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X. Licitao..........................................................................................................................
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NOES DE DIREITO
ADMINISTRATIVO
I. PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO
1. PRINCPIOS BSICOS
1.1.
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2
Em alguns momentos, entretanto, a legalidade pode ser posta num segundo plano pela
prpria Constituio Federal, permitindo o administrador agir sem autorizao legal como na
adoo das medidas provisrias (art. 62), na instituio do estado de defesa (art. 136) e do
estado de stio (art. 137 a 139), alm do caso do art. 84, VI, da CF/88, aprofundado na parte
referente aos poderes da Administrao.
Princpio da impessoalidade
Para Celso Antnio Bandeira de Mello1 nada mais que o princpio da isonomia ou
igualdade. Hely Lopes Meirelles2 j entende ser o clssico princpio da finalidade. A
professora Lucia Valle Figueiredo3 distingue impessoalidade de igualdade. Para ela a
impessoalidade at pode levar igualdade, mas com ela no se confunde. A impessoalidade
implicaria o estabelecimento de regra de agir objetiva (independente de todas as
particularidades individuais) para o administrador, independentemente de qualquer interesse
poltico, confundindo-se, ai sim, com a imparcialidade. Para a autora, seria possvel haver
tratamento igualitrio a determinado grupo (que satisfaria o princpio da igualdade); porm se
fosse ditado por convenincias pessoais do grupo e/ou administrador, estaria infringindo a
impessoalidade. A igualdade para esta administrativista permitira, por exemplo, tratamento
desigual adotando certos discrmenes, dividindo-se a igualdade na lei e perante a lei. No
primeiro caso seria aferida perante os princpios constitucionais, servindo de limite ao
legislador. J o segundo caso (igualdade perante a lei) dar-se-ia no momento da aplicao da
lei, seja ele juiz ou administrador.4
A atividade administrativa no pode ter por fim pessoa especfica, determinada, com o
objetivo de lhe garantir privilgios que no sejam estendidos de forma isonmica aos demais.
Deve ser destinada a todos os cidados de forma geral, sem discriminao, por fora inclusive
do art. 5, I, da CF/88 que afirma: todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza [...], ou seja, a finalidade da lei que todos sejam tratados de forma impessoal.
Exemplo clssico que se tem do princpio da impessoalidade a regra contida no art. 37, II,
da CF/88 exigindo para a investidura em cargo ou emprego pblico aprovao prvia em
concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade
do cargo ou emprego. Tambm o a exigncia da realizao de licitao previamente s
contrataes (salvo excees legais). A impessoalidade objetiva o tratamento igualitrio que a
Administrao Pblica deve dispensar a todos os administrados.
Jos Afonso da Silva5 traz importante observao. A impessoalidade pode ser tanto em
relao aos administrados como prpria Administrao.
1
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 55.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 35. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 93.
3 FIGUEIREDO, Lucia Valle. Curso de Direito Administrativo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 63.
4 Idem, p. 47-50.
5 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 648.
2
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3
A primeira forma de impessoalidade foi a que at aqui se trabalhou (em relao aos
administrados). J a segunda forma, a qual ser aprofundada no tpico referente
Administrao Pblica direta e indireta, quer dizer que a responsabilidade pelos atos
praticados no imputada ao agente que o praticou, mas sim pessoa jurdica a que ele
pertence, por fora da Teoria do rgo.
atravs, tambm, deste princpio que se veda a promoo pessoal dos
administradores, forte no art. 37, 1, da CF/88: A publicidade dos atos, programas, obras,
servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de
orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem
promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos (neste sentido, tambm, STF no RE
n 191.668/RS). Outro exemplo recente a edio da Smula Vinculante n 13 do STF que
estabeleceu a vedao do nepotismo. Ainda os arts. 2, pargrafo nico, III, 18 a 21, da Lei n
9.784/99 e art. 149, 2, da Lei n 8.112/90.
Princpio da moralidade
Ainda que de difcil definio, o princpio da moralidade est ligado ao conceito de
honestidade, de conduta ilibada, tica, decente, lealdade: de bom administrador. Aparece na
Constituio Federal de 1988 em trs artigos distintos: no art. 5, LXXIII (quando trata da
ao popular), no art. 14 (quando aborda os casos de inelegibilidade) e caput do art. 37 (que
trabalha os princpios da Administrao Pblica). De acordo com a doutrina moderna e a
jurisprudncia, a imoralidade vista como uma forma de ilegalidade, e, portanto, sujeita ao
controle do Poder Judicirio.
A no observncia deste princpio pode gerar inmeras consequncias legalmente
previstas como: propositura de Ao Popular (art. 5, LXXIII, da CF/88 e Lei n 4.717/65), de
Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/85, art. 1, IV) e de Ao de Improbidade Administrativa
(Lei n 8.429/92).
Para a doutrinadora Maria Sylvia Zanella Di Pietro6, em se tratando de matria
administrativa, sempre que se verificar que o comportamento da Administrao ou do
administrado que com ela se relaciona juridicamente, ainda que em consonncia com a lei,
ofende a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, a ideia comum de
honestidade, estar havendo ofensa ao princpio da moralidade administrativa.
A moralidade administrativa refere-se ao uma moralidade jurdica que se chega pela
observncia de princpios como os da supremacia do interesse pblico, legalidade,
impessoalidade, igualdade, ao qual se aciona mais um elemento o dever de lealdade s
instituies.7
6
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 79.
