por la apreciacin del conjunto de las enunciaciones
del acto constitutivo de la hipoteca. Es decir, que si de la lectura del conjunto
de la escritura hipotecaria pueden determinarse los elementos constitutivos, si
faltare cierta especificacin, no acarrea la nulidad de la escritura hipotecaria.
Especialidad en cuanto al crdito. Por tratarse de un derecho real de garanta,
tienen tambin que estar determinados el capital (crdito) e intereses.
As dice al respecto el Art. 3109 del CC No puede constituirse hipoteca.sino
por una suma de dinero tambin cierta y determinada
Y el Art. 3131:El acto constitutivo de la hipoteca debe contener..4) La cantidad
cierta de la deuda
Al respecto se puede hipotecar cualquier tipo de obligaciones: de dar, de hacer
o no hacer. En estos dos ltimos supuestos para que se cumpla el principio de
especialidad la obligacin debe estar determinada en una suma Por ejemplo:
$10.000 (Arts. 3109 y 3116 CC).

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El Art. 3152 CC regula La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito como
los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la
obligacin. Al constituirse la hipoteca por un crdito anterior, los intereses atrasados, si los hubiere, deben liquidarse y designarse en suma cierta. La indicacin
de que la hipoteca comprende los intereses atrasados, sin designacin de su
importancia es de ningn valor.
Ello quiere decir, que si se deben intereses anteriores a la constitucin de la
escritura hipotecaria, pueden pactarse, pero para evitar los intereses de los
intereses (anatosismo- prohibido en el Cdigo Civil) el artculo pide que deben
determinarse en una suma cierta, Ej. $ 4.000. Adems slo se pueden estipular
intereses atrasados debidos desde dos aos atrs de la fecha de constitucin
de la hipoteca.
As dice el 3936 CC La hipoteca garantiza a ms del principal, los intereses o
rentas debidas de dos aos y las que corre durante el juicio de ejecucin hasta
el efectivo pago-.
De lo dicho precedentemente surge que es menester distinguir los siguientes
supuestos:
a) Intereses atrasados (debidos por dos aos para atrs contados desde la
fecha de constitucin de la hipoteca, que deben establecerse en un suma
cierta (Arts. 3152 y 3936 CC).
b) Intereses devengados por el capital desde la constitucin de la hipoteca
hasta la ejecucin o pago (Art. 3152 primera parte) la hipoteca garantiza
tanto el principal del crdito como los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin El Cdigo se refiere aqu
a los intereses compensatorios que si no constan en el instrumento constitutivo, no estn cubiertos por la hipoteca (Art. 621 CC).
c) Intereses moratorios, aunque no se especifiquen, caen en la previsin del
Art. 3111 (daos e intereses causados por la ejecucin de la obligacin)
estn garantizados por la hipoteca pero carecen de privilegio (ver Art. 3936
CC) y sern los legales que las leyes especiales hubieren determinados (Art.
623 CC).

Carcter Natural
La indivisibilidad
Este principio se concreta diciendo que cada una de las cosas hipotecadas a
una deuda y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y de
cada parte de ella Art 3112 del CC.
Tiene lugar tanto activa (desde el punto de vista del acreedor) como pasivamente (desde el punto de vista del deudor): nota al Art. 3112 CC El carcter
de indivisibilidad inherente a la hipoteca no es de su esencia y por consiguiente
se puede modificar por contrato los efectos de indivisibilidad. Como ese carcter
es independiente de la divisibilidad o indivisibilidad de la deuda, el heredero del
deudor o un tercero que posee slo una parte de los bienes hipotecados, puede
ser perseguido en la cosa que tenga, por el todo de la deuda aunque ofrezca
pagar la parte de la deuda, sin que por esto la hipoteca se haya purgado por
la mitad. El acreedor conservar su hipoteca sobre todo el inmueble, y podr
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hacerlo vender para pagarse de lo que an se le deba. Activamente, si el acreedor tiene dos herederos, y el deudor paga a uno su porcin, el otro conservar
la totalidad del inmueble bajo la hipoteca originaria, la cual no sufre disminucin
alguna, porque se haya pagado una parte de la deuda....
Consecuencias
Del principio aludido derivan las siguientes consecuencias:
a) Aun cuando se haya pagado parte de la deuda, la hipoteca sigue afectando la totalidad de la cosa o cosas hipotecadas, de modo que puede
ejecutarse todo(s) las cosa(s) gravada(s) para lograr el pago de saldo
deudor, por reducido que sea porque toda la cosa hipotecada est afectada al pago de cada parte de la deuda.
De ah que el Art. 3188 CC dispone en su primera parte que El codeudor
o coheredero del deudor que hubiese pagado su cuota en la hipoteca
no podr exigir la cancelacin de la hipoteca, mientras la deuda no est
totalmente pagada.
b) Si hay varios deudores, el que tenga la cosa hipotecada en su poder
puede ser demandado por el todo de la deuda, aunque ofrezca pagar
su parte, porque toda la cosa hipotecada est afectada al pago de la
deuda Con.f Art. 686 y 2689 CC.
c) Si hay varias cosas hipotecadas al mismo crdito y el acreedor puede
ejecutar una sola de ellas por el todo de la deuda, porque cada parte
de la cosa est afectada al pago de toda la deuda. El Art. 3131 dice El
acreedor cuya hipoteca comprenda varios inmuebles podr a su eleccin perseguirlos a todos simultneamente o slo a uno de ellos.
d) Como lo indivisibilidad tiene lugar no slo pasiva, sino activamente (nota
al Art. 3112 CC) si existen varios acreedores hipotecarios en relacin a
un inmueble, el pago de la porcin de uno deja subsistente la garanta a
favor de los otros que, si bien no pueden demandar ms que su parte en
el crdito, por esa parte pueden ejecutar todo el inmueble gravado, pues
toda la cosa est afectada a cada parte de la deuda.
Por eso el Art. 3188, 2da parte dice: El acreedor o coheredero del acreedor
a quien se le hubiese pagado su cuota tampoco podr cancelar su hipoteca
mientras los otros coacreedores o coherederos no sean enteramente pagados,
sin perjuicio de las liberaciones y cancelaciones parciales autorizadas por el Art.
2112.
e) La indivisibilidad de la hipoteca no afecta la divisibilidad del crdito
As, si ejercida la accin hipotecaria por el todo, y ejecutado el inmueble, el
precio obtenido no alcanza a satisfacer la totalidad del crdito y quedara un
saldo deudor, como la garanta hipotecaria se habra extinguido, y dado que el
crdito es divisible, a cada codeudor slo se le puede reclamar su parte.
f) Al ser un carcter natural, la segunda parte del Art. 3112 CC al regular
la indivisibilidad establece:. Sin embargo en la ejecucin de bienes
hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o si la garanta
comprende bienes separados, los jueces podrn ordenar la enajenacin

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 151

en lotes, y cancelacin parcial de la hipoteca, siempre que de ello no se


siga lesin al acreedor.
De lo que se concluye que la indivisibilidad al ser un carcter natural de la hipoteca, puede dejarse de lado por la voluntad de las partes y convenir lotear un
inmueble y afectar cada lote con una parte proporcional de la hipoteca- si esta
recae sobre un slo inmueble- o que la hipoteca afecte proporcionalmente cada
uno de los inmuebles hipotecados si stos son varios, ej si son fundos que cada
uno soporte el 50% de la hipoteca. 2

Objeto de la Hipoteca
La extensin de la hipoteca est establecida por el Art. 3130 CC, que determina
que debe considerarse comprendido en la garanta y que examinaremos a continuacin:
-

Se extiende a todos los accesorios mientras estn unidos al principal.

Rigen aqu los inmuebles por accesin fsica (Art. 2315 del CC) e
inmuebles por accesin moral (Art. 2316 CC).

las construcciones hechas en un terreno vaco.

Quedan incluidas en la categora de inmuebles por accesin fsica del Art. 2315
CC y por lo tanto su mencin es redundante.
-

A los alquileres o rentas debidos por los arrendatarios

Tiene que tratarse de alquileres adeudados, pues siendo estos frutos civiles, el
propietario los puede percibir y sobre ellos no puede caer el acreedor hipotecario. Los alquileres deberan embargarse a fin de impedir que sean percibidos por
el propietario.
-

Al importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del inmueble

Es un supuesto de subrogacin real en el cual la indemnizacin toma el lugar del


inmueble, al igual que los frutos, no deben haber sido percibidas por el propietario, pues de lo contrario resulta muy difcil su identificacin.
Pero las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para
reunirlos al inmueble hipotecado, no estn sujetas a la hipoteca Esto resulta
acorde con la especialidad de la hipoteca, pues los inmuebles que el propietario
adquiera despus de constituida la hipoteca, no forman parte de la garanta.

Constitucin
Contrato Hipotecario: como sabemos la hipoteca solo pude constituirse por
contrato, ya que Vlez no estableci las hipotecas legales y judiciales (Art 3115
del CC y nota).
2
Marina Mariani de Vidal, Curso de Derechos Reales, Tomo 3, Bs As,
Zavalia, 1997, pg150.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

152

Podr celebrase en un mismo acto la constitucin de la hipoteca y de la obligacin que sta accede, o puede acordarse una hipoteca en garanta de una deuda
preexistente, o formalizada en forma separada.
Toda constitucin hipotecaria debe ser aceptada por el acreedor (contrato), que
podr ser posterior.
En cuanto a la forma, se exige escritura pblica (Art. 3128). Algunos autores
la consideran una forma ad solemnitatem, de manera que no sera admisible la
promesa de hipoteca, ni tampoco compeler a la firma de la escritura, si aquella
se concreta en instrumento privado.3.
Otros sostienen que la formalidad es meramente ad probationem por lo que sera
vlida una promesa de hipoteca.
Entendemos que la hipoteca, aplicando la teora del ttulo y el modo nace, por
acuerdo de partes instrumentado en escritura pblica (Art. 1184 inc. 1 CC). Por
otra parte como el inmueble contina en poder del constituyente y no se entrega
al acreedor hipotecario, no hay modo posesorio. Este derecho real es conjuntamente con las servidumbres, de aquellos que no se ejercen a travs de la posesin. Slo existe modo registral, a los fines de la oponibilidad a terceros (Art.
2505 CC, Art. 2 ley 17801 y Art. 3135 1ra parte CC).
Condiciones de Fondo

Es necesario que la hipoteca sea constituida por el propietario del inmueble, aunque sea efectuada por el deudor o un tercero (Art. 3119 del CC).

En uno de los pocos casos en que no se admite la convalidacin (Art.


2504 y Art 3126 CC).

Conforme el Art. 3119 CC para constituir hipoteca es necesario ser propietario


del inmueble. Por otra parte la hipoteca no slo puede constituirse por el deudor,
sino tambin por un tercero, quien puede obligarse personalmente por el pago
de la deuda o no hacerlo.
Pero no rige en materia de hipotecas el principio de convalidacin, como si
existe para el resto de los derechos reales (ver Art. 2504 CC). De all que sea
un excepcin a dicho principio, la cual est consagrada en el Art. 3126 CC La
hipoteca de un inmueble ajeno no es vlida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente de ellaLa nulidad puede ser alegada por el propietario del inmueble, por aquellos a quienes el constituyente hubiese vendido
el inmueble y por el mismo constituyente, salvo que hubiese obrado de mala fe
(Art 3127 CC).

Facultades y restricciones del constituyente (deudor o un tercero)


El deudor propietario del inmueble hipotecado conserva el ejercicio de todas
las facultades inherentes al derecho de propiedad, pero no puede, con detrimento de los derechos del acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de disposicin material o jurdica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el
valor del inmueble hipotecado (Art 3157 CC). As puede realizar actos materiales (mejoras, construcciones) o jurdicas (ventas, constituir hipotecas) que no
disminuyan el valor del inmueble, lo cual tornara peligrosa la garanta.
3
Salvat. Obligaciones, IV, Nro. 2297.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 153

Puede enajenar, excepto que el acreedor se oponga cuando por su resultado


hace ms difcil o dispendiosa la realizacin de la garanta hipotecaria (Ej.: venta
parcial, es decir, cuando el propietario vende a distintas personas el inmueble
hipotecado, que pondran al acreedor en la necesidad de perseguir separadamente a varios). En este ltimo supuesto como lo recuerda la nota al Art. 3157,
los acreedores hipotecarios tendrn derecho de oponerse a la ejecucin de la
venta cuando el propietario del inmueble gravado ejerce actos de disposicin
jurdica que sin disminuir el valor del inmueble tiene, sin embargo, por resultado
hacer ms difcil o dispendiosa la realizacin de la garanta.
Puede constituir servidumbres, pero el acreedor puede usar de los derechos
acordados contra el deudor que disminuya el valor de la deuda. Art 2999 CC:
La existencia de una hipoteca que grava una heredad, no es un obstculo a
la constitucin de servidumbres sobre un inmueble; pero una servidumbre as
constituida, no puede oponerse a los acreedores hipotecarios anteriores a su
establecimiento, y ellos en caso de ser necesario, pueden pedir que el inmueble
se venda como libre de toda servidumbre,
Con respecto a la locacin hay que tener en cuenta si est o no prohibida su
constitucin. Cabe destacar que si est prohibida y la locacin se estableci
antes de la constitucin de la hipoteca, la primera subsistir. Por el contrario, si
la locacin es posterior, el acreedor puede solicitar la venta del inmueble libre de
ocupantes. Si en cambio, no existe prohibicin de arrendar se debe analizar si
la existencia del contrato perjudica al acreedor hipotecario, pudiendo los jueces
autorizar la venta libre de ocupantes, por la simple aplicacin del principio sentado en el Art. 3147 (no disminuir el valor de la garanta).
El propietario puede constituir otras hipotecas sobre el mismo inmueble, ya que
por el rango no perjudican al acreedor hipotecario.
Facultades del acreedor hipotecario
-

Si lo deterioros o actos perjudiciales no han sido consumados, el Art.


3158 autoriza al acreedor a asegurar su crdito con medidas cautelaresembargo preventivo-, prohibicin de innovar, etc. previa demostracin
de que se encuentran reunidos los presupuestos que las hagan procedentes.

Cuando los actos han sido consumados el acreedor tiene la opcin de:
a) Pedir la estimacin de los deterioros y el depsito de lo que importen;
b) Demandar un suplemento de hipoteca (Art. 3159 CC).

Relacin de Terceros Con el Acreedor Hipotecario


Terceras personas son aquellas que han comprado el inmueble. Hay dos clases:
1. Tercer Adquirente: es aquel que compra el inmueble hipotecado asumiendo personalmente la deuda, la cual tiene como accesoria a la hipoteca., Adems debe ser aceptado por el acreedor hipotecario de modo que
responde con todo su patrimonio y no puede abandonar el inmueble para
liberarse.
El acreedor debe adems liberar en forma expresa al anterior deudor, se
produce pues, una delegacin perfecta de la deuda por cambio de deudor
(Art. 814 CC).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

154

En cambio si el acreedor no libera de forma expresa al anterior deudor (Art.


814 CC) tendr dos deudores: el primitivo y el nuevo, que por ser propietario
de la cosa hipotecada, tendr que soportar la ejecucin de esta. En este
supuesto se habla de una delegacin imperfecta de la deuda.
2. Tercer Poseedor: tambin adquiere el inmueble hipotecado, pero no asume
la deuda personalmente o no es aceptado por el acreedor o se trata de una
persona que ha hipotecado el inmueble propio para garantizar un inmueble
ajeno, pero sin obligarse personalmente (Art. 3212CC). No tiene el carcter
de deudor, pero como propietario de la cosa debe soportar la ejecucin de
la misma. Responde slo con la cosa hipotecada y no con el resto de su
patrimonio.
Frente a una ejecucin hipotecaria,

Si el acreedor va contra el tercer adquirente, este responde


no slo con la cosa hipotecada, sino con todo su patrimonio. Y
responde no solamente por el capital y los intereses pactados
en la escritura sino por las eventuales costas del juicio.

Si va contra el tercer poseedor, el acreedor hipotecario tiene la


obligacin de interpelar por tres das hbiles al deudor original
para el pago del capital e intereses, si este no los verificare,
cualquiera fuese la causa que alegare, podr recurrir contra el
tercer poseedor que tiene un beneficio ya que responde solo
con el inmueble (Art. 3163 CC).

Este puede:
-

pagar la deuda y se subroga en la hipoteca que el acreedor a quien


hubiere pago tena por su crdito (Art. 3185 CC).

o puede abandonar la cosa y queda liberado de la deuda (el juez nombrara un curador que administre el inmueble ya que el acreedor no
puede apropiarse de la cosa) (Art. 3174 CC).

podr interponer todas aquellas excepciones, tales como la inexistencia del derecho hipotecario, la extincin del mimo (pago, novacin,
prescripcin), nulidad de la toma de razn, inexigibilidad de la deuda,
caducidad de la inscripcin, etc., no solo las excepciones que podra
interponer el deudor original (pago/prescripcin) sino tambin todas
aquellas que el deudor no puede interponer, como la nulidad de la toma
de razn o la caducidad de la inscripcin, que tienen solamente los terceros que no son parte (Arts. 3166 CC y 3135 CC).

Extincin de la hipoteca. Cancelacin y Caducidad


No hay que confundir la extincin del derecho, con la prdida de los efectos
registrales.
La extincin del derecho hipotecario, se produce al tratarse de un derecho
accesorio, por todas las casuales que originan la extincin de la deuda, Ej.,
pago, prescripcin, etc. (Art 3187) La hipoteca se acaba por la extincin total
de la obligacin principal sucedida por alguno de los modos de extincin de las
obligaciones.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 155

Mientras que la caducidad y la cancelacin tienen que ver con la prdida de


los efectos registrales, es decir de la oponibilidad respecto de terceros.
La diferencia entre estas dos ltimas, es que la caducidad es la prdida de los
efectos regstrales por el paso del tiempo, sin necesidad de peticin de parte.
As la hipoteca caduca a los 20 aos si no se renueva (Arts. 3151 y 3197 CC).
La cancelacin en cambio es a peticin de parte, y puede ser voluntaria cuando
stas estn de acuerdo, son capaces y estn presentes o judicial cuando no hay
acuerdo, hay incapaces, menores o ausentes.
La cancelacin voluntaria se instrumenta por escritura pblica que se inscribe en
el Registro de la Propiedad Inmueble. La judicial, a travs de una sentencia que
ordena la cancelacin que tambin se inscribe (Arts. 3201 y 3199 in fine CC).
En relacin a la extincin, no slo se extinguen por va de consecuencia, por
los modos designados en la extincin de las obligaciones (Art. 3187 CC). Sino
tambin por causas propias. As el Cdigo Civil establece distintas causas de
extincin de la propia hipoteca, las cuales a pesar de producir el aniquilamiento
de la garanta, dejan subsistente el crdito al cual sta accede. A saber:

La renuncia. En primer trmino se menciona la renuncia, que debe ser


expresa y en escritura pblica, consintiendo el acreedor la cancelacin
de la hipoteca (Art 3193 CC).

