A INCIDNCIA DA SMULA n 306 DO STJ SOBRE OS HONORRIOS

ADVOCATCIOS DE SUCUMBNCIA
Ludmila Corra Dutra 1
Encontra-se vigente no ordenamento jurdico ptrio smula n 306, do Superior
Tribunal de Justia, aprovada em 03/11/2004, de dico seguinte: Os honorrios advocatcios
devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito
autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte 2.
Ouso discordar ...
Desde sua criao a smula n 306, do STJ, criou polmica entre os estudiosos do
Direito. Vale ressaltar que a mesma no foi aprovada por unanimidade, se opondo a ela o
Ministro Peanha Martins, que tinha entendimento divergente ao texto da smula, mas foi
voto vencido.
O aludido verbete sumular recepciona o disposto no artigo 21, do Cdigo de Processo
Civil de 1973, que dispe: Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca
e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas.
Os honorrios advocatcios representam a remunerao do profissional da advocacia
pela prestao de seus servios, podendo ser, de acordo com o artigo 22, da Lei n 8906/94 3
(Estatuto da Advocacia e da OAB), convencionados entre o advogado e seu cliente, fixados
por arbitramento judicial, ou arbitrados em sentena pelo magistrado, sendo este ltimo
denominado honorrios advocatcios de sucumbncia.
Os honorrios advocatcios de sucumbncia so, portanto, fixados pelo juiz, que
arbitra uma condenao a parte vencida de pagamento de verbas sucumbenciais, nas quais se
incluem, ainda, custas judiciais, nos termos do artigo 20, caput, do CPC4. Estes, conforme
disposto no pargrafo 3 e alneas, do artigo 20, do CPC5, so fixados entre o mnimo de 10%
e o mximo de 20% sobre o valor da condenao, sendo observado o grau de zelo do
advogado, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho
realizado e o tempo exigido para o servio.
1

Bacharel em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Geais. Ps-graduanda em Direito
Processual pelo IEC-PUC Minas. Advogada. E-mail: ludutra@adv.oabmg.org.br.
2
Disponvel em: http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0306.htm.
Acesso: 03 de junho de 2012.
3
Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorrios
convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8906.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.
4
Art. 20. A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios
advocatcios. Esta verba honorria ser devida, tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa
prpria. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.
5
3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%)
sobre o valor da condenao, atendidos: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar de prestao do servio; c) a
natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.

Assim, no que tange a responsabilidade em arcar com os custos das verbas

sucumbenciais, aplica-se o princpio da causalidade, recaindo elas a parte que tiver dado causa
ao processo, nos casos de improcedncia ou desnecessidade da demanda, ou a parte que a ela
resistir sem ter razo. Quando as partes forem ao mesmo tempo vencedoras e vencidas,
ocorrer a sucumbncia recproca ou parcial, sendo ambas responsveis por arcar com as
custas processuais e os honorrios advocatcios de sucumbncia.
Para explicar a teoria da compensao expressa na smula n 306, do STJ e no artigo
21, do CPC, usaremos excerto da obra de Ernani Fidlis dos Santos, no sentido de que: Se o
pedido, no entanto, for atendido a mais ou menos a cinqenta por cento e o juiz quiser fazer a
fixao de honorrios advocatcios em cotas iguais, como comumente ocorre, faz-se a
compensao e as despesas se pagam proporcionalmente. O autor pediu cem e ganhou setenta.
Pagar ele trinta por cento das despesas e o ru setenta. Fixando-se honorrios advocatcios
em dez por cento, o autor receber sete e o ru trs. Compensando-se, o autor recebe quatro6.
Resta claro que o entendimento supra configura flagrante leso a direito do advogado,
qual seja, de receber remunerao justa pelo servio que presta a seu cliente.
Segundo o artigo 23, da Lei n 8906/94 7, Os honorrios includos na condenao, por
arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para
executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando necessrio, seja
expedido em seu favor. Este dispositivo destoa do disposto na smula n 306, do STJ e no
artigo 21, do CPC, havendo uma contradio no ordenamento jurdico brasileiro.
A antinomia deveria ser resolvida da seguinte forma: - Sabe-se que lei de carter
especial prevalece sobre lei de carter geral, assim a Lei n 8906/94, que dispe sobre o
Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), ao regular sobre os
honorrios advocatcios e por ser lei de carter especial mais recente, revogou o disposto no
artigo 21, do CPC, atendendo-se ao expresso no pargrafo 1, do artigo 2, da Lei de
Introduo s normas do Direito Brasileiro

e artigo 87, da Lei n 8906/949. Desta forma,

acreditamos que a smula n 306, do STJ, j nasceu com entendimento ultrapassado,

constituindo um retrocesso no ordenamento jurdico ptrio.
O art. 23, da Lei n 8906/94, tem prevalncia sobre a smula n 306, do STJ,
porquanto fruto do processo legislativo, sendo promulgado, seguindo os critrios de
legitimidade, enquanto a smula n 306, do STJ fruto da interpretao do judicirio, que no
poder legiferante, no podendo prevalecer sobre o art. 23, da Lei n 8906/94, que lei de
carter especial.
6

