Latin American and Caribbean Law and

Economics Association
From the SelectedWorks of Renzo E. Saavedra Velazco

August 2013

Rechtswissenschaft y Legal Theory: Visitando

algunos mitos jurdicos

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Available at: http://works.bepress.com/renzo_saavedra/77

RECHTSWISSENSCHAFT Y LEGAL THEORY

Visitando algunos mitos jurdicos
Renzo E. SAAVEDRA VELAZCO()

En el Per vivimos rodeamos de mitos. Se piensa, por ejemplo, que debiramos ser un pas
desarrollado dada la enorme variedad y la propia magnitud de los recursos naturales con los
cuales fuimos bendecidos1 (o, si prefieren, El Per es un mendigo sentado en un banco de
oro)2. Desafortunadamente, los economistas tienen ms de una objecin a una afirmacin de
esta naturaleza, mientras que los polticos nos dan constantes muestras de que sin un marco
institucional slido difcilmente podremos avanzar a los niveles que se desean. Lo cierto es que
como todo mito que se precie de serlo ha sido formulado con una pizca de verdad pero
aderezado con mucha exageracin, despus de todo si uno consulta la cantidad de pases con
gran abundancia en recursos naturales se percatar que pocos de ellos lograron el ansiado
crecimiento y menos an el desarrollo3.
Entre los mitos presentes en la educacin jurdica peruana contempornea existe uno que me
parece particularmente curioso y que deseo compartir con ustedes. En el Per se piensa, dios
sabe por qu!, que en el sistema estadounidense no se experimenta un debate entre enfoques
jurdicos alternativos y, a su vez, se cree que el desarrollo de este sistema fue eminentemente
original, corriendo totalmente en paralelo a la teora jurdica europea. No me malinterpreten,
no voy a formular un argumento tan mezquino como: el sistema jurdico estadounidense es
meramente una imitacin de sus pares europeos. Sin embargo, creo que entre la afirmacin
de la plena independencia intelectual a la absoluta sumisin a otros sistemas hay un sinfn de
puntos intermedios. As, no puede negarse que el sistema estadounidense, sobre todo durante
el siglo XIX y las primeras dcadas del siglo XX, se nutri masivamente de la doctrina europea4,
empleando su basta bibliografa y aprovechando incluso de manera directa las enseanzas
de acadmicos europeos, quienes huyeron de sus pases como consecuencia de las dos guerras
mundiales y de la propia persecucin nazi (hay quienes los llaman refugiados)5.
( )

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Profesor de Contratosparte general en la
PUCP. Asociado del Estudio Osterling Abogados. Candidato a Magster en Derecho de empresa, mencin en
Derecho del Mercado, por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Diploma de Especializacin en el
Programa Latinoamericano de Law & Economics auspiciado por George Mason University y por la Asociacin
Latinoamericana e Ibrica de Derecho y Economa (ALACDE). Miembro de ALACDE y de la American Society
of Comparative Law. rbitro inscrito en la nmina del Centro de Arbitraje PUCP.

Hay quienes cuestionan la idea de la bendicin de los recursos naturales, sobre el punto puede consultarse
el trabajo de SACHS, Jeffrey D. y WARNER , Andrew M., Natural resource abundance and economic growth, en
Center for International Development and Harvard Institute for International Development, 1997, texto que
se encuentra disponible en http://www.cid.harvard.edu/ciddata/warner_files/natresf5.pdf.

Por su parte, en nuestro medio, hay economistas que no comparten la idea de la maldicin de los recursos
naturales, tal como se observa en A LONSO, Ivn, La maldicin de los recursos naturales, en El Comercio, 25
de abril de 2013, disponible en http://www.spda.org.pe/_data/archivos/20130425132519_5.pdf.

Este aspecto fue expuesto por S TIGLITZ, Joseph, De la maldicin a la bendicin de los recursos naturales, en
Project Syndicate, 6 de agosto de 2012, disponible en http://www.project-syndicate.org/commentary/fromresource-curse-to-blessing-by-joseph-e--stiglitz/spanish; quien detalla justamente la necesidad de polticas
pblicas e institucionalidad.

POUND, Roscoe, The Influence of the Civil Law in America, en Lousiana Law Review, vol. I, nm. 1, 1938, pp. 1
y ss., disponible en http://digitalcommons.law.lsu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1013&context=lalrev.

Cfr. GRAHAM, Kyle, The refugee jurist and American Law Schools, en The American Journal of Comparative
Law, vol. 50, nm. 4, 2002, pp. 777 y ss.

