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Gustavo Medinaceli
134
VOLUMEN
134
La aplicacin
directa
de la
Constitucin
Gustavo
Medinaceli
134
Quito, 2013
134
Primera edicin:
Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador
Corporacin Editora Nacional
Quito, mayo de 2013
Coordinacin editorial:
Quinche Ortiz Crespo
Armado:
Graciela Castaeda
Impresin:
Taller Grfico La Huella,
La Isla N27-96 y Cuba, Quito
ISBN Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador:
978-9978-19-576-5
ISBN Corporacin Editora Nacional:
978-9978-84-671-1
Derechos de autor:
Inscripcin: 041509
Depsito legal: 004937
Ttulo original: La aplicacin directa de las normas constitucionales:
una mirada en los pases miembros de la Comunidad Andina
Tesis para la obtencin del ttulo de Magster en Derecho,
con mencin en Derecho Constitucional
Programa de Maestra en Derecho, 2011
Autor: Gustavo Medinaceli Rojas (correo e.: medinaceligustavo@gmail.com)
Tutora: Claudia Storini
Cdigo bibliogrfico del Centro de Informacin: T-0895
ndice
Introduccin / 9
Captulo I
La Constitucin como norma jurdica y sus consecuencias / 13
Condiciones para una Constitucin normativa / 16
Constitucin y normas jurdicas / 22
Captulo II
La aplicacin directa de las normas constitucionales / 29
La aplicacin directa como parte de un nuevo paradigma / 29
Tipos de normas constitucionales / 33
Derroteros para la aplicacin directa de las normas constitucionales / 37
Aplicacin indirecta de la Constitucin / 38
Aplicacin directa de la Constitucin ante vaco normativo infraconstitucional / 38
Aplicacin directa de la Constitucin ante colisin o conflicto de normas / 38
Dificultades en la aplicacin directa de la Constitucin / 40
La aplicacin directa y la eficacia de las normas constitucionales / 60
Eficacia jurdica de las normas constitucionales / 63
Captulo III
Ejercicio de la aplicacin directa de las normas constitucionales / 75
Normas constitucionales, aplicacin directa y operadores jurdicos / 75
Conclusiones / 103
Bibliografa / 107
A mi madre y a mi padre.
Introduccin
En el presente trabajo de investigacin me propongo estudiar la aplicacin directa de la Constitucin, siendo, esta ltima, norma fundamental de
cualquier Estado y bajo el entendido de que la misma es un instrumento jurdico vinculante a todos los rganos y autoridades del Estado y miembros de la
sociedad en su conjunto.
Esto es consecuencia directa del supuesto de que la Constitucin se impone como norma jurdica, lo cual trae consigo un conjunto de efectos como la
posibilidad de que las normas constitucionales puedan ser aplicadas de forma
directa, en tanto que se descarta la exigencia de mediacin de leyes para que
produzca efectos jurdicos; posibilita tambin el rechazo de normas inconstitucionales por medio de la tutela judicial y, por ltimo, permite configurar la
Constitucin como el marco de interpretacin y aplicacin de leyes, actos pblicos y privados. Esto determina que las normas constitucionales puedan ser
aplicadas directamente para la resolucin de conflictos jurdicos.
Este tema adquiere especial connotacin en los contextos de Bolivia
y Ecuador, donde entraron en vigencia nuevas Constituciones Polticas del
Estado, en 2009 y 2008, respectivamente. Si se pone atencin a los diversos
tipos de garantas que envuelven a las mismas, es posible resaltar el especial
resguardo que adquiere el principio de supremaca constitucional, que define
a la Constitucin como norma suprema y declara que todos estn sometidos a
sus disposiciones. La aplicacin directa de la Constitucin se realiza a travs
de la exigencia hacia todos en el cumplimiento de la misma, adems al declarar
que los derechos reconocidos son directamente aplicables y que las normas
constitucionales se deben aplicar de forma preferente en caso de conflictos o
colisin de normas.
Como consecuencia, compete a los estudiosos del derecho constitucional profundizar y especificar doctrinalmente el contenido y naturaleza de la
aplicacin directa, segn las necesidades de nuestra realidad constitucional,
con el objetivo de conseguir una concreta materializacin de los preceptos
constitucionales.
La tarea de materializar la Constitucin se halla ante una diversidad de
dificultades frente a su cuerpo normativo que est compuesto por normas de
diversa naturaleza (principios y reglas) que dificultan saber en qu condiciones
10
rige la aplicacin directa de la Constitucin. Se obstaculiza, entonces, la posibilidad de establecer de manera unvoca los trminos en los que puede y debe
aplicarse directamente la Constitucin, esto es, establecer de qu disposiciones
constitucionales peticionamos la aplicacin directa y cules son las que pueden
y deben ser aplicadas directamente por todos los operadores jurdicos.
Lo anterior plantea un problema jurdico en nuestra realidad, en tanto
los jueces, servidores pblicos y miembros de la sociedad civil tienen el pleno
conocimiento que la Constitucin es norma suprema, pero a la hora de aplicar
la misma y hacer prevalecer su supremaca, se encuentran con la dificultad, de
cmo o qu normas constitucionales son las que deben ser aplicadas directamente; incrementndose esta indeterminacin cuando ello implica una tarea de
invalidacin o inaplicacin de normas infraconstitucionales.
Bajo los lineamientos expuestos pueden formularse dos preguntas que
servirn de gua para esta investigacin, la primera se expresa de la siguiente
forma: son todas las normas constitucionales inmediatamente aplicables? La
segunda busca el funcionamiento de la aplicacin directa y por ello puede ser
formulada de la siguiente manera: qu configuracin muestra la aplicabilidad
directa de las normas constitucionales en los pases andinos?
La investigacin propuesta se justifica en la medida en que el constitucionalismo contemporneo propugna, desde diferentes formas, la aplicacin
directa de la Constitucin, pero, en primer trmino, es necesario determinar, si
del conjunto de normas constitucionales, todas son susceptibles de inmediata
aplicacin. Por otro lado, es igualmente de inters estudiar el funcionamiento
de la aplicabilidad de las normas constitucionales en los pases de la comunidad andina, para mostrar quin tiene la facultad de aplicar directamente, cundo la tiene, mediante qu acto ejerce tal facultad y cmo la ejerce.
Por lo tanto, previo a exponer el contenido de la tesis de maestra, es
importante remarcar que la misma no pretende la ambiciosa tarea de desarrollar un trabajo concluyente sobre el tema, sino tan solo proponer algunas problemticas y sus posibles soluciones al centro del debate que se ha suscitado
en los crculos acadmicos por el advenimiento de nuevas Constituciones, en
el caso de Bolivia y Ecuador.
La problemtica del tema exige que sean definidos, como presupuestos
previos, ciertos conceptos de la ciencia del derecho constitucional, como las
implicaciones inherentes a la consideracin de una Constitucin como normativa, los elementos que condicionan la posibilidad de una Constitucin como
norma, los alcances de la Constitucin como una verdadera norma jurdica y
sus respectivas consecuencias como tal; todo ello est contenido en el captulo
primero.
En el captulo segundo, frente a la problemtica relativa a la Constitucin
como un cuerpo normativo compuesto por una variedad de normas expresadas
11
Captulo I
14
15
Si bien puede colegirse que la Constitucin para hacer efectivo su sentido material debe ser considerada como norma jurdica que vincule a todos
los operadores jurdicos, este postulado no debe inducir al error de considerar
la Constitucin como norma pura, en el sentido kelseniano, sino como norma
en su conexin con la realidad social,4 que le da el contenido fctico y sentido
axiolgico y ello no rebaja su normatividad ya que cualquiera sea su configuracin las normas constitucionales siempre regirn, en tanto que constituirn
criterios de interpretacin de los elementos estructurales de la realidad poltica,
social, cultural y econmica, asegurando as la operatividad del valor que el
poder constituyente ha entendido como el ms adecuado.
En este trabajo de investigacin se considerar a la Constitucin como
la forma de existir de un Estado, reducida bajo forma escrita a uno o ms
documentos solemnemente aprobados por el poder constituyente y solamente
modificables a travs de procesos especiales previstos en el texto constitucional, que impone reglas de conducta en su interrelacin frente a los valores polticos y jurdicos, para la convivencia social. A partir de lo anterior, intentar
responder a las cuestiones jurdicas inherentes a la eficacia de sus normas, es
decir, a su aplicacin directa por parte de los operadores jurdicos.5
Delimitado sucintamente el concepto de Constitucin y el objeto del
trabajo, hay que plantearse cmo conseguir que la Constitucin sea vinculante
3. Conclusin a la que llega el autor para explicar la implicacin del paso de un constitucionalismo del Estado a un constitucionalismo humanista, cfr. Miguel ngel Fernndez Gonzles,
Constitucin y casacin: De la falta de aplicacin al monopolio constitucional?, en Estudios Constitucionales: Revista del Centro de Estudios Constitucionales, vol. 3, No. 001, Santiago, Centro de Estudios Constitucionales, 2005, p. 97-118.
4. Cfr. Herman Heller, Teora del Estado, Mxico DF, Fondo de Cultura Econmica, 1998, 2a.
ed., p. 247-249, 318, 322-323, 326-327.
5. No se trata de saber si las normas constitucionales producen efectivamente esos efectos, ello
sera acercarnos al campo de la sociologa jurdica y este trabajo se circunscribe dentro la
ciencia jurdica.
16
tanto para los poderes del Estado como para los ciudadanos; es decir, cmo
conseguir que las normas constitucionales sean directamente aplicables por
parte de todos los sujetos jurdicos; cmo lograr que la Constitucin, en trminos de Konrad Hesse, sea un orden jurdico6 vinculante para todos.
A continuacin se har una breve recapitulacin de las caractersticas
que debe tener la Constitucin para asegurar su efectiva normatividad; dichos componentes y la forma en que se estructuren sern los elementos que
permitan que la Constitucin pueda ser aplicable jurdicamente, o, en otros
trminos, el desarrollo adecuado de las cuestiones formales permitir que la
Constitucin material sea susceptible de aplicacin; solo ello har posible una
efectiva Constitucin normativa.
6. Cfr. Konrad Hesse, Escritos de derecho constitucional, trad. por Pedro Cruz Villaln, Madrid,
Centro de Estudios Constitucionales, 1992, 2a. ed., p. 16.
7. Si bien se busca que la Constitucin pueda constituir efectos jurdicos como cualquier otra norma, es imprescindible evidenciar que la Constitucin no es exactamente una norma jurdica,
sino que es ms que una norma, y lo que tiene de norma es totalmente distinto de las dems
normas del ordenamiento. Por esta razn, se concluye que la Constitucin es exactamente un
cuerpo normativo, un orden jurdico, debido a su composicin variada de normas (reglas
y principios; adems de los valores). Al respecto, cfr. Manuel Aragn Reyes, La Constitucin
y el control del poder. Introduccin a una teora constitucional del poder, Bogot, Universidad
Externado de Colombia, 1999, p. 75-80. Tal aclaracin sirve en el sentido de utilizar la denominacin Constitucin como norma, la cual har referencia a su posibilidad de constituir efectos
jurdicos.
17
Supremaca de la Constitucin
El primer elemento que caracteriza una Constitucin normativa es el
principio de supremaca, en tanto que suma aquella asignacin de un valor
jurdico y no meramente poltico al texto constitucional. Este principio nos
permite ubicar a la Constitucin en la cspide del ordenamiento jurdico del
Estado, y consecuentemente, atribuir a la ley suprema la calidad de norma primaria del sistema jurdico; ello implica que esta ltima deber considerarse el
punto de referencia del cual se desprenden las dems normas y actos jurdicos
que conforman el sistema legal. Para el cumplimiento de este orden jerrquico,
toda Constitucin deber disponer de los medios jurdicos adecuados para defender el cumplimiento de sus disposiciones.
La supremaca constitucional como principio impone que la Constitucin
sea la fuente legitimadora de todo el ordenamiento jurdico, orden fundamental
en el que todas las dems normas encontrarn validez a condicin de respetar
sus contenidos sustanciales y formales, es decir, la obligacin de no contravenirla y de respetarla.
Ahora bien, el sistema jurdico de un Estado se compone de diferentes normas distribuidas jerrquicamente, en cuya cspide se encuentra la
Constitucin, debiendo las inferiores respetar los mandatos constitucionales,
pues de lo contrario, seran consideradas invlidas, previa declaracin de la
autoridad encargada de llevar a cabo la proteccin constitucional. As, existir supremaca de la Constitucin all donde sea posible expulsar del ordenamiento o inaplicar las normas con pretensiones de validez opuestas a la norma
suprema.
El concepto de supremaca constitucional, por tanto, adquiere los alcances arriba mencionados, pero, cmo conseguir que esas proposiciones se
materialicen de forma que evite
n que el poder legislativo, como rgano constituido, no intente emitir leyes de tal naturaleza que impliquen una reforma
de la Constitucin. Para evitar cualquier aspiracin de reforma ordinaria de la
Constitucin por parte de los poderes constituidos los constituyentes modernos
configuran un instituto jurdico denominado rigidez constitucional.