Por resolucin de los derechos del constituyente Tambin el Art.


3194 dice la extincin de la hipoteca tiene lugar cuando el que la ha
concedido no tena sobre el inmueble ms que un derecho resoluble o
condicional y la condicin no se realiza, o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto.

Por confusin. Otra de las causales propias de extincin de la hipoteca


es la reunin en una misma persona, de las cualidades de propietario
irrevocable del inmueble y acreedor hipotecario (Art. 3198 CC.).

Remate Judicial. Otro supuesto especial de extincin es el que regula


el Art. 3196 CC. En este caso, se requiere de la citacin de los acreedores hipotecarios a los solo efectos de sentar la base y condiciones de
la venta, regulacin de honorarios, liquidacin de intereses, en la distribucin final del precio, y en la consignacin del comprador del precio
de la venta a la orden del juez. Si no hay citacin, las hipotecas siguen
gravitando sobre el inmueble subastado, el cual adquirir el cobrador
con dichas cargas.

A continuacin analicemos un esquema que muestra relaciones y diferencias


entre los conceptos de: extincin del derecho real de hipoteca, la cancelacin y
la caducidad.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

156

Cancelacin
de hipoteca

Caducidad
de hipoteca

Ej: pago, prescripcin, etc. Art. 3187


C.C.

Por causas
propias de la
hipoteca

- Renuncia
- Resolucin de
los derechos del
constituyente
- Confusin
- Remate judicial

puede ser

Extincin de
hipoteca

Por los modos


designados para
la extincin de
las obligaciones

Voluntaria
(a pedido
de parte)

Estn todos de
acuerdo, son capaces y estn presentes

Judicial (a
pedido de
parte)

Son incapaces, no
estn de acuerdo o
estn ausentes.

Se pierde el derecho real aunque


no se pierdan los
efectos registrales: cancelacin y
caducidad

Se pierden los
efectos registrales aunque no se
extinga el derecho
real de hipoteca

La hipoteca caduca a los 20 aos de


su inscripcin si antes no se renovare,
sin necesidad de peticin de parte

Prenda
Es el derecho real de garanta que recae sobre una cosa mueble o un crdito
que entrega el constituyente al acreedor o a un tercero designado por ambos de
comn acuerdo, en seguridad de una deuda (Art. 3204).
Caracteres
Al igual


que la hipoteca sus caracteres son:


accesoria (Art 524).
Convencional (Art. 3204 del CC).
rige el principio de especialidad en cuanto al objeto, sujeto y causa y
crdito (cuyo importe cierto y determinado en dinero debe constar en el
instrumento constitutivo del derecho) (Art. 3217 CC).
indivisibilidad, no obstante ello la divisibilidad de la deuda.

Objeto: la prenda puede recaer sobre cualquier cosa mueble o crdito que
conste en un ttulo por escrito y que ese encuentre en el comercio (Art. 3211 CC).
Al igual que la hipoteca, el derecho que da la prenda al acreedor hipotecario, se
extiende a los accesorios de la cosa y a sus aumentos.
Respecto de los crditos, rige la limitacin del Art. 3212 No puede darse en
prenda el crdito que no conste de un ttulo por escrito.
A los efectos de la constitucin dice el Art. 3209: Si el objeto en prenda fuese
un crdito, o acciones industriales o comerciales que no sean negociables por
endoso, el contrato, para que la prenda quede constituida, debe ser notificada

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 157

al deudor del crdito, dado en prenda y entregarse el ttulo al acreedor, o a un


tercero aunque l sea superior a la deuda.
En el caso de documentos al portador o transmisibles por endoso, la notificacin
al deudor no es necesaria, bastando cumplir con los requisitos propios de la ley
de circulacin de cada ttulo: endoso o simple entrega de ste.

Constitucin
Condiciones de Forma
Cuando se habla de condiciones de forma, hace a la instrumentacin del derecho
de prenda, a su nacimiento aplicando la teora del ttulo y el modo. En cambio
el Fondo, hace a la parte sustancial, a la capacidad de las partes y al modo de
obligarse.
En cuanto al modo, es necesario la entrega de la cosa por el deudor al acreedor.
Respecto de la forma que debe revestir el contrato prendario, es menester distinguir segn se trate de relaciones ente partes o respecto de terceros.
Entre partes, no se exige formalidad alguna y la prueba del contrato puede rendirse por cualquier medio resultando aplicable respecto de la testimonial, la
limitacin del Art. 1193 CC, razn por la cual al no poder probarse por testigos,
debe constar por escrito.
Frente a los terceros, es necesario que el contrato conste en instrumento pblico
(escritura pblica, acta judicial que formalice por Ej. Una transaccin) o por
instrumento privado de fecha cierta, el que debe contener las siguientes enunciaciones: a) el importe del crdito garantizado b) designacin detallada de la
especie y naturaleza de los objetos dados en prenda y su calidad, su peso y
medida, si fuere necesario para la individualizacin de la cosa (Art. 3217 CC)
.Estos requisitos se requieren para que la prenda pueda oponerse a terceros.

Condiciones de Fondo.
Capacidad: para constituir prenda es necesario ser propietario de la cosa o titular del crdito (Art. 3213 1era parte CC). Debe existir capacidad de enajenar en
el constituyente y de contratar en el que recibe la cosa en prenda
El Art. 3213 establece que slo puede constituir prenda el que es dueo de la
cosa. Claro est que si no lo es pero luego adquiere el dominio, resulta aplicable
el principio de la convalidacin (Art. 2504 CC).
La prenda puede ser constituida al igual que la hipoteca- por el deudor o por
un tercero (que garantizara una deuda ajena) (Art. 3221 del CC). Si el tercero no
asume la deuda garantizada, su posicin sera anloga a la del tercer poseedor
en materia hipotecaria.
En caso de hacerse cargo de sta, su responsabilidad la tendra como dueo
de la cosa y como deudor (semejante a la del tercer adquirente del inmueble
hipotecado).

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Por otra parte recayendo el objeto sobe cosas muebles, su rgimen jurdico se
hace presente tambin en la constitucin de prenda. En consecuencia, pueden
presentarse las siguientes situaciones:
a) Si la cosa no es robada ni perdida y el acreedor es de buena fe, puede
negar la entrega al verdadero propietario (Art. 3213 CC).
b) Si la cosa es robada o perdida, aunque el acreedor sea de buena fe no
puede oponerse a la reivindicacin que intente el propietario, pero si el
deudor la ha comprado en una venta pblica o a un individuo que acostumbraba vender cosas semejantes el acreedor debe pagar el precio
que el deudor hubiere pagado por la cosa (Art. 3214 CC). El dinero as
obtenido queda afectado a la prenda, operndose una subrogacin real.
Se trata, en realidad de una simple aplicacin del principio sentado en el
Art. 2768 en materia de reivindicacin de cosas muebles a cuyo comentario me remito.
c) Si en la misma hiptesis anterior el acreedor restituye la cosa al dueo,
puede exigir al deudor la entrega de otra cosa de igual valor y s ste no
cumple, queda facultado para reclamar el cumplimiento de la obligacin
garantizada como si fuese de plazo vencido (Art. 3215 CC).
Para que el acreedor pueda hacer valer ambas facultades es necesario
que sea de buena fe, es decir que ignore que se trata de una prenda de
cosa ajena,
Salvo la hiptesis analizada en a), en todos los supuestos en que la
prenda recaiga sobre cosa ajena, no hay verdadera constitucin de un
derecho real de prenda, pero ello no obsta para que entre las partes se
produzcan consecuencias de carcter personal (Art. 3216 del CC). Son
las establecidas en el Art. 3215 del CC, sin perjuicio de lo dispuesto con
carcter general por el Art. 1077 del CC.

Pacto prohibidos
El Art. 322 del CC dispone respecto de los pactos prohibidos en el contrato de
prenda que acarrean la nulidad de las clusulas, pero no de todo el contrato.
As En nula toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse de la prenda,
an cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de
los modos establecidos es este ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al
acreedor solicitar la venta de la cosa.
Sin embargo, el deudor puede convenir: Que la prenda le pertenecer por la
estimacin que de ella se haga al tiempo de vencimiento de la deuda, pero no al
tiempo del contrato (Art. 3223 del CC).
Derechos y responsabilidades del acreedor prendario respecto de la cosa

Puede defender la cosa a travs de las acciones reales que segn


el ataque se clasifican en: reivindicatoria, confesoria y negatoria (Arts.
3227, 2772 y 2800).

Le da adems el derecho de retener la cosa hasta ser pagado de la


deuda, sus intereses, y las expensas que estn a cargo del propietario
(Arts. 3229 y 3234 CC.) Asimismo debe tenerse en cuenta que el derecho
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del acreedor hipotecario se limita ejercer su privilegio sobre el precio de


la cosa (Art. 3224) vale decir, que si el precio no alcanza a cubrir la
deuda garantizada, por el excedente pasa a ser acreedor quirografario.

Gastos. El acreedor prendario tiene derecho a cobrar al deudor las


expensas necesarias que hubiere hecho para la conservacin de la
cosa, aunque sta despus pereciere (Art. 3228) y hasta no ser pagado
de ellas puede retener la cosa (Art. 3229), pero no puede reclamar los
gastos tiles o de mejoras, sino aquellos que hubieren dado mayor
valor a la cosa (Art. 3228 2da parte). Tambin en esta hiptesis goza del
derecho de retencin.

Imposibilidad de servirse de la cosa. El acreedor prendario, aunque


tiene la posesin de la cosa, no puede servirse de ella sin el consentimiento del deudor (Art. 3226 CC) y si lo hace, el constituyente puede
pedir que la cosa sea puesta en secuestro (Art. 3220 CC).

Responsabilidad. Le compete al acreedor prendario conservarla y restituirla a su dueo a la extincin de la prenda y si as no lo hiciere el
propietario puede pedir que la cosa sea puesta en secuestro (Art. 3220
CC). Tambin responde por la prdida o deterioro de la cosa debidos a
su culpa y negligencia (Art. 3225 CC) o la de sus dependientes (Art. 1113
CC).

Derecho de hacer vender la cosa. El acreedor puede pedir la venta en


remate pblico, con citacin del deudor, e inclusive puede adquirir la
prenda por la compra que haga en el remate o por la venta privada o por
su adjudicacin (Art. 3234 CC.)

Prenda Tcita
Hay prenda tcita cuando el deudor que ha dado la prenda, tiene otra deuda
contratada posteriormente con el mismo acreedor, que viene a ser exigible antes
del pago de la primera, el acreedor no est obligado a devolver la prenda antes
de ser pagado de una y otra deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar
la cosa al pago de la segunda (Art. 3218).
Esta disposicin no tiene lugar si la nueva deuda, aunque debida por el mismo
deudor y exigible antes del pago que aquella por la que la prenda se haba constituido, perteneciese al mismo deudor, por haberla recibido de un tercero, por
cesin, subrogacin o sucesin (Art. 3219).
El derecho del acreedor sobre la prenda por la segunda deuda est limitado al
derecho de retencin, pero, no tiene por ella los privilegios del acreedor pignoraticio (Art. 3220 CC.).
El derecho de retencin resultante de la prenda tcita no puede hacerse valer
frente a terceros, tiene efectos ms restringidos, y las relaciones entre el acreedor y los dems terceros se rigen por el derecho comn.

Requisitos
1. Mismo deudor
2. Mismo acreedor
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3. Constitucin de prenda por una deuda


4. Otra deuda posterior pero exigible con anterioridad a la primera.

Extincin de la Prenda
Dado su carcter de derecho accesorio, se extingue por va de consecuencia cuando se extingue el crdito garantizado- o por va principal si la cosa se extingue o es puesta fuera del comercio, o en los casos de confusin, si la propiedad
de la cosa pasa al acreedor (Art. 3237) o renuncia por parte del acreedor (Art.
872 CC).
Si la cosa se vende en una ejecucin forzada por subasta judicial, como el comprador la adquiere libre de gravmenes, los derechos del acreedor se trasladan
sobre el precio (Art. 3234 del CC).

Efectos
Extinguido el derecho de prenda por pago de la deuda, el acreedor est obligado
a restituir al deudor la cosa empeada con todos los accesorios que dependan
de ella al tiempo del contrato y las accesiones que despus hubiese recibido
(Art. 3238 CC).

Anticresis
Se trata de un derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero
por el deudor, ponindole en posesin de un inmueble y autorizando a percibir
los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos, y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se
deben intereses (Art. 3239).

Caracteres
a) Se trata de un derecho real. As lo dice expresamente el Art. 2503 inc.
7 CC.
b) Es convencional, porque nace por acuerdo de partes
c) Se trata de un derecho accesorio (Arts. 524, 3245, 3248, 3251 3261 1era
parte).
d) Es indivisible vale decir que el titular no est obligado a restituir el inmueble mientras no se le haya pagado enteramente el crdito. El derecho de
retencin del acreedor es indivisible, como en la prenda (Art. 3245 CC).
e) Rige el principio de especialidad en cuanto al sujeto, objeto y crdito.

El contrato de Anticresis: es el contrato real, unilateral y oneroso que sirve de


fuente al derecho real de anticresis
En cuanto al derecho real de prenda debe ser formalizado por escritura pblica
(ad probatotiem). El modo posesorio se da a travs de la entrega de la cosa al
acreedor o a una tercero designado por el deudor y el acreedor. Respecto de terceros para que le sea oponible el derecho real de anticresis, el acto que lo constituye debe ser inscripto en el Registro de la Propiedad Inmueble (Art. 2505 CC).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 161

Pactos Prohibidos.
Al igual que en la prenda est prohibido toda clusula que autorice al acreedor
a tomar la propiedad del inmueble por el importe de la deuda, si esta no se
pagare a su vencimiento, como tambin toda clusula que lo hiciera propietario
del inmueble por el precio que fijen peritos elegidos por las partes o de oficio
(Art. 3252).
Estas prohibiciones acarrean la nulidad de la clusula en cuestin, pero no la de
todo el contrato.
Capacidad: es necesario ser propietario del inmueble o tener derecho a los
frutos (usufructuario).
Teniendo en cuenta que estamos frente a una desmembracin del dominio, para
constituirla es menester tener capacidad para disponer (Arts. 3241 y 3244 CC).
La gran diferencia con la hipoteca es que la anticresis es convalidable (Art. 2504
CC).

Derechos y Obligaciones de las Partes


Derechos
a) Frutos. El anticresista tiene el derecho, de percibir los frutos del inmueble ya sea gozndolo personalmente o arrendndolo, a los efectos de
imputarlos a los intereses de la deuda, si se debiesen y de lo contrario,
al capital (Arts 3239,3246, 3248 y 3249 CC).
b) Mejoras Si hubiese mejoras que no sean necesarias, deben serle satisfechas por el constituyente en proporcin al mayor valor que hubiese
adquirido la cosa, siempre que ste no excediere la suma gastada, en
cuyo caso, slo debe restituir hasta ese importe.
En cuanto a las mejoras necesarias, dispone el Art. 3258, que est autorizado a descontar del valor de los frutos los gastos que hiciere en la
conservacin del inmueble y en el caso de insuficiencia de los frutos,
puede cobrarlos del deudor, a menos que no se haya convenido que los
frutos en su totalidad se compensen con los intereses.
c) Derecho de Retencin. El acreedor anticresista tiene derecho de retener el inmueble hasta ser pagado ntegramente de su crdito principal
y accesorio, siendo este derecho de retencin indivisible (Arts. 3245 y
3257 1era parte). El artculo 3254 CC dice que El acreedor puede hacer
valer sus derechos constituidos por el anticresis contra los terceros
adquirentes del inmueble, como contra los acreedores quirografarios y
contra los hipotecarios posteriores al establecimiento del anticresis (Art.
3254 CC).
Vale decir que su derecho de retencin es oponible frente a todos los
que ejecuten el inmueble, a diferencia del acreedor prendario, cuyo
derecho de retencin no priva a los dems acreedores de la facultad
de hacer vender la cosa, sin estar obligados a satisfacer antes la deuda
garantizada (Art. 3234 CC).

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162

d) Venta de la cosa. El Art. 3251 CCC dice: No pagando el deudor el


crdito al tiempo convenido, el acreedor puede pedir judicialmente que
se haga la venta del inmueble. Es de ningn valor toda convencin que
le atribuya el derecho de hacer vender por s el inmueble que tiene en
anticresis
Obligaciones.
El acreedor anticresista est obligado a cuidar del inmueble y a proveer a su
conservacin. Si por culpa o negligencia el inmueble sufriere algn detrimento,
debe l repararlo y si abusare de sus facultades, puede ser condenado a restituirlo an antes de ser pagado del crdito (Art. 3258 CC).
Tambin est obligado a pagar las contribuciones y cargas del inmueble, quedando autorizado a descontar dichos gastos de los frutos que perciba o a repetirlos del propietario (Art. 3259 CC).
Debe, adems conservar los derechos que tena el inmueble cuando los recibi,
como servidumbres, etc., respondiendo en caso contrario (Art. 3260 CC).
Tiene vedado introducir cambios en el inmueble y no puede alterar el gnero
de explotacin que acostumbraba el propietario, cuando de ello resultare que
el deudor, despus de pagada la deuda, no pudiese explotar el inmueble de la
manera que antes lo haca (Art. 3249 CC).
Est obligado a restituir el inmueble una vez extinguida la deuda (Art. 3261 ltima
parte).

Anticresis Tcita
Conforme el artculo 3261 Desde que el acreedor est ntegramente pagado
de su crdito, debe restituir el inmueble al deudor. Pero si el deudor, despus
de haber constituido el inmueble en anticresis, contrajere nueva deuda con el
mismo acreedor, se observar en tal caso lo dispuesto respecto de la cosa dada
en prenda.

Extincin de la anticresis.
Se extingue al extinguirse el crdito que garantiza.

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 163

ACTIVIDADES
Actividad 1: Adquisicin de inmueble hipotecado. Tercer poseedor o tercer
adquirente.

Jorge Paniagua garantiz una deuda de veinte


mil pesos, que deba pagar en veinte cuotas de
mil pesos cada una, constituyendo hipoteca
sobre un inmueble de su propiedad. Luego
de haber pagado la cuota nmero diez decide
vender el inmueble a Enzo Zamora, quien
adems de asumir personalmente la deuda fue
aceptado expresamente, como deudor por el
acreedor hipotecario. Zamora paga slo dos
cuotas y deja de abonar las cuotas pactadas,
razn por la cual caen en mora.
Ud. ha intervenido en la venta del inmueble y
Ud. es corredor inmobiliario y en tal carcter
deber responder:
1) Enzo Zamora es tercer adquirente o tercer poseedor?
2) Paniagua sigue siendo deudor a pesar de haber vendido el inmueble gravado
con hipoteca?
3) Jorge Paniagua est obligado a pagar la deuda? En su caso, hasta dnde
est obligado?
4) Qu sucedera si el acreedor hipotecario lo hubiera exonerado expresamente
de la deuda?
Deber fundamentar todas las repuestas teniendo en cuenta la relacin de los
terceros con el acreedor hipotecario explicadas en los contenidos.

