Derecho Comercial I.

Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.

DERECHO COMERCIAL I.
Clase No. 1.
I.- EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO COMERCIAL.
A.- Introduccin: El Derecho Comercial como categora histrica.
B.- Derecho Romano.
C.- Edad Media (ss XI a XVI) - El sistema predominantemente
subjetivo de Derecho Comercial.
D.- Edad Moderna (ss XVI-XIX) El sistema predominantemente
Objetivo de Derecho Comercial.
E.- La unificacin del derecho privado (s. XX).
F.- La situacin en Costa Rica.
G.- Concepto y caractersticas del Derecho Comercial.
H.- Materias que comprende el Derecho Comercial.
A.-

INTRODUCCION: EL DERECHO
CATEGORIA HISTORICA.

COMERCIAL

COMO

La actividad comercial ha tenido, en el transcurso de los siglos, una

disciplina del todo particular pero no del todo autnoma respecto del
derecho civil, el cual contina siendo fuente supletoria del mismo.
En efecto,
El Derecho mercantil nace y, posteriormente,
subsiste como Derecho especial frente al Derecho
comn o civil. Del primero se afirma
corrientemente afirmacin que puede extenderse
a otras disciplinas jurdicas- que constituye una
categora histrica. Lo cual se comprende por
varias razones. (1)
La primera razn: El derecho comercial como categora autnoma
surgi en un determinado momento histrico (la Edad Media).
La segunda razn: Surge como rama del derecho privado, al lado del
derecho civil, por circunstancias y exigencias histricas; bsicamente
por la existencia de exigencias que no podan ser debidamente
1

) BROSETA PONT, Manuel, Manual de Derecho Mercantil,

Editorial Tecnos S.A., Madrid, Espaa, 5 Edicin, 1983, p. 42.
1

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
atendidas por el derecho civil.
La tercera razn: Su transformacin, hasta alcanzar su contenido actual
es el resultado de una serie de factores, econmicos y poltico-sociales
de gran relevancia.
B. DERECHO ROMANO.
En el derecho romano no se conoci un sistema unitario del derecho
comercial.
No existi en Roma un derecho comercial
independiente del tronco comn, del ius civile.
Existieron algunas instituciones, que hoy
podramos llamar de derecho comercial, pero en
forma muy aislada (2)
El Jus Civile disciplinaba las relaciones entre los ciudadanos al interno
de la ciudad y no posea reglas relativas a la produccin manufacturera
ni a los intercambios comerciales, los cuales eran considerados
actividades inferiores incluso para las clases plebeyas.
El comercio en sentido propio tena en Roma un carcter tpicamente
externo: Tena que ver con el trfico por parte de los peregrinos, ya que
era ejercido prevalentemente por extranjeros y no por los ciudadanos.
Por tanto, el comercio era objeto del ius gentium, aplicado por el praetor
peregrinus, el cual tena amplios poderes de juicio basado en la buena
fe (ex-fide bona).
no lleg a existir nunca un sistema de Derecho
Comercial, aunque hubiera normas que regularon
fenmenos comerciales No fue necesario,
pues el sistema mismo del derecho civil gener
una institucin poltica de derecho pblico, el
pretor peregrino, que por la independencia de que
gozaba logr ir creando dentro del mismo sistema
un derecho que responda no slo a las
necesidades del trfico, sino que creaba un
derecho general
2

) MORA, Fernando, Introduccin al Estudio del Derecho

Comercial (Teora de la empresa en el derecho comercial
costarricense), Editorial Juricentro, San Jos, Costa Rica, 1982, p.
47.
2

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
Es evidente que las normas de derecho comercial
empezaron a nacer con ms intensidad en ese
derecho pretoriano, en ese derecho honorario, el
ius honorarium (3)
An en pocas posteriores no es posible encontrar una disciplina
positiva de la actividad mercantil.
C.-

EDAD
MEDIA (ss. XI a XVI)
PREDOMINANTEMENTE
SUBJETIVO
COMERCIAL.