Edmir Netto de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 56-7.
7 ARAUJO.
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4
Princpio da publicidade
Princpio que torna obrigatria a divulgao dos atos praticados pela Administrao
Pblica. inerente ao prprio conceito de democracia, ou seja, atribui dever de transparncia,
de visibilidade do Poder Pblico.
Com previso Constitucional no art. 37, 1, a publicidade dos atos, programas, obras,
servios e campanhas dos rgos pblicos devem ter carter educativo, informativo ou de
orientao social.
A publicidade gera a eficcia dos atos administrativos e tambm alguns efeitos como:
a presuno do conhecimento, o desencadeamento do decurso do prazo para interposio de
recursos; o incio da contagem dos prazos de prescrio e decadncia, entre outros, mas
importante salientar que no ela (a publicidade) elemento constitutivo do ato administrativo,
sendo, somente, requisito para sua eficcia. Aparece previsto em inmeras normas: art. 5,
XXXIII primeira parte, e inciso XXXIV; art. 93, IX e X todos da CF/88, na Lei n 8.666/93
art. 3, 3 primeira parte, arts. 21 e 61, pargrafo nico, art. 14, da Lei n 9.784/99, entre
outros.
Escapam regra da publicidade: art. 5 XXXIII, da CF/88 (com relao s
informaes imprescindveis segurana da sociedade e do Estado, regulado pela Lei n
11.111/05) e ainda o inciso LX, o art. 14, 11 da CF/88, o art. 37, 3, II, da CF/88, o art. 20
do CPP, o art. 155 do CPC, art. 21, 1 da Lei n 9.472/97, entre outros
O princpio da publicidade constitui, tambm, uma garantia para o administrado, pois
facilita o controle sobre as aes do administrador. Os instrumentos utilizados para a garantia
deste princpio so, via de regra, o habeas data (Lei n 9.507/97) e o mandado de segurana
(Leis n 12.016/09).
Princpio da eficincia
Presente no caput do art. 37 da CF/88, desde a Emenda Constitucional n 19 de 1998,
consubstancia-se na busca pela qualidade do servio pblico prestado. Busca a otimizao,
rapidez e aperfeioamento dos resultados com o menor desperdcio de recursos possveis. Ou
seja, melhor desempenho, com menor custo.
Ainda que somente em 1998 tenha integrado o caput do art. 37, da CF/88, j era
previsto na prpria Constituio Federal de 1988 no artigo 74, II, no art. 144, 7 e at mesmo
em legislao esparsa como no Decreto-Lei n 200/67, art. 26, III e na Lei n 8.987/95, art. 6,
1.
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5
Princpios implcitos
Como dito anteriormente, alm dos princpios expressos no art. 37, caput, da CF/88,
h princpios que tambm so reconhecidos, mas esto presentes somente de forma implcita
na Constituio Federal.
Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular
As atividades desenvolvidas pela Administrao Pblica devem buscar sempre o
beneficio da coletividade, o interesse pblico (caso contrrio, restaro eivadas de ilegalidade).
So as prerrogativas, os poderes da Administrao Pblica.
Em alguns momentos a Administrao Pblica deve se colocar num patamar de
superioridade frente ao particular para buscar o interesse coletivo (interesse pblico). Quando
o Poder Pblico coloca-se nesta posio vertical (de superioridade) utiliza-se do princpio da
supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular. Para Maria Sylvia Zanella Di
Pietro9 e Hely Lopes Meirelles10 o prprio princpio da finalidade pblica.
So exemplos: as clusulas exorbitantes constantes na Lei 8.666/93, no art. 58, a
encampao prevista no art. 37, da Lei n 8.987/95, as restries ao direito de greve do art. 37,
VII da CF/88, etc. por fora deste princpio, tambm, que se justifica a coercibilidade (ou
imperatividade) dos atos administrativos.
Se o objetivo buscado pela Administrao sempre o pblico, nada mais natural que a
sua vontade prevalea sobre a do particular. Inclusive, no momento em que a finalidade
desvirtuada, para outra que no a pblica, o ato restar ilegal pelo desvio de poder, tambm
chamado de desvio de finalidade.
8
9
GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 22.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 68.
10 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 35. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 105.
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Primrio: coincide com a realizao de polticas pblicas voltadas para o bem estar
social. Satisfaz o interesse da sociedade, do todo social. O interesse pblico primrio justifica
o regime jurdico administrativo e pode ser compreendido como o prprio interesse social, o
interesse da coletividade como um todo. Pode-se afirmar tambm que os interesses primrios
esto ligados aos objetivos do Estado, que no so interesses ligados a escolhas de mera
convenincia de Governo, mas sim determinaes que emanam do texto constitucional.
Secundrio: decorre do fato de que o Estado tambm uma pessoa jurdica que pode
ter interesses prprios, particulares. Estes interesses existem e devem conviver no contexto
dos demais interesses individuais. De regra, o interesse secundrio tem cunho patrimonial,
tendo como exemplos o pagamento de valor nfimo em desapropriaes, a recusa no
pagamento administrativo de valores devidos a servidor pblico, a ttulo de remunerao.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 69. Teoria
sustentada pelo italiano Renato Alessi.
12 Idem, p. 75-8
13 CUNHA JUNIOR, Dirley. Curso de Direito Administrativo. 7. ed. Salvador: JusPodivm, 2009, p. 40.
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