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1. CONCEPTO.Quienes formamos parte de la sociedad, desarrollamos nuestra vida cotidiana realizando una serie de
actos que necesariamente deben estar regulados por el Derecho.
El Derecho es una ciencia que regula el conjunto de principios, preceptos y reglas a que estn
sometidas las relaciones humanas en toda la sociedad, cuyo cumplimiento puede ser exigido de
manera imperativa 1
Para facilitar la regulacin y el estudio de los distintos aspectos de las relaciones sociales, el Derecho ha
sido dividido en diversas ramas como son:
El Derecho Civil
El Derecho Penal
El Derecho Laboral
El Derecho Comercial
El Derecho Tributario, entre otros
Entonces, el Derecho Tributario es una rama del Derecho que contiene el conjunto de normas
jurdicas que se refieren a tributos, regulndolos en sus distintos aspectos 2
EL TRIBUTO
1. COMO SURGE:
El hombre desde sus inicios tuvo necesidades que las pudo satisfacer individualmente, como la
alimentacin y el vestido, pero tambin tuvo necesidades que no pudo satisfacer en forma individual,
sino en forma colectiva, como la defensa, la salud, la educacin, la justicia, el transporte, etc., las que
determinaron que en la historia de la humanidad se creara una organizacin social, la cual necesit una
autoridad a la que supeditaron sus derechos para poder vivir en una comunidad organizada. Es as
como nace el ESTADO, que para poder cumplir con sus fines creo los TRIBUTOS, por medio de los
cuales, los integrantes de esa colectividad, entregan parte de sus patrimonios a ese ESTADO, que se los
devuelve en forma de servicios que benefician a toda la comunidad, es decir, el tributo es una forma de
lograr los ingresos necesarios para el financiamiento de los objetivos del ESTADO.
2. EL ESTADO:
La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana. El Estado es uno e indivisible.
Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio de la
separacin de poderes.
Es unitario porque el poder poltico se manifiesta desde un solo centro de afluencia y decisin, se trata
de una instancia nica reconocida como detentadora del poder.
Es representativo porque nace de elecciones populares debidamente convocadas.
Es descentralizado por la traslacin de competencias de la administracin central del Estado hacia otros
entes jurdicos de derecho pblico, a efectos de dotarlos de autonoma tcnica, econmica y
administrativa, ciertas entidades como los municipios y las regiones tienen una esfera de competencia
propia, la que se ejerce a travs de rganos privativos y mediante funciones transferidas, siendo entes
ajenos y no dependientes del Gobierno Central.
3. GOBIERNO:
Es el conjunto de personas que se encargan de ejercitar y desenvolver conscientemente el poder
pblico en sus distintas manifestaciones (legislar, administrar, dirimir los conflictos de carcter jurdico,
etc.) a efectos de poder cumplir en la prctica, con los fines que se encuentra empeado en alcanzar.
1
2
CABANILLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Buenos Aires - Argentina, 18va. Edicin, Tomo
III, pp- 99-102
VILLEGAS, Hctor: Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario, Buenos Aires - Argentina, 5ta. Edicin, p.209
Desde un punto de vista semntico, el Gobierno se entiende como la organizacin mediante la cual se
fomenta la voluntad del Estado. En puridad, significa la existencia de un conjunto de personas
denominadas gobernantes, quienes se encargan de la direccin, conduccin o administracin del Estado
4. CONCEPTO DE TRIBUTO
5. Fines:
PARTICULARES
ESTADO
LEY
2. Poder de imperio
3. P. Legalid
PARTICULARES
INGRESO
PARTICULARES
4.
SALUD
EDUCACION
TRANSPORTE
JUSTICIA
DEFENSA
VIVIENDA
ETC.
Capacidad contributiva
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Los Gobiernos Locales, mediante Ordenanza, pueden crear, modificar y suprimir sus
contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o exonerar de ellos, dentro de su jurisdiccin y con
los lmites que seala la Ley.
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas se regula las tarifas
arancelarias.
Por Decreto Supremo refrendado por el Ministro del Sector competente y el Ministro de Economa y
Finanzas, se fija la cuanta de las tasas.
En los casos en que la Administracin Tributaria se encuentra facultada para actuar
discrecionalmente optar por la decisin administrativa que considere ms conveniente para el
inters pblico, dentro del marco que establece la ley.
Asimismo, la norma V del Cdigo Tributario seala que La Ley Anual de Presupuesto del Sector
Pblico y las leyes que aprueban crditos suplementarios no podrn contener normas sobre
materia tributaria.
3.4. Se cobra segn la capacidad contributiva, entendindose como tal, la aptitud econmica del
contribuyente o deudor tributario para soportar la carga impositiva. A nadie se le puede cobrar
tributos que excedan a su capacidad contributiva.
3.5. Proporciona al Estado los recursos necesarios para el cumplimiento de sus fines, puesto que
los servicios generales que el Estado brinda a la colectividad, estn en funcin de los ingresos
fiscales, es decir, de los ingresos por recaudacin tributaria.
CLASIFICACIN DE LOS TRIBUTOS
Para comprender la clasificacin de los tributos, podemos tener en cuenta dos factores fundamentales:
1. La financiacin; es decir, si el tributo es pagado por todos los contribuyentes, por un grupo de
contribuyentes, o por una sola persona.
2. El beneficio; es decir, si el beneficio que genera el tributo es para la colectividad en general, para un
grupo de personas, o para una sola persona.
Los tributos se clasifican en impuestos, contribuciones y tasas. A continuacin se define cada uno de ellos
teniendo en cuenta los factores antes sealados:
IMPUESTO
CONTRIBUCION
TASA
IMPUESTO
Es el tributo que sirve para financiar servicios generales que redundan en beneficio de toda la colectividad,
sin poderse determinar en que proporcin benefician a cada contribuyente. Es el caso del Impuesto General
a las Ventas, Impuesto Selectivo al Consumo, Impuesto a la Renta y del Rgimen Unico Simplificado, que
sirven para financiar servicios como el de defensa nacional, servicio del que todos nos valemos, sin que
exista una determinacin aritmtica ideal para saber cuanto le corresponde a cada contribuyente de ese
servicio que proporciona el estado.