Actividad 2: Prenda
Alicia Prez pide prestado tres mil pesos a
una amiga llamada Silvana Rossi. Esta le da el
crdito solicitado pero le pide a cambio constituya una prenda sobre una joya antigua que
Alicia asevera haber recibido de su madre.
Tres meses ms tarde Alicia recibe una
demanda por reivindicacin, pues la joya antigua no fue dada por herencia de su madre,
sino que la encontr en la calle.

1.- Qu efecto produce la reivindicacin en relacin a la prenda? A los fines de


responder deber tener en cuenta que la accin reivindicatoria la inicia quien en
titular del derecho real de dominio que ha sido desposedo, contra quien tiene la
posesin de la cosa de mala fe y a ttulo gratuito.
2.- Podra Silvana Rossi resistir la restitucin aduciendo que es de buena fe?
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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3.- Cul sera la solucin si Alicia si en lugar de haberlo encontrado en la calle,


lo hubiera adquirido en un comercio dedicado a la venta de objetos antiguos?
Fundamente las repuestas 1.-, 2.- y 3.- teniendo en cuenta los principios generales sentados en materia de reivindicacin de cosas muebles (Arts. 2778, 2767
y 2412 CC).

Ud. ya ha estudiado los mdulos 5, 6 y 7 y, en consecuencia, se encuentra en


condiciones de realizar la Actividad 3 de la Evaluacin y aplicar luego, en la
resolucin de los casos prcticos, todos sus conocimientos a las situaciones
planteadas.

Glosario
Anticresis: Es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un tercero
por l, ponindolo en posesin de un inmueble y autorizndolo a percibir los
frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos y en caso de exceder sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se
deben intereses.
Caducidad de la hipoteca: Es la prdida de los efectos registrales por el simple
transcurso del tiempo. La hipoteca caduca a los veinte aos si antes no se
renueva. Se diferencia de la cancelacin, porque en esta ltima hay prdida de
los efectos registrales a pedido de parte. Tambin se diferencia de la extincin,
porque en la extincin lo que se pierde es el derecho real de hipoteca.
Cancelacin de la hipoteca: Es el acto por el que se deja sin efecto la inscripcin registral. Puede haberse extinguido la hipoteca por cualquiera de los
medios establecidos en la ley, tales como extincin de la obligacin principal,
confusin, renuncia y no haberse cancelado la inscripcin registral.
Extincin de la hipoteca: Siendo la hipoteca un derecho real accesorio de una
obligacin principal, no puede subsistir si la obligacin se extingue por cualquiera de los modos previstos en la ley. Adems se extingue por renuncia, resolucin o revocacin del dominio del constituyente, remate judicial del inmueble
por otro acreedor y por confusin.
Hipoteca: Es el derecho real constituido en seguridad de un crdito cierto en
dinero, sobre una cosa inmueble que continan en poder del propietario.
Prenda: Habr constitucin de derecho real de prenda cuando el deudor, por
una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una
cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda.
Prenda tcita: Si el mismo deudor que hubiere dado la prenda tuviera una
deuda con el mismo acreedor, contratada posteriormente, pero que viniese a ser
exigible antes del pago de la primera, el acreedor no est obligado a devolver la
prenda antes de ser pagado de la una y otra deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda. En s, no es un derecho real sino
un derecho de retencin.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 165

Material de consulta:


BORDA, Guillermo: Derecho Civil - Tratado de Derechos Reales. Tomos I


y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1975.
BRUSA, Horacio H.: Derechos Reales. Impresora Brigadier, 1992.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 5A, 5B, 5C; Derechos Reales. Editorial Hammurabi, 2004, 2da. edicin.
CALEGARI de GROSSO, Lydia E.: Derechos Reales. Tomos I y II. Editorial Abeledo-Perrot, 1998
GARRIDO CORDOBERA: Anticresis, Editorial Universidad, 1986.
GOLDENBERG, Alicia E.: Ejecucin Hipotecaria. Ediciones La Rocca,
1999.
HIGHTON, E. et al.: Reformas al Derecho Privado (Ley 24.441). Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1995.
HIGHTON, E.: Hipoteca: la especialidad en cuanto al crdito. Editorial
Depalma, 2000, 2da edicin.
KELLY, Julio Alberto: Derechos de Garanta sobre Bienes Muebles, Editorial Heliasta, 1989.
LAFAILLE, Hctor: Derecho Civil - Tratado de los Derechos Reales.
LAQUIS, Manuel Antonio: Derechos Reales. Tomos I a VI. Editorial
Depalma, 1983.
LISOPRAWSKI, Silvio V. y KIPER, Claudio M.: Fideicomiso. Dominio fiduciario. Securitizacion. Editorial: Depalma, 1995.
MARIANI de VIDAL, Marina: Curso de Derechos Reales. Tomos I, II y III.
Editorial Zavala, 5ta. edicin.
MOISSET DE ESPANES, Luis: Dominio de Automotores Y Publicidad
Registral. Editorial Advocatus, 1981.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Editorial Astrea, 2000.
MUSTO, Nstor Jorge: Derechos Reales. Tomos I, II, III y IV. Editorial
Rubinzal-Culzoni, 1989.
ORELLE, ARMELLA, CAUSSE: Financiamiento de la Vivienda y de la
Construccin (Ley 24.441). Tomos I y II-A. Editorial Ad-Hoc, 1995.
PEA GUZMN, Luis Alberto: Derechos Reales. Editorial TEA, 1975.
SALVAT, Raymundo M.: Tratado de Derecho Civil Argentino Reales.
Cuarta edicin actualizada por Manuel J. ARGAARS. Editorial TEA.
VALDEZ, J. y ORCHANSKI, B.: Derechos Reales Lecciones. Ediciones
Lerner.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

166

m8
Sociedad conyugal
1.- Rgimen legal de la sociedad conyugal. Administracin. Bienes gananciales. Concepto Asentimiento conyugal.
2.- Bienes propios. Concepto.
3.- Divisin de la sociedad conyugal:
muerte de uno de los cnyuges, separacin y divorcio vincular.

Microobjetivos

Conocer el rgimen legal de la sociedad conyugal, para comprender los


tipos de bienes que conforman la misma.

Entender el concepto de asentimiento conyugal, a fin de conocer en qu


situaciones es requerido.

Comprender el rgimen legal aplicable a los bienes adquiridos con el


trabajo personal de cada uno de los cnyuges, a fin de determinar la disponibilidad material de los mismos.

Advertir las causales de disolucin de la sociedad conyugal, para un


correcto asesoramiento profesional.

Estimado alumno,
En este mdulo veremos el rgimen de la sociedad conyugal, su administracin,
los bienes que la integran y las causales de disolucin de la misma. Empecemos
pues, con el anlisis de dichos temas:

Contenidos
SOCIEDAD CONYUGAL
Nuestro Cdigo organiz bajo el ttulo de Sociedad Conyugal, un rgimen clsico de comunidad, en el cual se distinguen los bienes propios de cada cnyuge
y los bienes gananciales adquiridos por uno u otro durante el matrimonio.
El rgimen matrimonial de la sociedad conyugal, organizado en el Cdigo a
partir de Art. 1217, tiene carcter imperativo, porque est organizado en base a
normas que, en su casi totalidad, son de orden pblico, y en consecuencia
no pueden ser modificadas por la voluntad de los cnyuges.
Tambin resulta imperativo y no modificable por voluntad de los cnyuges el
momento en que comienza y puede concluir la sociedad conyugal, la calificacin
de los bienes, el rgimen de cargas comunes y el de responsabilidad frente a
terceros.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 167

Debe tenerse en cuenta que las convenciones matrimoniales y las relaciones de


los esposos en cuanto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido
por la ley del lugar de ubicacin de los bienes (Art. 163).

Naturaleza Jurdica.
Si bien hay muchas posturas, la ms aceptable es la que le atribuye el carcter
de comunidad, en el sentido que se considera a aquellos regmenes que se
basan en la existencia de bienes (corporales e incorporales).1
Otros autores sostienen que se ha adoptado con el rgimen de la ley 17.711, un
rgimen de gestin separada, aunque no en forma pura sino con la limitacin
que resulta de la necesaria conformidad de ambos esposos para los actos de
disposicin de mayor trascendencia.2

Principio
El Art. 1261 del Cdigo Civil dispone: La sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despus.
La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es, pues, forzosa. Los cnyuges
no pueden alterarla, ni modificarla por el hecho de que se celebre convencin
prenupcial, la cual slo produce efectos desde la celebracin del matrimonio.

Convenciones Matrimoniales
Son pactos entre los cnyuges relativos a los bienes. El objeto de las referidas
convenciones variar segn cada derecho positivo. A pesar que el Cdigo Civil
no admite regmenes convencionales, previ en el Art. 1217 una convencin
cuyo objeto qued limitado a ese supuesto. As el Art. 1217 dice Antes de la
celebracin del Matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan
nicamente los objetos siguientes: 1) La designacin de los bienes que cada
uno lleva al matrimonio. (La cual es slo preconstituir una prueba del carcter
propio de tales bienes). 2) Derogado por ley 17.711. 3) Las donaciones que un
futuro cnyuge hiciere al otro (el inc. 3 es segn texto Ley 26.618.) 4) Derogado
por ley 17.711.
El Cdigo deja expresamente aclarado en el artculo siguiente que Toda convencin entre los esposos sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio,
como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o el derecho a los gananciales de la sociedad conyugal, es de ningn valor (Art. 1218 CC).
Ms an, el Art. 1219 CC reitera Ningn contrato de matrimonio podr hacerse,
so pena de nulidad despus de la celebracin del matrimonio; ni el que se hubiere
hecho antes, podr ser revocado, alterado o modificado.

1
Bosser Gustavo y Zannoni, Eduardo, Manual de Derecho de Familia,
Bs. As., ed. Astrea, 1988, Pg.182.
2
Belluscio Augusto Csar, Manual de Derecho de Familia, Bs As., Ed.
Abeledo Perrot, 2009, Pg. 291.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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De lo que se desprende que todo tipo de contrato o convencin entre cnyuges durante el matrimonio es de ningn valor.

Bienes Propios y Gananciales


El artculo 1263 CC expresa: El capital de la sociedad conyugal se compone de
los bienes propios que constituyen el dote de la mujer (la expresin de dote es
el trmino primitivo con que el Cdigo Civil se refera a la bienes propios de la
mujer) y de los bienes que el marido introduce al matrimonio o que en adelante
adquiera por donacin, herencia, legado.
En una primera instancia se puede decir que son propios los que tiene cada
cnyuge desde antes de la celebracin del matrimonio y los que adquieren
durante ste, a ttulo gratuito, por subrogacin real con otro bien propio, o por
causa o ttulo de adquisicin anterior al matrimonio.
En tanto los gananciales son los que se adquieren durante el matrimonio a
titulo oneroso o aun despus de la disolucin de la sociedad conyugal por una
causa o ttulo anterior a tal disolucin.
Para la calificacin de los bienes pueden tenerse presentes estos tres principios
rectores:
a) La poca de la adquisicin. As son propios los bienes adquiridos
antes del matrimonio por los cnyuges o aquellos que, adquiridos despus, lo son por una causa o ttulo anterior (Arts. 1267 a 1270). Son
gananciales o comunes los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante
el matrimonio o despus de su disolucin por una causa anterior (Art.
1273).
b) El carcter oneroso o gratuito de las adquisiciones durante el matrimonio. As no son gananciales las adquisiciones realizadas a ttulo gratuito
por cualquiera de los cnyuges durante el matrimonio, es decir las que
provienen de una herencia, legado o donacin en su favor (Art. 1271
CC).
c) El carcter de los fondos empleados en las adquisiciones durante
el matrimonio. Aun tratndose de adquisiciones onerosas durante el
matrimonio, si ellas tienen su origen en el empleo de dinero o fondos
propios, lo adquirido ser propio por subrogacin en tanto haya existido
la reinversin en los trminos del Art. 1246 y conc. del Cdigo Civil. Esta
ltima norma conserva el requisito formal de hacer constar en la escritura de adquisicin el origen propio de los fondos empleados y de que
manera le pertenecen al cnyuge que hace la adquisicin.
Bsicamente son bienes propios a saber:

Los llevados al matrimonio, es decir, aquellos cuya propiedad ha sido


adquirida antes de la celebracin de ste (bienes aportados segn los
Arts. 1243 y 1263 CC).

Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio, cuando la


adquisicin es a ttulo gratuito (Arts. 1243 y 1263 CC).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 169

Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de
dinero propio, o por la reinversin del dinero obtenido de la enajenacin
de algn bien propio (Arts. 1266, parte primera y segunda CC)

Los aumentos materiales de los bienes propios (Art. 1266, tercer parte,
CC)

Los bienes adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa
anterior a l (Arts. 1267 a 1270 CC).

Anlisis de distintos supuestos de bienes propios


Bienes adquiridos a ttulo gratuito. Son tambin propios los adquiridos por
cada uno de los cnyuges despus del matrimonio por herencia, legado o
donacin (Arts. 1243, segunda parte y 1263, segunda parte), es decir a ttulo
gratuito.
Subrogacin real. Los bienes que se adquieran por permuta con otro, de alguno
de los cnyuges (subrogacin real antes explicado)- 2do supuesto del Art. 1266
CC o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos pertenecen al
cnyuge permutante, o de quien era el dinero.

Nuevo empleo de bienes propios.


Puede ocurrir que con la venta de un bien propio, el esposo reciba una suma
de dinero la cual podr luego destinar para adquirir otro bien, que tambin ser
propio, si as lo manifiesta al adquirir (Art. 1246, concordante con 1266 CC).
De all que siempre habr que determinar la causa o ttulo de adquisicin, a
saber, si la adquisicin tiene causa o ttulo anterior a la celebracin del matrimonio, el bien ser propio.
Conforme lo antes expresado si la adquisicin del inmueble durante el matrimonio a travs de la escritura
Y tradicin, no cambia el carcter propio si el boleto es anterior al matrimonio.

Aumento Materiales o Mejoras. Dispone la tercera parte del Art. 1266 CC que
Los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin u
otra cualquiera causa, pertenecen a quien corresponda la especie principal
De manera que todos los aumentos materiales de la cosa propia, que se deban
a causas naturales (aluvin, avulsin) o a la obra del hombre (edificacin o plantacin), tienen carcter propio.

Bienes adquiridos por causa o ttulo anterior al matrimonio.


El Art. 1267 del Cdigo Civil establece: La cosa adquirida durante la sociedad,
no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa
o ttulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con bienes de uno de los
cnyuges.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

170

Se trata de casos, en el que antes de la celebracin del matrimonio, el cnyuge


ya tiene un derecho de adquirir la cosa, derecho que constituye un bien propio.
Usufructo. En caso de extinguirse el derecho de usufructo constituido en favor
de un tercero antes del matrimonio, sobre un bien propio de uno de los cnyuges, se consolida con la nuda propiedad sin crear ningn derecho a la sociedad
conyugal (Art. 1270).
Derechos Intelectuales y la propiedad industrial. Los derechos intelectuales,
tanto los comprendidos en la ley 11.723, como las patentes, marcas o diseos
industriales son propios del autor o inventor (Art. 1272 inc. 9), pero son gananciales las utilidades que produzcan durante la sociedad conyugal, cualquiera
sea el modo de explotacin de la obra.
Casos no previstos por la ley.
a) Productos de los bienes propios. No prev el Cdigo la situacin de
los productos de los bienes propios, pero como el producto surge por
el hecho que se obtiene del menoscabo de la cosa propio, Ej. la piedra
que se extrae de la cantera, o el mineral que se extrae del subsuelo, o la
lea del bosque que ha sido talado, hacen que el carcter propio de los
productos surjan de la circunstancia que disminuyan el valor de la cosa
de la cual proceden (cosa propia). Luego son propios por subrogacin
real.
b) Frutos. Si bien los frutos naturales o civiles de los bienes de cualquier
ndole o del trabajo personal de los cnyuges son gananciales, si se han
devengado o estn pendientes al tiempo de celebrarse el matrimonio,
tendrn carcter propio.
c) Indemnizaciones por daos personales. La doctrina considera que es
propia la indemnizacin de los daos causados a uno de los cnyuges
que provocan su incapacidad permanente para el trabajo, sea total o
parcial. Pues se trata de resarcir una lesin a la integridad fsica que es
algo personal del cnyuge.
En cambio la doctrina se divide en el caso en que la incapacidad es transitoria pues correspondiendo al tiempo de la existencia de la sociedad
conyugal, ocupando el lugar de los frutos del trabajo que el cnyuge est
imposibilitado de obtener, razn por la cual se consideran gananciales.3
d) Prescripcin adquisitiva. El bien que uno de los cnyuges empez a
poseer antes del matrimonio es propio de l, aunque la posesin se complete despus. Esta solucin tiene en cuenta el efecto declarativo y retroactivo de la sentencia a la fecha del comienzo de la usucapin.