EL SISTEMA
DE
DERECHO

El derecho comercial surge como una expresin

autnoma del ramo mercantil y artesanal, fruto de
la emancipacin de ese sector de la economa y
de la creacin de la organizacin corporativa de
las artes y de los oficios
El paso de la civilizacin feudal, basada en la
riqueza inmobiliaria y en una economa
esencialmente agrcola, a una civilizacin nueva
basada sobre todo en la riqueza mobiliaria y en la
libre iniciativa en el campo del trfico mercantil y
de la produccin artesanal, hace sentir la
insuficiencia e inadecuacin del derecho romano
comn y conduce a la creacin de un nuevo
sistema normativo, elaborado a travs de los usos
mercantiles y de los estatutos de las
corporaciones, en el mbito de la clase mercantil y
artesanal, las cuales dan origen tambin a los
problemas que esas normas estn llamadas a
solventar. (4)
El derecho comercial naci como un derecho de la clase de los
comerciantes, que eran bsicamente los inscritos en los libros de las
corporaciones medievales o matricula mercatorum.
Se trata, entonces de un sistema subjetivo de normas, referido a una
determinada categora de profesionales: Los comerciantes.
3

) Idem, pp. 48-49.

) CERTAD MAROTO, Gastn, I. Evolucin Histrica del Derecho

Comercial, en Temas de Derecho Comercial, Editorial Juritexto,
San Jos, Costa Rica, 2 Edicin, 1998, p. 20.
3

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
Pero se dice que es un sistema predominantemente subjetivo por
cuanto tambin se refera a las relaciones de naturaleza comercial
(mercaturae causam), es decir, no a todas las relaciones, entre los
comerciantes.
No obstante, con el tiempo, el mbito objetivo de aplicacin tambin se
fue ampliando, primero para regular las relaciones comerciales entre
sujetos inscritos en las corporaciones y los no inscritos, para llegar
finalmente a regular los negocios comerciales sin importar la
profesin u oficio de las partes, quedando sometidas a la jurisdiccin de
los cnsules las respectivas controversias. (5)
Se suele decir que el derecho comercial naci separado del derecho
civil en sus fuentes y en su jurisdiccin.
La independencia respecto de sus fuentes se manifiesta por cuanto las
normas eran elaboradas por los propios comerciantes y se
incorporaban en los estatutos de sus corporaciones.
La independencia respecto de la jurisdiccin se pona en relieve por
cuanto las controversias entre comerciantes, en sus relaciones
comerciales, eran dirigidas a una jurisdiccin especial, expresin de la
misma clase mercantil (6), a cargo de los cnsules.
El cnsul viene a ser equivalente a aquella
institucin poltica romana, que se llama el praetor.
El cnsul en un principio es funcionario, con
atribuciones de tipo administrativo, de tipo
conciliatorio.
Pero
esta
institucin,
que
insensiblemente nace en un principio para
mantener un director administrativo del gremio y
un conciliador entre los agremiados, va tomando
ms fuerza. Sus decisiones cada vez ms van
entrando en la conciencia del gremio mismo como
decisiones de carcter jurdico. Y la primera
solucin, en vista de que el sistema no es flexible,
es tener un cnsul que por lo menos sirva de
rbitro. Pero, la derivacin lgica de permitirle a un
gremio tener un funcionario que venga a dirigir
sus problemas de tipo legal, es que sus decisiones
5

) Idem, p. 21.
) PUTZOLU, G. Volpe, Introduzione, en Diritto Commerciale,
Monduzzi Editore, Bologna, Italia, Seconda Edizione, 1995, p. 1.
4

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
con el tiempo se van convirtiendo en norma
porque suelen reflejar la costumbre. El cnsul lo
que hace es decir cul es la costumbre con
respecto a determinadas actividades econmicas;
a travs de l la costumbre de los comerciantes se
va convirtiendo en derecho consuetudinario. ( 7)
En este perodo surgieron muchas de las instituciones propias del
derecho mercantil (contratos de comercio martimos, ttulos valores).
En general se dice que en este perodo las reglas que disciplinaron los
negocios mercantiles constituyeron un derecho especial, el cual no se
limit a tutelar los privilegios de una clase (la de los comerciantes) sino
tambin a favorecer un desarrollo general de la riqueza.
D.-

EDAD
MODERNA
(ss
XVI-XIX)
PREDOMINANTEMENTE
OBJETIVO
COMERCIAL.