18
Rafael Garrido
Rigidez constitucional
Otro elemento que consolida una Constitucin normativa, es la rigidez
constitucional, entendida como previsin de un procedimiento especial de reforma constitucional, esto significa una reforma que se lleva a cabo con procedimientos distintos y, por lo general, mucho ms complejos de los previstos
por el proceso legislativo ordinario.
En la experiencia constitucional estadounidense la reforma de la
Constitucin juega un papel importante en el proceso de imposicin del
Estado constitucional, ya que se muestra como un instrumento de institucionalizacin del poder constituyente originario del pueblo y de la supremaca de la
Constitucin como norma jurdica.8
La rigidez de la Constitucin convirti la norma fundamental en norma
superior del ordenamiento jurdico, en tanto que expresin del poder constituyente soberano es indisponible para los poderes constituidos y, de manera muy
especial, para el poder legislativo.
En ese mbito es necesario matizar que ni la rigidez ni la supremaca
son conceptos jurdicamente equivalentes, ya que es perfectamente posible que
una Constitucin sea flexible en su mtodo de reforma y que en ese contexto se
cumpla con la clusula de supremaca constitucional; de esto pareciese que los
conceptos de rigidez y supremaca son independientes entre s, pues es posible
concebir una Constitucin flexible y que al mismo tiempo se reconozca y se
cumpla el principio de supremaca.
Sin embargo, la disolucin de supremaca y rigidez causa algunas dificultades para la consideracin de una Constitucin normativa, puesto que la
constante modificacin de una Constitucin por su flexibilidad constitucional tendra como consecuencia inevitable el resquebrajamiento de la confianza en la inviolabilidad de la Constitucin; lo que ocasionara una puesta en
duda de su supremaca en el ordenamiento jurdico y, por supuesto, de su fuerza normativa. Por ello, una condicin para poder considerar una Constitucin
como norma jurdica es que pueda ser modificada en la menor medida posible, lo que no implica que no se pueda utilizar la interpretacin constitucional como mtodo de convergencia entre la Constitucin y la realidad, que
en muchas ocasiones conllevar a interpretaciones evolutivas de la ley suprema con la nica finalidad de preservar y consolidar la fuerza normativa de la
Constitucin.9
8. Cfr. Javier Prez Royo, La reforma de la Constitucin, Madrid, Congreso de los diputados,
1987, p. 23-24, citado por Roberto L. Blanco Valds, El valor de la Constitucin, Madrid,
Alianza, 1994, p. 105.
9. Una explicacin sobre la fuerza normativa de la Constitucin tomando en cuenta la relacin
de dependencia entre la Constitucin jurdica y la realidad poltica y social; los lmites y las
19
Los conceptos de supremaca y rigidez constitucional son complementarios a pesar de su naturaleza diversa, pues guardan una estrecha relacin si
entendemos que la rigidez es un instrumento de garanta de la supremaca. No
obstante, aunque se haya afirmado que la rigidez de la Constitucin garantiza
su supremaca, esta ltima, y en consecuencia la misma normatividad constitucional, no estarn completamente aseguradas all donde no exista un control
jurisdiccional de constitucionalidad.
Adems
El control de constitucionalidad como modo de reaccin inserto en el propio ordenamiento, es decir, asumido por los propios rganos de creacin y apli-
posibilidades de actuacin de la Constitucin jurdica dentro de dicha relacin; y las condiciones que deben permitir que dicha actuacin se produzca, cfr. Konrad Hesse, op. cit., p.
55-78. Dentro de esas condiciones que permiten la actuacin de la Constitucin jurdica, el
autor menciona, que la rigidez constitucional es un elemento importante para la preservacin
y consolidacin de la fuerza normativa de la Constitucin, ver p. 67-69.
10. Es importante recordar que en el Estado de derecho liberal burgus solo exista un modo de
produccin jurdica, la ley, ya que, esta era la forma de expresin del derecho del Estado,
que representaba la soberana del pueblo. Por lo tanto, en este contexto, la Constitucin solo
organiza o regula la produccin de las leyes pero no condiciona su contenido, en el fondo, la
propia Constitucin no deja de ser una ley ms del Estado, siendo el resultado una inconcebible
declaracin de invalidez de la ley, en tanto, en el sistema de fuentes rega el imperio de la ley.
20
La mejor garanta de una Constitucin que impone lmites al poder pblico es el control de constitucionalidad que puedan realizar jueces independientes, sin mencionar el modelo americano u europeo continental en que
se encuentre dicho control. En otras palabras, que la garanta judicial de los
derechos y, por tanto, la fiscalizacin difusa de la ley, no constituye elemento adjetivo del que se pueda prescindir, sino un rasgo caracterstico de toda
Constitucin que se quiera concebir como fuente de derechos y obligaciones o,
como a veces, prefiere decirse, de toda Constitucin normativa.14
11. Cfr. Pedro Cruz Villaln, La formacin del sistema europeo del control de constitucionalidad
(1918-1939), Madrid, CESCO, 1987, p. 26-27, citado por R. L. Blanco Valds, op. cit., p. 115.
12. Entre la clsica categorizacin de los sistemas de control de constitucionalidad, se encuentra
el sistema poltico cuyo control de la constitucionalidad de las leyes est a cargo de un rgano
poltico, esto implica que no hay ningn tipo de exigencia tecnico jurdica para quienes vayan
a conformar el rgano de control; es de carcter preventivo, aunque no se excluye un control
sucesivo; es un control puramente consultivo, esto es, sin efecto vinculante; es de carcter
subjetivo con parmetro de control no objetivado, disponible y no necesariamente preexistente. Cfr. Manuel Aragn Reyes, La Constitucin..., p. 107-116.
13. Esta garanta hace referencia al control jurisdiccional propio de un control jurdico de la Constitucin, se caracteriza por ser un control objetivado, bajo parmetros normativos preexistentes y no disponibles; el control se fundamenta en razones jurdicas; dicho control tiene efecto
vinculante precedido de una sancin (inconstitucionalidad o inaplicacin del acto contrario);
el rgano encargado del control es imparcial, independiente y especializado. Cfr. M. Aragn
Reyes, ibid., p. 70-106.
14. Cfr. Luis Prieto Sanchs, Justicia constitucional y derechos fundamentales, Madrid, Trotta,
2003, p. 139.
21
Separacin de poderes
Un ltimo elemento indispensable para considerar la Constitucin
como norma suprema es el principio de separacin de poderes.15 Aunque este
mecanismo es funcional tan solo en el mbito del derecho pblico y no as en
el privado, se expresa como un dispositivo para asegurar los derechos individuales, evitando la concentracin de poder y la arbitrariedad por parte de los
poderes del Estado, estableciendo de alguna forma que los distintos rganos
se vinculen y controlen recprocamente mediante un sistema de correctivos.
La separacin de poderes para esta investigacin debe ser entendida
especialmente como aquel principio que propone un sistema de separacincoordinacin de los rganos estatales, con la posibilidad de corregirse ante
manifestaciones excesivas en el uso del poder con la finalidad de guardar el
orden constitucional. Especficamente, nos referimos al temor y desconfianza
hacia los rganos que tienen la competencia de emitir normas jurdicas, ya que
estas en determinadas situaciones pueden ser contrarias a la Constitucin, y
segn este principio, habr la posibilidad de que otro rgano del poder pblico
pueda corregir la inconstitucionalidad generada, lo cual no sera posible frente
a una concentracin de poderes.
La reflexin sobre la separacin de poderes encierra condiciones necesarias que se exigen para otorgar valor normativo a la Constitucin como
medio para someter lmites precisos a los poderes constituidos de un Estado.
Esas condiciones permiten que la reparticin del poder en distintos rganos
estatales sea til para la preservacin del orden constitucional, ya que siempre
habr la posibilidad de que un rgano pueda corregir las actuaciones inconstitucionales de otro. Ejemplo de ello se presenta en la tarea de los tribunales
constitucionales, o en la funcin de los jueces que reside en inaplicar leyes
contrarias a la Constitucin o, en la misma funcin de las mximas autoridades ejecutivas, de aplicar directamente la norma fundamental cuando as lo
requiera la situacin.
Consecuentemente es difcil concebir una Constitucin normativa si el
poder se halla concentrado en un solo rgano, ya sea este colegiado o personal,
dado que el poder de este sera ilimitado y por ello contrario a la naturaleza del
15. Sobre la teora de la separacin de poderes como fuente inmediata del origen del constitucionalismo y fuente mediata de la Ley Suprema como norma jurdica y de la primera jurisdiccin
constitucional, cfr. Jos Acosta Snchez, Formacin de la Constitucin y jurisdiccin constitucional. Fundamentos de la democracia constitucional, Madrid, Tecnos, 1998, p. 59-65;
tambin cfr. R. L. Blanco Valds, op. cit., p. 59-74 y 88-103. Concluye este autor que la
separacin de poderes fue determinante en el origen del constitucionalismo estadounidense
para otorgar valor jurdico a la Constitucin.
22
16. Sobre la concepcin del derecho como conjunto de experiencias vividas y fenmenos jurdicos, cfr. Luis Diez-Picazo, Experiencias jurdicas y teora del derecho, Barcelona, Ariel,
1993, p. 5-22.
23
17. Sobre el estudio puramente formal de las proposiciones normativas para diferenciar las normas jurdicas de otras normas. Cfr. Norberto Bobbio, Teora general del derecho, Madrid,
Debate, 1991, p. 53-81. Critica el autor las teoras que consideran las normas jurdicas como
imperativos negativos (mientras la moral estara constituida por imperativos positivos), o
como normas tcnicas (mientras las morales estaran constituidas por normas ticas), o bien
como normas heternomas, o por imperativos impersonales (mientras la moral estara constituida por normas autnomas, mandatos personales, etc.).
18. Esta bilateralidad debe entenderse de manera extensa, lo que implica que el destinatario del
deber ser de la norma puede ser cualquier operador jurdico.
19. Para definir el derecho, recurriendo a los criterios mencionados, cfr. N. Bobbio, Teora general..., p. 114-118.
24
No obstante, el criterio probablemente ms relevante es el que determina que las normas jurdicas se caractericen por prever siempre una sancin
ante el incumplimiento del deber ser (criterio de respuesta a la violacin), entendiendo que hay dos formas diferentes de violacin: la inobservancia respecto de un imperativo negativo y el incumplimiento respecto de un imperativo
positivo. De ese modo, la accin que se cumple en respuesta a la conducta
no conforme a derecho es lo que precisamente se denomina sancin.20 Esta
sancin se la entiende como reaccin del ordenamiento al incumplimiento del
deber ser que establece la norma; por ello empleamos el trmino con amplitud,
englobando en ella todo tipo de respuesta, tratamiento, o si se quiere, de efecto
jurdico.21
Este ltimo criterio est ntimamente ligado con las consideraciones
que la creacin y mantenimiento de las normas jurdicas son labor de los rganos del Estado, es decir, de personas que ostentan el poder poltico; asimismo, se relaciona con la institucionalizacin de los rganos que comprueban la
imposicin de la sancin. De esta manera, la determinacin de la sancin ser
siempre mediante una sentencia, existiendo al mismo tiempo criterios de decisin que estarn tambin institucionalizados, siendo posible el uso de la fuerza
legtima para exigir el cumplimiento del deber ser de alguna norma, es decir,
que dentro este concepto est implcito el derecho a la tutela judicial.
Por lo que se puede observar que toda controversia jurdica tiene su
modo de ser redimido, es decir, todo conflicto adopta una determinada configuracin ante rganos de decisin institucionalizados que actan bajo criterios
jurdicos de decisin, respaldado todo ello bajo normas jurdicas.
25
22. Justamente sobre este tema radica una de las incompatibilidades del positivismo terico y el
constitucionalismo, en cuanto aquel tiene una concepcin de la norma jurdica que gira en torno a su estructura lgico-formal (supuesto de hecho, cpula de deber ser y consecuencia jurdica), lo cual resulta incompatible con la estructura que presentan las normas constitucionales
en cuanto se caracterizan por carecer de determinacin fctica o de determinacin jurdica.
Ello ha sido motivo de acusar a este tipo de normas constitucionales como no propiamente
jurdicas, negndoles eficacia en caso de no estar desarrollados o concretados en otras normas,
especialmente legales. Al respecto, cfr. Luis Prieto Sanchs, Constitucionalismo y positivismo,
Mxico DF, Fontamara, 1997, p. 29-34.
23. Cfr. Robert Alexy, Teora de los derechos fundamentales, trad. en verso al espaol por Ernesto
Garzn Valds, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1993, p. 86.