Bienes Gananciales
Expresa el Art. 1272 del CC, primera parte, que son gananciales los bienes que
cada uno de los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier titulo que no sea herencia, donacin o legado. El artculo con deficiente
tcnica legislativa debi decir: durante la sociedad conyugal y no durante el
matrimonio, ya que puede disolverse aquella sin que se disuelva ste.
3

Beluscio Augusto Csar, obra citada, pag 327.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 171

Adquisiciones onerosas.
El Art. 1272, segundo prrafo, del Cdigo Civil considera gananciales los bienes
adquiridos durante el matrimonio por compra u otro ttulo oneroso, aunque sean
en nombre de un solo de los cnyuges.
Adquisiciones Fortuitas. Por el Art. 1273 tercer prrafo del CC, tienen carcter ganancial los bienes adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego,
apuestas, etc.. No cambia esta circunstancia sin en dicho acto que da lugar a
la ganancia se haya comprometido dinero propio.
Queda comprendido tambin por su carcter fortuito, el tesoro hallado por el
marido o la mujer en predio de uno u otro o la parte correspondiente al propietario del tesoro hallado por un tercero en predio de cualquiera de los cnyuges
(Art. 2560 CC.) Texto segn ley 26618.
Frutos de los bienes. Son gananciales los frutos naturales o civiles de los
bienes comunes o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos
durante el matrimonio o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad (Art.
1272 CC. Cuarto prrafo).
La redaccin de este artculo no es muy feliz, lo ganancial son los frutos devengados durante la sociedad conyugal, porque si se hubieran devengado antes de
la celebracin de ste, seran propios por ser anterior su causa de adquisicin.
En cuanto a los frutos devengados antes de la disolucin de la sociedad conyugal, y percibidos despus, la propia disposicin da una correcta solucin: son
gananciales
Productos de las minas. El Art. 318 del Cdigo de Minera dice son gananciales los productos de las minas particulares de cada uno de los cnyuges, y el
Art. 319 aclara Todos los minerales arrancados y extrados despus de la disolucin de la sociedad conyugal, pertenecen exclusivamente al dueo de la mina.
Frutos del trabajo. Por el Art. 1272 CC quinto prrafo, se da carcter de ganancial a los frutos civiles de la profesin, trabajo o industria de ambos cnyuges
o de cada uno de ellos.
Aunque el artculo no lo aclara se trata de frutos devengados durante la sociedad conyugal.
Usufructo de bienes propios. El Art. 1272 CC sexto prrafo expresa que es
ganancial lo que recibiese alguno de los cnyuges, por el usufructo de los
bienes de los hijos de otro matrimonio.
Mejoras de bienes propios. El Art. 1272 sptimo prrafo del CC considera
gananciales las mejoras que durante el matrimonio hayan dado ms valor a los
bienes propios de cada uno de los cnyuges
Este prrafo debe ser interpretado a la luz de Art. 1266 CC, segn el cual esas
mejoras son propias en virtud del principio de accesoriedad, en tanto formen un
mismo cuerpo con la especie principal. Por lo tanto, si la mejora es separable
sin deterioro, mantiene su carcter ganancial mientras haya sido realizada con
dinero ganancial. En cambio si es inseparable o si la separacin no pudiera realizarse sin deterioro, tiene el carcter propio de la cosa principal a la cual accede,
sin perjuicio que sea ganancial su valor.4
4

Belluscio Augusto Csar, obra citada, Pg. 333.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

172

Inversiones a favor de un solo de los cnyuges.


Tiene objeto ganancial, conforme el octavo prrafo del Art. 1272 CC, lo que se
hubiese gastado en la redencin de las servidumbres o en cualquier otro objeto
de que slo uno de los cnyuges obtenga ventajas.
Es decir que si con fondos gananciales se liberan o redimen servidumbres que
gravan bienes propios de uno de los cnyuges, con lo cual liberados de la servidumbre adquieren mayor valor, se reputa ganancial el importe aplicado a esa
liberacin. Si se hicieren pagos o inversiones con fondos gananciales que reporten beneficios particulares para uno de los cnyuges, como pago de deudas propias, se reputa ganancial, generando derecho de recompensa en la liquidacin
de la sociedad conyugal.
Derechos Intelectuales, patentes y diseos. Por ltimo el noveno prrafo del
Art. 1272 CC, le otorga carcter de ganancial al producido de estos derecho.
En tal sentido vale la siguiente aclaracin: as como en el caso de los derechos intelectuales regulados por la Ley 17.771, que son productos del intelecto
humano, tales como libros, pinturas, esculturas, etc., tienen una doble naturaleza , una que es extrapatrimonial o llamada tambin derecho moral del autor,
que es imprescriptible, inalienable, siendo una prolongacin de la personalidad
del autor, tal como el respeto de su obra, de su nombre, etc., la cual es evidentemente de carcter propio del autor. Tambin tiene una naturaleza patrimonial,
que es todo lo que el autor puede celebrar con su obra, tales como contratos de
edicin, representacin, venta, etc., todo lo derivado de este ltimo aspecto
tiene carcter ganancial.
Lo explicado se hace extensivo a las patentes y diseos.
Adquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad conyugal por ttulo
o causa anterior.
Prescribe el art 1273 CC que se reputan adquiridos durante el matrimonio, los
bienes que durante l debieron adquirirse por uno de los cnyuges, y que de
hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la sociedad, por no haberse
tenido noticia de ellos, o por haberse embarazado injustamente su adquisicin
o goce.
Esta disposicin es ambigua, correspondiendo aplicar el principio del Art. 1267
en sentido inverso, a saber, que los bienes adquiridos por uno de los cnyuges
despus de disuelta la sociedad conyugal son gananciales cuando la causa o
titulo de adquisicin fue anterior a la disolucin. Para ello es necesario que la
adquisicin se hubiese entorpecido o no se hubiere tenido noticia de la existencia del derecho.5
Presuncin de ganancialidad.
El Art. 1271 del CC dispone Pertenecen a la sociedad conyugal como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan
a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio o que los adquiri
despus por herencia, legado donacin.

Belluscio Auguto Csar,obra citada, Pg. 334.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 173

Administracin
Principio de Gestin Separada.
La ley 17.711, al modificarse los Arts. 1276 y 1277 del Cdigo Civil, ha establecido como principio la gestin separada de los bienes de los cnyuges; es
decir, que cada uno de ellos administra y dispone de sus bienes propios y de los
gananciales por l adquiridos. As el Art. 1276 primer prrafo dispone: Cada uno
de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el Ar1. 277..
Bienes Gananciales de uno de los Cnyuges. Asentimiento.
Los bienes gananciales de uno de los cnyuges estn sujetos al principio de
gestin separada. Limitado por la necesidad de asentimiento del otro cnyuge
para ciertos actos de disposicin.
As el Art. 1277 primer prrafo prescribe Es necesario el consentimiento de
ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate
de inmuebles, derechos o bienes muebles, cuyo registro han impuesto las leyes
en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades
y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si
alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el
acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.

Bienes Propios. Inmueble propio en donde est radicado el hogar conyugal.


Asentimiento.
En este sentido el Art. 1277, segundo y tercer prrafo del CC, dispone Tambin
ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere
hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica an despus de disuelta
la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El juez
podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar
no resultare comprometido.

Efectos de la omisin del asentimiento.


Hay opiniones diversas en la doctrina a saber:
a) Para algunos el acto es vlido pero inoponible al cnyuge cuya conformidad
se omiti. En tal sentido Cafferata y Cichero.
b) Para otros se trata de un acto nulo de nulidad relativa. Al tratarse de una
nulidad relativa puede subsanarse por confirmacin o prestacin posterior
del consentimiento, por convalidacin (Art. 2504 CC) o autorizacin judicial
posterior. Es la postura ms aceptable. 6

Al respecto, Belluscio, obra Citada, Pag 355.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

174

Bienes gananciales de origen dudoso


En la vieja redaccin dada por la ley 17.711, el Art. 1276, segundo prrafo del
Cdigo Civil, dispona: Si no se puede determinar el origen de los bienes o la
prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido,
salvo tambin lo dispuesto en el artculo siguiente.
Esta disposicin recoga la presuncin iuris tantum del derecho romano, que
lo adquirido por la mujer durante el matrimonio lo haba sido con el dinero del
marido y por consiguiente que los muebles eran del marido si no se probaba su
adquisicin con dinero de la mujer.
En virtud de tales razones de dict la ley 25781 que sustituy el prrafo antes
citado por el siguiente Si no se puede determinar el origen de los bienes o la
prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin es conjunta de marido
y la mujer. El juez podr dirimir los casos de conflicto.

Mandato de administracin entre cnyuges.


El Art. 1276 CC tercer prrafo dispone: uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada
al otro, sin mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr
obligacin de rendir cuentas.

Administracin por un Tercero.


Es el caso que se designe curador de un cnyuge a un tercero, ste tendr las
facultades fijadas en las normas sobre curatela, sin perjuicio de que para otorgar los actos previstos por el Art. 1277 de CC necesite autorizacin del cnyuge
capaz.

Disolucin de la Sociedad Conyugal.


Causas.
El Art. 1291 CC dispone que la sociedad conyugal se disuelve por la separacin judicial de los bienes, por declararse nulo el matrimonio y por la muerte de
alguno de los cnyuges. A esta enumeracin corresponde agregar el caso de
la ausencia con presuncin de fallecimiento (regulada en los Arts. 30 y 31 de la
ley 14.394), la separacin personal y el divorcio vincular, introducidos por la ley
23.515.
Como se advierte, hay causas de disolucin que derivan de la extincin del
vnculo matrimonial, (por sentencia de divorcio, muerte, y por el matrimonio
contrado por el cnyuge declarado ausente con presuncin de fallecimiento)
como tambin hay supuestos en que, mantenindose el vnculo matrimonial
se produce la separacin de bienes (separacin personal, concurso o mala
administracin de un cnyuge, abandono de hecho de la convivencia matrimonial y el nombramiento de un tercero como curador de uno de los cnyuges).
Cabe aclarar que existe una diferencia entre la disolucin de la sociedad conyugal, con la disolucin del vnculo matrimonial, entrando ambos en las casuales
ms arriba indicadas, de disolucin de la sociedad conyugal. Los efectos ms
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 175

comunes de la disolucin del vnculo matrimonial, son: la recuperacin de


la aptitud nupcial y la prdida de la vocacin hereditaria. En cambio en la sola
disolucin de la sociedad conyugal, subsiste el vnculo matrimonial e inclusive
en la separacin personal tambin perdura la vocacin hereditaria del cnyuge
que no ha dado causa a la separacin (Art. 202 ley 23.215).

Anlisis de los supuestos de Disolucin de la Sociedad Conyugal


Son todos los casos en que, mantenindose o no el vnculo matrimonial, a la
disolucin de la sociedad conyugal sucede un rgimen de separacin de
bienes, contemplado en los Arts. 1301 y ss. del CC.
Al respecto dice el Art. 1301 CC que: Despus de la separacin de bienes, los
cnyuges no tendrn parte alguna en lo que adelante ganare el otro Texto segn
ley 26.618.
Tales supuestos son:
a) La separacin personal o divorcio vincular (Art. 1306 texto segn ley
23.515).
b) El concurso o la mala administracin de un cnyuge (Art. 1294 CC).
c) El abandono de hecho de la convivencia matrimonial (Art. 1294 CC).
d) El nombramiento de un tercero como curador de uno de los cnyuges
(Art. 1290 CC).
e) Ausencia con presuncin de fallecimiento (Arts. 30, 31 ley 14394 y 213
inc. ley 23.515).
f) Muerte de uno de los cnyuges (Art. 1291 del CC).
g) Por declarase nulo el matrimonio (Art. 1291 CC).

a) Separacin personal o divorcio


Dispone el Art. 1306 CCC, que la sentencia de separacin personal o divorcio
vincular disuelve la sociedad conyugal y la disolucin retrotrae sus efectos al
da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges.
Separacin personal: la sentencia de separacin personal produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda
o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos
de los terceros. Como el matrimonio persiste, no obstante los cnyuges quedan
sujetos al rgimen extraordinario de separacin de bienes.
Cabe aclarar, que tal como se expres ut-supra, tanto la separacin personal
como el divorcio produce entre otros efectos la disolucin de la sociedad conyugal, mientras que el divorcio es la disolucin del vnculo matrimonial por sentencia judicial, constituyendo el origen de un verdadero estado de familia que
restituye la aptitud nupcial de los cnyuges y cesa la vocacin hereditaria recproca (Art. 3574 in fine y 217 ley 23515)
La separacin personal en cambio, se limita a hacer cesar el deber de cohabitacin, no restituye la aptitud nupcial, pues no se disuelve el vinculo matrimonial,
sin perjuicio que conforme al artculo anteriormente citado (1306 CC) se disuelva
la sociedad conyugal y permita al cnyuge que no dio causa a la separacin a
mantener la vocacin hereditaria (Art. 3574 primera parte).
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

176

Medidas precautorias.
Tanto en el juicio donde se pide el divorcio, como en el que se solicita la separacin de bienes, as como tambin la separacin personal, que llevan implcitas la disolucin de la sociedad conyugal, y en consecuencia la separacin de
bienes, cualquiera de los cnyuges puede solicitar al Juez medidas, para evitar
que el otro cnyuge realice actos de administracin o disposicin de bienes que
puedan poner en peligro, hacer inciertos o desfraudar a la sociedad conyugal.
A tal efecto, habr que estar a los ordenamientos procesales, de manera que
entre las medidas precautorias pueden darse, el embargo, la inhibicin de
bienes, el inventario-especialmente en muebles- compulsa de libros, la apertura
de cajas de seguridad, la notacin de litis, el nombramiento de veedor o administrador.
b) El prrafo 1ero del Art. 1294 CC, se refiere a la hiptesis en que la mala
administracin o el concurso de uno de los cnyuges acarree al otro
el peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales.
El artculo protege a los cnyuges frente a la mala administracin o al concurso
del otro, que puede importar no slo la prdida de los gananciales de la masa
del esposo mal administrado o concurso, sino adems obligar eventualmente a
dividir con l los gananciales adquiridos con el esfuerzo del otro exclusivamente.
Permite separar los bienes y liquidar la sociedad conyugal existente hasta ese
momento, si la mala gestin de uno de los cnyuges irroga al otro un perjuicio
cierto, A partir de la separacin de bienes las adquisiciones de uno y otro sern
personales.7
c) Abandono de hecho de la convivencia matrimonial.
El prrafo segundo del Art. 1294 CC, establece que procede la separacin de
bienes cuando uno de los cnyuges hubiere hecho abandono de la convivencia.
Si bien la separacin de hecho en s misma, no disuelve la sociedad conyugal, con la reforma al artculo por la ley 23.515, si la separacin se ha debido
al abandono de hecho de uno de los cnyuges, el otro estar legitimado para
demandar la separacin de los bienes, probando el abandono, de modo que,
sin estar obligado a interponer demanda de divorcio vincular o separacin personal, pueda recobrar la independencia patrimonial.8
d) Designacin de un tercero, curador del otro esposo.
Puede ocurrir que declarndose la interdiccin de un esposo, el otro no quiera
encargarse de la curatela y sea necesario designar curador a un tercero.
En este caso, el Art. 1290 CC, faculta al cnyuge del interdicto a pedir la separacin de bienes si no quiere mantener un estado de comunidad que se integra
con una masa que ser administrada por un extrao al matrimonio.
La sentencia de disolucin tiene carcter constitutivo, razn por la cual se producir desde el momento en que el juez la declare.
El pedido requiere la simple peticin de cnyuge, por lo cual, comprobados los
extremos requeridos por la ley deber declarase la disolucin.
7
Bossert Gustavo y Zannoni Eduardo, Ob. Cit., Pg. 223.
8
Bossert Gustaco y Zannoni Eduardo, ob cit., Pg. 223.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 177

e) Ausencia con presuncin de Fallecimiento.


Dispone el Art. 30 de la ley 14.394 que, transcurridos cinco aos desde el da
presuntivo de la muerte u ochenta aos desde el nacimiento del ausente, queda
concluida y podr liquidarse la sociedad.
Durante los cinco aos a que alude la norma, slo el cnyuge presente podr
pedir la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal, por aplicacin adecuada del Art. 1307, en tanto que despus la sociedad conyugal queda disuelta
y tambin los hederos podrn solicitar la liquidacin.
Tambin se producir la disolucin de la sociedad conyugal con la declaracin
de ausencia con presuncin de fallecimiento cuando el cnyuge presente contrajere nuevo matrimonio (Art. 213 inc 2 ley 23.515)
El Art. 31 de la 14.394 aclara.La declaracin de ausencia con presuncin de
fallecimiento, autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando
disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas Segundas nupcias. La
reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio.
Es decir, que contrado por cnyuge del declarado ausente, disuelve el vnculo
matrimonial, subsistente hasta ese momento.
f) Muerte de uno de los cnyuges.
Con la muerte de uno y naturalmente de ambos cnyuges, se disuelve el
vnculo matrimonial (Art. 213 ley 23.515) y acaece tambin la disolucin
de la sociedad conyugal (Art. 1291 CC).
g) Nulidad del matrimonio: si el matrimonio se anulase, se observar en
cuanto a la disolucin de la sociedad, lo dispuesto por los Arts. 221, 222
y 223 CC.
Art. 221.- Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por
ambos cnyuges producir, hasta el da en que se declare su nulidad, todos
los efectos del matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los efectos
siguientes:
1ro. En cuanto a los cnyuges, cesarn todos los derechos y obligaciones que
produce el matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda necesidad conforme al Art. 209;
2do. En cuanto a los bienes, ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo
dispuesto en el artculo 1306 de este Cdigo, es decir, produce el efecto de la
disolucin de la sociedad conyugal.

Art. 222.- Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio
producir, hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos
del matrimonio vlido, pero slo respecto al esposo de buena fe. La nulidad, en
este caso, tendr los efectos siguientes:
1ro. El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos;
2do. El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del
matrimonio hizo al de mala fe;

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

178

3ro. El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin, por cada uno de
los cnyuges, de los bienes por l adquiridos o producidos antes y despus del
matrimonio, o liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la
aplicacin del Art. 1315, o exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge, a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de
una sociedad de hecho.

Art. 223.- Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no producir efecto civil alguno. La nulidad tendr los efectos siguientes:
1ro. La unin ser reputada como concubinato;
2do. En relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de
una sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin
efecto alguno las convenciones matrimoniales.

Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

ACTIVIDADES
Actividad 1: Venta del inmueble que es asiento del hogar conyugal

Ud. es propietario de una inmobiliaria y


concurre Estela Vlez solicitndole que
coloque un cartel de venta en el inmueble
que es asiento del hogar conyugal y donde
vive actualmente con sus dos hijos menores de edad. Al leer la escritura que le deja
Vlez, Ud. comprueba que ella es nica titular en razn de habrsele adjudicado en la
sucesin de sus padres. Por otra parte, ella
misma le ha manifestado que su esposo se
ha radicado en Europa desde hace ms de
diez aos, no sabiendo exactamente dnde
y, a la fecha, no sabe dnde est viviendo.
Ud. ya tiene un comprador, quien interiorizndose del caso le ha hecho los
siguientes cuestionamientos:
1) El inmueble que Estela Vlez pretende vender integra la sociedad conyugal?
Fundamente. A los fines de contestar esta respuesta deber tener en cuenta qu
bienes integran la sociedad conyugal.
2) Existe algn requisito para disponer del inmueble que es asiento del hogar
conyugal? Fundamente. Para contestar este interrogante deber recordar para
qu tipos de actos se requiere el consentimiento.
3) Representa algn inconveniente que el esposo de Estela no tenga paradero
conocido y se encuentre ausente desde hace ms de diez aos, sin tener noti-

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 179

cias de l? Recuerde para fundamentar este caso cules son las causales de la
disolucin conyugal.

Actividad 2: Bienes Propios y Gananciales.