EL
DE

SISTEMA
DERECHO

Las Ordenanzas de comercio terrestre (1673) y de comercio martimo

(1681), promulgadas por Luis XIV de Francia, reconocieron, aunque
fuera limitadamente, algunos actos objetivos de comercio.
En virtud de ellas, los actos cambiarios y los relativos a algunos
contratos de derecho martimo fueron sujetos a la ley y a la jurisdiccin
comercial en virtud de su esencia objetiva, sin importar si eran o no
realizados por comerciantes. (8)
Con estas ordenanzas se perfila una tendencia a la desvalorizacin de
las Corporaciones y a una ms penetrante intervencin del Estado,
dirigida a darle un sello publicista a la disciplina del comercio y de la
industria.
La orientacin mercantilista de la economa
impone una direccin y un control del trfico
mercantil. El Estado no slo se reserva la
valoracin de las exigencias del trfico y la
disciplina de las relaciones comerciales, sino que
mediante intervenciones directas, controla las
iniciativas mismas. (9)
7

) MORA, Fernando, op. cit., p. 56.

) Idem, p. 81.

) CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 21.

5

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
Como producto de la revolucin francesa, y sus principios de igualdad y
de libertad; as como de la nueva ideologa liberal, se abolieron las
corporaciones.
Consecuentemente, la nocin de comerciante se sustituy por la de
acto de comercio, por eso el sistema se califica de objetivo. Se le
califica de predominantemente objetivo por cuanto la nocin de
comerciante no pierde valor. Incluso sirve de base para la presuncin
de actos de comercio (art. 1 C.com. costarricense).
A la nocin de comerciante se sobrepone la de
acto de comercio, de la que la nocin misma de
comerciante depende; el derecho comercial deja
definitivamente de ser un derecho de clase,
aplicable nicamente con fundamento en
presupuestos subjetivos: del derecho de los
comerciantes pasa a ser el derecho de los actos
de comercio. (10)
Con este fenmeno, adems, se abre el camino para las grandes
codificaciones, es decir, para un derecho comercial estatizado.
As entonces, el comerciante deja de individualizarse con base en
criterios formales (inscripcin en la matricula mercatorum) sino con
base en criterios objetivos: Es comerciante aqul que realiza actos de
comercio como profesin habitual.
Con el fenmeno de la codificacin (principalmente la napolenica de
1808) el derecho comercial perdi su connotacin de derecho de clase,
pero no la de derecho separado, ya que se promulgaban dos cdigos,
uno civil y uno comercial. Adicionalmente, cabe indicar que no se perdi
la jurisdiccin especializada para dirimir las controversias comerciales.
Al decir de Galgano ( 11) en este perodo, el derecho comercial fue el
derecho de los cdigos de comercio separados de los cdigos civiles y
de la jurisdiccin comercial separadas de la jurisdiccin civil.
Con la promulgacin de los primeros cdigos
civiles y comerciales europeos, a partir de los
franceses de 1804 y 1807, respectivamente, el
10

) Idem, p. 23.

11

) FIALE, Aldo, Diritto Commerciale, Esselibri Simone, Napoli,

Italia, IX Edizione, 1996, p. 6.
6

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
Derecho mercantil pas a formar parte de la
dicotoma disciplinaria que constituye el Derecho
privado de los pases del sistema jurdico llamado
romanista. El derecho civil adopt el carcter de
derecho comn aplicable, en principio, a todas las
relaciones de Derecho privado, sobre las que
ejerce una hegemona que bien podra calificarse
de constitucional. El Derecho mercantil, por su
parte, constituyse en un Derecho especial
destinado a regular la profesin del comerciante y
ciertas operaciones que el legislador francs
denomin actos de comercio. (12)
No obstante, esta codificacin no implic una modificacin radical de los
institutos jurdicos mercantiles ni de su disciplina: Los cdigos de
comercio recibieron reglas consolidadas por la costumbre mercantil y
han conservado, al menos en parte, su origen de derecho de clase.
Ciertamente el fenmeno regulado (la actividad comercial) es muy
dinmico, amn de que se debe favorecer la libertad de contratacin.
En efecto: El derecho comercial satisface exigencias de trfico muy
dinmicas y ha de ser muy abierto a las nuevas exigencias de la
uniformidad supra-nacional, conexa con las necesidades del mercado
internacional. Por su lado, el derecho civil gravitaba en torno al derecho
de propiedad, en cuya funcin se concibi incluso la disciplina de los
contratos. Los cdigos de comercio no consideran la riqueza
inmobiliaria (ni las necesidades de su conservacin y disfrute) sino, ms
bien y en forma prevalente, la riqueza mobiliaria y las exigencias de su
valoracin.
Los cdigos de comercio suelen contener una lista de actos de
comercio que comprenden negocios aislados as como actividad
(incluso, en el Cdigo de Comercio italiano de 1882, se consideran
actos de comercio algunas categoras especficas de empresa).
E.- LA UNIFICACION DEL DERECHO PRIVADO (s. XX).
En Italia se unific el derecho privado mediante el Cdigo Civil de 1942,
pero ello no ha significado que se haya superado la especialidad del
derecho comercial: La materia tratada en el Cdigo de Comercio se
12