La norma II del Cdigo Tributario prescribe que impuesto es el tributo cuyo cumplimiento no origina una
contraprestacin directa en favor del contribuyente por parte del Estado. As por ejemplo, cuando se paga el
IGV o el Impuesto a la Renta, no se recibe una contraprestacin directa del Estado, pero si me permite gozar
de los servicios generales a los que tiene acceso toda la colectividad.
CONTRIBUCION
Se entiende como tal, el tributo pagado por un determinado grupo de personas, cuyo ingreso sirve para
financiar servicios de especial utilidad para ese grupo de personas. Tal es el caso de la contribucin a Es
Salud (antes Instituto Peruano de Seguridad Social), al SENATI y al SENCICO, a cuyos servicios solamente
tienen derecho los contribuyentes cotizantes y no la colectividad en general.
La norma II del Cdigo Tributario prescribe que Contribucin es el tributo cuya obligacin tiene como hecho
generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de actividades estatales.
TASA
Es el tributo que paga una persona por la prestacin de un servicio pblico que le beneficia individualmente.
Tal es el caso de la tasa de Correos y el Peaje.
La norma II del Cdigo Tributario prescribe que Tasa es el tributo cuya obligacin tiene como hecho
generador la prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado en el contribuyente.
El cuarto prrafo de la norma II, para diferenciar al impuesto de los otros tributos, prescribe que El
rendimiento de los tributos distintos a los impuestos (la contribucin y la tasa) no debe tener un destino ajeno
al de cubrir el costo de las obras o servicios que constituyen los supuestos de la obligacin. As por ejemplo,
la contribucin a Essalud es un tributo cuyo rendimiento tiene como destino cubrir el costo de los servicios
que dicha institucin presta, en cambio el impuesto (ej. el IGV), es un tributo cuyo rendimiento esta destinado
a cubrir el costo de obras y servicios generales que presta el Estado.
CLASIFICACION DE LOS IMPUESTOS
1. Por su procedencia: Internos y externos.
Impuestos Internos.- Aquellos que se perciben dentro de los lmites del pas, por operaciones de
mercado interno.
Impuestos Externos.- Aquellos que se perciben con motivo de la entrada y salida de bienes al pas, por
operaciones de mercado externo; es decir, los impuestos a la importacin y exportacin.
2.
4.
5.
La norma II del Cdigo Tributario prescribe que las tasas, entre otras, pueden ser:
1. Arbitrios: son tasas que se pagan por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico. Son
recursos propios de las municipalidades, as lo establece el art. 192 de la Constitucin. La Ley
Orgnica de Municipalidades establece la factibilidad de cobrar arbitrios por: alumbrado y limpieza
pblica, conservacin de parques y jardines, etc.
2. Derechos: son tasas que se pagan por la prestacin de un servicio administrativo pblico o el uso o
aprovechamiento de bienes pblicos. La Ley Orgnica de municipalidades establece la factibilidad de
cobrar derechos por: nomenclatura y numeracin de fincas, control de pesas y medidas, uso de
baos municipales, de playas y riberas de ros habilitadas, acondicionadas y conservadas por las
municipalidades; cementerios y derechos funerarios municipales; Uso de mercados y mataderos,
expedicin de partidas de Registro Civil, etc.
3. Licencias: son tasas que gravan la obtencin de autorizaciones especficas para la realizacin de
actividades de provecho particular sujetas a control o fiscalizacin. Las municipalidades pueden
cobrar licencias por: construccin y similares, anuncios, ocupacin de vas pblicas, venta de
bebidas alcohlicas, rifas, juegos y apuestas, licencias especiales como ocupacin de puestos en
mercados, funcionamiento de Estaciones de Radio, etc.
Como se puede apreciar, la clasificacin de las tasas hecha por la norma II del Cdigo Tributario, es desde el
punto de vista de los tributos municipales.
1. DEFINICION:
LEY
(HECHOS IMPONIBLES)
1
ESTADO
Sujeto Activo
Acreedor Tributario
VINCULO JURIDICO
PARTICULARES
Sujeto Pasivo
Deudor Tributario
TRIBUTO
La relacin Jurdico Tributaria es el vnculo Jurdico entre el ESTADO, sujeto activo o acreedor tributario
y, los PARTICULARES, sujetos pasivos o deudores tributarios, que se origina al producirse los HECHOS
IMPONIBLES (presupuestos hipotticos encuadrados en la LEY), para dar nacimiento al TRIBUTO que
es el objetivo principal de la relacin.
As por ejemplo, en el caso del Impuesto General a las Ventas, la ley seala como uno de los
presupuestos hipotticos para su afectacin, las ventas en el pas de bienes muebles realizadas por los
sujetos de dicho impuesto. En el momento en que una empresa (persona natural o jurdica) venda un
bien mueble en el pas, se genera un vnculo jurdico entre el Estado y ese contribuyente, dando origen
al nacimiento del Impuesto General a las Ventas.
2. NATURALEZA DE LA RELACIN JURIDICO TRIBUTARIA:
El tributo originado por la relacin jurdica entre el acreedor y el deudor tributario, es de naturaleza legal,
de derecho pblico y exigible coactivamente.
NATURALEZA LEGAL: Se dice que la relacin jurdico-tributaria es de naturaleza legal, por que se
basa en el principio de legalidad contemplado en el art. 74 de la Constitucin Poltica del Per y en la
norma IV del Cdigo Tributario. No hay tributo sin Ley, principio en virtud de la cual, el fisco puede exigir
el pago solo de aquellos tributos creados por la va legal, nadie se encuentra obligado a pagar monto
alguno, si no existe norma legal que cree el tributo. Se trata de una relacin de derecho y no de fuerza.
NATURALEZA PUBLICA: Se dice que la relacin Jurdico-Tributaria es de naturaleza pblica, porque el
tributo, objetivo principal de dicha relacin, tiene como finalidad bsica satisfacer necesidades pblicas.
