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A DESIGUALDADE E A SUBVERSO DO
ESTADO DE DIREITO *
* Doutor e Mestre em Cincia Poltica pela Universidade de So Paulo (Brasil) e Mestre em Direito pela Universidade de Columbia (Nova Iorque,
EUA). Vieira Professor de Direito Constitucional da Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas (FGV) e Coordenador do Programa de Psgraduao em Desenvolvimento e Direitos Humanos nessa mesma instituio (Brasil). Ele tambm ocupa o cargo de Diretor Jurdico na Conectas
Direitos Humanos, organizao no governamental de direitos humanos com sede no Brasil.
** Artigo publicado na Revista Eletrnica SUR Revista Internacional de Direitos Humanos n 06, 2007.
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VIEIRA, O. V.
Introduo
De que maneira a profunda e persistente desigualdade socioeconmica afeta a integridade
do Estado de Direito? O principal objetivo desse artigo procurar entender os efeitos, no sistema jurdico, da polarizao entre pobreza e
riqueza, especialmente com relao a uma das
idias centrais do Estado de Direito: a noo de
que as pessoas devem ser tratadas de maneira
imparcial pela lei e por aqueles encarregados de
sua implementao. O argumento principal proposto aqui que a excluso social e econmica,
decorrente de nveis extremos e duradouros de
desigualdade, destri a imparcialidade da lei,
causando a invisibilidade dos extremamente
pobres, a demonizao daqueles que desafiam
o sistema e a imunidade dos privilegiados, aos
olhos dos indivduos e das instituies. Em suma,
a desigualdade socioeconmica extrema e persistente corri a reciprocidade, tanto em seu sentido moral quanto como interesse mtuo, o que
enfraquece a integridade do Estado de Direito.
Esse artigo est dividido em quarto partes
seguidas de algumas concluses. Na primeira
parte, revisarei as concepes substantiva e
formalista do Estado de Direito e procurarei
entender a razo pela qual esse ideal tem sido
quase unanimemente defendido em nosso tempo. O desafio na segunda parte explicar por
que os Estados e as pessoas agiriam em conformidade com os parmetros do Estado de Direito
discutidos na primeira parte. A terceira levar
em considerao o impacto da desigualdade extrema e persistente sobre o Estado de Direito.
Nesta parte, irei apoiar-me na familiaridade que
possuo com a experincia brasileira e essa no
uma escolha completamente arbitrria. Embora o Brasil ostente um sistema jurdico razoavelmente moderno e um judicirio independente, em conformidade com muita das chamadas
virtudes do Estado de Direito, o pas possui um
G. ODonnell, Why the Rule of Law Matters, Journal of Democracy, vol. 15, n. 4, 2004, pp. 32-46.
O. V. Vieira, A violao sistemtica dos direitos humanos como limite consolidao do Estado de Direito no Brasil in: Celso Campilongo (org.),
Direito, cidadania e justia, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.
3
T. Carothers, Promoting the Rule of Law Abroad in Search of Knowledge, Washington D.C., Carbegie Endowment for International Peace, 2006, pp.
3-13.
4
E. P. Thompson, Senhores e Caadores, Rio de Janeiro, Paz e Terra, 1987, p. 357.
2
186
M. Weber, Economia y Sociedad, 2nd ed., Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1984, pp. 603-620.
R. M. Unger, O Direito na Sociedade Moderna: contribuio crtica da Teoria Social, So Paulo, Civilizao Brasileira, 1979, pp. 225-228.
7
F. A. Hayek, O Caminho da Servido, So Paulo, Instituto Liberal, 1990.
8
F. A. Hayek, O Caminho da Servido, So Paulo, Instituto Liberal, 1990, pp. 87-97.
6
187
VIEIRA, O. V.
J. Raz, The Authority of Law: essays on law and morality, New York,
Clarendon Press, 1979, p. 211.
Ibid., p. 212.
11
Ibid., pp. 216-217.
10
188
Ibid., p. 220.
J. M. Maravall & A. Przeworski (org), Democracy and the Rule of Law, Cambridge, Cambridge University Press, 2003, p. 1.
189
VIEIRA, O. V.
14
S. Holmes, Lineages of the Rule of Law, in J.M. Maravall & A. Przeworski, Democracy and the Rule of Law, Cambridge, Cambridge University
Press, 2003, p. 20.
15
T. H. Marshall, Cidadania, Classe Social e Status, Rio de Janeiro, Zahar Editores, 1967.
16
R. Bendix, Nation-Building and Citizenship, Los Angeles, University of California Press, 1964, p. 92.
17
Agradeo a Persio Arida por essa observao.
190
A. Hamilton, J. Madison & J. Jay, The federalist papers, New York, Bantam Books, 1988, ch. 51.
Com relao a isso, importante destacar que o grau de conhecimento sobre a constituio poltica na Amrica do Sul muito baixo; apenas 30% dos
latino-americanos sabem alguma coisa ou muito sobre a sua Carta Magna e apenas 34% conhecem os seus deveres e obrigaes, Latinobarometro,
2005, p. 14.