Irene Gauna est casada con Diego Torres, desde hace ms de 20 aos. Durante
el matrimonio habilit una boutique que administra y de la que es titular. Tambin
compr a su hermano la otra mitad de la casa de sus padres fallecidos, compra
que la realiza con dinero de la venta de un departamento que tambin hered,
habiendo quedado constancia en la escritura de venta dicha circunstancia, en la
cual compareci tambin el marido, reconociendo el origen de los bienes.
Por otro lado, adquiri por boleto privado
una casa en las sierras cuando era soltera,
terminndola de pagar durante el matrimonio. En la escritura de venta figura ella como
compradora casada en primeras nupcias
con Diego Torres.
Su matrimonio ya estaba en crisis y al poco
tiempo de separarse, tiene un accidente que
le produce una disminucin definitiva en la
movilidad de la pierna.
Ud, como corredora tendr que contestar los siguientes interrogantes:
a) En relacin a la boutique deber responder: Cul es el carcter del
bien, es decir, propio o ganancial? Fundamente. Qu medidas precautorias podra tomar en relacin a su marido? Enncielas.
b) Qu carcter tiene la casa que ha comprado a su hermano? Fundamente teniendo en cuenta el origen de los bienes.
c) Qu carcter tiene la casa que ha comprado en la sierra? Fundamente
con los mismos motivos explicitados en b).
d) Determine el carcter propio o ganancial de la indemnizacin por incapacidad permanente. Fundamente.

Glosario
Administracin de la sociedad conyugal (Leyes 11.357 y 17.711): Estas
leyes introdujeron una reforma fundamental en el rgimen de la administracin
de la sociedad conyugal. La mujer puede administrar sus bienes propios y los
gananciales adquiridos con su trabajo o por cualquier otro ttulo legtimo; los
bienes propios de la mujer y los gananciales que ella adquiera no responden por
las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que l
administre responden por las deudas de la mujer.
Bienes adquiridos en parte con dinero propio de alguno de los cnyuges: Se
trata de casos donde un bien se adquiera en parte con dinero propio de alguno
de los cnyuges y en parte con gananciales. La jurisprudencia ha dicho que si
la parte del precio pagada con dinero propio es mayor que la otra, el bien se
considera propio, reconocindose en favor de la sociedad conyugal un crdito
por el saldo, y viceversa.

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Bienes gananciales: Son los bienes adquiridos durante la vida en comn por el
esfuerzo de cualquiera de los cnyuges, por el juego o el azar o con el producido
de las rentas y frutos de los propios y comunes. Son gananciales las alhajas
regaladas por un cnyuge a otro durante el matrimonio y el producido de los
derechos intelectuales, patentes de invencin o diseos industriales durante la
vigencia de la sociedad conyugal.
Bienes propios: Son los bienes que los cnyuges aportan cada uno al matrimonio
as como los recibidos posteriormente por herencia, donacin o legado.
Clases de bienes que integran la sociedad conyugal: En toda sociedad
conyugal puede haber cuatro masas de bienes: a) los bienes propios del marido,
b) los bienes propios de la mujer, c) los gananciales cuya administracin est
reservada al marido y d) los gananciales cuya administracin est reservada a
la mujer.
Comienzo de la sociedad conyugal: La sociedad principia desde la celebracin
del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despus.
Condiciones para que un inmueble pueda considerarse propio de uno de
los cnyuges: En la escritura de adquisicin debe consignarse que el dinero es
propiedad de l y establecerse claramente cmo el dinero le pertenece. Se trata
de una presuncin juris tantum, admitiendo prueba en contrario.
Convenciones matrimoniales: Son los acuerdos entre los cnyuges tendientes
a modificar el rgimen jurdico de la sociedad conyugal. Estos pactos no han
sido admitidos en nuestro rgimen. El Art.. 1217, C. Civil, autoriza una nica
convencin y es la posibilidad de que los cnyuges se hagan donaciones en el
acto del matrimonio.
Convenios de separacin de bienes en la particin de la sociedad
conyugal: Al seguirse las reglas de la particin hereditaria, puede ser judicial o
extrajudicial. Puede ser extrajudicial cuando las partes son mayores de edad y
estn de acuerdo. Se exige particin judicial en los casos de: 1) cuando haya
menores, aunque estn emancipados, o incapaces, o ausentes cuya existencia
sea incierta; 2) cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan
a que se haga particin privada; 3) cuando los herederos mayores y presentes
no acuerden en hacer la divisin privadamente.
Deudas por las que responden ambos cnyuges: Art. 6 Ley 11.357: Un
cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos
de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas por
el otro cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, para la
educacin de los hijos o para la conservacin de los bienes comunes.
Disolucin de la sociedad conyugal: Integrando solamente la sociedad
conyugal los bienes gananciales y siendo la comunidad un rgimen legal y de
orden pblico, slo puede concluir por aquellas causas que la ley misma fija,
y son: a) muerte de cualquiera de los cnyuges, b) nulidad del matrimonio, c)
ausencia con presuncin de fallecimiento, d) separacin judicial de personas,
e) divorcio, f) concurso o mala administracin de uno de los cnyuges g)
Administracin de los bienes del cnyuge por un tercero, g) abandono de hecho
de la convivencia matrimonial.
Exigencia del asentimiento del cnyuge: Es necesario el consentimiento de
ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales, cuando se
tratase de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 181

las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a


sociedades y, tratndose de sociedades de personas, la transformacin o fusin
de stas. En caso de que no haya acuerdo sobre la enajenacin del bien, el
nico que puede pedir la autorizacin supletoria del juez es el cnyuge titular de
la administracin.
Forma de hacer la particin: La particin puede ser: a) privada: los interesados
mayores de edad y capaces convienen la forma de dividir los bienes, sin
intervencin judicial; b) judicial: se realiza judicialmente, siguiendo el
procedimiento fijado por la ley;.
Forma de practicarse la liquidacin: Cada cnyuge acta como liquidador de
los bienes gananciales cuya administracin le corresponda, con los poderes
de un administrador de hecho con fines de liquidacin; pero el otro cnyuge
tiene derecho a designar un representante; puede tambin exigir rendicin de
cuentas. El juez puede designar un liquidador judicial si los actos de liquidacin
del cnyuge administrador causan perjuicio al otro.
Forma del asentimiento prestado por el cnyuge: Puede ser expreso o tcito,
as si uno de los cnyuges ha dado poder al otro para vender un bien ganancial
y ste lo vende, ha prestado su asentimiento..
Modo de partirse la sociedad conyugal: Los bienes gananciales de la sociedad
conyugal se dividen por partes iguales entre marido y mujer, o sus herederos,
sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de
ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
Rgimen legal de la sociedad conyugal: Est fundado en una comunidad
relativa, integrando la sociedad conyugal solamente los bienes gananciales. No
ingresan los bienes propios de cada uno de los esposos. De estos ltimos, slo
el uso y goce es comn. Es un rgimen forzoso y nico, inmodificable por los
cnyuges; las convenciones matrimoniales han sido reducidas a un mnimo que
en nada afecta al sistema legal.
Supuesto de disposicin de bienes propios que requiere el asentimiento del
otro cnyuge: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer
del inmueble propio de uno de ellos, sea enajenacin o constitucin de gravamen
hipotecario, en que est radicado el hogar conyugal, si hubiere hijos menores o
incapaces. Esta disposicin se aplica aun disuelta la sociedad conyugal, trtese
en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la disposicin
del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
Material de consulta:

BELLUSCIO, Augusto Csar, Manual de Derecho de Familia, Abeledo


Perrot, 2009.
BOSSERT , Gustavo y Zannoni Eduardo, Manuel de Derecho de Familia,
Ed. Astrea, 1988
MAFFIA, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. Tomos I y II. Editorial
Lexis Nexis-Depalma, 2002, 5ta. edicin.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomo 3C; Obligaciones - Contratos Arts. 1190 a 1466.
Editorial Hammurabi, 2000, 1ra. edicin.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 6A, 6B; Sucesiones. Editorial Hammurabi, 2001,
1ra. Edicin.
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182

m9
Sucesiones
1.- Sucesin. Concepto. Capacidad
para suceder. Ley aplicable. Herederos
forzosos. Orden sucesorio. Declaratoria de herederos. Nocin. Importancia. Diferencia con el juicio sucesorio.
Inventario. Tasacin. Particin hereditaria. Concepto. Clases. El testamento.
Concepto.
Clases.
Formalidades
requeridas.

Microobjetivos

Comprender el concepto de sucesin, para conocer el rgimen legal


aplicable a los efectos de un correcto asesoramiento profesional.

Entender la naturaleza jurdica de la declaratoria de herederos, para


identificar los efectos que sta produce tanto respecto de los herederos
como de los eventuales acreedores del causante.

Reconocer las distintas maneras de hacer la particin hereditaria, a fin


de determinar los requisitos legales exigidos.

Conocer el concepto de testamento como disposicin de ltima voluntad, para entender las clases de testamentos y las formalidades requeridas.

Estimado alumno,
Hemos podido avanzar no slo en el conocimiento de los derechos reales, en
particular, sino en el rgimen de la sociedad conyugal. Los invito pues, a esta
ltima etapa que tiene que ver con la sucesin mortis causa, sus distintas clases
y efectos.

Contenidos
SUCESIN
Concepto
El Art. 3262 parte primera expresa: que las personas a la cuales se transmiten
los derecho de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlo
en su propio nombre, se llaman sucesores.
El adquirente por sucesin recibe el contenido de la relacin en las mismas condiciones jurdicas en que exista en cabeza de su anterior titular.

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Clases
Sucesin particular o singular: Cuando se trata de la transmisin y consecuente
adquisicin por el sucesor de relaciones jurdicas singularmente consideradas, por ej. El dominio sobre determinado bien, la titularidad de determinado
crdito.
Sucesin universal: cuando el objeto de la transmisin es el conjunto de titularidades del causante, como una universalidad.1
Esto es lo que se desprende del Art. 3263 al disponer que el sucesor universal es aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra
persona (la norma alude a la sucesin del patrimonio, que es por definicin el
conjunto de los bienes de una persona- Art. 2312 CC) y sucesor singular es
aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de los bienes de otra
persona.
El sucesor universal, es el continuador de la personalidad jurdica del causante
asumiendo su carcter, pero como el patrimonio es nico e indivisible, el heredero en esa sucesin ha incorporado a su patrimonio los bienes y tambin las
deudas: surge la responsabilidad ultra viver hereditatis.
Asume el sucesor universal as las siguientes consecuencias a saber:
a) El heredero es el continuador de la persona del causante.
Dispone as el 3417 CC que El heredero que ha entrado en la posesin de la
herencia o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona
del difunto, y es propietario, acreedor o deudor.
Adems el herederos desde la muerte del autor de la sucesin, es propietario
de ella, aunque ignore que la herencia se le ha deferida o sea incapaz (Art. 3420
CC).
a) Confusin de patrimonios. El Art. 3342 establece al respecto: La aceptacin de la herencia causa definitivamente la confusin de la herencia
con el patrimonio del heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del difunto y la extincin tambin de los derechos
reales con que estn gravados sus bienes a favor del difunto, o que le
competan sobre sus bienes.
b) Responsabilidad ultra vires hereditatis. Dicha expresin latina
quiere decir Ms all de las fuerzas de la sucesin. Hace relacin a
la obligacin del heredero de pagar las cargas de la herencia con sus
bienes propios y no slo con los heredados. Segn el Art. 3343 CC El
heredero que ha aceptado la herencia queda obligado, tanto respecto a
sus coherederos como respecto a los acreedores y legatarios, al pago
de las deudas y cargas de la herencia no slo con los bienes hereditarios
sino tambin con los suyos propios.
No obstante ello, la ley 17.711 modifica los Arts. 3363 y 3366, establecindose
que toda aceptacin de herencia se presume efectuada con beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga (Art. 3363 prrafo primero). Y el
Art. 3366 aade El heredero perder el beneficio de inventario si no lo hiciese
dentro del plazo de tres meses contados desde que hubiese sido judicialmente
1
Zannon i Eduardo, Manual de derecho de las sucesiones, Bs As., edit.
Astrea, 1989, Pg. 4.
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intimado por parte interesada. Luego de hecho el inventario, el heredero gozar


de un plazo de treinta das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo
considerar aceptante beneficiario. Finalmente, la realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al heredero beneficiario importar la prdida del beneficio
(Art. 3363 prrafo 2do).
El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario- dice el Art.
3371 CCC- est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta
la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia. Su
patrimonio no se confunde con el del difunto, y puede reclamar como cualquier otro acreedor los crditos que tuviese contra la sucesin.
El beneficio adems es individual, pues conforme el Art. 3360 cuando son varios
los herederos, el beneficio de inventario se concede separada o individualmente
a cada uno de ello. Uno puede aceptar la sucesin con el beneficio de inventario,
mientras que otro la acepte pura y simplemente. En consecuencia la aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con beneficio de inventario,
no modifica los efectos de la aceptacin pura y simple, hecha por otros y recprocamente. Los derechos y las obligaciones de cada uno de los herederos son
siempre los mismos, tanto respecto de ellos como respecto de los acreedores y
legatarios (Art. 3361 CC).
Como todo beneficio, la aceptacin beneficiaria es renunciable. As el Art. 3404
CC dice que El beneficio de inventario cesa por la renuncia expresa de l, que
haga el heredero en documento pblico y privado.
En cuanto a la realizacin de actos prohibidos a los que hace alusin el Art.
3363 segundo prrafo, el Art. 3395 establece que los actos de enajenacin y
disposicin de los bienes que hiciere el heredero beneficiario como dueo de
ellos, son vlidos y firmes. La ley le atribuye eficacia pues el heredero beneficiario es el titular de la herencia y ese carcter los ejecuta. Pero si bien el acto
prohibido al heredero beneficiario en vlido y firme como dice el Art. 3395 CC,
produce la prdida del beneficio de inventario al heredero que hubiese vendido
los bienes inmuebles de la herencia sin atenerse a las disposiciones prescriptas
y en cuanto a los muebles deja librado al juez de sucesin la apreciacin de las
circunstancias en que ellos fueron dispuestos para resolver las circunstancias si
esa disposicin ha sido un acto de buena administracin (Art. 3393 CC).
As respecto para los actos de disposicin, que comprometen el patrimonio para
no perjudicar a acreedores o legatarios, la ley exige la autorizacin judicial del
juez de la sucesin.
Si se tratara de muebles se hace aplicable el Art. 3393 CC que dice que el heredero beneficiario puede enajenar los muebles que no puedan conservarse y los
que el difunto tena para vender, pero no podr hacerlo con los de otra clase sin
licencia judicial. Agregando en su segunda parte La venta de inmuebles slo
puede hacerse en remate pblico.

Ley aplicable. El principio de la Unidad en el Cdigo Civil


Rige al respecto la tesis personalista basada en el domicilio, receptada en los
Arts. 6 y 7 del Cdigo Civil que regulan la capacidad e incapacidad de las personas, sean nacionales o extranjeras.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 185

Es personalista, porque el objeto de la relacin tiene fundamentalmente en


cuenta a la persona, a travs uno de sus atributos inherentes a la personalidad: el patrimonio.
As en la nota al Art. 3283 CC dice El patrimonio considerado como unidad es
un objeto ideal, de un contenido indeterminado Puede componerse de propiedades, de derechos o cosas particulares, o crditos y deudas que tienen una
existencia invisible considerar el lugar en que est situado la mayor parte de
los bienes, sera una idea arbitraria, pues que ella no tiene nada de preciso. si
abandonamos el domicilio, no nos queda ms que colocar el derecho a la sucesin, donde se encuentre cada uno de los bienes que lo componen. Pero cuando
esos bienes estn diseminados en lugares diferentes, tendramos que admitir
muchas sucesiones independientes las unas de las otras.
No queda duda que Vlez Sarsfield adopta como ley aplicable la del domicilio
del causante, en pos de mantener la unidad jurdica.

Competencia. Fuero de Atraccin.


El Art. 90 inc. 7 del Cdigo Civil dice que el domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin. Concordante el Art. 3284 parte primera dice la jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar
del ltimo domicilio del difunto. Y el Art. 3283 aclara el derecho de sucesin al
patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto
tena a su muerte sean los sucesores nacionales o extranjeros.
Cuando vimos la unidad sucesoria en el Cdigo Civil, constituye un corolario de
la unidad e indivisibilidad del patrimonio, ello conlleva a la necesidad de contar
con un solo juez que sea el que entiende en todas las cuestiones que hayan
de plantearse en ocasin, o como consecuencia de la transmisin hereditaria.
Por esta razn, el Cdigo Civil adems de establecer las reglas de competencia
para el proceso sucesorio (Art. 3283 1era parte), establece que dicho proceso
tiene que atraer, para ser resueltas por un mismo juez, un sin nmero de
acciones que suponen procesos contenciosos vinculados a la transmisin
hereditaria. A esto se llama fuero de atraccin.
As el Art. 3284 del CC establece:
La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo
domicilio del difunto. Y agrega .Ante los jueces de ese lugar deben entablarse:
a) Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la particin
inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos.
Si bien el artculo se refiere a las demandas concernientes a los
bienes, la jurisprudencia la ha extendido a las demandas entre
sucesores que se fundan en el llamamiento a la herencia.2
b) Las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los copartcipes,
y las que tiendan a la reforma o nulidad de la particin.
2

Zannoni Eduado, obra citada, Pg. 50.


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El artculo alude a todas las acciones que se deducen por irregularidades en la particin ya se refieran a una nulidad o exijan su modificacin.
c) Las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador,
aunque sea a ttulo particular, como sobre la entrega de los legados.
d) Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la divisin de la herencia.
El inciso se refiere a las acciones que se promueven luego de la apertura de
la sucesin contra los herederos, como a las demandas promovidas contra el
causante, en vida de ste, las que debern acumularse al proceso sucesorio,
cualquiera sea su estado.
Es importante destacar que el fuero de atraccin no se produce cuando los
sucesores universales inician acciones contra terceros, como actores. Ello se
debe a que dicho fuero de atraccin, como modificatorio de las reglas de la
competencia, debe interpretarse restrictivamente. As, en los casos de acciones
deducidas por los herederos contra terceros, debern seguirse las reglas ordinarias de la competencia.3
Exclusin de las accione reales: Tal como lo dice el Art. 3284 inc. 4 del CC,
se alude a las acciones personales, no as a las reales. Estas ltimas debern
radicarse ante el juez competente de acuerdo con las normas generales, sin que
el proceso sucesorio ejerza fuero de atraccin.

Ley aplicable a la transmisin sucesoria de inmuebles.