EXIGIBILIDAD COACTIVA: En materia tributaria existe lo que se denomina Poder de Imperio, en virtud
del cual el Estado acta primero en un plano de supremaca, al crear las leyes tributarias sin tener en
cuenta la voluntad del contribuyente, pero s su capacidad contributiva, para luego actuar como cualquier
acreedor que pretende el cobro de lo que considera le es adeudado, para lo cual puede hacer uso del
poder coactivo de cobranza establecido en el ttulo II del Libro III del Cdigo tributario: "Procedimiento de
Cobranza Coactiva".
Es necesario sealar tambin la NATURALEZA PERSONAL de la relacin, puesto que los tributos se
dirigen a las personas (naturales o jurdicas) y no a las cosas. Nunca podr afirmarse que la obligada al
pago es una cosa, porque la relacin jurdico tributaria se traba entre el estado y las personas.
3. ELEMENTOS DE LA RELACIN JURIDICO TRIBUTARIA:
De acuerdo a lo que prescribe el Cdigo Tributario, son los siguientes: Sujeto activo, sujeto pasivo,
hecho imponible y el tributo.
SUJETO ACTIVO
De derecho o contribuyentes
- En calidad de representantes
ELEMENTOS
SUJETO PASIVO
De hecho o responsables
- En calidad de adquirentes
- Por incumplimiento de
mandatos
EL HECHO IMPONIBLE
EL TRIBUTO
realizado un hecho imponible contemplado en la Ley del Impuesto a la Renta, siendo el obligado
directo al pago del tributo.
3.2.2 SUJETO PASIVO DE HECHO O RESPONSABLE:
El artculo 9 del Cdigo Tributario precisa que responsable es aquel que, sin tener la
condicin de contribuyente, debe cumplir la obligacin atribuida a ste.
Es decir, el sujeto pasivo de hecho, llamado tambin responsable, es el que sin ser el
realizador del hecho imponible, ni obligado directo al pago del tributo, ni el que se desprende de
su riqueza para cumplir con el pago, debe cumplir con la obligacin porque as lo manda la Ley,
no es el titular de la obligacin.
De otro lado, el artculo 19 seala que estn solidariamente obligadas, aquellas personas
respecto de las cuales se verifica un mismo hecho generador de obligaciones tributarias.
Los artculos 16 al 18 agrupan a los sujetos pasivos de hecho o responsables solidarios en:
- Responsables solidarios en calidad de representantes
- Responsables solidarios en calidad de adquirentes y
- Responsables solidarios por incumplimiento de mandatos.
A.
3.
4.
5.
En los casos de los numerales 1 y 5, el segundo prrafo del art. 16 prescribe que dicha
responsabilidad surge cuando por accin u omisin del representante se produce el
incumplimiento de las obligaciones tributarias del representado.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el segundo prrafo del art. 16 tambin prescribe que
existe responsabilidad solidaria cuando por dolo, negligencia grave o abuso de
facultades se dejen de pagar las deudas tributarias.
El tercer prrafo del art. 16 del Cdigo Tributario, prescribe que se considera que existe
dolo, negligencia grave o abuso de facultades, salvo prueba en contrario, cuando el deudor
tributario:
1.
No lleva contabilidad o lleva dos o ms juegos de libros o registros para una misma
contabilidad, con distintos asientos.
A tal efecto, se entiende que el deudor no lleva contabilidad, cuando los libros o registros
que se encuentra obligado a llevar no son exhibidos o presentados a requerimiento de la
Administracin Tributaria, dentro de un plazo mximo de 10 (diez) das hbiles, por
causas imputables al deudor tributario.
2.
3.
Emite y/u otorga ms de un comprobante de pago as como notas de dbito y/o crdito,
con la misma serie y/o numeracin, segn corresponda.
4.
5.
Anota en sus libros y registros los comprobantes de pago que recibe u otorga por
montos distintos a los consignados en dichos comprobantes u omite anotarlos, siempre
que no se trate de errores materiales.
6.
7.
8.
9.
10. Omite a uno o ms trabajadores al presentar las declaraciones relativas a los tributos
que graven las remuneraciones de stos.
11. Se acoge al Nuevo Rgimen nico Simplificado o al Rgimen Especial del Impuesto a la
Renta siendo un sujeto no comprendido en dichos regmenes en virtud a las normas
pertinentes.
En todos los dems casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la existencia de
dolo, negligencia grave o abuso de facultades.
ADMINISTRADOR DE HECHO RESPONSABLE SOLIDARIO
Por Decreto Legislativo N 1121 del 18-07-2012, vigente desde el 19-07-2012, se incorpor al
Cdigo Tributario el artculo 16-A que seala como responsable solidario al Administrador de
Hecho en los trminos siguientes:
Est obligado a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad de
responsable solidario, el administrador de hecho.
Para tal efecto, se considera como administrador de hecho a aqul que acta sin tener la
condicin de administrador por nombramiento formal y disponga de un poder de gestin o
direccin o influencia decisiva en el deudor tributario, tales como:
1. Aqul que ejerza la funcin de administrador habiendo sido nombrado por un rgano
incompetente, o
2. Aqul que despus de haber renunciado formalmente o se haya revocado, o haya
caducado su condicin de administrador formal, siga ejerciendo funciones de gestin o
direccin, o
3. Quien acta frente a terceros con la apariencia jurdica de un administrador formalmente
designado, o
4. Aqul que en los hechos tiene el manejo administrativo, econmico o financiero del
deudor tributario, o que asume un poder de direccin, o influye de forma decisiva,
directamente o a travs de terceros, en las decisiones del deudor tributario.
Existe responsabilidad solidaria cuando por dolo o negligencia grave se dejen de pagar las
deudas tributarias. Se considera que existe dolo o negligencia grave, salvo prueba en
contrario, cuando el deudor tributario incurra en lo establecido en el tercer prrafo del artculo
16. En todos los dems casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la
existencia de dolo o negligencia grave.