24. El triunfo de las normas constitucionales obliga a un planteamiento ms complejo de la estructura de la norma jurdica, con la finalidad de hacerlas normas jurdicas en sentido estricto,
por ello el planteamiento que se formula en estas pginas; aadiendo que esta tarea ya no se
reduce simplemente a la tesis de la subsuncin dentro de la estructura lgico formal de la
norma, es decir, ante las normas constitucionales los jueces, en la tarea de subsuncin, han
de inventar la definicin de supuesto de hecho para el caso en concreto. Esto ltimo es una
propuesta original de Francisco Rubio Llorente, cfr. Problemas de interpretacin constitucional, en Revista jurdica de Castilla-La Mancha, No. 3-4, Toledo, Junta de Comunidades
de Castilla-La Mancha, 1988, p. 38. En esa misma lnea se afirma que la Constitucin y, en
particular, las normas de principio y los derechos fundamentales, representan una invitacin al
razonamiento jurdico en trminos abiertamente superadores de la subsuncin, cfr. L. Prieto
Sanchs, Constitucionalismo..., p. 40.
26
25. Cfr. Riccardo Guastini, La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico: el caso italiano,
en Miguel Carbonell, comp., Neoconstitucionalismo(s), Madrid, Trotta, 2003, p. 55-56.
26. Sobre el anlisis de la exigibilidad de la norma constitucional ante los tribunales de justicia,
cfr. William W. Van Alstyne, La Constitucin como ley exigente, en Constitucin y desarrollo social, Santiago, Instituto de Estudios Judiciales, 1988, p. 6.
27
27. Sobre tales conclusiones de la Constitucin como norma jurdica, cfr. Miguel ngel Fernndez Gonzles, op. cit., p. 104.
Captulo II
28. Desde la dcada de los 70, constitucionalistas germanos iniciaron un proceso de decantacin
terminolgica desde la tradicional expresin Rechtsstaat a la de Verfassungsstaat. Ello no significa que la invencin de la ltima denominacin se haya suscitado en este tiempo, pues, eran
ya utilizadas por teoras constitucionales clsicas de Carl Schmitt y Karl Lewestein. Asimismo, en determinados sectores de la doctrina italiana exista la propensin de reemplazar
Stato di diritto por la frmula de Statocostituzionale, ello para dar cuenta de un nuevo estado
de cosas en los sistemas normativos democrticos, dando nuevo significado a la expresin
Estado constitucional. Cfr. Antonio Enrique Prez Luo, La universalidad de los derechos
humanos y el Estado constitucional, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2002, p.
57-60.
29. Advirtase que el positivismo jurdico, como describe Norberto Bobbio, puede ser caracterizado desde tres aspectos diferentes: positivismo jurdico, como metodologa o como un modo
de acercarse al estudio del derecho; positivismo jurdico, como teora o como un modo de
entender el derecho y positivismo jurdico, como ideologa o como una determinada ideologa de la justicia. 1. Desde el primer aspecto se trata de delimitar el objeto de investigacin,
asumindose frente al derecho una actitud a-valorativa u objetiva o ticamente neutral, par, el objeto de la ciencia jurdica es el derecho positivo, entendido
tiendo del presupuesto que
como aquel complejo de reglas emanadas de determinados rganos segn procedimientos
establecidos; en sntesis, esta tesis se resume en el postulado de la separacin entre Derecho y
moral. 2. A partir del segundo aspecto se entiende al positivismo jurdico como aquella concepcin particular del derecho que vincula al fenmeno jurdico a la formacin de un poder
soberano capaz de ejercitar la coaccin: el Estado. Esta teora es la toma de conciencia de la
monopolizacin del poder de produccin jurdica por parte del Estado, proponiendo que el
mtodo tradicional del jurista, que surge contra la libre valoracin de los intereses por parte
del juez, est caracterizado por tres principios: toda decisin judicial presupone siempre una
regla preexistente; esta es siempre dada por el Estado; y el complejo de reglas suponen una
unidad. Al mismo tiempo esta concepcin estatal del derecho se vincula a algunas teoras:
30
i) con la teora de la fuerza, en cuanto el derecho se aplica solo con el auxilio de una fuerza
reglamentada; ii) con la teora imperativa, donde las normas como mandatos estn dirigidas a
la conducta de las personas; iii) con la teora de la fuentes del derecho, donde se reconoce la
supremaca de la ley; iv) con la teora sistmica del derecho, que considera al ordenamiento
como autosuficiente sin la presencia de lagunas ni antinomias y v) con la teora de la interpretacin, que reduce la actividad del intrprete a un desarrollo lgico para la aplicacin del
derecho. 3. Por ltimo, el tercer aspecto representa la creencia en ciertos valores y, sobre la
base de esta creencia, confiere al derecho que es, por el solo hecho de existir, un valor positivo, prescindiendo de toda consideracin acerca de su correspondencia con el derecho ideal.
A partir de ello surgen dos visiones al respecto: a) el derecho positivo por emanar de una
voluntad competente, es justo, esto es, validez igual a justicia y b) el derecho como expresin
de una fuerza, independientemente del valor moral de sus reglas, busca la realizacin de fines
como el orden, la paz, la certeza y la justicia legal. En definitiva, ambas visiones infieren de
alguna manera que el cumplimiento de las normas jurdicas es un deber moral, pues, es una
obligacin interna o de conciencia. Cfr. Norberto Bobbio, El problema del positivismo jurdico, Mxico DF, Fontamara, 1991, p. 44-54.
30. De esa manera segn Aragn Reyes el control pasa a ser as un elemento inseparable de la
Constitucin, del concepto mismo de Constitucin. Cuando no hay control, no ocurre solo que
la Constitucin vea debilitadas o anuladas sus garantas, o que se haga difcil o imposible su
realizacin; ocurre, simplemente, que no hay Constitucin. Cfr. Manuel Aragn Reyes, El
control como elemento inseparable del concepto de Constitucin, en Revista Espaola de
Derecho Constitucional, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, ao 7, No.
19, enero-abril, 1987, p. 52.
31. Robert Alexy, El concepto y validez del derecho, Barcelona, Gedisa, 1997, 2a. ed., p. 159-160.
31
En cambio Prieto Sanchs, concibe que este constitucionalismo se proyecta en dos aspectos tericos: las fuentes del Derecho (superacin de la omnipotencia de la ley, e ingreso de una Constitucin normativa) y el problema
de la interpretacin y aplicacin del mismo (valoracin de la ponderacin y el
razonamiento jurdico). Aadiendo, a partir de ello, una tercera consecuencia
que reside en que el constitucionalismo alienta una ciencia jurdica comprometida que pone en cuestin la separacin entre Derecho y moral.32
Pero, siguiendo resumidamente los aspectos mencionados por Bobbio
ver nota al pie 31, el constitucionalismo, desde lo ideolgico, pretende rebatir
al positivismo refiriendo que la norma o la decisin ya no son vlidas por el
simple hecho de provenir de una autoridad legtima, pues, antes debe seguir en
congruencia el conjunto de principios y reglas constitucionales.
Por otra parte, el constitucionalismo desde el campo metodolgico incita a desarticular la tesis de la separacin entre Derecho y moral; alega que la
materializacin de los textos constitucionales supone la juridificacin o positivizacin de una tica que se erige as en criterio de validez; as, las normas
deben ser congruentes con principios y valores que son morales y jurdicos a
un tiempo.
Por ltimo, desde el campo terico el positivismo con respecto a la
concepcin de la norma jurdica es bien sabido que considera que eran aplicables solamente aquellas normas que dentro su estructura interna registraban
un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica (teora de la norma). En este
sentido, la ley, por ser propia de este tipo de estructura, era considerada la fuente primordial del Derecho (teora del sistema de fuentes), reducindose la tarea
de los jueces a una autmata aplicacin de las normas mediante la subsuncin,
con apenas la mnima posibilidad de interpretar una definicin del supuesto de
hecho ya contenido en la norma (teora de la interpretacin).
Justamente, el constitucionalismo pretende rebatir al positivismo jurdico con este conjunto de tesis, y entre sus postulados encontramos la afirmacin
de que la Constitucin es norma jurdica y como consecuencia, sus normas, es
decir, tanto las reglas como los principios son de aplicabilidad directa. Tal afirmacin implica de hecho, un cambio en los parmetros que caracterizan a las
normas jurdicas para incorporar en este conjunto no solo a las reglas jurdicas
sino tambin a los principios. De ese modo, frente a las fuentes del derecho, la
Constitucin viene a regir el escaln mximo de jerarqua de normas y en el
campo de la interpretacin las cosas van a sufrir una rotunda variacin, como
consecuencia de la propia naturaleza y estructura de las normas constitucionales.
32
33. Entre los autores que consideran que la Constitucin est compuesta de este tipo de normas,
aunque no reduciendo su carcter jurdico, cfr. Manuel Aragn Reyes, La interpretacin de
la Constitucin y el carcter objetivado del control constitucional, en Revista Espaola de
Derecho Constitucional, No. 17, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales,
1986, p. 106-109. Asimismo, otra muestra de que este tipo de normas eran calificadas de
incompletas, vagas, programticas, etc., cfr. Alejandro Nieto, Peculiaridades jurdicas de la
norma constitucional, en Revista de Administracin Pblica, No. 100-102, enero-diciembre,
Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1983, p. 371-416.
34. L. Prieto Sanchs, Constitucionalismo..., p. 30.
33
Y en el art. 425 que en caso de conflicto entre normas de distinta jerarqua, la Corte Constitucional, las juezas y jueces, autoridades administrativas
y servidoras y servidores pblicos, lo resolvern mediante la aplicacin de la
norma jerrquica superior. La jerarqua normativa considerar, en lo que corresponda, el principio de competencia [...]. Por ltimo, la Constitucin boliviana en su art. 410 establece que todas las personas, naturales y jurdicas, as
como los rganos pblicos, funciones pblicas e instituciones, se encuentran
sometidos a la presente Constitucin.
La dificultad de aplicar este planteamiento al mundo de las controversias jurdicas es enorme, por ello para identificar el cundo, en qu medida y
con qu consecuencias han de aplicarse las normas constitucionales es imprescindible acercarnos a describir cules son los tipos de normas constitucionales
con la finalidad de responder cmo debe ejercerse la aplicacin directa.
34
Quiz el mejor modo de entender esta distincin sea partir de la transcripcin de dos disposiciones: [Disposicin I] Toda persona tiene derecho al
agua y a la alimentacin.38 Y [Disposicin II] Toda persona sometida a proceso
debe ser juzgada en su idioma; excepcionalmente, de manera obligatoria, deber ser asistida por traductora, traductor o intrprete.39
Ambas disposiciones forman parte de la Constitucin boliviana, la
Disposicin I es un principio, la II, una regla. Como puede advertirse las diferencias estructurales son incuestionables. Su simple lectura evidencia que
la regla contiene de forma muy clara la determinacin fctica y jurdica, o en
otros trminos, el supuesto de hecho y su consecuencia jurdica, y es exactamente esa claridad en sus determinaciones la que permite siempre establecer
con claridad si las reglas son o no cumplidas. Por eso si una regla es vlida,
entonces debe hacerse exactamente lo que ella exige, ni ms ni menos.40 En
cambio, la Disposicin I, tiene una estructura diferente que no goza de un
supuesto de hecho, lo cual, permite que la prescripcin de la norma pueda ser
llevada a cabo en mayor o menor medida, es decir, admite distintos niveles de
cumplimiento, sin embargo, recordamos que la determinacin fctica o supuesto de hecho ser un operacin hermenutica llevada a cabo a partir de
un caso concreto por parte del juez va interpretacin,41 esto presupone que
los principios casi siempre ofrecen una variedad de consecuencias jurdicas.42
mismo tiempo es importante mencionar que la propiedad de las reglas de poder o no poder ser cumplidas no se limita a ello, ya que, existen reglas
que prescriben acciones que pueden ser realizadas en diferente grado, en cuanto ordenan un
determinado grado de la accin o del comportamiento. Un ejemplo de estas son las prescripciones que se refieren al comportamiento negligente. Ello no desvirta las consideraciones de
la regla como tal.