) KOZOLCHYK, Boris y TORREALBA, Octavio, Curso de

Derecho Mercantil, Editorial Juritexto, San Jos, Costa Rica, 2
Edicin, 1997, p. 35.
7

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
incorpor en el Cdigo Civil, con algunas modificaciones, por supuesto.
Para nuestros efectos, la modificacin ms importante fue que la
concepcin corporativa de la economa propia del rgimen fascista hizo
que se sustituyera el trmino de comerciante por el de empresario.
Es decir, la nocin de empresa como actividad organizada para la
produccin y el intercambio de bienes y servicios- asume un papel
principal, sustituyendo la nocin de acto de comercio.
Por otra parte, se ha dado la tendencia a la supranacionalizacin, de la
cual no ha escapado C.R., por ejemplo, con su adhesin al GATT que
ha motivado la nueva ley de marcas, la normativa sobre dumping y
subsidios, etc.- y su reciente negociacin de un TLC con E.U y
Centroamrica.
F. LA SITUACION EN COSTA RICA.
Nuestro pas sigue el tradicional sistema de la
doble codificacin
Derecho civil y derecho mercantil tienen en Costa
Rica una sola fuente y una sola jurisdiccin. (13)
El primer Cdigo de Comercio de Costa Rica data del 6 de junio de
1853, y era una copia del Cdigo de Comercio espaol de 1829, que
fue tomado del Cdigo de Comercio de Napolen de 1807.
Este Cdigo de 1853 estuvo vigente hasta 1964 salvo la parte de
comercio martimo que est an vigente-, en que se promulga el actual
Cdigo de Comercio, copia del Cdigo de Comercio Hondureo de
1950, que a su vez es copia de la legislacin mexicana. ( 14)
De los arts. 1 y 2 del Cdigo de Comercio vigente es posible extraer la
conclusin de que el nuestro es un Cdigo de actos de comercio.
Sin embargo, la nueva legislacin tiende a la incorporacin del concepto
de empresa (la reforma al CPC relativa a la Administracin y
Reorganizacin con Intervencin Judicial, la Ley de promocin de la
competencia habla de agentes econmicos; la Ley de arrendamientos
urbanos y suburbanos al definir el establecimiento comercial utilizada el
perfil funcional de la empresa; la legislacin bancaria sobre grupos de
13

) CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 27.

14

) CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 26.

8

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
inters econmico).
G. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL.
Derecho comercial es una frmula convencional
con la que tradicionalmente se indica un conjunto
orgnico de normas dirigidas a regular una cierta
categora de relaciones privadas individualizada
convencionalmente:
la
de
las
relaciones
comerciales.
Ciertamente la expresin derecho comercial
asume un contenido y un significado distinto segn
el perodo histrico de que se trate (15)
Se dice que el Derecho Comercial es aquella rama de la ciencia
jurdica que regula precisamente desde un punto de vista normativo
(el) proceso econmico de produccin y cambio de bienes y servicios.
(16)
dentro del criterio ms moderno del Derecho
Comercial como el Derecho de las empresas
econmicas organizadas (), el Derecho
Comercial se define como el que regula la
actividad de los empresarios y de las empresas
mercantiles y la de aqullas otras auxiliares a las
anteriores, entendiendo comercio en sentido
amplio (17)
Actualmente, el derecho comercial puede ser caracterizado como sigue:
a.- Es una rama especial del derecho privado que est en constante
expansin, ms propiamente es un derecho especial frente al derecho
civil. No obstante, y segn lo dicho, en algunos pases se han fusionado
como derecho privado. De ah que se afirme su naturaleza de
categora histrica y de la relatividad de su contenido.
b.- Es tambin objeto de normas supranacionales. Por ejemplo, C.R. ha
adherido al GATT y al Mercado Comn Centroamericano.
15

) CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 19.

16

) MORA, Fernando, op. cit., p. 13.