Significado de trminos:
Padres.- En el caso de los padres, el ejercicio de la patria potestad es connatural a su
calidad de tales, pudiendo, en virtud de esta institucin, representar a sus hijos en los actos
de la vida civil, mientras ellos no adquieran la capacidad de ejercicio y responsabilidad civil
(art. 419 del Cdigo Civil y art. 78 literal g e i del TUO del Cdigo de los Nios y
Adolescentes).
La representacin de la patria potestad comprende tambin el cumplimiento de las
obligaciones tributarias que generan los recursos que posean sus hijos.
Tutores.- El tutor de un menor, deber cuidar de su bienestar fsico, intelectual, as como del
patrimonio que posea, siendo responsable civil o penal en caso de malos manejos, estando
obligado a cumplir con las obligaciones tributarias del menor que tiene bajo su tutela, pues en
caso contrario se constituye en responsable solidario como sancin a su incompetencia, sin
valorar para ello su nimo de dolo o culpa.
Curadores.- En este caso de representacin, la persona representada deviene en incapaz
por no tener discernimiento, ser sordomuda, ciegosorda, ciegomuda, retardada mental o
sufrir pena que lleva anexa la interdiccin civil (art. 43 inc. 2 y 3, art.44 inc. 2 y 8 del Cdigo
Civil).
Si la persona incapaz tiene patrimonio, el curador que lo administra debe cumplir con las
obligaciones tributarias a su cargo, pues bastar el simple incumplimiento para atribuirle
responsabilidad solidaria.
Sndicos, liquidadores de quiebras.- En nuestro pas el Sndico estaba dotado de muy
amplias facultades, actualmente esta figura ha sido reemplazada por Bancos liquidadores,
instituciones financieras y de seguros y otras entidades pblicas y privadas o personas
naturales que desarrollen actividad liquidadora y que se encuentren registradas ante la
Comisin de Salida del Mercado o en todo caso reemplazados excepcionalmente por
comisiones liquidadoras integradas por un representante del insolvente y dos seleccionados
entre los acreedores, nos encontramos ante entidades, funcionarios y personas que
intervienen para organizar la disolucin y liquidacin de los bienes de la empresa. Para tal fin
se precisa de un convenio de liquidacin (art. 64 del D. Leg. 845, Ley de Reestructuracin
Patrimonial.
Es a partir de la fecha de suscripcin del convenio de liquidacin que el liquidador (de
quiebras) adquiere la representacin legal del insolvente y la administracin de su patrimonio
y no cuando la junta de acreedores lo designa como liquidador.
Surgida la representacin y administracin, el liquidador (de quiebras) procede al pago de los
crditos debidamente reconocidos por la Comisin de Salida del Mercado, conforme al orden
de prelacin establecido por el art. 24 del D. Leg. N 845, Ley de Reestructuracin
Patrimonial, modificado por el art. 24 de la Ley 27146, Ley del Fortalecimiento del Sistema
de Reestructuracin Patrimonial del 24 de junio de 1999. El orden de prelacin es el
siguiente:
1. Los crditos que tengan como origen el pago de remuneraciones, beneficios sociales,
aportes al sistema privado de pensiones...
2. Los crditos alimentarios.
3. Los crditos garantizados con hipoteca, prenda anticresis, warrants, medidas
cautelares...
4. Los crditos de origen tributario del Estado
5. Los dems crditos
El artculo 6 del Cdigo Tributario establece que las deudas por tributos gozan de privilegio
general sobre todos los bienes del deudor tributario y tendrn prelacin sobre las dems
obligaciones en cuanto concurran con acreedores cuyos crditos no sean por el pago de
remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores; las aportaciones
impagas al Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones y al Sistema
Nacional de Pensiones, y los intereses y gastos que por tales conceptos pudieran
devengarse, incluso los conceptos a que se refiere el Artculo 30 del Decreto Ley N 25897;
alimentos; e hipoteca o cualquier otro derecho real inscrito en el correspondiente Registro.
Si el liquidador obviara, en el pago de las acreencias este orden de prelacin ser
responsable solidario con el deudor tributario como sancin a su mala representacin. Por
ejemplo, si el liquidador cancela antes un crdito que el insolvente tena con un amigo, que
no era sino una simple acreencia y que le corresponda cancelar despus del Fisco, entonces
ser responsable solidario como sancin por su mala representacin.
Interventores.- Son personas jurdicas debidamente calificadas por la Superintendencia de
Banca y Seguros, encargadas de la liquidacin de empresas del sistema financiero o de
seguros, con insuficiencia de patrimonio efectivo, para lo cual debern efectuar el pago de las
acreencias de acuerdo al siguiente orden de prelacin:
1.- Cumplimiento de las obligaciones de carcter laboral.
2.- Cumplimiento de la garanta del ahorro.
Para la determinacin de los bienes recibidos no cuenta el de los frutos obtenidos con
posterioridad a la adquisicin de los bienes3
Socios que reciban bienes por liquidacin de sociedades u otros entes colectivos.- El
primer prrafo del art. 413 de la Nueva Ley General de Sociedades, seala que disuelta la
sociedad se inicia el proceso de liquidacin.
La liquidacin de la sociedad puede obedecer a diversas causas como las sealadas en el art.
407 de la Nueva Ley General de Sociedades. En el caso de sociedades irregulares se
considera que estas sociedades de hecho pueden considerarse en todo momento disueltas 4.
El art. 420 de la Ley General de Sociedades prescribe que los liquidadores no pueden
distribuir entre los socios el haber social sin que antes se hayan satisfecho las obligaciones con
los acreedores o consignado el importe de sus crditos.
El art. 422 prescribe que despus de la extincin de la sociedad los acreedores de la sociedad
colectiva, la sociedad annima, la sociedad comandita simple y en comandita, que no hayan
sido pagados, no obstante la liquidacin de dichas sociedades, podrn hacer valer sus crditos
frente a los socios o accionistas, hasta por el monto de la suma recibida por stos como
consecuencia de la liquidacin. Dicha norma es aplicable al acreedor tributario, por ser un
acreedor ms, siendo concordantes en ese sentido la Ley General de Sociedades y el Cdigo
Tributario.