Si bien el Codificador tuvo en cuenta en materia de competencia la tesis personalista que se da a travs del patrimonio, combin esta postura y la de la defensa
al orden pblico, razn por la cual la regla de la unidad tiene una excepcin
importante en el Art. 10 del CC.
As ste dice: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente
regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos
de las partes, a la capacidad para adquirirlos, y a las solemnidades que deben
acompaar esos actos. El ttulo nulo, por lo tanto a una propiedad raz, slo
puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la
Repblica.
Esta excepcin es reconocida por Vlez Sarsfield en la nota al Art. 3283 CC,
pues se aplican las leyes del Pas a todas las cuestiones que tengan que ver con
los bienes inmuebles, independiente del domicilio del causante.

CAPACIDAD
Concepto
La capacidad para suceder a ttulo universal o mortis causa puede ser entonces
definida como la aptitud para ser titular de los derechos activos y pasivos que
contiene la herencia a cuya adquisicin se es llamado en el todo, en una parte
alcuota o en un objeto determinado, en carcter de heredero o legatario.4
3
4

Zannoni, Eduardo, obra citada, Pg. 53.


Zannoni, Eduardo, Obra Citada, Pg. 57.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 187

Vocacin hereditaria y Capacidad para suceder


La capacidad para suceder es la aptitud jurdica para adquirir el conjunto de
titularidades transmisibles del causante. La vocacin hereditaria importa el llamamiento - legal o testamentario- a esa adquisicin.
La capacidad as definida, se transforma en una condicin de eficacia de la vocacin hereditaria, de ese llamamiento a la sucesin, razn por la cual puede que
una persona en razn de su incapacidad no pueda adquirir la herencia y acceder
a ese llamamiento.5
Condiciones de eficacia de la Vocacin
Son condiciones de eficacia de la vocacin hereditaria a los requisitos impuestos por la ley para que el llamamiento produzca sus efectos propios, los cuales
son a saber:
a) Que el titular de la vocacin no sea incapaz para adquirir.
b) Que la vocacin no est sujeta a la resolucin por disposicin de la ley
o del causante.
Es el supuesto en donde el llamamiento est sujeto a una condicin de
derecho impuesta por una norma que prohbe, como las derivadas de las
incapacidades de derecho o a una resolutoria impuesta por el testador, en
cuyo caso se deja sin efecto la adquisicin operada.

Momento en que debe existir la Capacidad.


Al respecto dos artculos regulan el tema a saber:
Segn el Art. 3287 la capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse
al momento en que la sucesin se defiere (es decir, la apertura). Y el Art.
3302 CC establece Para calificar la incapacidad o indignidad se atender
solamente al tiempo de la muerte de aquel a quien se trate de heredar.
As se puede instituir heredero a quien no est concebido en el momento de
instituirse, pero lo est al momento de la muerte del testador.

Deficiente terminologa del Cdigo Civil en materia de incapacidad.


El Cdigo Civil regula la incapacidad para suceder en los Arts. 3290 a 3310 y a
las incapacidades para recibir testamento en los Arts. 3733 a 3743 CC.
Pero en realidad slo las previstas en los Arts. 3664, 3686, 3734, 3736 3738 son
verdaderas incapacidades que resultan de normas prohibitivas
En cambio las normas de los Arts. 3290 a 3310, no son verdaderas incapacidades. La primera se refiere la inexistencia del sucesor, razn por la cual la
herencia no podr deferrsele. As el Art. 3290 dice el que no est concebido al
tiempo de la muerte del autor de la sucesin, no puede sucederle. Como se dijo
no es una verdadera incapacidad pues simplemente no existe sucesor.
Los restante artculos se ocupan de la indignidad (que son actos realizados por
los sucesores que no supone incapacidad para suceder pero conlleva a la ineficacia de la vocacin, como por ejemplo la ocultacin o sustraccin del testamento).
5
Zannoni, Eduardo, Ob. Cit, Pg. 58.
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Las autnticas incapacidades surgen pues de los Arts. 3664, 3686 y 3734 y
siguientes:
Escribanos y Testigos. El Art. 3664 establece: el escribano y los testigos en un
testamento por acto pblico, sus esposas y parientes o afines dentro del cuarto
grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su favor.
Oficiales de buques. Entre los testamentos especiales se prev el testamento
martimo (Art. 3279) cuyo Art. 3686 dispone son nulos los legados hechos es
testamento martimo a los oficiales del buque, si no fueren parientes del testador.
Tutores. El Art. 3736 dice Los tutores de los menores de edad, no pueden recibir cosa alguna por el testamento de los menores que mueran bajo su tutela. Y
luego agrega Aun despus que hubiere cesado en la tutela no pueden recibir
por testamento de los menores, si las cuentas de su administracin no estn
aprobadas.
Confesores. El Art. 3739 regula Son incapaces de suceder y recibir legados: los
consejeros del testador en su ltima enfermedad; los parientes de ellos dentro
del cuarto grado, si no fuesen parientes del testador; las iglesias en que estuviesen empleados, con excepcin de la iglesia parroquial del testador, y las comunidades a que ellos pertenecen.

DECLARATORIA DE HEREDEROS
Concepto
La declaratoria de herederos en el pronunciamiento judicial mediante el cual
se reconoce a determinada/s personas/s el carcter de heredero del causante.
Como su nombre lo sugiere se trata de una sentencia declarativa, pues reconoce un derecho que ya existe (la calidad de heredero del causante) y le otorga
a los mismos, la posesin de la herencia, que la tienen por el solo ministerio de
la ley, desde la muerte del autor de la sucesin (causante).
Cabe sealar que el Cdigo Civil no contiene disposiciones de fondo sobre la
declaratoria de herederos, razn por la cual son los Cdigos de Procedimiento
de cada Provincia que la regulan.
En la Provincia de Crdoba, la declaratoria de herederos est regulada en el
Cdigo de Procedimientos, Ley 8465, a partir de los Arts. 654 y sgtes.
As este Art. 654 establece Al juicio de sucesin deber preceder siempre la
declaratoria de herederos, la cual confiere la posesin de la herencia , la cual
en realidad la tiene el heredero desde la muerte del causante por el slo ministerio de la ley.
Es decir, que es un requisito del Cdigo de Procedimientos que primero se realiza la declaratoria, y luego, si las partes quieren (no es una instancia obligatoria)
puede abrirse el juicio sucesorio.
El Art. 655 establece La declaratoria de herederos deber solicitarse ante el
Tribunal de la sucesin. A tal fin, deber acreditarse el fallecimiento del causante
y acompaarse los documentos relativos al ttulo que se invoque. Se refiere
a las respectivas partidas de nacimiento o matrimonio que acreditan el vnculo

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 189

invocado por el heredero respecto del causante Y la partida de defuncin que


prueba el fallecimiento.
Art. 656. Legitimacin. Son parte legtima para solicitar la declaratoria y para
pedir la divisin de la herencia:
1)
2)
3)
4)
5)

El herederos o sus sucesores


El cesionario de la herencia o de una parte alcuota, a nombre del cedente
Los legatarios
Los acreedores del heredero
Los albaceas

Se procede a inscribir el juicio en el Registro de Juicios Universales, que en la


Provincia de Crdoba funciona en el mismo edificio de Tribunales, este registro
lleva un registro de todas las declaratorias de herederos iniciadas en la Provincia.
Dentro del proceso se debe dar intervencin al Ministerio Fiscal (que representa
a la sociedad) y si hubiere menores al Asesor de menores, se publican edictos por cinco das en el Boletn Oficial, para que comparezcan a juicio todos
aquellos que se consideren con derecho a la herencia, se cita a una audiencia
a todos los nombrados anteriormente y a los herederos y con posterioridad, si
no hay oposicin, se dicta el Auto de Declaratoria de Herederos, por medio del
cual se declara herederos a las personas denunciadas en el juicio con calidad de
tales, otorgndole el juez la posesin judicial de la herencia que la tienen por el
solo ministerio de la ley. Es por ello que se dice que la resolucin del juez en una
declaratoria es declarativa, pues reconoce un derecho que ya existe, la calidad
de herederos desde la muerte del causante.
La resolucin judicial, no tiene el valor de cosa juzgada pues se dicta sin
perjuicio de terceros, que pueden hacer valer sus derechos.

Apertura de Juicio Sucesorio.


El Art. 670 del C. de P.CC de Cba (lase Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial) establece: Firme la declaracin de herederos y acreditada la legitimacin
del peticionante, el tribunal declarar abierto el sucesorio y proceder de acuerdo
al siguiente artculo.

Inventario y Avalo.
Manifestacin y adjudicacin de bienes. Audiencia para peritos. El Art. 670
del mismo ordenamiento dice: Si no se hubiere presentado manifestacin y
adjudicacin de bienes, que debern firmar todos los herederos, se designar
defensor a los ausentes citados por edictos, de los que no habr recurso alguno
y se fijar audiencia para que se haga el nombramiento de un perito inventariador,
tasador y partidor.

Nombramiento de Perito. Art. 671. El perito ser nombrado de comn acuerdo


por las partes legtimas que asistieren a la audiencia o por el tribunal en defecto
de acuerdo para el nombramiento.
Procedimiento. Plazo. El perito deber aceptar el cargo, bajo juramento y fijar
domicilio, dentro de los tres das de notificada su designacin.
EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

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En ese acto o dentro de los diez das indicar el lugar, da y hora en que dar
comienzo a las operaciones, no ms all de los doce das siguientes a la comunicacin, todo bajo apercibimiento de remocin.
De lo anterior se comunicar a los herederos, albacea, legatarios y acreedores
presentados.
Las operaciones se llevarn a cabo ante el actuario (secretario), oficial de justicia o Juez de paz.
El Art. 674 del C. de P.C. dice al respecto de la realizacin del inventario. El da
y hora sealados y con los que concurran, proceder a inventariar los bienes,
especificndolos con claridad y precisin en el orden siguiente:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)

Dinero
Efectos pblicos
Alhajas.
Semovientes
Muebles
Inmuebles
Derechos y acciones.

Inventario Especial. Art. 675 CPCC. Con la misma precisin se har un inventario especial de las escrituras, documentos y papeles de importancia que se
encuentren.
Formalidades. Art. 676 CPCC. El inventario contendr la declaracin jurada del
tenedor de los bienes, si lo hubiere, de que no existen otros en su poder pertenecientes a la sucesin, y ser firmado por el perito, el funcionario interviniente
y los interesados, si quisieren hacerlo.
Tasacin. 677 CPCC. Dentro de los quince das de finalizado el inventario, el
perito deber presentarlo junto la tasacin de los bienes, bajo apercibimiento de
remocin a pedido de cualquiera de las partes. El plazo podr ser ampliado por
razones fundadas.
Examen. Art. 678 CPCC. Practicas las operaciones de inventario y avalo y las
de particin, en su caso, se agregar a autos, y se mandarn poner de manifiesto en la oficina, por un plazo de cinco a diez das fatales, para que puedan
ser examinadas.
Aprobacin. Art. 679 CPCC. Transcurrido este plazo sin que mediare oposicin,
el tribunal aprobar las operaciones sin ms trmites.

Particin
Peticionantes. Art. 682 CPCC. Aprobado el avalo, cualquiera de los interesados podr solicitar la particin de los bienes que no estn sujetos a litigio.
Particin. Plazo. Art. 684 CPCC. El perito recibir el expediente y dems papales
y documentos relativos a la herencia, todo bajo inventario y recibo y proceder
a hacer la particin dentro del plazo que los interesados o el tribunal designen.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 191

Audiencia de interesados. Art. 685 CPCC. Para hacer la las adjudicaciones, el


perito oir a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo
que estn de acuerdo o de conciliar en los posible, sus pretensiones.
Examen. Concluida la particin, el perito la presentar y el tribunal ordenar
ponerla de manifiesto en la oficina, por un plazo de cinco a diez das fatales, para
que puedan exminarla los interesados.
Aprobacin. Art. 687 CPCC. Pasado el plazo sin que se hubiese deducido oposicin el tribunal aprobar la operacin.
Aprobacin y ejecucin. Aprobada definitivamente la particin, se proceder
a ejecutarla, entregando a cada interesado las cosntancias correspondientes.

Particin en el Cdigo Civil


Se ha definido como el negocio jurdico que pone fin a la comunidad hereditaria
mediante la distribucin entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia.6
Puede decirse tambin que es el acto mediante el cual los herederos materializan la porcin ideal que en la herencia les tocaba, transformndola en bienes
concretos sobre los cuales tienen un derecho exclusivo.
El Art. 3452 del CC ha dispuesto:Los hederos, sus acreedores y todos los que
tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes, pueden pedir en
cualquier tiempo la particin de la herencia no obstante cualquiera prohibicin
del testador o convenciones en contrario.

Modos de operarse la particin


Puede realizarse de dos modos:
a) En especie, es decir adjudicando los bienes. Al respecto el Art. 3475 bis
dice: Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie,
no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos.
b) En valor, reduciendo los bienes en dinero mediante la venta de ellos. As
el Art. 3475 bis 2do prrafo dice: La divisin de bienes no podr hacerse
en especie cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento.
Es decir, que en principio la particin debe ser en especie, salvo cuando
con la divisin resultare antieconmica a los bienes, en cuyo caso se proceder a su venta.

Formas de la Particin
En tanto por modo se entiende el contenido del acto particional, por forma
se alude al conjunto de solemnidades que deben observarse en su celebracin o conclusin. 7
6
7

Zannoni, Eduardo, obra citada, Pg. 299.


Zannoni, Eduardo, obra citada, Pg.323.
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La particin en cuanto a formas, puede ser judicial o extrajudical.


El Art. 3465 regula la primera a saber: Las particiones deben ser judiciales:
1) Cuando hay menores, o incapaces, interesados, o asusentes cuya existencia sea incierta.
2) Cuando terceros fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se
haga la particin privada.
3) Cuando los herederos mayores y presentes no se acuerden en hacer la
divisin privadamente.
Particin extrajudicial o privada. Dispone el Art. 3462 que Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse en la forma y por
el acto que por unanimidad juzguen convenientes.
Solemnidades de la particin privada. El Art. 1184 in 2, exige que sea hecha es
escritura pblica, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin.
Los Arts. 3468 y 3469 se refieren a la valuacin y tasacin indicando que deber
ser realizado por un perito nombrado por las partes.

Efectos de la particin.
Tiene efectos declarativos, pues le reconoce al heredero un derecho ya existente, que antes le corresponda al difunto y retroactivos, porque al derecho lo
tiene desde la muerte del difunto. As el Art. 3503 CC establece: Se juzga que
cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente los objetos hereditarios que
le han correspondido en la particin y que no ha tenido nunca ningn derecho
en los que han correspondido a sus coherederos; como tambin que el derecho
a los bienes que le han correspondido por la particin, lo tiene exclusiva e inmediatamente del difunto y no de sus coherederos.

Clases de Sucesin. Legtima o testamentaria.


El Art. 3280 CC dispone: La sucesin se llama legtima, cuando solo es deferida
por la ley, y testamentaria cuando lo es por voluntad del hombre manifestada en
testamento vlido.
Sucesin Intestada o ab intestato. Se llama tambin sucesin legtima, pues
es aquella que opera en virtud de llamamientos legtimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en un testamento vlido. Nuestro derecho sucesorio
se organiza sobre la base del llamamiento legitimo de los legitimarios, que el
Cdigo denomina herederos forzosos son tales los descendientes, ascendientes, cnyuge suprstite.8

Principios generales que rigen la sucesin legtima


a) La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de
llamamiento, y dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante.
8

Zannoni, Eduardo, ob, cit, Pg. 391.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 193

b) Dentro de cada orden, actualizan su vocacin los parientes de grado


ms cercano al causante. As lo expresa el Art. 3546 CC El pariente ms
cercano en grado, excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin
c) Los parientes que integran un orden ulterior en la prelacin, no actualizan su vocacin sino a falta de todo pariente en el orden preferente.
d) La vocacin legtima constituye fuente de un llamamiento a la adquisicin hereditaria sin atender los bienes que componen la herencia (Art.
3547CC).
e) Sistema lineal. El llamamiento hereditario se realiza por lneas o grados.
El grado en el vnculo jurdico creado por la generacin biolgica y lnea
a la serie no interrumpida de grados. Es as que hay tres lneas: la lnea
descendiente, la lnea ascendiente y la lnea colateral.
El Codificador hizo del cnyuge suprstite un orden atpico en el sentido
que no sucede por lnea sino que concurre con descendientes (Art. 3570
y 3676) y ascendientes (Art. 3571).

Legtima Hereditaria.
Porcin legtima: es la porcin del patrimonio del causante que este no puede
afectar.
Porcin disponible: es la porcin del patrimonio del causante que este puede
disponer sin afectar la legtima impuesta por la ley.
Esta legtima les corresponde a los herederos forzosos o legitimarios. En tal
sentido el Art. 3714 CC dice Son herederos forzosos, aunque no sean instituidos
en el testamento, aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una
porcin de que no puede privrsele, sin justa causa de desheredacin.
Tienen derecho a la legtima todos los llamados a la sucesin intestada.
1) As respecto a los descendientes el Art. 3593 CC dispone: La porcin
legtima de los hijos es de cuatro quintos de todos los bienes existentes a la muerte del testador, y de los que ste hubiere donado, observndose en su distribucin lo dispuesto en el Art. 3570.
Los nietos y descendientes que heredan pro derecho de representacin gozan
de igual porcin legtima.
2) Ascendientes. Al respecto el Art. 3584 CC dispone: La legtima de
los ascendientes es de dos tercios de los bienes de la sucesin y los
donados, observndose en su distribucin lo dispuesto por el Art. 3571.

3) Cnyuge. El Art. 3595 establece: la legtima de los cnyuges cuando no


existen descendientes ni ascendientes del difunto, ser la mitad de los
bienes de la sucesin del cnyuge muerto, aunque los bienes de la
sucesin sean gananciales.

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194

rdenes Sucesorios
a) El primer orden est integrado por los descendientes del causante,
trtese de hijos (Art. 3565 CC) o de los descendientes de stos que
acudirn por derecho de representacin (Art. 3566 CC).
Adems los descendientes excluyen a los ascendientes.
b) El segundo orden es de los ascendientes. Heredan a falta de descendientes y no opera el derecho de representacin sino que el
ascendiente de grado ms prximo excluye al ms remoto (Arts.
3567 y3559 CC).
c) El cnyuge suprstite concurre con los descendientes, en cuyo caso
se lo excluye de los bienes gananciales que le hayan correspondido
al prefallecido (Art. 3576).
d) El cnyuge suprstite concurre tambin con los ascendientes, en
este caso heredar la mitad de los bienes propios del causante y
tambin la mitad de los gananciales que correspondan al fallecido.
La otra mitad la recibirn los ascendientes (Art. 3571 CC).
e) Finalmente a falta de descendientes y ascendiente, el cnyuge
suprstite tiene vocacin preferente a los parientes colaterales y los
excluye (Art. 3572 CC).
f) El orden de los parientes colaterales se integra hasta el cuarto grado,
salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con
sus tos.
g) Los iguales en grado heredan en partes iguales (Art. 3585 CC).
h) Los medios hermanos en concurrencia con hermanos de doble vnculo recibirn la mitad de lo que le corresponda stos (Art. 3586
CC).