17

) Idem, p. 16.
9

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
c.- Tiene autonoma cientfica: Es estudiado en forma independiente ya
que las relaciones de carcter comercial interesan tanto en el campo de
la economa nacional como en el de la internacional (sobre todo la
supranacional).
d.- Tiene autonoma didctica: Este es justamente un curso de derecho
comercial. O sea, se le estudia en forma especializada en las
Universidades.
e.- Tiene autonoma jurdica: Existe un cdigo especfico llamado
Cdigo de comercio, es decir, su disciplina tiene sistematicidad propia
(independientemente de si es tcnica o no): Caractersticas, principios y
fuerza evolutiva propias.
La autonoma del derecho comercial respecto al
derecho civil se revela a travs de la previsin de
una jerarqua de las fuentes, en la cual la norma
comercial escrita o consuetudinaria, prevalece
sobre el derecho civil y a travs de la existencia de
principios generales del derecho propios y
exclusivos de la materia de comercio. (18)
Si bien en los ordenamientos jurdicos en que el derecho privado se ha
unificado es discutible la autonoma jurdica en el sentido dicho de la
existencia de un Cdigo de comercio ( 19), tal autonoma es
plenamente justificable en Costa Rica.
H. MATERIAS QUE COMPRENDE EL DERECHO COMERCIAL:
Al decir de los autores Boris Kozolchyk y Octavio Torrealba ( 20):
la materia propia del Derecho mercantil se
forma de aquellas actividades, personas y cosas
18

) CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 24.

19

) En los ordenamientos unificados, el derecho comercial es slo

un conjunto de normas que regulan una especial categora de las
relaciones privadas; un conjunto de normas que, colocndose en
el mismo mbito de las otras normas que regulan las relaciones
privadas, de stas se diferencian por la especialidad de la materia
regulada. Hoy la autonoma del derecho comercial no puede
sostenerse bajo el mbito formal y vano resulta todo intento.
CERTAD MAROTO, Gastn, op. cit., p. 30.

20

) Op. cit., p. 37.

10

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.
que el legislador de cada pas, respondiendo a
necesidades
socio-econmicas,
califica
de
comerciales a efecto de someterlas a un rgimen
jurdico especial.
No obstante, en trminos generales puede afirmarse que cinco son los
grandes campos de materias reguladas por el Derecho Comercial, que
a su vez son el resultado del largo proceso histrico de su nacimiento y
desarrollo:
1.- La intermediacin en el intercambio de mercancas y servicios,
2.- La produccin de mercancas,
3.- La actividad bancaria y de seguros,
4.- El transporte (por agua, tierra y aire), y
5.- Las actividades auxiliares a las anteriores.

BIBLIOGRAFIA
BROSETA PONT, Manuel, Manual de Derecho Mercantil, Editorial Tecnos S.A., Madrid,
Espaa, 5 Edicin, 1983, 795 pp.
CERTAD MAROTO, Gastn, I. Evolucin Histrica del Derecho Comercial, en Temas
de Derecho Comercial, Editorial Juritexto, San Jos, Costa Rica, 2 Edicin, 1998,
pp.19-33.
FIALE, Aldo, Diritto Commerciale, Esselibri Simone, Napoli, Italia, IX Edizione, 1996,
847 pp., pp. 5-9.
KOZOLCHYK, Boris y TORREALBA, Octavio, Curso de Derecho Mercantil, Editorial
Juritexto, San Jos, Costa Rica, 2 Edicin, 1997, 445 pp.
MORA, Fernando, Introduccin al Estudio del Derecho Comercial (Teora de la
empresa en el derecho comercial costarricense), Editorial Juricentro, San Jos,
Costa Rica, 1982, 177 pp.
PUTZOLU G., Volpe, Introduzione, en Diritto Commerciale, Monduzzi Editore, Bologna,
Italia, Seconda Edizione, 1995, 989 pp., pp. 1-8.

Lecturas complementarias que ha de hacer el estudiante por su

cuenta:
11

Derecho Comercial I.
Lic. Ana Luca Espinoza Blanco.

1) CERTAD MAROTO, Gastn, I. Evolucin Histrica del Derecho Comercial, en

Temas de Derecho Comercial, Editorial Juritexto, San Jos, Costa Rica, 2 Edicin,
1998, pp.19-33.
2) MORA, Fernando, Introduccin al Estudio del Derecho Comercial (Teora de la
empresa en el derecho comercial costarricense), Editorial Juricentro, San Jos,
Costa Rica, 1982. Captulo III, punto 1. Desarrollo Histrico Fundamental del
Derecho Comercial, pp. 47-84.

12