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VIEIRA, O. V.
Portanto, a segunda razo instrumental para respeitar a lei a expectativa de represlia ou benefcio por parte da comunidade ou crculo social ao qual se pertence ou pelo qual se transita.
A fraude no mercado ou no casamento possui
srias conseqncias. A credibilidade um bem
de grande importncia em qualquer grupo.
Perd-la, por desrespeitar a lei, pode prejudicar
a posio pessoal e diminuir a sua capacidade
de entrar em novas relaes voluntrias com
outros membros daquele crculo social. Essa a
razo pela qual as pessoas comumente agem de
acordo com o Direito, mesmo na ausncia de
autoridade estatal.21
Numa relao mutuamente vantajosa, a regra de ouro : no fao aos outros o que eu no
gostaria que fizessem comigo. Por no ser um
princpio moral substantivo, essa regra no afirma nem nega a existncia de uma estrutura moral mais profunda. Relaes mutuamente vantajosas, no entanto, podem auxiliar na obteno
da obedincia lei, ainda que em termos frgeis. Partindo de uma estrutura de vantagem
mtua, em circunstncias de disparidade de poder, indivduos tm um incentivo para trapacear: o meu interesse que todos os outros cooperem e que eu no o faa.22 Presses amistosas
tambm podem ser problemticas, porque o meio
social pode ser influenciado por uma cultura de
desrespeito, ou pior, por uma cultura interna de
respeito que desafie o Estado de Direito, como
no caso da mfia e de outras formas de crime
organizado. Consequentemente, as razes instrumentais representadas pela coero ou por arranjos de vantagem mtua (auto-interessada) no
conseguem explicar totalmente por que as pessoas obedeceriam lei. Embora importantes, elas
so insuficientes como explicao completa da
questo.
Razes morais. A moralidade tem sido negligenciada por muitas anlises recentes da eficcia do Direito, especialmente por aquelas elaboradas por pensadores jurdicos formalistas ou
estudiosos ligados escolha racional.23 Nesse
20
D. J. Galligan, Law in Modern Society, Oxford, Oxford University Press, 2007, pp 310-326.
R. C. Ellickson, Order Without Law: how neighbors settle disputes, Harvard, Harvard University Press, 1991, pp. 281-283.
22
B. Barry, Justice as Impartiality, Oxford, Oxford University Press, 1991, p. 51.
23
G. Becker, Crime and Punishment: An Economic Approach, Journal of Political Economy, v. 76, 1968, pp. 169-217.
21
192
24
L. L. Fuller, The Morality of Freedom, 2nd ed., New Haven, Yale University Press, 1969, pp. 21-25.
J. Habermas, Between Facts and Norms: contributions to a discourse theory of law and democracy, Cambridge, The MIT Press, 1996, p. 119.
26
Ibid., p. 82.
27
H. Reiss, Kant: political writings, 2nd edn., Cambridge, Cambridge University Press, 1996.
28
J. J. Rousseau, The Social Contract, London, Willian Benton, 1955, pp. 339-340.
25
193
VIEIRA, O. V.
Ibid., p. 418.
Tom Tyler, Why people obey the Law, Yale University Press, 1990.
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Invisibilidade, demonizao e
imunidade
O argumento central proposto aqui que a
excluso social e econmica, oriunda de nveis
extremos e persistentes de desigualdade, causa
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VIEIRA, O. V.
Quando inclumos outros ndices de criminalidade e o fato de que muitas regies carentes
em grandes cidades so controladas pelo crime
organizado, com a complacncia dos agentes
pblicos, estes nmeros nos transmitem a mensagem de que a lei no capaz de servir como
uma razo para a ao em muitos meios. E, principalmente, que as restries legais, como as
apresentadas pelo sistema jurdico penal, so
insuficientes para proteger grupos vulnerveis
dentro da sociedade. Nveis obscenos de impunidade, alm de permitir perdas de vidas humanas entre os mais pobres, por no receberem uma
resposta apropriada por parte do sistema jurdico, reforam a idia perversa de que essas vidas
no possuem valor. O crculo vicioso de altos
nveis de criminalidade violenta e a impunidade
tornam brutais as relaes interpessoais e reduzem a nossa capacidade de compaixo e solidariedade.
Porm, se a invisibilidade pode ser aceita em
sociedades tradicionais, ela se torna um problema muito preocupante num regime democrtico e num contexto consumista. Para muitos que
no experimentaram a sensao de serem tratados com igual considerao e respeito por aqueles responsveis por aplicar a lei e pela sociedade em geral, no existe razo alguma para que
ajam em conformidade com o Direito. Em outras palavras, para aqueles criados como invisveis em sociedades no tradicionais, h ainda
menos razes morais ou instrumentais para respeitar as leis. A conseqncia que, ao desafiar
a invisibilidade atravs de meios violentos, os
indivduos comeam a ser vistos como uma classe perigosa, qual nenhuma proteo legal deve
ser dada.