41. A tal conclusin llegan F. Rubio Llorente, cfr. op. cit., p. 38 y L. Prieto Sanchs Constitucionalismo..., p. 30 y 31.
42. Sobre el tema existe posturas opuestas, por un lado, los que proponen que los principios ofrecen siempre una sola consecuencia jurdica, postura que se refleja en la tesis de Dworkin de
que existe una nica respuesta correcta para cada caso que mejor pueda justificarse a travs
de una teora substantiva que contenga aquellos principios y ponderaciones de principios que
mejor corresponda con la Constitucin, las reglas de Derecho y los precedentes; sumando a
ello que ser el juez ideal, al que denomina Hrcules el que estara en situacin de encontrar la nica respuesta correcta. Cfr. Ronald Dworkin, Los derechos en serio, trad. por Marta
35
Guastavino, Barcelona, Ariel, 1984, p. 80 y s. En esa misma lnea, aunque parcialmente distinta, se presenta la idea de Habermas que infiere que si bien la coherencia y la sistematicidad
pueden de hecho no existir en el plano de las leyes o disposiciones, constituye un objetivo
alcanzable del discurso interpretativo. As, las normas y el sistema son la culminacin del
discurso interpretativo, de manera que ante un caso concreto pueden ser variada la presencia
de normas, pero, ser el proceso interpretativo el que garantice al final la existencia de una
sola norma adecuada o correcta. Cfr. Jrgen Habermas, Facticidad y validez: sobre el derecho
y el Estado democrtico de derecho en trminos de teora del discurso, Madrid, Trotta, 1998,
p. 267 y s. Por otro lado, est la tesis de Alexy que explica que sera imposible una teora de
los principios con una nica respuesta correcta, a partir de la consideracin de que un orden
estricto o fuerte de principios implicara una teora que contuviera, adems de los principios,
todas las relaciones de prioridad abstractas y concretas entre ellos y por ello, determinar
unvocamente la decisin en cada uno de los casos, lo cual sera imposible. Considera que los
principios se mueven en un orden dbil que consiste en tres elementos: 1. un sistema de condiciones de prioridad; 2. un sistema de estructuras de ponderacin y 3. un sistema de prioridades
prima facie. Cfr. Robert Alexy, Sistema jurdico, principios jurdicos y razn prctica, trad.
por Manuel Atienza, en Doxa, No. 5, Alicante, Universidad de Alicante/Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales, 1988, p. 139-151.
43. Ibid., p. 88.
44. Ibid., p. 99.
36
En este mismo orden de ideas hay que aadir que los valores guardan
estrecha relacin con los principios, ya que el cumplimiento gradual de los
principios desemboca en la realizacin gradual de los valores. Pero estos estn incluidos en un nivel axiolgico que caracteriza su concepto no desde un
mandato o deber ser, como lo hacen los principios desde el nivel deontolgico,
sino desde una conceptualizacin de lo bueno. De ese modo, los valores deben
ser concebidos como criterios de valoracin, as, no son los objetos sino los
criterios de valoracin los que tienen que ser designados como valor.47
45. Sobre los modelos de control de constitucionalidad en Amrica Latina, cfr. Francisco Fernndez Segado, El control de la constitucionalidad en Iberoamrica: sus rasgos generales, su
gnesis en el pasado siglo, en Anuario de derecho constitucional latinoamericano, Medelln,
Konrad Adenauer Stiftung, 1997. Del mismo autor, cfr. La justicia constitucional ante el siglo XXI: la progresiva convergencia de los sistemas americano y europeo-kelseniano, en La
justicia constitucional en Bolivia 1998-2003, Sucre, Tribunal Constitucional de Bolivia, 2003,
p. 201-274.
46. R. Alexy, Sistema..., p. 89.
47. Una aproximacin a la teora de los valores desde la diferenciacin de conceptos deontolgi-
37
38
39
49. En esa relacin de regla-excepcin no se descarta la posibilidad de que de un principio constitucional se extraiga la excepcin para la solucin del conflicto de reglas. Cfr. Alfonso Garca
Figueroa, Principios y positivismo jurdico, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1998, p. 173 y s., lo que se denomina como una principializacin de las reglas.
40
ello en que la ejecucin de un acto jurdico est sustentado en una norma infraconstitucional que respeta los contenidos formales y materiales de las normas
constitucionales.
En consecuencia, con esta exposicin sobre los derroteros hacia la aplicacin de la Constitucin, se est respondiendo el cundo debe ejercerse la
aplicacin directa de la Constitucin. No obstante, esto nos trae una serie de
dificultades, pues, si bien se pudo definir ante qu supuestos puede ejercerse
la aplicacin directa, es decir, cundo puede ejercrsela, se identifican una serie de consecuencias implcitas en los diferentes momentos de aplicar directamente la Constitucin. Por ejemplo, ante el conflicto o colisin de normas, se
presenta la necesidad de invalidar o inaplicar una norma infraconstitucional, lo
cual se muestra como una forma de arremeter contra el mismo orden jurdico,
y ms si nos permitimos considerar la aplicacin directa con un amplio alcance
de carcter general.
Por esa razn, se ve la necesidad de identificar, a partir de la diferenciacin de los tipos de normas constitucionales y de los derroteros hacia la aplicacin directa, cules son las dificultades que pueden generarse con el ejercicio
indiscriminado y generalizado de la aplicacin directa de las normas constitucionales. Probablemente a partir de ese desarrollo pueda identificarse algn
instrumento que permita establecer en qu medida debe aplicarse directamente
las normas constitucionales.
41
50. El concepto de laguna se traslada en la manifestacin de las normas sobre las que se basa el
proceso de aplicacin del Derecho, debido a que la reaccin contra el dogma de complitud
o integralidad del derecho conllev a que sus defensores propusieran teoras como la del
espacio jurdico vaco y la de norma general exclusiva. Tomando en cuenta solo esta ltima
42
a efectos de esta explicacin, se considera que no hay lagunas porque en el derecho nunca
falta una norma; el razonamiento de esta teora se resume en considerar que: una norma que
regula un comportamiento no solo limita las reglamentaciones y, por tanto, las consecuencias jurdicas que se derivan de esa reglamentacin para aquel comportamiento, sino que al
mismo tiempo excluye de aquella reglamentacin todos los otros comportamientos. Todos
los comportamientos no comprendidos en la norma particular estn regulados por una norma
general exclusiva, o sea, por la regla que excluye (por esto es exclusiva) todos los comportamientos (por esto es general) que no entran en lo previsto por las normas particulares. De la
crtica de esta teora, Bobbio extrae la forma de complementarla, aunque con la finalidad de
establecer la existencia de lagunas en el ordenamiento, sealando que en un ordenamiento jurdico generalmente no solo existe un conjunto de normas particulares inclusivas y una norma
general exclusiva que las acompae, sino tambin un tercer tipo de norma, que es inclusiva
como la primera y general como la segunda, y que podemos denominar norma general inclusiva, segn la cual, en caso de laguna el juez debe recurrir a las normas que regulan casos
similares o materias anlogas, y norma general exclusiva a la que regula todos los casos no
comprendidos en la norma particular, pero los regula en modo opuesto; la caracterstica de la
norma general inclusiva en regular en forma idntica los casos no comprendidos en la norma
particular, pero semejantes a estos. Esto es, si frente a una laguna aplicamos la norma general
exclusiva, el caso no regulado se resuelve de modo opuesto al regulado; si aplicamos la norma
general inclusiva el caso no regulado se resolver de modo idntico al regulado. Pero si en
un caso se puede aplicar tanto la norma general exclusiva como la norma general inclusiva,
adems de la frmula segn la cual para todo caso existe siempre una solucin jurdica es
necesario precisar esta otra: en caso de la laguna hay, por lo menos, dos soluciones jurdicas:
1. considerar el caso no regulado como diferente del regulado, con la consiguiente aplicacin
de la norma general exclusiva, y 2. considerar el caso no regulado como similar al caso regulado, con la consiguiente aplicacin de la norma general inclusiva. De este modo la laguna se
presenta no ya por la ausencia de una norma expresa para reglamentar un determinado caso,
sino por la ausencia de un criterio para elegir cul de las dos reglas generales, la exclusiva o
la inclusiva, debe ser aplicada. Cfr. N. Bobbio, Teora..., p. 273-283.
51. Francisco Balaguer Callejn, Fuentes del derecho. Principios del ordenamiento constitucional, Madrid, Tecnos, 1991, p. 164.
43
normativos en el ordenamiento infraconstitucional ante normas constitucionales que se desarrollan en mbitos en los que existe una voluntad implcita de
no regulacin por parte del constituyente, con el fin de que sea el legislador
el encargado de completar la norma constitucional. De esa manera, la propia
naturaleza y estructura de las normas constitucionales podran llevar a que
cualquier operador jurdico considere que su facultad de aplicacin directa de
la Constitucin se ampla considerablemente.
La posibilidad de referirnos a la aplicacin directa de la Constitucin
ante el vaco normativo se presenta en supuestos que son definidos por los
caracteres de la norma constitucional que se halle involucrada con la laguna
del ordenamiento infraconstitucional. Por ejemplo, el vaco infraconstitucional
que se produce por aquellas normas constitucionales que guardan determinada
deficiencia interna, y cuya deficiencia tcnica no se subsan con legislacin
complementaria. Tambin acompaan a estas aquel tipo de vacos que hacen
referencia al contenido material de la norma constitucional. Estn aquellos vacos que se detectan al conectar el orden jurdico con las exigencias sociales
relativas a lo que debe ser regulado por el Derecho. En estos tres supuestos
el vaco normativo debe entenderse como la falta de norma infraconstitucional, es decir, la falta de una ley, decreto supremo, ordenanza municipal, etc.,
que estn destinadas a cumplir la complecin de las normas constitucionales.
Aunque estos tipos de vaco normativo como ausencia de normacin infraconstitucional igual requieren de una solucin jurdica que puede ser proporcionada en el proceso de aplicacin del Derecho como arriba se hizo mencin.
Por tanto, en estos supuestos, los operadores debern suplir dicha deficiencia con los procedimientos de integracin que sean procedentes de acuerdo
al ordenamiento. Sin embargo, la dificultad surge en aquellos casos cuya deficiencia no es tal, sino una condicin estructural de la propia norma, querida por
el constituyente para que el legislador subsane la deficiencia normativa constitucional con el fin de conseguir su aplicacin real y efectiva. En estos casos
Qu norma constitucional puede ser subsanada para eliminar las deficiencias
tcnicas o materiales de las normas? Es posible esa subsanacin en el proceso
de aplicacin del Derecho? Cualquier operador jurdico puede realizar dicha
tarea? Son algunas interrogantes que se formulan para identificar las dificultades que se presentan en la aplicacin directa ante vaco normativo.
Dificultades ante conflictos de reglas
Respecto al conflicto de reglas expusimos que existen tres posibles formas de solucin, la primera est dirigida a introducir en una de las reglas una
clusula de excepcin que elimine el conflicto, la segunda que procura la declaracin de invalidez de una de las reglas, y la tercera que busca la inaplica-
44
45
Constitucin. Son sentencias interpretativas aquellas que rechazan una demanda de inconstitucionalidad o, lo que es lo mismo, declaran la constitucionalidad del precepto impugnado en
la medida en que se interprete en el sentido que el juez constitucional considere adecuado, o
no se interprete en el sentido que se considere inadecuado. Cuando ninguna de las interpretaciones plausibles del precepto legal impugnado permite mantener su constitucionalidad y no
obstante no se considera adecuado o conveniente anular ese precepto, se salva su constitucionalidad de dos modos: manipulando el texto de la norma infraconstitucional o manipulando
directamente su interpretacin. Dentro de estas se ordenan las sentencias aditivas, sustitutivas
y reductoras. Cfr. Marina Gascn Abelln y Alfonso J. Garca Figueroa, La argumentacin del
Derecho, Lima, Palestra, 2005, 2a. ed., p. 286-297.
54. No es vano resaltar que las contradicciones se producen entre normas, no entre disposiciones, por lo que la existencia de antinomias es el resultado de la interpretacin. Esta constatacin es de importancia capital, porque pone de relieve que la interpretacin es un poderoso
instrumento en manos del juez, y tambin de los dems operadores jurdicos, para crear o
evitar una antinomia. Cfr. Jernimo Betegn Carrillo, La coherencia del ordenamiento. El
problema de las antinomias, en Jernimo Betegn Carrillo, et al., Lecciones de teora del
derecho, Madrid, McGraw-Hill, 1997, p. 274.
55. Cfr. Norberto Bobbio, voz Antinomia, en Novissimo Digesto Italiano, Turn, UTET, 3a. ed.,
1957, vol. I, p. 667-668, citado por Alfonso Garca Figueroa, op. cit., p. 169-171.
46
56. Sobre las antinomias reales y aparentes, y sus criterios de solucin, cfr. J. Betegn Carrillo,
op. cit., p. 269-284. Concluyen los autores que los criterios de lex superior, lex posterior y lex
specialis son insuficientes en cierto tipo de antinomias, donde el conflicto no se lo encuentra
al nivel de la validez de la norma, en esos casos infieren que el juez tiene un vasto campo de
posibilidades no regladas para resolver el conflicto.
57. Ambos criterios surgen en aquellos ordenamientos jurdicos que responden a una estructura
descentralizada del poder. As, el criterio de competencia resuelve antinomias donde una norma ha regulado una materia para la que careca de competencia, por lo que es invlida, y ha
entrado adems en conflicto con la norma competente. Y el criterio de prevalencia es una regla
prevista para dirimir antinomias en los casos de competencias concurrentes; es decir, casos en
los que dos fuentes tienen reconocida competencia para regular los mismos aspectos de una
materia, y en esto se acerca al criterio de jerarqua. Pero, a diferencia de la jerarqua, que se establece siempre entre normas de distinta fuerza o rango jurdico, la prevalencia es independiente de las consideraciones sobre la fuerza de las normas, y en esto se aproxima a la competencia.