En cuanto al debate entre enfoques jurdicos alternativos, es sumamente interesante constatar

cuan prolficos han sido los acadmicos estadounidenses. En dicho sistema jurdico existi por
largos aos una tendencia a percibir al Derecho como una disciplina autnoma, una tradicin
presente en el propio sistema ingls pero que se ratific con la influencia de la ciencia jurdica
(Rechtswissenschaft) alemana. Bajo esta idea, el Derecho se estudiaba a partir de sus
productos (leyes, opiniones o sentencias), al margen de los posibles aportes de otras ciencias
sociales. A manera de ejemplo, la tpica enseanza estadounidense a travs del casemethod6 se enmarca perfectamente dentro de esta visin auto-referencial del Derecho, al
punto que Christopher Columbus Langdell, uno de sus principales promotores desde su puesto
en la Universidad de Harvard, es considerado como un adalid del doctrinarismo o formalismo;
lo cual tambin nos ayudar a comprender con facilidad el advenimiento del denominado legal
realism (la versin estadounidense del Freirechtsbewegung7 o movimiento del Derecho libre).
En efecto, la escuela del realismo jurdico es, en gran medida, una oposicin hacia el enfoque
formal o doctrinal del Derecho. Cabe precisar que uno de los lderes de este ltimo
movimiento fue un discpulo de Langdell, me refiero al juez Oliver Wendell Holmes jr.
El impacto del legal realism fue tal que dio vida, entre otros enfoques, a la escuela del legal
process (Lon Fuller), los critical legal studies8 (Duncan Kennedy y Mark Tushnet), los gender
studies (Judith Buttler) y el law and economics9 (Posner y Shavell). Todo lo anterior nos
permite entrever la complejidad intelectual del ambiente jurdico estadounidense y los fuertes
debates entre promotores de uno u otro enfoque. Para terminar este punto, me gustara
subrayar que recientemente se alzaron voces que sugieren la necesidad de un nuevo realismo
jurdico10, el cual se oponga al nuevo formalismo y conservadurismo experimentado en el
Derecho.
Por su parte, y centrando la atencin a la otra orilla del atlntico, en la educacin legal peruana
tambin se difunde el mito de que la ciencia jurdica (Rechtswissenschaft) alemana permaneci
estancada en la Begriffjurisprudenz (jurisprudencia de conceptos)11, ignorando, por ejemplo, el
advenimiento de la Interessenjurisprudenz (jurisprudencia de intereses), un movimiento que
fue liderado por juristas de la talla de Rudolph von Jhering y Philipp Heck. Tal vez el principal
mrito de la jurisprudencia de intereses sea justamente la incorporacin de las dems ciencias
sociales en el anlisis de los fenmenos jurdicos, morigerando as la visin tradicional de la
autonoma del Derecho. Esta circunstancia lleva a muchos a afirmar que Jhering resulta casi el
precursor de la sociologa del Derecho.
Hay una serie de datos de la ciencia jurdica europea que son pasados por alto en el Per. En la
mayora de casos se omite resaltar, por ejemplo, que los propios autores alemanes que dieron
vida o difundieron la teora del negocio jurdico llegaron a trabajar codo a codo con psiclogos
y psicoanalistas para desentraar el origen y los defectos en la formacin y trasmisin de la
voluntad (Ernst Zitelmann es, con seguridad, el ejemplo paradigmtico). Otro tanto suceder

KIMBAL, Bruce A., the proliferation of case method teaching in American Law Schools: Mr. Langdells
emblematic abomination, en History of Education Quarterly, vol. 46, nm. 2, 2006, pp. 192 y ss.

HERGET, James E., The German Free Law Movement as the source of American Legal Realism, en Virginia Law
Review, vol. 73, nm. 2, 1987, pp. 399 y ss.

ALTMAN, Andrew, Legal Realism, Critical Legal Studies and Dworkin, en Philosophy & Public Affairs, vol. 15,
nm. 3, 1986, pp. 205 y ss.

STEPHENSON, Matthew C., Legal realism for Economists, en Journal of Economic Perspectives, vol. 23, nm. 2,
2009, pp. 191 y ss.

10

NOURSE, Victoria y SHAFFER , Gregory, Varieties of new legal realism: Can a new world order prompt a new
legal theory?, en Cornell Law Review, vol. 95, 2009, pp. 61 y ss.

11

FLORES VALOS, Elvia Luca, Jurisprudencia de Conceptos, en AA. VV., Estudios jurdicos en honor a Marta
Morineau, Tomo I, Derecho romano - Historia del derecho, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, 2006, pp. 219-232.

con los promotores de la escuela del Derecho libre (Hermann Kantorowicz), cuya oposicin al
formalismo jurdico y su apoyo al activismo judicial permitieron cambios sustanciales en cmo
se perciba el sistema jurdico y en su preocupacin por dotar a los operadores jurdicos de
mayores herramientas de anlisis.
En sntesis, el mito del estancamiento de la doctrina europea, y en particular la alemana, es tal
que algunos crticos o seguidores de enfoques de carcter funcional colocan en la misma bolsa
a todas estas perspectivas. Por su parte, el mito de la uniformidad e independencia del sistema
estadounidense nos lleva a desdibujar sus confines y tener una imagen equvoca de su devenir.
Por qu sucede todo lo antes dicho? La razn es simple, no se conoce a plenitud los sistemas
que se cuestionan y la mayora se deja llevar slo por un espejismo.
Qu pretendo demostrar con todo lo anterior? Algo muy claro. Las cosas suelen no ser tan
sencillas como parecen a primera vista.