Adquirentes del activo y pasivo.- Esta norma es aplicable en los casos de fusin y escisin y
en los de transferencia conjunta del activo y pasivo de una empresa a ttulo particular.
En la escisin la responsabilidad solidaria se da entre la escindida y la(s) escisionaria(s) slo
en caso de segregacin, porque en sta subsiste la primera. Tambin opera la responsabilidad
solidaria entre las escisionarias, sea que la escisin tenga lugar por divisin o por segregacin.
Pero en el caso, aunque la norma del art. 17 no lo exprese, la responsabilidad solidaria se
extiende slo hasta el lmite del valor de los activos transferidos a cada cual.
Cabe destacar que slo en la fusin es concebible que una sociedad pueda adquirirlos pasivos
y no los activos de otra, lo que ocurrir si la fusionada carece de activos. En la escisin ello no
es posible ya que el bloque patrimonial transmisible por escisin nicamente puede consistir
segn la Ley General de Sociedades, art. 369, en un activo o en un conjunto de activos, en un
conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos o en un fondo empresarial.
Respecto a la transferencia conjunta del activo y pasivo de una empresa a ttulo particular
podemos citar como ejemplo los casos de donaciones, o de compra venta, permuta, aporte,
adjudicacin en pago u otras formas de disposicin a ttulo oneroso de negocios de propiedad
de personas naturales, as como sociedades de hecho, sucesiones indivisas, condminos, etc. 5
C. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA POR INCUMPLIMIENTO DE MANDATOS:
El art. 18 del Cdigo Tributario seala que son responsables solidarios con el contribuyente:
1. Las empresas porteadoras que transportan productos gravados con tributos, si no cumplen
los requisitos que sealen las leyes tributarias para el transporte de dichos productos.
Las empresas porteadoras a que se refiere este numeral, son las personas naturales o
jurdicas que se dedican al transporte de productos gravados con tributos, las que
necesariamente debern hacerlo cumpliendo con los requisitos establecidos por las leyes
tributarias, como el Reglamento de Comprobantes de Pago.
2. Los agentes de retencin o percepcin, cuando hubieren omitido la retencin o percepcin
a que estaban obligados. Efectuada la retencin o percepcin el agente es el nico
responsable ante la Administracin Tributaria.
El Cdigo Tributario en su art. 10 seala que En defecto de la Ley, mediante Decreto
Supremo, pueden ser designados agentes de retencin o percepcin los sujetos que, por
razn de su actividad, funcin o posicin contractual estn en posibilidad de retener o
percibir tributos y entregarlos al acreedor tributario. Adicionalmente la Administracin
Tributaria podr designar como agente de retencin o percepcin a los sujetos que
considere que se encuentran en disposicin para efectuar la retencin o percepcin de los
tributos.21
TALLEDO MAZU Csar, Manual del Cdigo Tributario, Editorial Economa y Finanzas, Tomo I, pp. 40,
BRAMONT Ricardo, Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades, pp. 720 a 721
5
TALLEDO MAZU Cesar, Manual del Cdigo Tributario, Editorial Economa y Finanzas, T. 1, pp. 41
4
Para comprender este caso podemos remitirnos a lo dispuesto por los arts. 71 y 74 de la
Ley del Impuesto a la Renta que sealan que las personas, empresas y entidades
obligadas a llevar contabilidad completa o Registro de Ingresos y Gastos, cuando paguen
o acrediten honorarios u otra remuneracin que constituyan renta de cuarta categora,
debern retener con carcter de pago a cuenta del Impuesto a la Renta el 10% de las
rentas que abonen o acrediten.
Bajo este entendido, supongamos a un profesional que presta servicios de cuarta
categora a una persona jurdica, que lgicamente esta obligada a llevar contabilidad
completa. En este caso, la persona natural que presta el servicio profesional ser la
realizadora del hecho imponible, constituyendo el sujeto pasivo de derecho. La
persona jurdica que paga los honorarios, no es la realizadora del hecho imponible, ni la
obligada directa, pero deber cumplir con la obligacin de retener y pagar el tributo
retenido porque as lo manda la Ley, es decir, constituye el sujeto pasivo de hecho o
responsable.
Como ejemplo podemos citar el art. 55 del D. Leg. 776, Ley de Tributacin Municipal que
seala que Son sujetos pasivos del impuesto las personas que adquieran entradas para
asistir a los espectculos. Son responsables tributarios, en calidad de agentes
perceptores del impuesto, las personas que organicen el espectculo, siendo responsable
solidario al pago del mismo el conductor del local donde se realice el espectculo afecto.
Tambin podra considerarse como ejemplo el IGV y el ISC, sin embargo, nuestra
legislacin no le ha dado tal carcter.
3. Los terceros notificados para efectuar un embargo en forma de retencin hasta por el
monto que debi ser retenido, de conformidad con el Artculo 118, cuando:
a) No comuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes y entreguen al deudor
tributario o a una persona designada por ste, el monto o los bienes retenidos o que se
debieron retener, segn corresponda.
b) Nieguen la existencia o el valor de crditos o bienes, ya sea que entreguen o no al
tercero o a una persona designada por ste, el monto o los bienes retenidos o que se
debieron retener, segn corresponda.
c) Comuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes, pero no realicen la retencin
por el monto solicitado.
d) Comuniquen la existencia o el valor de crditos o bienes y efecten la retencin, pero
no entreguen a la Administracin Tributaria el producto de la retencin.
En estos casos, la Administracin Tributaria podr disponer que se efecte la verificacin
que permita confirmar los supuestos que determinan la responsabilidad.
No existe responsabilidad solidaria si el tercero notificado le entrega a la Administracin
Tributaria lo que se debi retener.
4. Los depositarios de bienes embargados, hasta por el monto de la deuda tributaria en
cobranza, incluidas las costas y gastos, cuando, habiendo sido solicitados por la
Administracin Tributaria, no hayan sido puestos a su disposicin en las condiciones en
las que fueron entregados por causas imputables al depositario. En caso de que dicha
deuda fuera mayor que el valor del bien, la responsabilidad solidaria se limitar al valor
del bien embargado. Dicho valor ser el determinado segn el Artculo 121 y sus normas
reglamentarias.