Ibid., p. 273, 275-276. Tambin cfr. F. Balaguer Callejn, op. cit., p. 148-149, 156-157.
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Partiendo de la suposicin de que un principio puede requerir ponderacin o que simplemente cabe cumplirlo o no, pareciese que la gradualidad
se ubica en las modalidades de la aplicacin de los principios (sistema primario o del juez) y no en el cumplimiento de los mismos (sistema secundario o
del sbdito), ello muestra una vez ms que son los jueces, en su tarea de dar
cumplimiento a la aplicacin de las normas, los privilegiados para ejercer en
algunos casos la aplicacin directa de principios, siendo que la gradualidad en
la aplicacin, propia de los principios, puede predicarse tanto en relacin con
la intensidad de la aplicacin (peso) como con la frecuencia de la aplicacin
(nmero de casos en que el principio se impone), y, en ambos casos, esta ponderacin parece intrnseca a la labor de los jueces.
Adems, en el supuesto de que todos los operadores jurdicos pueden
aplicar directamente los principios, se configura una dificultad que reside en
el grado de aplicabilidad de los principios, ya que la determinacin de esa
gradualidad se complica cuando se tiene en cuenta que los principios se caracterizan por mantener una jerarqua mvil,64 esto significa, que es complicado
definir el orden de preferencia de los principios para su mayor o menor grado
de satisfaccin, debido a que el orden de principios es en esencia dinmico y
no esttico, al contrario de las reglas que tienen una aplicabilidad constante,
invariable y sometida en su caso a criterios jerrquicos constantes. Siguiendo
este razonamiento es justificado que sean nicamente los jueces que ejerzan
la aplicacin directa de los principios constitucionales?
Refirindonos a otro aspecto fundamental del concepto de principio formulado por Alexy, la optimizacin hace referencia al modo de determinar la
aplicabilidad del principio. Las posibilidades fcticas y jurdicas surgen sobre
todo en el momento de la aplicacin de la norma, [...] el principio prescribe fundamentalmente un ideal: la aplicacin irrestricta de la norma objeto de
optimizacin 65 Cmo se determina el ptimo? El ptimo consiste en el resultado de una ponderacin racional de los principios en conflicto. Pero como
no existe la posibilidad de determinar una jerarqua de principios la aspiracin es ensayar algn mtodo racional que discipline la colisin de principios.
Siguiendo a Alexy, en ese camino, lo ms adecuado sera, en primer lugar, establecer unas condiciones de prioridad, que permitan determinar la superioridad
de uno u otro principio en conflicto bajo ciertas condiciones. Cabe, tambin,
.
64. Cfr. R. Guastini, Dirittomitte, dirittoincerto, en Materiali per una storia della cultura giuridica, No. 2, diciembre, 1996, p. 523, ibid., p. 191.
65. La gradualidad del mandato de optimizacin, de la que hablamos ms arriba, puede ser puesta
en cuestin si se considera que la nocin de ptimo no es susceptible de ponderacin, ni de
cumplimiento gradual: o se cumple el ptimo o no se cumple. Pero la gradualidad alude a la
necesidad de una ponderacin de las diversas normas antes de su aplicacin al caso concreto,
lo cual remite a la idea del carcter prima facie de los principios. Cfr. ibid., p. 192.
54
66. Cfr. R. Alexy, Teora..., p. 158-159, 161 y s. Tambin del mismo autor, cfr. Sistema..., p. 148.
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67. El autor de la cita tiene una postura respetuosa de las mayoras democrticas e intenta equilibrar su relacin con la justicia constitucional desde la teora de la interpretacin, aadiendo
57
De estas consideraciones se llega a afirmar que la presuncin de legitimidad de la respuesta social a travs de la ley es, pues, muy fuerte. Para
58
destruirla tiene que resultar claro e inequvoco que se han sobrepasado esos lmites [que la Constitucin impone],69 esto es, las libertades y derechos constitucionales, los principios y valores que el constituyente ha definido como
fundamentos del Estado, las reglas que determinan la estructura orgnica del
Estado, etc. Eso quiere decir que hay una presuncin de validez de la ley, y solo
es posible invalidarla cuando su inconstitucionalidad es manifiesta, patente,
obvia, ms all de toda duda razonable.70 Es decir, se presume la constitucionalidad de la ley hasta que sea declarada invlida por autoridad legitimada.71
De la misma forma, y dependiendo de las connotaciones del caso, se
tendr que lidiar tambin con principios como el de reserva de ley, el de legalidad, de presuncin de constitucionalidad, entre otros. En resumen, se debe
resaltar que la solucin de conflictos y colisin de normas implica una tarea
interpretativa y que dicha tarea es posible que tenga que mediar con principios
tendientes a proteger la aplicacin de reglas que emanan de los poderes pblicos legitimados.
En ese sentido, tambin es posible plantear que la seguridad jurdica
entendida como la certeza respecto del Derecho aplicable, se vea cuestionada o pueda verse cuestionada por este proceso de aplicacin directa de la
Constitucin. Ya que de la seguridad jurdica, como principio estructural del
ordenamiento pueden identificarse los siguientes rasgos: 1. La posibilidad de
conocimiento por parte de los ciudadanos de las normas sobre cuya base sern
evaluadas jurdicamente sus acciones. 2. La conciencia en la efectividad de
que su interpretacin del Derecho aplicable coincide con la que la propia sociedad asume. 3. La confianza en la efectividad del ordenamiento y, por tanto,
en la adhesin al mismo por parte de los ciudadanos y en la aplicacin consi-
69. Cfr. Javier Prez Royo, Curso de derecho constitucional, Madrid, Marcial Pons, 2000, p. 148.
70. Un anlisis la presuncin de constitucionalidad de la ley desde su caracterizacin, justificacin y graduacin de su fuerza, cfr. V. Ferreres Comella, op. cit.
71. Esta conclusin encuentra clusulas de excepcin cuando se enfrenta a legislacin preconstitucional, su tratamiento ha sido variado segn el sistema jurdico de que se trata, por ejemplo,
la Constitucin alemana de 1949, fue interpretada de manera que sea posible reconocer que
existe una derogacin formal de las leyes preconstitucionales, por lo que la determinacin de
las contradicciones entre estas y la Constitucin la definen los jueces ordinarios, a efecto de
inaplicar la norma con falta de vigencia, y por lo tanto invlida. No obstante, este sistema jurdico tambin admite la posibilidad que el control de las leyes preconstitucionales sea viable
por medio del recurso directo de inconstitucionalidad. De la misma manera trata el asunto el
sistema jurdico espaol, ya que en relacin a las leyes preconstitucionales los jueces y Tribunales deben inaplicarlas si entienden que han quedado derogadas por la Constitucin, pese a
ello, tambin pueden, en caso de duda someter este tema al Tribunal Constitucional por la va
de la cuestin de inconstitucionalidad. De forma diversa trata el asunto el sistema italiano con
la Constitucin de 1947, que fue interpretada de modo que solo el Tribunal Constitucional est
permitido de declarar la invalidez de las leyes preconstitucionales. Cfr. E. Garca de Enterra,
op. cit., p. 83-94.
59
guiente de sus normas.72 La seguridad jurdica se impone no solo a la produccin del Derecho sino tambin a la aplicacin del mismo. Consiguientemente,
la certeza del Derecho exige, en todo caso, la presuncin de legitimidad de
todas las normas jurdicas que emanan de los rganos habilitados para ello por
el ordenamiento.
De esa manera, vemos que la aplicacin directa de la Constitucin ante
vaco normativo trae una irrupcin contra principios que aseguran que el desarrollo de complecin de determinadas normas son facultades de algunos rganos del poder, sin que ello signifique que no es posible buscar su aplicacin
ante rganos tambin legitimados al efecto; y ante conflicto o colisin de normas traen consigo una inmediata arremetida contra principios que establecen
que las normas que son impuestas por una autoridad legitimada tienen que ser
seguidas, pudiendo apartarse de ellas con fundamentos slidos desde lo jurdico, social, cultural, poltico y hasta econmico.
Estas afirmaciones no deben ser interpretadas en el sentido de que las
Constituciones no imponen el deber de dar preferencia a sus normas, pero
debe admitirse tambin la posibilidad de que ese mandato puede soslayarse
en consideracin de que nuestras realidades estn arraigadas a la mayora de
los postulados del positivismo jurdico en diferentes reas de la estructura del
Estado, comenzando por los rganos de administracin de justicia y rganos
de la funcin administrativa.
El hecho de que nuestras Constituciones sean consideradas como jurdicas y por tanto sean de directa aplicacin implica, en principio, que todo
ciudadano, funcionario pblico o juez competente podr inaplicar o en su caso
invalidar una ley contraria al texto fundamental, o bien extraer una excepcin
para hacer valer en lugar de la disposicin infraconstitucional la regla o principio constitucional. En verdad, sostener esta afirmacin no parece ser lo ms
correcto ya que si bien todas las normas gozan de aplicabilidad directa no todas
guardan la misma eficacia, es decir, las normas constitucionales son aplicables
en la medida de su mayor o menor eficacia jurdica, entendindose por eficacia
como la facultad de las normas de producir efectos jurdicos. En ese sentido,
antes de respondernos acerca de cmo se modula la aplicacin directa en el
ordenamiento jurdico de cada pas es preciso ordenar las normas constitucionales segn esa mayor o menor eficacia jurdica, con el fin de llegar a determinar los sujetos que pueden en funcin del tipo de norma y de sus competencias
aplicar directamente la Constitucin.
Para explicar el contenido de esta afirmacin podemos comparar la
aplicacin directa con un vehculo que puede ser conducido por todos los
operadores jurdicos, sin embargo, ese vehculo puede transitar por distintos
72. Cfr. F. Balaguer Callejn, op. cit., p. 88.
60
caminos que presentan diferentes niveles de complejidad que expresan las dificultades en la aplicacin de la Constitucin antes descritas y que exigen de
una u otra forma legitimidad, y especialidad en su ejercicio. Por eso, siguiendo
con nuestro ejemplo, habrn caminos en que cualquier operador jurdico se
podr transportar hacia la aplicacin directa, pero, al verificarse determinadas
condiciones que determinan una mayor complejidad el manejo pasar a manos
de una clase especfica de conductores: los jueces, sin que ello implique que
estos no puedan conducirse segn los lineamientos de las partes involucradas con el proceso de aplicacin. Y ms all, existirn niveles de complejidad
tan altos que exijan an ms legitimidad para continuar con el manejo hacia
la aplicacin directa, y este ser el momento en que ingresen los Tribunales
Constitucionales siendo los nicos capaces de manejar en dichas condiciones
y de tomar la ltima decisin en relacin con la procedencia y en su caso la
aplicacin directa de la Constitucin.
Con el objetivo de definir hasta dnde uno u otro operador jurdico
estn capacitados para manejar este vehculo deberemos entrar a estudiar la
convergencia entre la aplicacin y la eficacia de las normas constitucionales,
para posteriormente exponer el funcionamiento de la aplicacin directa, es decir, los involucrados y los instrumentos que se utilizan para conseguirla. Ya
que la aplicacin directa de la Constitucin es una cualidad de que las normas
constitucionales son aplicables, y la norma constitucional solo es aplicable en
la medida en la que es capaz de producir efectos jurdicos, en los lmites de
esa capacidad, se analiza esta cuestin de la eficacia de las normas constitucionales.
73. Cfr. Jos Afonso da Silva, Aplicabilidad de las normas constitucionales, trad. en verso al
espaol por Nuria Gonzlez Martn, Mxico DF, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
2003, p. 47, en http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=1000.
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la eficacia de los actos o de las normas se quiere aludir a los efectos o consecuencias que los mismos presentan, de acuerdo con las previsiones establecidas
por el propio ordenamiento para ese tipo de actos o normas. La eficacia es as la
fuerza o capacidad para producir efectos jurdicos [...] siempre que se produzcan las circunstancias previstas [en el ordenamiento].74
Por ello, si la norma no dispone de todos los requisitos para su aplicacin a los casos concretos, le falta eficacia, no dispone de aplicabilidad, pero,
ese razonamiento no culmina en ese punto, sino que es posible que esa misma
norma encuentre su eficacia, es decir, todos sus presupuesto de aplicabilidad,
en el propio ordenamiento jurdico, considerando que este se caracteriza con
rasgos esenciales como la unidad, coherencia y complecin.75
La funcin de eficacia como instituto jurdico no es la de predecir las
aplicaciones de una norma cuando esta sea calificada de eficaz, tal calificacin denota una proposicin predicativa de que la norma tiene la disposicin
de ser aplicada en ciertas circunstancias (si se cumplen los correspondientes
supuestos). Entonces, cuando se califica a la norma de eficaz significa que si
se producen determinadas circunstancias (cumplimiento de los supuestos necesarios para la aplicacin de la norma), los tribunales u operadores jurdicos,
dependiendo el caso aplicaran aquella norma.76
Ahora bien, recordando que todas las normas constitucionales son normas jurdicas, es lgico considerar que todas estn en la disposicin de estar
dotadas de eficacia jurdica y es posible que sean inmediatamente aplicables
en los lmites de esa eficacia.