Derecho de representacin. Sucesin por derecho propio o por derecho de


representacin.
El derecho de representacin procede cuando antes de la muerte del causante
de la sucesin, hubiere prefalllecido algunos de sus herederos en cuyo caso la
ley, actualiza la vocacin de los descendientes del heredero prefallecido al causante (titular de la vocacin original) a efectos que reciba la misma parte que le
hubiese correspondido a su ascendiente en la sucesin.9 En tal sentido el Art.
3549 CC define el derecho de representacin a saber: Los hijos de un grado
ulterior son colocados en el grado que ocupaba su padre o madre en la familia
del difunto a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a
la cual el padre o la madre habran sucedido.

Esta situacin ha dado lugar a la doctrina a distinguir la sucesin por derecho


propio (que le corresponde a cada heredero por su calidad de tal) y sucesin por
derecho de representacin, en los trminos anteriormente explicados.

Zannoni, Eduardo, obra. Cita, Pg. 400.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 195

rdenes en la Sucesin Intestada


1) Descendientes.
2) Extensin y Concurrencia. El orden de los descendientes comprende
al de los hijos (Art. 3565) y descendientes (Art. 3566) del causante y al
adoptado y sus descendientes (Art. 333, 334 ley 23.264).
Concurren con los descendientes el cnyuge suprstite del causante,
como titular de la vocacin, exclusivamente sobre la parte de los bienes
propios, constitutivos del acervo hereditario (Art. 3570 y 3576). As el Art.
3570 dice: si han quedado viudo o viuda e hijos, el cnyuge sobreviniente tendr en la sucesin la misma parte que cada uno de los hijos.
No tendr parte alguna en la divisin de los gananciales que correspondieren al cnyuge prefallecido (Art. 3576 CC).
Hijos solos.
Conforme lo establece el Art. 3565 Los hijos del autor de la sucesin lo
heredan por derecho propio y en partes iguales. Es decir, que el acervo
hereditario se distribuir en tantas partes equivalentes como hijos concurran.

Hijos y nietos.
En este caso se da el derecho de representacin correspondindoles a
los nietos prefallecidos la misma parte de la herencia a la cual el padre
o la madre habran sucedido (Art. 3549 CC).

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196

Concurrencia de descendientes con el cnyuge suprstite.


En este caso desde la muerte, habiendo quedado de pleno derecho
disuelta la sociedad conyugal (Art. 1291 CC) los gananciales son liquidados y por ello se dividirn en partes iguales entre marido y mujer, sin
consideracin al capital propio de los cnyuges (Art. 1315 CC).
Se distinguen dos masas de bienes:
- Los bienes propios del causante, a cuya adquisicin concurren
por cabeza el cnyuge suprstite y los hijos legtimos (Art. 3570
CC),
-

Sobre los bienes gananciales se le liquida la mitad en las operaciones de liquidacin de la sociedad conyugal disuelta (Art. 1315 CC)
y la otra mitad integra el acervo sucesorio al cual concurren slo los
hijos (quedando excluido el cnyuge suprstite) (Art. 3576 CC).

Ascendientes
Extensin y Concurrencia
El orden de los ascendientes comprende:
a) Al padre y madre del difunto, por partes iguales o existiendo slo
uno de ello, al padre o madre sobreviviente en el todo de la herencia
(Art. 3568 CC).
b) A falta de padre o madre del difunto, a los ascendientes ms
prximos en grado por partes iguales aunque sean de diferentes
lneas (Art. 3569 CC).
Concurrencia de ascendientes solos.
El padre y la madre del difunto lo heredarn por partes iguales (Art. 3568 CC).
A falta de padre y madre lo heredarn lo ascendientes ms prximos en grado
por partes iguales, aunque sean de distintas lneas (Art. 3569 CC).
Por el sistema de nuestra ley, en cambio, los ascendientes ms prximos en
grado heredan por partes iguales y sin tener en cuenta la estirpe a la que pertenecen (padre o madre).

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 197

Asimismo no debe olvidarse que en el caso de los ascendientes no opera el


derecho de representacin, razn por la cual el ascendiente ms prximo en
grado excluye al ms remoto (Art. 3559 CC):

Ascendiente y cnyuge suprstite.


El Art. 3571 establece que: Si han quedado ascendientes y cnyuge suprstite
heredar ste la mitad de los bienes propios del causante y tambin la mitad de
la parte de gananciales que correspondan al fallecido. La otra mitad la recibirn
los ascendientes.
Es decir que el cnyuge que sobrevive, hereda adems del 50% que recibe a
titulo de gananciales de la sociedad conyugal disuelta, sino que es tambin
heredera en la mitad de los gananciales que integran el acervo o sea en un
25% de su total, En los bienes propios de causante el cnyuge suprstite actualiza su llamamiento en el 50% y el otro 50% se defiere a los ascendientes quienes
cualquiera fuere su nmero, concurrirn por cabezas y por partes iguales.

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Parientes colaterales
El Art. 3585 CC dispone No habiendo descendientes ni ascendientes, ni viudo
o viuda, heredarn al difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el
cuarto grado inclusive, salvo el derecho de representacin para concurrir los
sobrinos con los tos. Los iguales en grados heredarn en partes iguales.
As son colaterales:
a) Hermanos (1er grado)
b) Sobrinos y sus descendientes (2do grado) Existe aqu el derecho de
representacin.
c) Tos (tercer grado).
d) Primos hermanos (4to grado).
Las ltimas dos lneas son la de los tos y primos, que ocupan el tercer y cuarto
y ltimo grado en la lnea sucesoria. En estos casos, no hay derecho de representacin o sea que los ms cercanos excluyen a los ms lejanos. Por ejemplo,
si hay un hermano y un to, hereda el hermano. Si hay un to y un primo hereda
el to. Si existe una ta y el hijo de un to que prefalleci (primo), ste ltimo no
puede representar a su padre y resulta excluido por la ta, que ocupa el tercer
grado y le precede.

TESTAMENTO
Vocacin testamentaria
Conforme le establece el Art. 3280 CC, la sucesin se llama testamentaria cuando
se defiere por voluntad del manifestado en testamento valido.
Facultad para testar
El Art. 3606 CC dispone que toda persona capaz de manifestar su voluntad,
tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, sea bajo el titulo de
legados, o bajo cualquier otra denominacin propia para expresar su voluntad.
Testamento. Concepto
El Art. 3607 CC expresa que es un acto escrito celebrado con las solemnidades
de ley, por el cual una persona dispone de todo o parte de sus bienes para despus de la muerte.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 199

Se lo define con un acto de disposicin de bienes mediante la declaracin testamentaria y que tiene efectos para despus de la muerte del testador. Es un acto
unilateral pues se requiere de la voluntad del testador y por ende es revocable a
voluntad del mismo. As el Art. 3284 CC dispone que el testamento es revocable
a voluntad del testador hasta su muerte

Ley aplicable a las formas del testamento.


a) En cuanto al tiempo.
El Art. 3265 CC que dispone que la validez del testamento depende de la
observancia de la ley que rija al tiempo de hacerse. Una ley posterior no
trae cambio alguno, ni a favor ni en perjuicio del testamento, aunque sea dada
viviendo el testador.
b) En cuando al lugar. Como veremos, el Cdigo acoge, en general, el
principio locus regit actum. Pero con ciertas condiciones:
1) Si se trata de testamentos otorgados en la Repblica, deben serlo en
alguna de las formas establecidas en este Cdigo (Art. 3634).
2) En cuanto se trate de testamento de un argentino que testa en pas
extranjero: El Art. 3635 le autoriza a testar segn la forma establecidas por la ley del pas, en que se halle.
3) Cuando se trata del extranjero que testa fuera de su pas, el Art. 3838
exige que el testamento sea hecho de acuerdo a las formas del lugar
donde reside, o de la Nacin a la que pertenezca o segn las que el
Cdigo Civil designa como formas legales.

Capacidad para testar.


El Art. 3606 parte primera dice toda persona legalmente capaz de tener voluntad
y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento.
Formas de Testamento.
Bsicamente e independiente de testamentos especiales, el Cdigo regula tres
tpicas formas de testamentos a saber: Olgrafo, Pblico y Cerrado.

Testamento Olgrafo.
Concepto. Caractersticas.
El Art. 3639 dice que el testamento olgrafo para ser vlido en cuando a sus
formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del
testador. La falta de alguna clase de estas formalidades lo anula en todo su contenido.
No exige el empleo de formas solemnes pero del contesto del acto debe resultar
la voluntad inequvoca de testar. Las cartas por expresas que sean respecto de
la disposicin de los bienes no pueden formar un testamento olgrafo (Art. 3648
CC).

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200

Redaccin del testamento.


Tal como lo exige el 3639, debe ser redactado, fechado y firmado de puo y letra
del testador.
Si bien el Art. 3641 exige la escritura con caracteres alfabticos, se ha admitido
la validez de testamentos cuyas fechas, importes etc. estn escritos en nmeros.
La misma norma autoriza a redactarlo en cualquier idioma. Puede usarse cualquier tipo de papel y no requiere necesariamente el uso de tinta.10
Firma
El Art. 3633- norma aplicable a todo tipo de testamento- dice El testamento no
se tendr por firmado cuando slo se ha suscripto el apellido o con letras iniciales, nombres y apellidos, ni cuando en lugar de suscribir el apellido propio se ha
puesto el de otra familia a la cual no pertenece el testador.
No obstante ello, hay que tener en cuenta que como seala Vlez en la nota
al Art. 3639 CC, la firma es la simple escritura que una persona hace de una
manera particular, segn el modo habitual seguido por la persona en diversos
actos sometidos a esta formalidad. Es decir que lo que se exige es la habitualidad. Por ello la parte final del Art. 3633 dispone una firma irregular e incompleta
se considerar suficiente cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de
esa manera los actos pblicos y privados.
Fecha
Al respecto el Art. 3642 dispone Las indicaciones del da, mes y ao en que se
hace el testamento, no es indispensable que sean segn el calendario: pueden
ser reemplazadas por enunciaciones perfectamente equivalente, que fijen de una
manera precisa la fecha del testamento. Ej. Viernes Santo de 2012.
Nulidad por la falta de fecha
Si el testador hubiere omitido la fecha del testamento, ste no puede valer como
tal, aun cuando pueda considerrselo un mero proyecto de testamento. Nos
encontramos frente a un acto nulo por defecto de forma (Art. 1044 CC).
Lugar
Si el testamento no indica el lugar o yerra en cuanto al lugar, la omisin o el error
no influyen en la validez del testamento (Art. 3644 CC).
Escritura extraa al puo y letra del testador.
Segn el Art. 3640 CC dice si hay algo escrito por una mano extraa y si la escritura hace parte del testamento mismo, el testamento ser nulo, si lo escrito ha
sido por orden o consentimiento del testador. Es decir, que un tercero no puede
escribir el testamento que luego firma el testador, ni conducir su mano frente a
la pasividad de este.
Otorgamiento en distintas fechas.
El Art. 3647 dice El testador no esta obligado a redactar su testamento de una
sola vez, ni bajo la misma fecha, Si escribe sus disposiciones en pocas diferentes, puede datar y firmar cada una de ellas separadamente o poner a todas la
fecha y la firma, el da en que termine su testamento.
Pero si datare en diversas fechas el testamento se entiende que la ltima absorbe
las anteriores. Lo mismo ocurre cuando muchas disposiciones estn firmadas
10

Zannoni, Eduardo, obra citada, Pg. 523.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 201

sin ser fechadas, se hace valer las disposiciones anteriormente escritas si hay
una ltima disposicin que tenga la firma y fecha (Art. 3646 CC).
Por ltimo no invalida el testamento si el testador lo hace suscribir con testigos o
le ponga su sello o lo deposite en poder de un escribano (Art. 3449 CC).

Testamento por acto pblico.


Concepto.
Es aquel en que el testador entrega por escrito o dicta a un escribano pblico,
en presencia de testigos, sus disposiciones de ltima voluntad a efectos de que
aqul lo incluya en el libro de protocolo.11
El Art. 3654 del CC establece que debe ser hecho ante escribano pblico y tres
testigos residentes en el lugar. Por constar en escritura pblica, las disposiciones en l contenidas gozan de fe pblica no slo entre quienes intervinieron en
su redaccin sino respecto de terceros, por ello es que se lo denomina tambin
testamento notarial o abierto, ya que su contenido se hace pblico desde el da
del acto.
Ventajas e inconvenientes respecto del olgrafo.
Al constar en escritura pblica, queda asegurada la veracidad de las disposiciones, y permite testar al analfabeto, que no puede redactar el olgrafo. Pero esta
misma situacin de constar en escritura pblica, hace que sus disposiciones
pueden ser conocidas por terceros.
Acto notarial
El Art. 2654 establece que debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos.
No obstante el Art. 3655 dice que no habiendo escribano pblico puede ser
realizado ante el Juez de Paz del lugar y tres testigos residentes en el municipio
o ante algunos de los miembros de la municipalidad tambin en presencia de
testigos. Por miembros de la municipalidad debe entenderse el Intendente o Jefe
Comunal o representantes del Consejo Deliberante que asumen el carcter de
oficiales pblicos.
En estos dos ltimos supuestos, en los que concurren el Juez de Paz o miembro
de la Municipalidad, el testamento debe mandarse a protocolizar, a solicitud de
parte (Art. 3690 CC).
Enunciaciones
De conformidad con el Art. 3657 CC el escribano debe, bajo pena de nulidad
del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de los
testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento o si slo ha recibido
por escrito sus disposiciones.
Debe tenerse en cuenta que el testador puede dictar al escribano sus disposiciones o drselas ya escritas para que l las redacte Art. 3656- no cabra que
un tercero concurriese en nombre del otorgante a dictar o entregar las disposiciones testamentarias.
11

Zannoni, Eduardo, obra citada, Pg. .526.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

202

Lectura del testamento


El Art. 3658 CC exige bajo pena de nulidad que el testamento sea ledo por el
escribano en presencia de los testigos, que deben verlo.
Firma
Se admite la firma a ruego si el testador no supiese firmar. En tal caso, puede
firmar otra persona o uno de los testigos y en este ltimo caso, dos de los testigos por lo menos, deben saber firmar (Art. 3661 CC).
Firma a ruego
Si el testador sabiendo firmar no pudiese hacerlo por cualquier razn impeditivaestado de coma, parlisis, etc., el Art. 3262 extiende la permisin de la firma a
ruego en las mismas condiciones del Art. 3661: pudiendo hacerlo un tercero o
uno de los testigos. El escribano debe dejar constancia de la causa por la cual
no ha podido firmar el testador.
En cuanto a la firma de los testigos es imprescindible que por lo menos uno de
ellos sepa firmar por los otros dos (3658), excepto en los casos de los Arts. 3661
y 3662, en que por firmar a ruego del testador uno de ellos, se exige que dos de
los tres testigos sepan hacerlo.12
Testamento en idioma extranjero
Se ha establecido que si el testador no puede testar sino en un idioma extranjero, se requiere la presencia de dos intrpretes que harn la traduccin en castellano, y el testamento debe en tal caso escribirse en los dos idiomas. Los testigos
deben entender uno y otro idioma (Art. 3663 CC).

Testamento cerrado
Concepto
Se caracteriza por estar en un pliego que en sobre cerrado es entregado al
escribano en presencia de cinco testigos, labrndose un acta sobre la cubierta
en que conste la manifestacin del testador respecto a que el sobre contiene su
testamento.
El testamento integra dos actos: el testamento mismo y el acta de la cubierta
que constituye un instrumento pblico (Art. 979 inc. 2 CC).
Ventajas en relacin a los otros testamentos
Tiene ventajas respecto del olgrafo pues este quiere que el testador sepa y
pueda escribir- 3639- en tanto que el cerrado solo requiere que el testador sepa
leer y firmar (Arts. 3665 y 3666 del CC).
Y en relacin al testamento por acto pblico tiene como ventaja el secreto con
que el testador manifiesta sus disposiciones.

12

Zannoni Eduardo, obra citada, Pg. 529.


EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag. 203

Redaccin del testamento


No requiere como el olgrafo que sea redactado datado y fechado por la mano
del testador. Puede ser manuscrito por el testador, por un tercero o mecanografiado en todo o en parte. El Art. 3666 solo exige que est firmado por el testador.
Salvo el supuesto del mudo que al no poder dictar sus disposiciones, debe
redactar de su puo y letra y firmar el testamento (Art. 3668 CC)
Entrega del testamento.
El testamento debe entregarse a un escribano pblico en presencia de cinco
testigos residentes en el lugar expresando que lo contenido en aquel pliego es
su testamento (Art. 3666 parte primera).
Acta Notarial
El escribano dar fe de la presentacin y entrega extendiendo el acta en la
cubierta del testamento y la firmarn el testador y todos los testigos que puedan
hacerlo y por los que no puedan los otros a su ruego, pero nunca sern menos
de tres los testigos que firmen por s. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna
causa que le haya sobrevenido firmar por l otra persona o alguno de los testigos. El escribano debe expresar al extender el acta en la cubierta del testamento,
el nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos y del que hubiere
firmado por el testador, como tambin el lugar da mes y ao en que el acto pasa
(Art. 3666 CC).
Como el testamento se entrega ya en sobre cerrado, el escribano no da fe del
contenido del sobre, sino solo de la declaracin del testador que afirma que
dicho pliego contiene un testamento.
El testamento una vez abierto deber ser protocolizado para adquirir el carcter
de instrumento pblico (Art. 3695 CC).
Validez subsidiaria como testamento olgrafo
Conforme el Art. 3670 CC el testamento cerrado que no pudiese valer como tal
por falta de alguna de las solemnidades que debe tener valdr como testamento
olgrafo, si estuviere todo l escrito y firmado por el testador .
Pero para que valga como olgrafo deber estar escrito firmado y fechado por
el testador (Art. 3670 CC).
Conservacin del testamento
Si el testador dejase en depsito o custodia el testamento en poder del escribano, ste est obligado cuando muera el testador a ponerlo en noticia de las
personas interesadas siendo responsable de los daos y perjuicios que su omisin ocasionaren (Art. 3671 CC).
Testamentos especiales
Fuera del caso de los testamentos mencionados, hay otros testamentos especiales como el militar (Art. 3672 CC) y el Martimo (Arts. 3679 y 3683 CC).
Los contenidos de este mdulo fueron realizados por la Prof. Mara Adriana
Garay.

EDUBP | MARTILLERO | derecho civil II - pag.