El Ejecutor Coactivo o el Auxiliar Coactivo pueden designar como depositario de los
bienes embargados al deudor tributario, a un tercero (gerentes, administradores,
contadores, etc.), los que quedan obligados a mantener dichos bienes en las mismas
condiciones en que les fueron entregados. En caso la Administracin Tributaria les
solicitara ponerlos a su disposicin, y stos no estuvieran en las mismas condiciones en
que les fueron entregados al ser designados como depositarios, responden solidariamente
hasta por el valor del bien embargado.
5. Los acreedores vinculados con el deudor tributario, segn el criterio establecido en el
artculo 12 de la Ley General del Sistema Concursal, que hubieran ocultado dicha
vinculacin en el procedimiento concursal relativo al referido deudor, incumpliendo con lo
previsto en dicha Ley.
- Por la existencia de algn tipo de relacin en virtud de la cual alguno de ellos ejerce o
se encuentra en capacidad de ejercer una influencia relevante en las decisiones
operativas, econmicas o de cualquier otra ndole que adopte o pudiera adoptar el otro;
y,
-
Por haber existido o existir cualquier otro elemento que pudiera significar algn tipo de
vinculacin directa o indirecta.
6. Los sujetos comprendidos en los numerales 2, 3 y 4 del artculo 16, cuando las empresas
a las que pertenezcan hubieran distribuido utilidades, teniendo deudas tributarias
pendientes en cobranza coactiva, sin que stos hayan informado adecuadamente a la
Junta de Accionistas, propietarios de empresas o responsables de la decisin, y a la
SUNAT; siempre que no se d alguna de las causales de suspensin o conclusin de la
cobranza conforme a lo dispuesto en el artculo 119.
Tambin son responsables solidarios, los sujetos miembros o los que fueron miembros de los
entes colectivos sin personalidad jurdica, por la deuda tributaria que dichos entes generen y
que no hubiera sido cancelada dentro del plazo previsto por la norma legal correspondiente, o
que se encuentre pendiente cuando dichos entes dejen de ser tales.
3.3 EL HECHO IMPONIBLE:
Mientras solo sea la descripcin hipottica de carcter normativo, contenida en la Ley tributaria, se le
conoce como Hiptesis de Incidencia Tributaria, Supuesto de Hecho Tributario o Presupuesto
Hipottico.
Una vez realizada fcticamente la Hiptesis de Incidencia Tributaria, Supuesto de Hecho Tributario o
Presupuesto Hipottico, se convierte en hecho imponible o hecho generador
Hecho imponible o hecho generador, es el acaecimiento fctico de la hiptesis de incidencia tributaria,
es el hecho efectivamente acontecido en determinado lugar y tiempo, que al corresponder
rigurosamente a la descripcin formulada por la hiptesis de incidencia, da lugar al nacimiento de la
obligacin tributaria.
As por ejemplo, el art. 1 del TUO de la Ley del IGV establece cinco hiptesis de incidencia tributaria,
que de realizarse fcticamente se convierten en hechos imponibles o hechos generadores.
La hiptesis de incidencia que al realizarse se convierte en hecho imponible, contiene cuatro aspectos:
el aspecto material, el aspecto espacial, el aspecto personal y el aspecto temporal. Basta que se omita
alguno de estos aspectos para que no se genere la obligacin tributaria, ya que se habra establecido
por Ley un supuesto tributario incompleto.
El aspecto material representa la descripcin abstracta del hecho concreto que el destinatario legal
tributario realiza o la situacin en que el destinatario legal se halla o a cuyo respecto se produce. Por ello
siempre el aspecto material va a encontrarse vinculado a un verbo ya que el contenido del aspecto
material implica un dar, un transferir, un entregar, un recibir, un obtener, un adquirir, etc 6.
El aspecto material responde a la pregunta Qu grava el tributo?. As por ejemplo: Que grava el
IGV?, la respuesta la encontramos en el artculo 1 de la LIGV que seala textualmente: El Impuesto
General a las Ventas grava las siguientes operaciones: a) La venta en el pas de bienes muebles,
entre otros
El aspecto personal, es el que precisa o describe al sujeto que realiza el hecho concreto u objetivo que
se pretende gravar, estableciendo quien ser el deudor y el acreedor tributario,
Este aspecto responde a la pregunta Quien realiza el hecho?, A quien se grava?, Quien es el
acreedor tributario? . As por ejemplo, para el caso del IGV, Quienes son los sujetos en calidad de
contribuyentes? La respuesta la encontramos en el artculo 9 de la LIGV al sealar que Son sujetos del
Impuesto en calidad de contribuyentes, las personas naturales, las personas jurdicasque: a) Efecten
ventas en el pas de bienes afectos, en cualquiera de las etapas del ciclo de produccin y distribucin
entre otros.
El aspecto espacial, es el que determina el lugar en el cual el deudor realiza el hecho, o en el cual la
ley da por realizado el hecho descrito en el aspecto material de la hiptesis de incidencia.
Este aspecto responde a la interrogante Donde debe realizarse el hecho? Por ejemplo, en el caso del
IGV, Donde debe realizarse la venta de bienes muebles?, la respuesta la encontramos en el art. 1 de
la LIGV al sealar que El Impuesto General a las Ventas grava: a) La venta en el pas de bienes
muebles, entre otros.
El aspecto temporal, indica el momento exacto en que el hecho se configura o en el cual el legislador lo
tiene por configurado.
Este aspecto responde a la interrogante Cuando se realiza el hecho imponible?, o Cuando nace la
obligacin? As por ejemplo en el caso del IGV, Cuando nace la obligacin tributaria en la
transferencia de bienes muebles?, La respuesta la encontramos en el artculo 4 de la LIGV al sealar
que La obligacin tributaria se origina: a) En la venta de bienes, en la fecha en que se emita el
comprobante de pago de acuerdo a lo que establezca el reglamento o en la fecha en que se entregue el
bien, lo que ocurra primero. Entre otros.