En ese orden de ideas, hicimos alusin al hecho de que las Constituciones
contienen una variedad de normas jurdicas, entre reglas, principios y valores,
pero, estas normas siempre guardan coherencia en el ordenamiento jurdico
derivando ello a que se produzca una constante interrelacin entre las normas
constitucionales.77
Por esa misma variedad encontramos que
algunas de ellas son plenamente eficaces y de aplicabilidad inmediata; otras son
de eficacia reducida, dependen de una legislacin que las integre en sentido y
acten en su incidencia; no son de aplicabilidad, sino aplicables hasta donde
puedan. [...] Pero eso no significa que haya, en su texto, normas no jurdicas, ya
74. Luis Prieto Sanchs, Apuntes de teora del derecho, Madrid, Trotta, 2007, p. 83-84.
75. Cfr. F. Balaguer Callejn, op. cit., p. 86-95.
76. Cfr. Eugenio Bulygin El concepto de eficacia, en Hans Kelsen, Eugenio Bulygin y Robert
Walter, Validez y eficacia del derecho, Buenos Aires, Astrea, 2005, p. 42.
77. Sobre la relacin de la Constitucin y el ordenamiento jurdico puede cfr. F. Balaguer Callejn, op. cit., p. 81 y s.
62
Lo cual determina que las reglas de cierta forma sean cumplidas o no,
que los principios consigan su mxima optimizacin segn las determinaciones fcticas y jurdicas, y que los valores sean concebidos como parte global
de un ordenamiento jurdico asumiendo el papel de directrices de las dems
normas y actos pblicos.
El problema de esa variedad de las normas constitucionales, est estrechamente ligado a la estructura lgica de las normas jurdicas, ya que, como
ya se vio, no todas las normas cuentan con aquella estructura completa, siendo
que muchas no tienen un supuesto de hecho claro y definido y muchas veces
no cuentan con una consecuencia jurdica fcilmente determinable. Sin embargo, Afonso da Silva considera que todas las disposiciones constitucionales
tienen estructura lgica y el sentido de las normas jurdicas. Son imperativos
que interrelacionan a dos o ms sujetos, atribuyendo derechos y obligaciones
recprocos, cuando menos, atribuyendo situaciones de ventaja y de vnculo o
desventaja.79
Por todo ello, la afirmacin de la directa aplicabilidad de las normas
constitucionales expresa una posibilidad de aplicacin y esta consiste en la
actuacin concreta de la norma, no [en] encuadrar un caso concreto en la
norma jurdica adecuada. [Sino en] somete[r] las prescripciones de la ley a una
relacin de vida real; [esta actuacin concreta] procura e indica la disposicin
adaptable a un hecho determinado. En otras palabras: tiene por objeto describir
el modo y los medios de amparar jurdicamente un inters humano.80
En ese sentido, la condicin de aplicabilidad de las normas constitucionales depende especialmente de su vigencia, legitimidad y eficacia. Nuestra
atencin debe concentrarse en la eficacia, ya que, esta ltima y la aplicabilidad
de las normas constitucionales constituyen fenmenos conexos, aquella como
potencialidad y esta como realizacin, como prctica.
No obstante, su conexin con la aplicabilidad resalta que la eficacia
no debe ser tratada como una propiedad de la norma. Es decir, la eficacia de
una norma constata una cierta correlacin entre la norma y su aplicacin, esto
puede ser traducido de la siguiente forma: si formulamos la pregunta Por qu
la norma p es aplicada? decir porque es eficaz es una respuesta insatisfactoria debido a que la pregunta no expresa el verdadero sentido de eficacia. En
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85. Cfr. M. Garca-Pelayo, Derecho constitucional comparado, Madrid, Alianza, 1999, p. 55-67.
86. Ibid., p. 73.
87. Ibid., p. 83-84.
88. Ibid., p. 84.
89. Ibid., p. 85.
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nario las estructure en definitiva, mediante ley.97 En ese sentido, no est dems
aadir que este tipo de normas, por lo general, estn destinadas a los sujetos u
rganos de los poderes pblicos, por tanto, solo a aquellos les corresponde la
aplicacin de este tipo de normas constitucionales, sin embargo, ello no impide
la disposicin de exigir el cumplimiento de estas normas ante las autoridades
judiciales competentes.
Las normas constitucionales de principio institutivo, como las programticas, son de eficacia jurdica limitada. El problema doctrinal se crea, precisamente, en relacin a la configuracin de esa eficacia. Una vez que entra en
vigor la Constitucin, qu efectos producen esas normas? Invalidan, o no, la
legislacin ordinaria anterior en conflicto, o ese efecto solo lo adquieren con la
ley integrativa? Qu importancia constructiva tienen ellas en el orden jurdico
ulterior? Una ley ordinaria complementaria posterior que las contrare ser
inconstitucional?98
Para dar respuesta a estos interrogantes es necesario sealar la distincin que puede existir entre esas normas de principio institutivo si se analizan
desde la perspectiva de su obligatoriedad. Desde este punto de vista las normas
pueden ser impositivas o facultativas.
Las impositivas son las que imputan al legislador, en trminos perentorios, la aprobacin de una legislacin integrativa. En cambio, las facultativas o
permisivas, no imponen una obligacin, ya que, se limitan a dar al legislador
ordinario tan solo la posibilidad de instituir o regular la situacin en ellas delineadas. Como se puede ver de estos dos casos, las normas impositivas establecen la obligatoriedad de legislar, complementaria u ordinaria, en la forma,
condiciones y para los fines previstos; las normas facultativas tan solo le atribuyen una potestad para disciplinar una determinada materia, que podr o no
ejercer en funcin de su libre decisin de lo que deriva, en dicho mbito, una
discrecionalidad completa del legislador; pero, una vez tomada la iniciativa, la
regla constitucional es vinculante en cuanto a los lmites, forma y condiciones
consignado en la ley.99
En relacin con estas normas facultativas constitucionales el problema
es el de saber cul es el valor de aquellas normas constitucionales que solo imponen al legislador el deber de legislar, cuando se sabe que la discrecionalidad
de legislar o no una materia es amplia desde el punto de vista poltico. En otras
palabras cul es la naturaleza de la obligacin constitucionalmente impuesta
al legislador en el sentido de emitir normas integrativas? La observacin, acogida en la prctica constitucional, demuestra que aquella obligatoriedad es de
70
71
Por otro lado los principios polticos constitucionalmente conformadores son los que explicitan las valoraciones polticas fundamentales del constituyente, en los cuales se condensan las opciones polticas fundamentales y se
refleja la ideologa inspiradora de la Constitucin.106
Esos principios son programticos, pero solo en el sentido de que definen las bases de los fines y tareas estatales, en cuanto, ponen los objetivos
y determinaciones del programa a ser cumplido por el Estado. Constituyen
derecho inmediatamente vigente y son directamente aplicables.107
72
Informadas por esos principios existen las normas definidoras de derechos econmicos y sociales especficos. De entre ellas, unas hacen mencin
expresa a una legislacin futura y otras no contienen ninguna indicacin expresa. Las primeras dependen de la actividad del legislador, y estn vinculadas al
principio de la legalidad; las otras estn referidas a los poderes pblicos o los
agentes del orden econmico y social en general. Su eficacia depende mucho
de su enunciado y de su conexin con otras normas.
De esta manera, las caractersticas bsicas de las normas de principio
programtico, pueden definirse como:
normas que tienen por objeto la disciplina de los intereses econmico-sociales,
tales como realizacin de la justicia social y existencia digna; revaloracin del
trabajo; desarrollo econmico; represin del abuso de poder econmico; asistencia social, intervencin del Estado en el orden econmico, amparo a la familia; combate a la ignorancia; estmulo a la cultura, a la ciencia y a la tecnologa.
Son normas que no tuvieron fuerza suficiente para desarrollarse integralmente, siendo acogidas, en principio, como programa a ser realizado por el
Estado, por medio de leyes ordinarias o de otras providencias.
Son normas de eficacia reducida, no siendo operantes con relacin a los
intereses que les constituyen objeto especfico y esencial, pero producen importantes efectos jurdicos.108
73
determinar la realizacin de fines sociales, a travs de la actuacin de programas de intervencin en el orden econmico, con vistas a la realizacin de la
justicia social y del bien comn. As, adquieren su relevancia axiolgica para
el sistema jurdico, gozando de eficacia interpretativa que sobrepasa a otras
normas del sistema constitucional o legal, en cuanto apuntan a fines sociales
y las exigencias del bien comn que constituyen vectores de la aplicacin de
la ley.110
Otro efecto de estas normas es la eficacia que consiguen frente a la
legislacin futura, presentando, ah, su funcin de condicionamiento de la actividad del legislador ordinario, as como de la admisin y de la jurisdiccin,
cuyos actos han de respetar los principios en ellas consagrados. Cualquier providencia del poder pblico, especfica o general, que contravenga a ese fin, es
invlida y su inconstitucionalidad puede ser declarada por el juez, hacindose
notar que este tambin goza de discrecionalidad para determinar el contenido
teleolgico de aquella regla programtica, ya que la Constitucin no dio sentido por ejemplo a lo que se deba entender por mejora de la condicin social
del trabajador. El juez por tanto, podr llegar a dar un contenido determinado
a estas disposiciones mediante la interpretacin de las pautas de valor que le
ofrecen el orden jurdico y, especialmente, los dems principios programticos
y fundamentales inscritos en la Constitucin.
Como normas de eficacia limitada, su aplicacin plena, relativa a los
intereses esenciales que condensan los principios genricos y esquematizados,
depende de la elaboracin de una normatividad futura, en la que el legislador
ordinario, integrndole la eficacia mediante ley ordinaria, les d capacidad de
ejecucin en trminos de reglamentacin de los intereses perseguidos por el
constituyente.
Por tanto estas normas dotadas de un mnimo de eficacia rigen, hasta
donde puedan, situaciones, comportamientos y actividades en la esfera de alcance del principio, condicionando la actividad de los rganos del poder pblico y creando situaciones jurdicas de ventaja o de vnculo.
En conclusin, las normas programticas tienen eficacia jurdica inmediata, directa y vinculante cuando:
Establecen un deber para el legislador ordinario;
Condicionan la legislacin futura, con la consecuencia de ser inconstitucionales las leyes o actos que las contraren;
Informan la concepcin del Estado y de la sociedad e inspiran su ordenamiento jurdico, mediante la atribucin de fines sociales, proteccin de los
valores de la justicia social y revelacin de los componentes del bien comn;
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Captulo III
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111. Por ejemplo, la Constitucin boliviana en su art. 109 determina que todos los derechos reconocidos en la Constitucin son directamente aplicables, y solo podrn ser regulados por la
ley. La Constitucin colombiana en el art. 85 establece que son de inmediata aplicacin los
derechos consagrados en los art. 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 26, 27, 28,
29, 30, 31, 33, 34, 37 y 40, encontrando entre esas disposiciones normas de eficacia contenida. La Constitucin ecuatoriana en su art. 11, num. 3, dispone que los derechos y garantas
establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos
sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico,
80
nes que impone la misma Constitucin con conceptos como orden pblico o
sanidad pblica, entre otros. Por ejemplo, un funcionario pblico que reciba
determinada peticin por motivos de inters general por parte de cualquier
ciudadano, no podr argumentar que la materia en que se formula la peticin
amerita una previa reglamentacin y que la falta de legislacin que reglamente
el ejercicio de tal derecho, son razones para rechazar la peticin.
La sentencia No. T-406/92 de la Corte Constitucional de Colombia se
presenta como una ejemplificacin prctica de la aplicacin directa de normas
constitucionales de eficacia contenida ante vaco normativo infraconstitucional.
El caso presenta la situacin de una persona que considera se le vulnera
el derecho a la salubridad pblica, producto de obras pblicas que se desarrollaron en el barrio de su residencia, pues se dej inconcluso un tramo de la obra de
alcantarillado que produca olores nauseabundos y contaminantes de la atmsfera de los residentes. La jueza de primera instancia resuelve negando la accin
de tutela con el argumento que el derecho invocado no tiene el ca-rcter de
fundamental y por lo tanto, no es de inmediata aplicacin, ya que, el legislador
no ha desarrollado los alcances de esa disposicin constitucional para conseguir
producir los efectos jurdicos necesarios. En revisin, la Corte Constitucional
revoca la sentencia emitida por la jueza utilizando argumentos que describen
la importancia cualitativa de un Estado social de derecho y el rol de los jueces
para hacer prevalecer los principios que representen derechos fundamentales y
su implicacin de ser sujetos a inmediata aplicacin, es decir, la Corte considera
que el derecho de salubridad pblica, si bien est acomodado entre derechos
econmicos, sociales y culturales, ello no impide considerar su aplicacin inmediata cuando se presente un vaco normativo por la omisin del legislador.