204

ACTIVIDADES

Actividad 1: Sucesin Ab intestato.


Ud. es dueo de una inmobiliaria a la que
concurre Hctor Moyano quien le plantea que quiere poner en venta un departamento ubicado en la calle La Rioja
350, Piso Tercero, Departamento D, de
la ciudad de Ro Tercero. Le manifiesta
tambin que dicho departamento era de
propiedad de sus padres Jos Moyano y
Margarita Surez, ambos fallecidos, y que
a su muerte han quedado como nicos y
universales herederos, l (Hctor Moyano)
y sus dos hermanos: Lautaro Moyano
(quien ha fallecido antes que su padre,
quien tiene un solo hijo) y Laura Moyano.
Tambin le manifiesta que todos los herederos estn de acuerdo con la venta de
la propiedad.
Con posterioridad, los mismos concurren a la inmobiliaria trayendo una escritura
pblica en donde figura la propiedad a vender a nombre de sus padres fallecidos.
Como corredor Inmobiliario deber responder:
1) Cul es la importancia jurdica de la declaratoria de herederos? Es sta
necesaria a los fines de la redaccin de un boleto privado y posterior escritura
pblica en esta situacin planteada? Fundamente la repuesta.
2) Deber explicar adems, conforme a lo estudiado:
a) Qu clase de sucesores son los indicados en el caso prctico?
b) Cmo concurren en el orden sucesorio y que porcin alcuota le corresponde a cada uno de ellos? Fundamente su respuesta.
c) Qu entiende Ud. por derecho de representacin? Existe en esta situacin
planteada? Fundamente.

Actividad 2. Sucesores Testamentarios


Ud. trabaja en una inmobiliaria a la que
concurre Diego Gonzlez, soltero sin
hijos, sin hermanos ni padres vivos. Slo
tiene dos sobrinos pero desea hacer un
testamento a favor de un amigo de la
infancia, al cual quiere dejarle un inmueble de los cinco que tiene en la ciudad
de Crdoba. Le aclara que esos cinco
inmuebles integran todo su patrimonio.
Le manifiesta tambin que no sabe leer
ni firmar.
Con los datos indicados Ud. deber responder:

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1) Tienen vocacin hereditaria los sobrinos? En cuyo caso, qu clase de


sucesores son dentro de la clasificacin estudiada? Fundamente.
2) Puede dejar en testamento uno de sus inmuebles a su amigo de la
infancia? En cuyo caso, por las circunstancias especiales del caso: Qu
tipo de testamento le aconsejara hiciera? Fundamente.

Ud. ya ha estudiado todos los mdulos de la asignatura. En funcin de ello, se


encuentra en condiciones de realizar la Actividad 4 de la Evaluacin que relaciona, principalmente, conocimientos de los mdulos 8 y 9.

Glosario
Aceptacin de la herencia: Es un acto en virtud del cual la persona llamada por
la ley o la voluntad del causante asume los derechos y obligaciones inherentes a
ella. El heredero es libre de asumir o no la condicin de tal; est facultado para
rechazar la herencia.
Aceptacin de la herencia bajo beneficio de inventario: A partir de la sancin
de la ley 17.711, toda aceptacin de herencia se presume hecha con beneficio
de inventario. Pero este beneficio se pierde si no se practica el inventario en el
plazo del Art. 3366 del Cdigo Civil. El heredero debe hacer el inventario dentro
de los tres meses contados desde que hubiera sido judicialmente intimado por
parte interesada. Es limitar el heredero su responsabilidad hasta el monto de
los bienes recibidos; y el derecho de los acreedores del causante de solicitar la
separacin de patrimonios, con lo cual se impide la confusin de patrimonios
hasta que aqullos se hayan pagado ntegramente.
Administrador judicial de la herencia: Slo tiene facultades para realizar actos
conservatorios de los derechos e intereses de la comunidad; fuera de ellos, se
requiere el consentimiento unnime de todos los herederos o, en su defecto, la
decisin judicial.
Beneficio de inventario: Es el beneficio que se concede al heredero para eludir
la responsabilidad personal por el pago de las deudas del causante; responde
slo con bienes dejados por ste, pero no con los propios. Cuando son varios
los herederos, el beneficio se concede separadamente a cada uno de ellos
Capacidad para aceptar la herencia: Slo pueden aceptar o repudiar una
herencia los que tienen la libre disposicin de sus bienes.
Capacidad para recibir por testamento: Toda persona, sea de existencia natural
o jurdica, tiene derecho a suceder por testamento. Las personas jurdicas lo son
desde el momento en que han recibido la autorizacin del Estado. Es vlida
la institucin hereditaria o el legado hecho en favor de una persona jurdica
an no existente, cuando se lo hace con el fin de fundarlas y requerir luego la
autorizacin. Si la persona natural no naciera viva o la entidad a fundarse no
recibiera la autorizacin del Estado, queda sin efecto la disposicin hecha en su
favor.
Capacidad para suceder: Es la aptitud para ser sujeto pasivo de una transmisin
mortis causa. Esta aptitud es de carcter general, y abre la posibilidad de ser
sucesor de un difunto que tiene toda persona fsica o jurdica. La capacidad para

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suceder se rige por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del
autor de la sucesin.
Capacidad para testar: Se requiere capacidad de obrar. Toda persona fsica,
legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de
disponer de sus bienes por testamento.
Clases de sucesin: La sucesin puede ser de dos clases: legtima o
testamentaria.
Clases de sucesores: Hay dos clases de sucesores mortis causa: a) los
herederos son sucesores universales, continan la persona del causante, tienen
derecho de acrecer eventualmente; b) los legatarios son sucesores singulares,
no confunden su patrimonio con el del causante ni continan su persona, su
responsabilidad por las deudas de aqul se limita al valor de la cosa legada.
Comunidad hereditaria: Existe cuando al fallecimiento del causante quedan
varios herederos. Los bienes no pertenecen a ningn heredero en particular
sino a todos en comn; de manera que no podrn alegar derecho a ningn
bien determinado, sino a partes o porciones ideales de ellos. La comunidad
hereditaria es forzada para los herederos y concluye con la particin.
Declaratoria de herederos: Es el reconocimiento judicial de la condicin
de heredero. Todos los herederos ab intestato (incluso los ascendientes y
descendientes) deben pedirla, puesto que sin ella no pueden inscribir el dominio
a su nombre en el Registro de la Propiedad. En los juicios testamentarios basta
con la aprobacin del testamento en cuanto a sus formas, Auto que, a los efectos
de acreditar el carcter de heredero, suple la declaratoria. Si el testamento no
contiene institucin hereditaria, debe dictarse declaratoria, habiendo parientes
en grado sucesible. El auto de declaratoria de herederos importa la posesin
hereditaria; en caso de sucesin testamentaria, tiene ese valor el auto por el cual
se aprueba el testamento.
Derecho de acrecer: Procede cuando el testador ha dejado una misma cosa en
legado a varias personas, estableciendo que todas ellas tendrn partes iguales.
En caso de renuncia, premoriencia o incapacidad de uno de los herederos
testamentarios, habiendo varios, la herencia se trasmite como un todo ideal a
los restantes, que quedan as dueos del patrimonio del causante y beneficiados
en la parte que corresponda al renunciante, premuerto o incapaz. El legatario
de cuota carece del derecho de acrecer. Su parte en la herencia est siempre
limitada a la proporcin que le ha fijado el causante; de tal modo que si uno
de los coherederos o colegatarios resulta incapaz para suceder o renuncia a la
herencia, el legatario de cuota no se beneficia con ello. La parte del renunciante
pasar a los herederos legtimos o testamentarios.
Determinacin del domicilio del causante: Para determinar el domicilio del
causante a la poca del fallecimiento deben observarse las siguientes reglas:
a) En caso de duda, debe entenderse que la persona estaba domiciliada en
el lugar en que falleci; la partida de defuncin es un elemento de juicio que
debe tomarse en consideracin; la inscripcin en el Registro Electoral hecha
poco antes de fallecer es un indicio importante; tambin lo es la manifestacin
contenida en un testamento. b) El juez del lugar en que el causante resida con
su familia priva sobre el del asiento de sus negocios, aunque falleciera ste; si
el causante resida alternativamente en varios lugares, es competente el juez
del lugar en que tena la mayor parte de los bienes y el asiento principal de sus

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negocios; si se trata de una persona fallecida en viaje a la Argentina, adonde


vena a establecerse, deben entender los jueces argentinos.
Forma de hacer la particin: La particin puede ser: a) privada: los interesados
mayores de edad y capaces convienen la forma de dividir los bienes, sin
intervencin judicial; b) judicial: se realiza judicialmente, siguiendo el
procedimiento fijado por la ley, cuando los herederos no se ponen de acuerdo,
son incapaces o estn ausentes.
Formas ordinarias de testamento: Son los testamentos olgrafo, cerrado y por
acto pblico.
Heredero aparente: Se llama heredero aparente a quien se encuentra en
posesin de la herencia y, por haber obtenido declaratoria de herederos a su
favor o la aprobacin de un testamento, acta como heredero real. Luego se
demostrar que no lo es, que no tena ttulo para suceder al causante; ser
vencido en la accin de peticin de herencia o quiz, sin necesidad de pleito,
har entrega de los bienes cuando otra persona le demuestre su mejor derecho
a la sucesin.
Inventario: Es el detalle preciso de los bienes, con indicacin de la persona que
efecta la denuncia. Si hubiere ttulos de propiedad bastar una relacin sucinta
de su contenido. Comprende tanto el activo como el pasivo; los inmuebles se
describen por sus datos esenciales sobre ubicacin, medidas, linderos y los
elementos que reflejen su anotacin en el Registro de la Propiedad, dejndose
constancia de las mejoras; los muebles se describen con la mayor minuciosidad
para individualizarlos lo mejor posible; se detallan los ttulos y papeles que
documenten deudas o crditos. Es la primera medida a tomar en la particin,
puesto que as quedar establecida la composicin del patrimonio del de cujus.
Juez competente: Es competente para entender en la sucesin del causante el
juez de su ltimo domicilio. Ello permite concentrar ante un solo magistrado todo
lo relativo a la realizacin de los bienes, su distribucin y pago de las deudas.
La disposicin es de orden pblico; la jurisdiccin en principio no puede ser
prorrogada, ni aun con la conformidad de todos los interesados. Sin embargo,
se ha decidido que, dentro del territorio de cada provincia de la repblica
Argentina, puede aceptarse la prrroga.
Legatario de cuota: Es quien recibe una parte proporcional de los bienes, sin
especificacin de cules le corresponden; por ejemplo, un quinto, un tercio de
la herencia.
Legtima: Es la porcin de sus bienes que el testador no puede disponer y
la ley reserva a los parientes en lnea recta y al cnyuge, que vara segn el
parentesco. El testador carece de facultad de disponer libremente de todos sus
bienes, salvo que no haya herederos forzosos; en tal supuesto el testador tiene
libertad para distribuir sus bienes como mejor le plazca.
Ley aplicable a la sucesin: Corresponde aplicar a la sucesin al patrimonio
del difunto el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean
los sucesores nacionales o extranjeros. Es el llamado principio de unidad de las
sucesiones. Esta regla tiene excepciones respecto de bienes races, toda vez
que forman parte del territorio del Estado y que slo pueden ser transferidos de
conformidad con las leyes de la Repblica. Igualmente sucede con los bienes
muebles que tienen una situacin permanente y que se conservan sin intencin
de transportarlos, que se rigen tambin por la ley territorial.
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Masa hereditaria: Es el conjunto de bienes que dej el causante al fallecer y


que pasan a sus herederos. Estn comprendidos en ella todos los derechos
patrimoniales susceptibles de transmisin mortis causa. Hasta el momento de
la particin, ese patrimonio constituido por la masa hereditaria mantiene una
indudable autonoma respecto del patrimonio personal de cada uno de los
herederos.
Modo de hacer la particin: En materia sucesoria rige el principio de que la
divisin de los bienes debe hacerse en especie, en tanto sea posible. La venta de
los bienes ser indispensable: a) cuando la divisin sea material o jurdicamente
imposible; b) cuando la divisin de bienes convierta en antieconmico el
aprovechamiento de las partes; c) si es necesaria la venta para pagar deudas.
Particin: Es el acto mediante el cual los herederos materializan la porcin
ideal que en la herencia les tocaba, transformndola en bienes concretos sobre
los cuales tienen un derecho exclusivo. Es un acto de asignacin, donde los
derechos sobre una cuota parte ideal se materializan en objetos determinados.
Es la adjudicacin a cada heredero de una parte de los bienes, pero no ya una
parte alcuota ideal que la tienen desde el momento mismo de la muerte del
causante sino una porcin concreta. Tiene carcter declarativo y la ley supone
que los bienes asignados a cada heredero han sido de propiedad exclusiva de
ste desde el momento mismo de la muerte del causante; que los ha recibido
de ste y no de sus coherederos, razn por la cual tambin tiene efectos
retroactivos.
Particin judicial: Es necesaria cuando: a) Haya menores, aunque estn
emancipados, o incapaces interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta.
b) Cuando terceros acreedores fundndose en un inters jurdico, se opongan
a que se haga particin privada. c) Cuando los herederos mayores y presentes
no acuerden en hacer la divisin privadamente.
Particin privada: Tiene lugar cuando todos los herederos son mayores de edad
y capaces, y hay acuerdo unnime para hacerlo as. La particin extrajudicial
debe ser hecha en escritura pblica.
Peticin de herencia: Es la accin por la cual el heredero reclama, de quien
los detenta invocando tambin derechos sucesorios, la entrega de los bienes
que componen el acervo sucesorio. Es necesario, por consiguiente: a) que los
bienes del sucesorio se encuentren en poder de un tercero; b) que el reclamante
invoque para fundar la accin su ttulo de heredero; c) que el tenedor de los
bienes tambin lo invoque.
Posesin hereditaria: Es el reconocimiento de la calidad de heredero;
reconocimiento que a veces la ley hace de pleno derecho, sin intervencin
judicial (descendientes y ascendientes legtimos) y que, en los casos restantes
exige una declaracin del magistrado. Es la investidura de heredero, el ttulo en
virtud del cual se pueden ejercer todos los derechos inherentes a tal calidad. Los
ascendientes y descendientes y el cnyuge tienen la plenitud del ejercicio de sus
derechos desde el momento mismo de la muerte del causante, por ello gozan
de pleno derecho de la posesin hereditaria. Otros, en cambio, para entrar en el
ejercicio de esos derechos, necesitan que el juez les reconozca su carcter de
herederos; este reconocimiento (que se realiza bien en forma de aprobacin del
testamento, bien en forma de declaratoria de herederos) importa otorgarles la
posesin hereditaria. No obstante, todos los herederos, cualquiera sea su rango,
necesitan el reconocimiento judicial de su carcter de tales.

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Renuncia a la herencia: Es un acto jurdico unilateral por el que la persona


llamada a la herencia declara su voluntad de repudiarla. Aceptada la herencia
con beneficio de inventario, el heredero conserva la facultad de renunciarla.
Sucesin: En sentido gramatical, es entrar una persona o cosa en lugar de otra.
Jurdicamente, significa continuar el derecho de que otro era titular, el derecho
que perteneca a uno ha pasado a otro. Nuestro cdigo civil la define como la
transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una
persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama
para recibirla (Art. 3279). Los Elementos de la sucesin son: a) La persona
fallecida, llamada tambin causante o de cujus. b) Los llamados a sucederle,
sea por la ley o por la voluntad del difunto sucesores o causahabientes. Si la
sucesin es a ttulo particular, legatarios. c) El conjunto de bienes de que era
titular el difunto, es decir, su patrimonio, llamada herencia. La sucesin puede
ser de dos clases: legtima o testamentaria. Sucesin legtima: Es aquella
que la ley defiere a los parientes ms prximos, de acuerdo con un orden que
ella misma establece. Sucesin testamentaria: Es aquella que se basa en la
voluntad del difunto expresada en el testamento.
Tasacin: Es el valor asignado a los bienes, y resulta indispensable pues slo
as puede procederse con equidad a la formacin de los lotes. No es necesaria
cuando los bienes se van a vender en pblica subasta, porque entonces el
avalo no tendra otro objeto que establecer la base sobre la cual ha de hacerse
el remate y en tal caso es suficiente la valuacin territorial.
Testamentario: Es el juicio iniciado sobre la base de un testamento olgrafo o
cerrado. En este caso la declaratoria de herederos es suplida por el auto judicial
que aprueba el testamento.
Testamento: Es el acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por
el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su
muerte. Queda perfeccionado con la sola declaracin de voluntad del causante.
Testamento cerrado: Es el testamento que debe estar firmado por el testador,
pero puede ser escrito por un tercero o a mquina, no siendo necesaria la fecha;
el pliego debe ponerse en un sobre cerrado y entregarse a un escribano en
presencia de cinco testigos, manifestando que ese sobre contiene el testamento;
el sobre debe ser fechado y firmado por el escribano y los testigos.
Testamento olgrafo: Es el testamento que ha sido enteramente escrito,
fechado y firmado de puo y letra del testador.
Testamento por acto pblico: Es cuando el testamento es otorgado por
escritura pblica. Requiere como mnimo tres testigos.
Testamentos especiales: Son los que pueden otorgarse en ciertas circunstancias
de excepcin, tales como guerras, viaje por mar, residencia en el extranjero,
peste o epidemia.
Transmisin hereditaria: Es el paso del causante a los herederos y se produce
en el instante mismo de la muerte del autor de la sucesin, aunque el heredero
sea incapaz o ignore que la herencia se le ha deferido. La muerte, la apertura y
la transmisin de la herencia, se causan en el mismo instante. No hay entre ellas
el menor intervalo de tiempo; son indivisibles.

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Vocacin sucesoria: Es el llamamiento a la herencia, que surge del parentesco


o de la voluntad del testador; es un derecho concreto, referido a una determinada
sucesin y que requiere, como condicin previa, la existencia de capacidad

Material de consulta:

BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil


Comentado. Tomo 3C; Obligaciones - Contratos Arts. 1190 a 1466.
Editorial Hammurabi, 2000, 1ra. edicin.
BUERES, Alberto J. (Director) y HIGHTON, Elena I. (Coord.): Cdigo Civil
Comentado. Tomos 6A, 6B; Sucesiones. Editorial Hammurabi, 2001,
1ra. edicin.
MAFFIA, Jorge O.: Manual de Derecho Sucesorio. Tomos I y II. Editorial
Lexis Nexis-Depalma, 2002, 5ta. edicin.
ZANNONI, Eduardo A.: Manual de Derecho de las Sucesiones. Editorial
Astrea, 2003, 4ta. edicin.

e v a l u acin
La versin impresa no incluye las actividades obligatorias. Las mismas se
encuentran disponibles directamente en Plataforma.

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