3.4 EL TRIBUTO:
Es el objetivo principal de la relacin jurdico-tributaria entre el Estado y los contribuyentes, cuya fuente
mediata es la Ley, y se origina al producirse el hecho imponible.
6
7
VILLEGAS Hctor, Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario, Tomo I, pp. 240
Jarach Dino, Ibidem. p 75
La base imponible.
Jimnez Gonzlez Antonio, Lecciones de Derecho Tributario, Mxico D.F., Ediciones Contables y Administrativas
S.A., Tercera Edicin, 1991, p 126
9
Entindase en el sentido de aportar y no como clase de tributo
10
Entendidas en el sentido de aportar y no como clase de tributo
11
Jimnez Gonzlez, Antonio, Ibidem. pp 125 - 126
2.
En los casos en que la Administracin Tributaria se encuentra facultada para actuar discrecionalmente
optar por la decisin administrativa que considere ms conveniente para el inters pblico, dentro del
marco que establece la ley.
PRINCIPIO DE JERARQUIA DE LAS NORMAS.- El principio de jerarqua de las normas ha sido
consagrado por el artculo 51 de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual La Constitucin
prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior categora, y as
sucesivamente.... El artculo 138, segundo prrafo de la Constitucin, a su vez obliga a aplicar ese
principio en todo proceso. Las normas sealadas en ste prrafo han sido asimiladas por el artculo 102
del Cdigo Tributario, prescribiendo que Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de
mayor jerarqua.
PRINCIPIO DE EQUIDAD (JUSTICIA).- Este principio tiene como antecedente el principio de justicia
formulado por Adn Smith en su obra Investigacin sobre la Naturaleza y las Causas de la Riqueza de
las Naciones, en la que lo explica de la siguiente manera: Los sbditos de cada Estado deben
contribuir al sostenimiento del gobierno en una proporcin lo ms cercana posible a sus
respectivas capacidades; es decir, en proporcin a los ingresos de que gozan bajo la proteccin
del Estado. De la observancia o menosprecio de esa mxima depende lo que se llama equidad o
falta de equidad de los impuestos14 Segn este principio, debe pagar ms quien ms tiene.
6.
PRINCIPIO DE PUBLICIDAD.- Segn el cual, para que un tributo sea exigible debe ser conocido, es
decir, publicado en el diario oficial para su cumplimiento. El artculo 87 de la Constitucin Poltica del
Per seala que la publicidad es esencial para la existencia de toda norma del Estado.
7.
PRINCIPIO DE CERTEZA.- De acuerdo a este principio, la Ley que crea el tributo debe ser lo ms clara
y sencilla de aplicacin.
Segn este principio la Ley debe determinar con claridad y precisin los elementos del tributo, como
son el acreedor tributario, el deudor tributario, las hiptesis de incidencia tributaria, la base imponible, la
alcuota, etc., es por ello que se dice que el principio de certeza esta vinculado al principio de legalidad y
al principio de reserva de la ley
8.
9.
10.
12
16 del art. 2 de la Constitucin, segn el cual, toda persona tiene derecho a la propiedad; y en el
artculo 70, segn el cual la propiedad es inviolable. A nadie puede privrsele de su propiedad, sino por
causa de necesidad y utilidad pblicas o de inters social declarados conforme la Ley, y previo pago en
dinero de indemnizacin justipreciada.
Un claro ejemplo de violacin de este principio lo constituye el Impuesto Mnimo a la Renta vigente hasta
el ao 1996, el cual segn las Resoluciones Nros. 646-96-AA/TC y 680-96-AA/TC expedidas por el
Tribunal Constitucional, ha sido declarado como inconstitucional, antitcnico y confiscatorio,
violatorio del principio fundamental de respeto a los derechos fundamentales de las personas ,
pues el hecho de gravar a los accionantes con un tributo del orden del 2% de sus activos netos, slo por
el hecho de no encontrarse afecto al Impuesto a la Renta, al haber obtenido prdidas, supone una
desnaturalizacin desproporcionada del propio Impuesto, ya que pretende gravar no el beneficio, la
ganancia o la renta obtenida por las accionantes como consecuencia del ejercicio de una actividad
econmica, conforme lo prev el art. 1 de la Ley del impuesto a la Renta, sino el capital o sus activos
netos, no obstante haber demostrado los accionantes estar no afectos al pago del Impuesto a la Renta
por tener prdidas.
12. PRINCIPIO DE NO PRIVILEGIO PERSONAL.- Segn el cual, todos los contribuyentes tienen iguales
derechos y obligaciones. El artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per corrobora este principio al
sealar que:
Pueden expedirse leyes especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de
la diferencia de personas.
Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo en materia penal, cuando favorece al reo.
La ley se deroga slo por otra ley. {
ambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.
La Constitucin no ampara el abuso del derecho.
S IS T E M A T R IB U T A R IO N A C IO N A L
( D .L , 7 7 1 )
C O D IG O T R IB U T A R IO
(D .L , 7 7 3 )
G O B IE R N O C E N T R A L
T R IB U T O S
G O B IE R N O S L O C A L E S
IM P U E S T O A L A R E N T A (D .L , 7 7 4 )
IM P U E S T O G R A L A L A S V E N T A S (D .L , 7 7 5 )
IM P U E S T O S E L E C T . A L C O N S U M O (D .L , 7 7 5 )
D E R E C H O S A R A N C E L A R IO S
T A S A S P O R P R E S T . D E S E R V IC IO S .
R E G IM E N U N IC O S IM P L IF IC A D O (D .L , 7 7 7 )
P A R A O T R O S F IN E S
IM P U E S T O A L A A L C A B A L A
IM P U E S T O P R E D IA L
IM P . A L P A T R IM . V E H IC U L A R .
IM P . A L O S E S P E C T , P U B . N O D E P O R T .
IM P . A L O S J U E G O S .
IM P . A L A S A P U E S T A S .
O T R A S C O N T R IB . Y T A S A S (D .L , 7 7 6 )
C O N T R IB . A L
C O N T R IB . A L
C O N T R IB . A L
C O N T R IB . A L
IP S S .
F O N A V I.
S E N A T I.