Una mirada a las Constituciones de los pases de la Comunidad Andina
Lo expuesto en los dos acpites anteriores define cundo la generalidad
de operadores jurdicos debe cumplir con los mandatos de la Constitucin y
ejercer la aplicacin directa para efectivizar la supremaca de la Constitucin.
Por lo tanto, incumbe analizar y describir si estos supuestos de aplicacin directa encuentran fundamento en las diferentes Constituciones de los pases miembros de la Comunidad Andina, es decir, de Bolivia, Colombia, Ecuador y Per.
administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte. Para el ejercicio de los derechos y las
garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos
en la Constitucin o la ley. Por ltimo, la Constitucin peruana no dispone de una norma
expresa sobre el tema, sin embargo, puede inferirse, de una interpretacin sistemtica, que las
normas constitucionales de eficacia contenida encuentran fundamento en el art. 2, num. 24,
inc. a) cuando dispone que nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido
de hacer lo que ella no prohbe.
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a) Constitucin de Bolivia
La Constitucin boliviana define que esta es norma suprema del ordenamiento y determina que todas las personas, naturales y jurdicas, as como a
los rganos pblicos e instituciones privadas, estn sometidas a sus disposiciones, de manera que prevalezca como norma jurdica y goce de primaca frente
a cualquier otra disposicin normativa o acto jurdico (art. 410). Por lo tanto,
es lgico que la norma fundamental imponga el deber a todos los ciudadanos y
ciudadanas (art. 108), incluyendo a servidores/as pblicos/as (art. 232 y 235),
de conocer, cumplir, respetar y promover la vigencia de la Constitucin y especficamente la de los derechos reconocidos en la misma norma. Esta atencin
en los derechos guarda especial relevancia en el sistema jurdico cuando se observa el amplio desarrollo de los derechos (art. 13-107, entre otros) y garantas
(art. 109-136), y una expresa prohibicin de intentar suspender los derechos
fundamentales (art. 137), sobre todo cuando se declara que los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales, interdependientes,
indivisibles, y progresivos (art. 13).
De ese modo, la aplicacin directa de las normas constitucionales de
eficacia plena y contenida ante vaco normativo y conflicto de reglas, que en
la mayora de las situaciones se refiere a la aplicacin de derechos y garantas,
toma cuerpo cuando se determina que todos los derechos reconocidos en la
Constitucin son directamente aplicables y que solo la ley podr regularlos
(art. 109). Por consiguiente, estas normas constitucionales estn abiertas a su
aplicacin directa en la medida en que las controversias jurdicas lo exijan
de eso modo, quedando los operadores jurdicos impelidos a dar aplicacin a
este tipo de normas ante vacos normativos infraconstitucionales y conflicto
de reglas.
La inclinacin hacia esta efectiva aplicacin de las normas constitucionales no se reduce simplemente a un mandato constitucional que carezca de
consecuencias coercibles, ya que el funcionamiento de la aplicacin directa de
la Constitucin se pretende asegurar sujetando a las personas que vulneren derechos y garantas a la jurisdiccin y competencia de las autoridades bolivianas
(art. 110, I), que determinaran responsabilidades a los autores intelectuales y
materiales (art. 110, II). Asimismo, en caso de determinarse la vulneracin de
derechos, se le concede a la vctima el derecho de indemnizacin, reparacin y
resarcimiento de daos y perjuicios en forma oportuna. Y como consecuencia,
se iniciar accin de repeticin contra la autoridad o servidor/a pblico/a que
ocasion el dao econmico al Estado por la violacin de derechos (art. 113,
II), siendo hasta posible iniciar un proceso penal en su contra por atentado
contra los derechos constitucionales (art. 139, II).
En este sentido, se justifica por completo que las normas constitucionales de eficacia plena y contenida ante vaco normativo o conflicto de reglas,
82
sean aplicadas directamente por los distintos operadores jurdicos, esto quiere decir, que los operadores estn con la plena legitimidad constitucional de
inaplicar una regla infraconstitucional, transformar el conflicto de reglas en
una relacin de regla-excepcin y de llenar cualquier vaco normativo infraconstitucional que se presente en el proceso de aplicacin del derecho.
b) Constitucin de Colombia
La supremaca de esta Constitucin al ser expresamente reconocida
(art. 4), permite que las normas constitucionales de eficacia plena en el conflicto de reglas puedan ser directamente aplicadas, deduciendo la posibilidad
de inaplicar disposiciones que contradigan las normas constitucionales (art.
4). Por otro lado, tambin permite que las normas constitucionales de eficacia plena y eficacia contenida sean directamente aplicadas frente a los vacos
normativos infraconstitucionales (art. 85), al consagrar que son de aplicacin
inmediata los derechos reconocidos en los art. 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18,
19, 20, 21, 23, 24, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 33, 34, 37 y 40, presentndose en esta
enumeracin normas constitucionales de eficacia plena y eficacia contenida.
Aunque debe advertirse que esta enumeracin tiene un carcter enunciativo y
no excluyente de otras normas constitucionales, siendo viable encontrar normas de eficacia plena (por ejemplo, el art. 74 dispone que el secreto profesional
es inviolable) y eficacia contenida (por ejemplo, el art. 56 garantiza el derecho
de huelga y en la suposicin de que no existe reglamentacin legal alguna que
determine regulacin a este derecho, se entender que el mismo es aplicable
directamente sin ningn tipo de restriccin) que sean igualmente susceptibles
de aplicacin directa e inmediata.
Ahora bien, la posibilidad de que este tipo de normas sean aplicables
por todos los operadores jurdicos deviene de un mandato constitucional expreso que obliga a todas las personas a cumplir con la Constitucin y en concreto, a respetar los derechos de las dems personas (art. 95.1.) incluyndose
en esta lista a los servidores/as pblicos/as cuya obligacin tambin reside en
acto de juramento expreso de cumplir con la Constitucin (art. 122, prr. 2).
La vulneracin de estas normas constitucionales trae consigo la posibilidad de determinar responsabilidad estatal (art. 90) y en caso de ser condenado con responsabilidad patrimonial, el Estado ejercer la accin de repeticin
contra el servidor/ra pblico/ca que sea responsable al efecto.
c) Constitucin del Ecuador
Esta Constitucin establece de forma explcita las consecuencias que
implican reconocer el principio de supremaca, prescribiendo que toda norma
u acto jurdico debe estar en conformidad con las disposiciones constitucionales (art. 424), que en caso de conflicto de normas los operadores deben aplicar
83
la jerrquicamente superior (art. 425), por ello establece que todos estn sujetos a la Constitucin definiendo como mandato expreso su aplicacin directa
(art. 426). De estas premisas puede colegirse erradamente que todas las normas
constitucionales son aplicables de forma directa por todos los operadores jurdicos; y al contrario tambin es viable interpretar, a partir del art. 428, que el
nico facultado para la aplicacin directa es la Corte Constitucional. Ambas
conclusiones muestran los extremos que puede suscitarse al momento de definir a quin corresponde la aplicacin directa y de qu normas.
Es evidente que la aplicacin directa puede ser llevada a cabo por todos
los operadores jurdicos y ms cuando est presente un mandato constitucional
al efecto, estipulando que todos tienen la responsabilidad de acatar y cumplir
con la Constitucin, en especial con la vigencia de los derechos (art. 83, num.
1; art. 11, num. 5) y en caso de incumplimiento se abre la posibilidad de determinar responsabilidades civiles, administrativas y hasta penales cuando se
compruebe la vulneracin de estos (art. 86).
Ahora bien, si se revisan los principios sobre la aplicacin de derechos,
se hace ms notoria la posibilidad de que los operadores jurdicos pueden aplicar de forma directa las normas constitucionales de eficacia plena y de eficacia
contenida frente a vaco normativo infraconstitucional y conflicto de reglas.
Estos principios de aplicacin determinan que los derechos deben ejercerse
y, por consiguiente, aplicarse de forma directa e inmediata, haciendo posible
la aplicacin ante el vaco normativo en mrito a la expresa prohibicin de no
exigir condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o
la ley (art. 11, num. 3). Por otro lado, la aplicacin directa por cualquier operador jurdico ante conflicto de reglas se hace operativa cuando la misma norma
fundamental prescribe que su solucin reside en aplicar la norma jerrquicamente superior (art. 425).
d) Constitucin de Per
La Constitucin peruana tambin muestra la posibilidad de aplicar las
normas constitucionales de eficacia plena y contenida por parte de todos los
operadores jurdicos, aunque debido a su reducida regulacin ello es nicamente posible a partir de una interpretacin de la Constitucin, que extraiga los
supuestos de aplicacin directa de los acpites anteriores.
La Constitucin peruana determina que esta es la norma suprema del
ordenamiento jurdico (art. 51) y como tal regula todas las relaciones de sentido vertical (entre ciudadanos y Estado) y horizontal (entre ciudadanos), configurndose como ley fundamental de la sociedad e imponiendo que la defensa
de los derechos es un fin supremo de la sociedad y del Estado (art. 1). Sin
embargo, la posible aplicacin directa no solo deriva de ello, se trata de una
consecuencia que se extrae de considerar que todos los peruanos tienen el de-
84
ber de respetar y cumplir la Constitucin (art. 38). Por lo tanto, las normas
constitucionales de eficacia plena y contenida, que se expresan en derechos,
vinculan a todos los poderes pblicos y personas del sector pblico o privado.
Sin embargo, la aplicacin directa de la Constitucin por todos los operadores en general parece funcionar con las normas de eficacia plena y contenida solo frente a vacos normativos, en tanto la misma Constitucin reconoce
el principio por el que nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
impedido de hacer lo que ella no prohbe (art. 2, num. 24, inc. a). Por otra parte,
la norma fundamental muestra que la aplicacin directa frente al conflicto de
reglas es monopolizada por el Estado a travs de sus rganos jurisdiccionales,
en tanto regula especficamente la posibilidad de inaplicar normas infraconstitucionales solo dentro las funciones del poder judicial (art. 138) y Tribunal
Constitucional (art. 202).
De todas formas, la Constitucin peruana al no disponer norma alguna
sobre principios de aplicacin de derechos o normas constitucionales, obliga a
que se los desarrolle va interpretacin, transfiriendo al Tribunal Constitucional
de ese pas la facultad para extender normas sobre la aplicacin de derechos y
otras normas constitucionales de eficacia plena.
La aplicacin directa de las normas constitucionales
por autoridades jurisdiccionales ordinarias
o constitucionales, a peticin de parte o de oficio
En el punto anterior se desarrollaron los supuestos en que la aplicacin
directa debe ser ejercida por todos los operadores jurdicos y los parmetros
que deben tomarse en cuenta para ello, por tanto se supone que el proceso de
aplicacin directa puede producirse en va no jurisdiccional, esto es, fuera de la
competencia de los jueces que administran justicia ordinaria o constitucional,
como en la va jurisdiccional.
El proceso de aplicacin directa presupone varios supuestos para su
funcionamiento y los que se mencionaron ms arriba son los que pueden suscitarse tanto en va no jurisdiccional como en la jurisdiccional, empero, el proceso de aplicacin directa es decisivo en la va jurisdiccional, pues son los jueces
ordinarios y en ltima instancia la Corte o Tribunal Constitucional los que van
a definir si hubo un correcto ejercicio de aplicacin directa, un exceso en su
ejercicio o ms bien una omisin de su ejercicio.
Por otra parte, existen circunstancias en que los operadores jurdicos no
pueden ejercer la aplicacin directa por las diferentes dificultades que se vieron en el captulo anterior, pero ello no impide que se pueda reclamar la aplicacin directa en la va jurisdiccional por medio de los instrumentos al efecto
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En ese entendido, la aplicacin directa debe ser vista como aquella potencialidad que tienen las normas constitucionales de ser directamente aplicables, potencialidad que puede manifestarse ante todos los operadores jurdicos,
a veces solo ante los jueces ordinarios o constitucionales, y en muchas circunstancias exclusivamente a Tribunales o Cortes Constitucionales.
Esta afirmacin nos permite apuntar algunos presupuestos para ejercer
la aplicacin directa, pues, el movimiento hacia ese tipo de aplicacin en determinadas situaciones no exige nada a los operadores jurdicos, simplemente
que sean funcionarios, jueces, ciudadanos, residentes o simplemente estn de
trnsito por el territorio donde rige determinada Constitucin; pero al mismo
tiempo ese movimiento hacia la aplicacin directa tambin exige todo, esto es,
especializacin en el manejo de normas constitucionales y, fundamentalmente,
legitimidad constitucional.