SANTOS, Ernani Fidlis dos. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 2006. Pg. 119.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8906.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.
8
Art. 2o, 1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela
incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del4657compilado.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.
9
Art.
87.
Revogam-se
as
disposies
em
contrrio
(..).
Disponvel
em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8906.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.
7

De acordo com Cssio Scarpinella Bueno Antes de entrar em vigor o atual Estatuto
da Advocacia, havia intensa discusso doutrinria e jurisprudencial sobre a titularidade do
direito aos honorrios

10

, pois pela redao do caput, do artigo 20, do CPC, poderia se

entender que os honorrios pertenceriam parte. Colocando fim a controvrsia, o legislador

estipulou expressamente na Lei n 8906/94 que os honorrios, sejam eles contratuais ou de
sucumbncia, pertencem ao advogado. Entretanto, a smula n 306, do STJ, ao interpretar
equivocadamente o instituto da compensao, faz confuso entre sujeitos processuais, ou seja,
entre partes e procuradores, reabrindo esta discusso j superada com a edio da Lei n
8906/94.
Percebe-se que smula n 306, do STJ, estabelece uma dicotomia entre as partes e seus
advogados, pois ao estabelecer a compensao dos honorrios, deixa a entender que os
honorrios advindos da sucumbncia so das partes, entretanto, assegura ao advogado o
direito autnomo de executar o saldo remanescente, o que implica em dizer que aps os
honorrios serem transferidos as partes, o saldo remanescente volta a ser direito do advogado.
Tratando dos requisitos da compensao, Silvio Rodrigues declara que: (...) a
compensao compe-se de pagamentos recprocos, efetuados com crditos tambm
recprocos. Assim, para que haja compensao, mister se faz a presena de obrigaes e
crditos recprocos, entre as mesmas partes 11. Isso o que se pode extrair dos artigos 368 a
380, do Cdigo Civil12, que regulam o tema.
Alm do mais, o Cdigo de Processo Civil, no Ttulo II, do Livro I, dispe tratamento
diferenciado entre as partes, que segundo Francesco Carnelitti, so sempre duas, sendo que
quando se trata de litgio, a distino se fundamenta na iniciativa: uma das partes pretende e
a outra resiste pretenso13 e os procuradores, advogados dos litigantes, que os representam
por serem detentores do ius postulandi.
Assim, no se poderia falar em compensao de honorrios advocatcios, pois os
sujeitos no so os mesmos, haja vista que cada uma das partes (litigantes) deve honorrios ao
advogado da outra e havendo a compensao, esta recai sobre a verba dos dois advogados,
que no so credores ou devedores entre si. O verbete sumular ento confere compensao
dvida de terceiros, o que no est certo a luz do que dispe o Cdigo Civil.
Neste diapaso, Javert Ribeiro da Fonseca Neto afirma que (...) os advogados, que
atuam como operadores do Direito, no so partes no processo. No so adversrios entre si;
nem se torna credor um do outro a guisa de compensao. Claro, pois, que inadmissvel a
pretenso de um deles compensao honorria no af de abocanhar qualquer quantia da
10

BUENO, Cssio Scarpinella. A natureza alimentar dos honorrios advocatcios sucumbenciais.

Disponvel em: http://www.scarpinellabueno.com.br/. Acesso: 10 de junho de 2012.
11
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Parte Geral das Obrigaes. Volume 2. So Paulo: Saraiva, 2002. Pg.
215.
12
Disponvel em : http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm. Acesso: 10 de junho de 2012.
13
CARNELUTTI, Francesco. Como se faz um processo. So Paulo, Ed. Minelli, 2002. Pg. 57.