Demonizao, portanto, o processo pelo
qual a sociedade desconstri a imagem humana
de seus inimigos, que a partir desse momento
no merecem ser includos sobre o domnio do
Direito. Seguindo uma frase famosa de Grahan
Greene, eles se tornam parte de uma classe
torturvel. Qualquer esforo para eliminar ou
33
IBGE 2005.
United Nations estimates that 34,000 Iraqis lost their lives in 2006 against 46,000 in Brazil.
35
S. Adorno, N. Cardia & F. Poleto, Homicdio e violao de direitos humanos em So Paulo, Estudos Avanados, vol. 17, n. 47, 2003, p.60.
36
P. Fajnzylber, D. Lederman & N. Loayza, Inequality and Violent Crime, Journal of Law and Economics, vol. XLV, 2002, pp. 1-40.
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tar que se sentiu, em muitas unidades de deteno, e especialmente nas delegacias policiais que
ele visitou, sensorialmente agredido de forma
insuportvel. O problema no foi amenizado
pelo fato das autoridades estarem frequentemente conscientes das condies que ele iria descobrir e de o terem advertido acerca delas. Ele
poderia apenas se simpatizar com a posio comum que ouviu daqueles que estavam agrupados como rebanhos no sentido de que eles nos
tratam como animais e esperam que ns nos
comportemos como seres humanos quando sairmos.39
Rodley conseguiu nessa sentena captar a
essncia da demonizao. Seres humanos tratados como animais no tm razo para agir de
maneira lcita. A demonizao, alm de ser uma
violao lei em si, cria uma espiral autnoma
de violncia e de comportamento brutal de uma
parcela dos indivduos uns contra os outros e
ajuda a explicar no apenas os ndices de homicdio alarmantes, mas tambm a crueldade extrema de algumas manifestaes de criminalidade.
A imunidade perante a lei, para aqueles que
ocupam uma posio extremamente privilegiada na sociedade, a terceira conseqncia da
desigualdade profunda que resta ser mencionada aqui. Numa sociedade altamente hierarquizada e desigual, os ricos e poderosos ou aqueles
agindo em nome deles se vem como seres acima da lei e imunes s obrigaes correlatas aos
direitos das demais pessoas. A idia de imunidade pode ser entendida focando-se na impunidade dos violadores de direitos humanos ou daqueles envolvidos em corrupo, poderosos ou
economicamente favorecidos.
A impunidade dos violadores de direitos humanos endmica no Brasil, conforme relatado
por grandes organizaes de direitos humanos e
tambm reconhecido pelas autoridades federais.
Casos como Vigrio Geral (1993), Candelria
(1993), Corumbiara (1995), Eldorado de Carajs
(1996) e Castelinho (2002) ou a reao da pol-
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VIEIRA, O. V.
40
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Concluso
A concluso de que a desigualdade profunda e persistente corta os laos sociais, causando
invisibilidade, demonizao e imunidade e prejudicando o respeito aos parmetros do Estado
de Direito no deve significar que a idia do
Estado de Direito seja intil nesses meios sociais. Em regimes democrticos, como o Brasil e
muitos outros pases em desenvolvimento, as
constituies tendem a ser reativas a um passado de autoritarismo e de grandes injustias sociais, na busca de legitimao (para obter cooperao). Novas constituies normalmente trazem
uma carta de direitos generosa que reconhece
direitos civis, polticos e tambm uma gama extensa de direitos sociais. Elas tambm reconhecem os principais elementos institucionais do Estado de Direito e da democracia representativa.
Mais do isso, essas constituies ps-autoritrias criam novas instituies, como o
ombudsmen, as defensorias pblicas, as comisses de direitos humanos e o ministrio pblico
199
VIEIRA, O. V.
IPEA 2005, p. 35
R. Gargarella (org.), Courts and Social Transformation in New Democracies: an institutional voice for the poor?, Hampshire, Ashgate Publishing
Limited, 2006.
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dem conseguir algum status em um meio-ambiente mais influenciado pelo Direito. Embora as
instituies jurdicas tambm sejam extremamente vulnerveis subverso dos poderosos,
elas podem eventualmente produzir curto-circuitos nos sistemas polticos. Ao traduzir uma demanda social em uma demanda jurdica nos deslocamos de um ambiente de competio por puro
poder para um processo no qual as decises devem ser justificadas em termos jurdicos. A necessidade de justificativa legal reduz o espao
de pura discricionariedade. Nessas circunstncias, o sistema jurdico pode dar visibilidade pblica, na forma de reconhecimento de direitos
queles que so desconsiderados pelo sistema
poltico e pela prpria sociedade. Na mesma direo, a generalidade da lei, a transparncia ou
a congruncia reivindicada pela idia de Estado
de Direito pode pr os privilegiados em uma
armadilha, fazendo com que eles retornem ao
domnio do Direito.
No entanto, importante enfatizar novamente
que esse tipo de ativismo social jurdico deve
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