Una mirada a las Constituciones de los pases miembros
de la Comunidad Andina
Este acpite est destinado a desarrollar la posibilidad de aplicacin
directa de los jueces ordinarios y constitucionales, y de las Cortes y Tribunales
Constitucionales, segn los supuestos que se han desarrollado ms arriba, adems de los instrumentos que encaminen la aplicacin directa de la Constitucin
y si los mismos permiten que las normas constitucionales puedan actuar de
forma directa en las controversias jurdicas en los diferentes pases miembros
de la Comunidad Andina. Para ello ser importante verificar la legitimacin
activa de la variedad de acciones constitucionales, y los supuestos que exigen
las acciones para que se viabilice la exigencia de aplicacin directa.
a) Constitucin de Bolivia
El sistema jurdico boliviano describe un sistema mixto de control de
constitucionalidad muy singular a efecto de establecer la posibilidad de aplicacin directa de los jueces. Si bien los jueces ordinarios y jueces constitucionales estn encargados de resguardar la supremaca de la Constitucin, ambos no
tienen la misma legitimidad de solucionar los conflictos y colisin de normas,
lo cual no se refleja del mismo modo ante los vacos normativos.
Los jueces ordinarios y constitucionales tienen la potencialidad de ser
aplicadores directos de la Constitucin, aunque los primeros solo cuando acten dentro el sistema de justicia constitucional, es decir, resolviendo las diferentes acciones de defensa (accin de libertad, accin de amparo, accin de
proteccin de privacidad, accin de cumplimiento, accin popular), o cuando
acten frente a normas constitucionales de eficacia plena y de eficacia contenida ante vacos normativos infraconstitucionales y conflicto de reglas (Ver
acpite 1.1).
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Esto significa que los jueces ordinarios no pueden ejercer la inaplicacin en general de normas infraconstitucionales en los procesos ordinarios, ni
mucho menos declarar la inconstitucionalidad de una norma, ya que, la accin
de inconstitucionalidad en cualquiera de sus modalidades abstracta o concreta,
es competencia del Tribunal Constitucional (art. 74-84 del Cdigo Procesal
Constitucional); en el control concreto de constitucionalidad la tarea de los
jueces ordinarios se reduce a promover de oficio o a instancia de parte la accin
de inconstitucionalidad cuando la decisin del proceso principal dependa de
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma infraconstitucional,
siendo la facultad de decisin del Tribunal Constitucional (art. 80 del Cdigo
Procesal Constitucional).
Esta conclusin reside en que en la Constitucin de Bolivia en la seccin que desarrolla sobre el rgano Judicial no se encuentran principios que
obliguen o que den a entender que los jueces deben aplicar directamente la
Constitucin ante los conflictos y colisin de normas y cuya solucin devenga
en la inaplicacin o invalidacin de una norma infraconstitucional, ms bien el
art. 132 de la Constitucin dispone que los procedimientos de accin de inconstitucionalidad sern establecidos por la ley, y al respecto el Cdigo Procesal
Constitucional y la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional determina el
deber de los jueces ordinarios de promover la accin de inconstitucionalidad
ante este Tribunal. En ese mismo sentido regula el art. 15 de la Ley del rgano
Judicial que se refiere a la aplicacin de las normas constitucionales y determina que los jueces deben sustentar sus actos y decisiones respetando la jerarqua
normativa y al mismo tiempo la distribucin de competencias establecidas en
la Constitucin.
Sin embargo, la posibilidad de resolver los conflictos o colisin de normas por los jueces ordinarios por va de la inaplicacin de normas se presenta
en los procesos de resolucin de acciones de defensa, en mrito que todos los
jueces deben ofrecer una proteccin judicial pronta y oportuna (art. 115, pargrafo I) de los derechos reconocidos que guardan calidad de ser aplicables
directamente (art. 109, pargrafo I), lo cual alcanza tambin a la aplicacin
directa de la Constitucin ante vacos normativos.
En ese contexto, los instrumentos que valen para ejercer la aplicacin
directa por parte de los jueces ordinarios y juez constitucional son las acciones de tutela de derechos y garantas (accin de libertad, accin de amparo,
accin de proteccin de privacidad, accin de cumplimiento, accin popular),
aquellos de primera instancia y el juez constitucional en revisin. Tambin se
presenta como instrumento la accin de inconstitucionalidad cuya resolucin
est a cargo del Tribunal. El control abstracto muestra restriccin en la legitimacin activa reconociendo esta solo a determinados sujetos (art. 202, num. 1
de la Constitucin) y el control concreto solo puede ser promovido por el juez
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normas inferiores y los actos del poder pblico deben mantener conformidad
con todas las disposiciones constitucionales (art. 424). Ese deber de conformidad con la Constitucin impone que los jueces en el proceso de aplicacin
del derecho sigan el orden jerrquico de aplicacin de normas que determina
la misma Constitucin, siendo esta la que ocupa el escaln ms alto y tiene
preferencia sobre las dems (art. 425).
De ese modo, los primeros rasgos de aplicacin directa por parte de
las juezas y jueces ordinarios se observa en la seccin tercera referida a los
Principios de la Funcin Judicial dentro el captulo IV de la Funcin Judicial y
Justicia Indgena, en el Ttulo IV: Participacin y Organizacin del Poder,
cuando impone a las juezas y jueces la obligacin de impartir justicia en sujecin estricta a la Constitucin (art. 172). Lo cual se hace ms explcito con la
prescripcin de que todas las juezas y jueces tienen el deber de aplicar directamente las normas constitucionales (art. 426) y que en caso de conflicto de
normas de distinta jerarqua se lo resolver mediante la aplicacin de la norma
jerrquica superior (art. 425); la garanta de la supremaca constitucional en
este sistema jurdico va mucho ms all y llega a permitir la aplicacin de
normas constitucionales dentro los diferentes procesos aunque las partes no
las invoquen expresamente (art. 426). Esa posibilidad de los jueces ordinarios
de aplicacin directa tambin se transfiere en la competencia de conocer y resolver en primera y segunda instancia la accin de proteccin, hbeas corpus,
hbeas data, acceso a la informacin pblica, peticin de medidas cautelares; y
ejercer control concreto en los trminos establecidos en esta ley. (art. 167, 168
y 169 de la Ley Orgnica Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional)
Por otro lado, la misma Constitucin, en su Ttulo IX: Supremaca de
la Constitucin, reconoce a la Corte Constitucional como la mxima instancia de control, interpretacin constitucional y administracin de justicia en esta
materia. Con posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de actos u omisiones y normas, resolver sobre las sentencias de unificacin de las acciones de
tutela de garantas, resolver las acciones extraordinarias de proteccin en contra de decisiones de la justicia ordinaria e indgena, resolver los conflictos de
competencias, resolver acciones de cumplimiento, dictaminar sobre el inicio
de juicios polticos, e interpretar la Constitucin (art. 436 de la Constitucin).
Este sistema mixto de control de constitucionalidad permite que el proceso de aplicacin directa de la Constitucin pueda ser ejecutado tanto por la
jurisdiccin ordinaria como por la jurisdiccin constitucional. Sin embargo,
suscita alguna duda el art. 428 de la Constitucin, que dispone que una jueza
o juez que considere una norma jurdica contraria a la Constitucin, suspender la tramitacin de la causa y remitir en consulta el expediente a la Corte
Constitucional, pues, pareciere que esto no permite resolver a las juezas y jueces los conflictos o colisin de normas cuando de ello resulte la inaplicacin o
invalidacin de una norma infraconstitucional.
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data, de incumplimiento, accin extraordinaria de proteccin, accin extraordinaria de proteccin contra decisiones de la justicia indgena, regulados en el
Ttulo II: Garantas jurisdiccionales de los derechos constitucionales, de la
Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional
. La legitimacin activa de estas acciones es amplia al poder ser ejercidas por cualquier
persona, comunidad, pueblo, nacionalidad o colectivo, que se halle vulnerado
o amenazado en uno o ms de sus derechos constitucionales, quien actuar por
s misma o a travs de representante o apoderado (art. 86, num. 1 de la Constitucin y art. 9, inc. a) de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y
Control Constitucional). A estas se debe sumar el control abstracto de constitucionalidad de las normas (Ttulo III: Control Abstracto de Constitucionalidad
de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional) que
igualmente ofrece una abierta legitimacin activa a cualquier persona, individual o colectiva (art. 77 de la misma norma); y el control concreto de constitucionalidad que tiene por finalidad garantizar la constitucionalidad de la aplicacin de las disposiciones jurdicas dentro de los procesos judiciales, ya sea de
oficio por la jueza o juez o a peticin de parte.
En sntesis, el sistema jurdico constitucional ecuatoriano prev que el
proceso de aplicacin directa de la Constitucin pueda ser desarrollado por
la justicia ordinaria y la constitucional, proporciona los instrumentos idneos
para comenzar el proceso de aplicacin y lo ms importante deriva de la posibilidad de que cualquier persona tiene la facultad de reclamar la aplicacin
directa de la Constitucin, ante jueces competentes.
d) Constitucin del Per
La Constitucin peruana, en cuanto su modelo de control de constitucionalidad, impone un sistema mixto, entre difuso y concentrado, habilitando
la posibilidad de aplicacin directa de la Constitucin, de manera difusa, a los
jueces ordinarios y, de manera concentrada, al Tribunal Constitucional.
La posibilidad de aplicacin directa por parte de los jueces ordinarios se
evidencia cuando la Constitucin de 1993 establece, en el captulo VIII referido al poder judicial, en el Ttulo IV: De la estructura del Estado, la potestad
del control difuso de las leyes, en tanto que en todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera (art. 138, segundo pargrafo). Por otro lado, esa posibilidad
tambin se manifiesta cuando al poder judicial le corresponde, en primera y segunda instancia, los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y accin
de cumplimiento (art. 28, 51, 65 y 74 del Cdigo Procesal Constitucional).
La misma Constitucin, en su Ttulo V: De las garantas constitucionales, reconoce al Tribunal Constitucional como rgano de control de la norma
fundamental y lo convierte en instancia de ltimo fallo. En tanto, tiene la po-
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art. VI.- Control Difuso e Interpretacin Constitucional. Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior jerarqua, el
juez debe preferir la primera, siempre que ello sea relevante para resolver la
controversia y no sea posible obtener una interpretacin conforme a la Constitucin.
La regulacin del control difuso en este Cdigo de diciembre de 2004,
dice muy poco en comparacin con el art. 14 del Texto nico ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial que data de inicios de la dcada de los noventa, lo cual muestra cierto desinters por parte del legislador de regular esta
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Conclusiones
Este trabajo se centr en el aspecto de la aplicacin directa de la Constitucin. Tuvo como objeto la Constitucin formal y rgida, no considerada como norma pura, sino comprendida como una estructura que envuelve conexin
con la realidad, esto en el campo terico, tambin fueron objeto de estudio las
Constituciones de Bolivia, Colombia, Ecuador y Per.
Nuestro anlisis permite enunciar sintticamente las conclusiones siguientes:
1. La Constitucin es un instrumento jurdico vinculante a todos los rganos y autoridades del Estado, inclusive a los ciudadanos, bajo la condicin que esta determine en su texto elementos que deben regir la realidad constitucional, social, poltica, cultural y econmica del Estado.
Estos son, supremaca constitucional, rigidez constitucional, control jurisdiccional de la constitucionalidad de las normas, y la separacin de
poderes.
2. La consideracin de una Constitucin como norma jurdica significa
que a la vulneracin de cualquier norma constitucional se tiene como
respuesta una sancin externa, coercible e institucionalizada exigible a
los poderes del Estado, y en especial a los rganos judiciales.
3. Las Constituciones de Bolivia, Colombia, Ecuador y Per imponen el
deber de guardar su supremaca frente a otras normas y actos pblicos
o privados, a todos los operadores jurdicos.
4. Todas las normas constitucionales pueden ser aplicadas de forma directa para la resolucin de conflictos jurdicos, sin importar la naturaleza
que ellas tengan, es decir, ya sean, valores, principios o reglas.
5. Tres son los derroteros que encaminan hacia la aplicacin directa de la
Constitucin. La aplicacin indirecta, la aplicacin directa ante vaco
normativo, y la aplicacin directa ante conflicto o colisin de normas.
6. Se colige que la aplicacin directa trae consigo dificultades que obligan
a determinar un proceso ordenado para que su ejercicio est al alcance
de todos los operadores jurdicos, estas dificultades son identificables
ante vacos normativos y ante conflicto o colisin de normas.
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Este trabajo plantea que todas las normas constitucionales pueden ser aplicadas de
forma directa para la resolucin de conflictos
jurdicos, sin importar la naturaleza que ellas
tengan; es decir, ya sean valores, principios o
reglas, de acuerdo a tres niveles de funcionamiento, que se derivan de vacos, conflictos y colisin de normas, que definen el ejercicio de la misma aplicacin directa por los
diferentes operadores jurdicos.
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VOLUMEN
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La aplicacin
directa
de la
Constitucin
Gustavo
Medinaceli