parte que toca ao outro profissional. O fim precpuo da remunerao oriunda de sucumbncia
j no mais consiste em ressarcir o vencedor do litgio. Representa sim, terminantemente, uma
devida contraprestao ao trabalho desempenhado com sucesso pelo patrono deste (sic).14
E vai mais alm, dizendo que a redao do artigo 21, do CPC, est de acordo com o
que dispe o Cdigo Civil acerca da compensao, sendo o judicirio que interpreta e aplica
de forma errada estes dispositivos, pois quando o CPC fala em seu no artigo 21 que se cada
litigante for em parte vencedor e vencido, est se referindo ao trecho do artigo 398 do CC
que afirma que se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra,
disto no h dvidas. E MAIS: quando o referido artigo 21, menciona que sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas, est
parafraseando a parte final do artigo 368 do CC, onde aduz que as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem. (...) fazendo a conjuno destes artigos (21 do CPC
e 398 do CC), a redao seria a seguinte: se cada litigante for em parte vencedor e vencido,
ou seja, se forem ao mesmo tempo credor e devedor um do outro, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e despesas,
extinguindo-se as duas obrigaes at onde se compensarem (sic).15
No mesmo sentido Yussef Said Cahali assevera: Realmente, na vigncia do novo
Estatuto da Ordem, ainda que promovida a execuo pelo cliente, tendo por objeto a
totalidade da condenao incluindo os encargos processuais, a verba concernente aos
honorrios de sucumbncia restar inclume de qualquer compensao pretendida pelo
executado (...) sendo nula (art. 24, 3) qualquer clusula contratual que retire do advogado o
direito ao recebimento dos honorrios da sucumbncia, da decorre que o direito prprio do
patrono no se sujeita, em nenhum caso, exceo da compensao de crdito do executado
oponvel parte vencedora. Exeqente pois terceiro estranho s relaes obrigacionais
existentes entre os demandantes (sic). 16
Refora ainda o pensamento de que a ideologia da smula n 306, do STJ, est
ultrapassada, a natureza alimentar dos honorrios advocatcios, que atribuda tanto aos
honorrios contratuais, quanto aos de sucumbncia, sendo tratados como crditos
privilegiados, conforme artigo 24, da Lei n 8906/9417.
Nesta seara, Cssio Scarpinella Bueno, disciplina: por serem os honorrios a forma,
por excelncia, de remunerao pelo trabalho desenvolvido pelo advogado, um trabalho
humano que merece a tutela do ordenamento jurdico, correta sua qualificao como verba de

14

FONSECA NETO, Javert Ribeiro da. Honorrios Advocatcios Compensao. Disponvel em:
www.oab.org.br/editora/revista/users/revista/12112907181742181 81901.pdf. Acesso: 08 de junho de 2012.
15
Idem.
16
CAHALI, Yussef Said. Honorrios Advocatcios. 3 ed. So Paulo, Ed. RT, 1997. Pg. 844/845.
17
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8906.htm. Acesso: 03 de junho de 2012.

natureza alimentar, eis que tambm vitais ao desenvolvimento e manuteno (necessarium

vitae) do profissional, do qual o advogado prov o seu sustento 18.
Para Welington Luzia Teixeira, se os honorrios de advogado, de qualquer espcie, j
que a deciso do Supremo Tribunal Federal19 no fez nenhuma distino, possuem carter
alimentar, ou seja, tm preferncia no momento do pagamento e visam a manuteno do
advogado e da sua famlia, nada mais justifica as decises judiciais que ainda determinam a
sua compensao, nas hipteses de sucumbncia recproca, mesmo existindo previso legal
para tanto 20.
Por tais razes, acredita-se que a smula n 306, do STJ, deveria ser cancelada, sendo
incabvel a compensao, pois s traz benefcio s partes, que deixam de pagar ou tm o valor
dos honorrios advocatcios de sucumbncia reduzidos, o que desvaloriza o ofcio do
profissional da advocacia, que recebe menos ou nada pelo seu trabalho.
Consoante se l do artigo 133, da Constituio Federal, o advogado indispensvel
administrao da justia, e este exerce atividade necessariamente remunerada, no sendo
correto haver no ordenamento jurdico dispositivo que afete seus honorrios.
A criao da smula n 306, do STJ, foi de grande infelicidade, pois desconsiderou que
os honorrios advocatcios so verbas personalssimas do advogado, e, portanto, direito
indisponvel destes, no podendo ser considerados como relao de crdito/dbito entre as
partes e qui compensados.
A soluo nos parece prxima, tendo em vista que o projeto de reforma do Cdigo de
Processo Civil, em seu artigo 87, 10, estabelece que: Os honorrios constituem direito do
advogado e tm natureza alimentar, com os mesmos privilgios dos crditos oriundos da
legislao do trabalho, sendo vedada a compensao em caso de sucumbncia parcial.

18

BUENO, Cssio Scarpinella. A natureza alimentar dos honorrios advocatcios sucumbenciais.

Disponvel em: http://www.scarpinellabueno.com.br/. Acesso: 10 de junho de 2012.
19
O Supremo Tribunal Federal, atravs do Recurso Extraordinrio n 470.407, de relatoria do Ministro Marco
Aurlio, em 09/05/2006, reconheceu a natureza alimentar dos honorrios advocatcios de sucumbncia, no
havendo mais distino entre ele e os contratuais ou fixados por arbitramento judicial. TEIXEIRA, Welington
Luzia. Honorrios Advocatcios: Direito Indisponvel. Revista Juris Sintese, n 76, mar/abr de 2009.
20
Idem.