S E N C IC O .
La Ley Marco estableci que el Cdigo Tributario es el eje fundamental del sistema, ya que sus normas
son aplicables a los tributos que lo conforman. De otro lado, dispuso que los tributos que no se
encuentren comprendidos en ella, cualquiera sea su denominacin o destino, se entiende que han sido
derogados.
El cuadro anterior esta preparado con los tributos vigentes a partir del 01-01-1994, fecha en que entra en
vigencia la Ley Marco del Sistema Tributario Nacional.
La contribucin al FONAVI tuvo vigencia solamente hasta el ao 1998, habindose convertido en el
Impuesto Extraordinario de Solidaridad, mediante Ley 26969 vigente desde el 01-09-1998, hasta
diciembre del 2004 en que fue derogado.
La Contribucin al IPSS ahora se llama Contribucin a EsSalud
16
2.1 La Constitucin:
La Constitucin, llamada tambin Carta Magna, Ley de Leyes o Norma Fundamental, es la de
mayor jerarqua en la escala normativa.
La Constitucin es fuente por excelencia del Derecho Tributario ya que recoge los preceptos
sustanciales sobre tributacin que consagran las bases que regulan los sistemas tributarios
nacionales.17
De acuerdo al art. 206 de la Constitucin, toda reforma constitucional debe ser aprobada por el
Congreso con mayora absoluta del nmero legal de sus miembros (50% + 1) y ratificada
mediante referndum. El Presidente de la Repblica puede convocar a una Asamblea
Constituyente para hacer reformas integrales en la Constitucin.
2.2 Los Tratados Internacionales aprobados por el Congreso y ratificados por el Presidente
de la Repblica:
La Ley como tal representa la plasmacin original del principio de legalidad y de reserva
de la ley contemplados en el art. 74 de la Constitucin y en la Norma IV del Cdigo
Tributario.
El art. 74 de la Constitucin prescribe que Los tributos se crean, modifican o derogan,
o se establece una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de
delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante
decreto supremo.
Los gobiernos locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o
exonerar de stas, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley. El
Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley,
17
18
2.5 Las leyes orgnicas o especiales que norman la creacin de tributos regionales o
municipales:
Las Leyes Orgnicas son un tipo especial de Leyes que regulan el accionar de las principales
instituciones del Estado, como por ejemplo de la Contralora General de la Repblica, del
Poder Judicial, etc.
La Constitucin ha previsto una potestad de imposicin delegable a travs de una Ley Orgnica
o especial, con la finalidad de normar la tributacin regional o municipal.
Segn art. 106 de la Constitucin, mediante Leyes Orgnicas se regulan la estructura y el
funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin
(...)
Los proyectos de Ley Orgnica se tramitan como cualquier otra Ley. Para su aprobacin o
modificacin se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del
Congreso.
19
ARAOZ VILLENA Luis Alberto, El Principio de Legalidad en la Nueva Constitucin Poltica del Estado, pp 63.
IGLESIAS FERRER Csar, Derecho Tributario, Dogmtica General de la Tributacin, Gaceta Jurdica S.A., Lima
Per, p. 129
21
MEDRANO CORNEJO Humberto, Acerca del Principio de Legalidad en el derecho Tributario Peruano, pp 6 y ss.
20
2.6
2.7
2.8
2.9
La jurisprudencia:
JARACH Dino, Curso de Derecho Tributario, Buenos Aires, Liceo Profesional Cima, Pg. 81- 82
GARCIA DE ENTERRIA Eduardo. Curso de Derecho Administrativo, Tomo I, Madrid, p. 167
2.11 La doctrina:
La doctrina la conforman las opiniones de los cientficos del Derecho, contenidas en ensayos,
monografas, tratados, manuales, compendios u otros estudios e investigaciones jurdicas. La
doctrina proporciona definiciones, propuestas legislativas, crticas a las normas tributarias, entre
otros aspectos, siendo de gran utilidad para el legislador que elabora las normas tributarias, as
como para los rganos resolutores que las aplican.
3. JERARQUIA DE LAS NORMAS:
Como se puede apreciar en el numeral anterior, existen una serie de medios generadores de normas
tributarias emitidas por poderes u organismos de distinto nivel, que consecuentemente les otorgan cierta
jerarqua.
Por jerarqua, las normas se ordenan verticalmente como los pisos de una pirmide que van de mayor
a menor, prevaleciendo unas sobre otras. A continuacin podemos enumerarlas de acuerdo a esa
jerarqua o nivel:
La Constitucin
Los Tratados
Internacionales
Decretos Supremos
Otras Normas
1. La Constitucin:
El artculo 51 de la Constitucin establece que La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
Ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente.
2. Los Tratados Internacionales:
Los Tratados Internacionales tienen una relativa equiparidad jerrquica con la Constitucin.
3. Las Leyes:
Las leyes son normas de rango inferior a la Constitucin y a los Tratados Internacionales. El art. 51 de
la Constitucin precisa que La Constitucin prevalece sobre toda norma legal, la Ley, sobre las
normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente.
4. Los Decretos Legislativos, las Leyes Orgnicas, los Decretos de Urgencia y los Decretos Leyes
El segundo prrafo de la norma III del Cdigo Tributario prescribe que Son normas de rango
equivalente a la ley, aqullas por las que conforme a la Constitucin se puede crear, modificar,
suspender o suprimir tributos y conceder beneficios tributarios. Toda referencia a la ley se entender
referida tambin a las normas de rango equivalente.
Las otras normas de rango equivalente a que se refiere el Cdigo Tributario son Los Decretos
Legislativos, Las Leyes Orgnicas, los Decretos de Urgencia y los Decretos Leyes
5. Los Decretos Supremos:
Teniendo en cuenta que los Decretos Supremos tienen como funcin reglamentar las Leyes, jerarqua
es inferior a estas y a todas las normas de rango similar.
6. Otras normas
Pueden ser Resoluciones Supremas, Resoluciones Ministeriales, Resoluciones de Superintendencia
(Aduanas, Tributaria, Registros pblicos, etc.), Ordenanzas municipales, etc.