CAPTULO IV

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS

DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

Los seguros sociales generan una diversidad de relaciones jurdicas entre

los entes del Sistema de Seguridad Social, con los afiliados al mismo, y
con aquellas personas o entidades obligadas a integrar cotizaciones, o a
asumir otro tipo de obligaciones. Esta relacin, debido al carcter especial de que est revestida, se rige por normas que forman parte del orden pblico, salvo contadas excepciones.
Dicha conclusin encuentra su fundamento para algunos en la circunstancia de que los organismos gestionan un servicio pblico y manejan fondos pblicos; para otros, prima el hecho de que estn establecidos
prioritariamente en el inters general de la comunidad y que estn inspirados por los principios orientadores de la Seguridad Social, lo que contribuye a proporcionarles dicho especial carcter.
I. LA AFILIACIN
El elemento vinculatorio principal de esta especial relacin es la afiliacin
del trabajador al Sistema, entendiendo por tal el acto jurdico por medio
del cual la persona se integra al rgimen pertinente, y que genera derechos y deberes, tanto para el afiliado como para el rgano gestor del Sistema.
1. FORMALIDADES;

AFILIACIONES MLTIPLES Y PARALELAS; AFILIACIN Y DE-

SAFILIACIN

Formalidades. Consisten ellas bsicamente en la inscripcin del interesado en el rgano gestor de la Seguridad Social.
Siendo siempre la formalidad constitutiva, la afiliacin tiene efectos
declaratorios o retroactivos, pues reconoce una situacin jurdica existente
desde que se verificaron por el interesado supuestos prescritos por el Derecho.
La afiliacin es, pues, un acto administrativo y la inscripcin, la forma tcnica de verificarla.
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FUNDAMENTOS TERICOS

Afiliaciones mltiples. En algunos sistemas existen ciertas ramas de la

Seguridad Social que son administradas por organismos especiales, y cada
cual exige una afiliacin al mismo para otorgar las prestaciones que le
estn encomendadas.
Ejemplo: Un afiliado al Sistema de Pensiones (AFP) el que es obligatorio para todos aquellos que se incorporaron a la fuerza de trabajo
en Chile a contar del 1 de enero del ao 1983 lo estar tambin a una
Mutualidad de Empleadores o al INP en virtud del Seguro de Accidentes
del Trabajo, a una Isapre o FONASA para atender su salud, y a una CCAF o
al INP para atender al pago de las prestaciones familiares que le correspondan.
Afiliaciones paralelas. Se dan cuando una persona presta al mismo tiempo servicios en calidades distintas, que lo ligan simultneamente a dos institutos previsionales diferentes, para protegerse de idntica contingencia.
En Chile ellas no se permiten.
Afiliacin y desafiliacin. Este aspecto se vincula con el trmino de la
relacin de trabajo, lo que conlleva, como es natural, el corte cotizacional, planteando la interrogante de lo que ocurre con la calidad de afiliado. En doctrina y en la prctica hay discrepancias al respecto, aunque hay
cierta tendencia a considerar que la calidad de afiliado no se pierde.
Diverso es el caso de cambio de afiliacin de un rgano gestor a otro,
en lo cual no existe desafiliacin como tal.
2. SOLICITUD DE AFILIACIN Y SU CARCTER LEGAL. Al empleador le corresponde la obligacin de solicitar la afiliacin, la cual es de carcter legal,
por ser la ley su fuente, siendo el contrato de trabajo tan slo su supuesto de hecho.
En consecuencia, cuando se celebra su contrato de trabajo nacen dos
tipos de relaciones jurdicas; uno integrado por derechos y obligaciones
que ligan a las partes entre s y que se refieren al contenido del vnculo
contractual; y otro generado por mandato legal y compuesto por el conjunto de derechos y obligaciones que unen al empleador, a los organismos administradores y al trabajador y que guardan relacin con la
integracin o continuidad del trabajador en el rgimen de Seguridad Social.
Existen, en ocasiones, otros obligados a solicitar la afiliacin, como
es el caso de un trabajador independiente respecto del cual no media obligacin, o bien, en subsidio, el empresario, cuando ste no cumpla el cometido que le ha impuesto la ley.
Aun as, cuando los obligados no cumplan su obligacin, el rgano
gestor, de oficio o a requerimiento de la autoridad administrativa o en
cumplimiento de una resolucin judicial, deber proceder a afiliar a quien
corresponda.
3. EFECTOS DE LA AFILIACIN. Son las consecuencias jurdicas de tal acto,
las cuales generan una serie de obligaciones y derechos tanto para la en50

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

tidad empleadora como para los trabajadores y rganos gestores como

sujetos de obligaciones y derechos.
Es as como la entidad empleadora: 1) debe enterar, con la periodicidad sealada por la ley, las cotizaciones en el rgano de gestin; 2) debe
para ello efectuar los descuentos pertinentes, y 3) en algunos casos debe,
adems, pagar directamente al trabajador algunas prestaciones, como, por
ejemplo, asignacin familiar y subsidios por enfermedad.
Esta participacin del empleador es pasiva, puesto que no tiene derechos con carcter patrimonial que reclamar del rgano gestor, salvo cuando se le otorga el derecho a compensar cotizaciones por otras obligaciones
previsionales o tributarias.
A su vez, el trabajador interviene esencialmente como sujeto activo,
lo que se concreta mediante un derecho objetivo a la tutela de la Seguridad Social y una serie de derechos subjetivos pblicos o derecho a prestaciones, cuando ha verificado algn hecho causante.
El rgano gestor, a la vez, est investido de la potestad jurdica necesaria para exigir al empleador el cumplimiento de sus obligaciones de solicitar la afiliacin y el integro de cotizaciones, y su obligacin fundamental
reside en otorgar a los afiliados, cuando proceda, las correspondientes
prestaciones.
El derecho a las prestaciones es independiente del cumplimiento de
las obligaciones del empleador, las que para estos fines no tienen relacin de bilateralidad; ello sin perjuicio de estimarse en la mayora de los
casos que el derecho a las prestaciones existe porque ha habido una afiliacin previa.
4. LOS DERECHOS PBLICOS SUBJETIVOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. En ntima relacin con esta materia est la novsima concepcin de este tipo de
derechos en la Seguridad Social. La doctrina32 los conceptualiza como las
facultades de los administrados frente a la administracin, los cuales por ser personas son acreedores al otorgamiento de las prestaciones necesarias para cumplir
su destino, lograr su bienestar y perfeccionarse.
Von Ihering los define como el inters jurdicamente protegido.
Sus caractersticas son las de ser:
1) Patrimoniales. Forman parte del patrimonio de la persona, destinado a asistirla para que pueda llevar una vida digna cuando verifique algn estado de necesidad.
2) Personalsimos. Ya que es el ordenamiento jurdico el que establece
quines y bajo cules circunstancias debern tener derecho a determinadas prestaciones. Por ser personalsimos son inalienables, intransmisibles
e irrenunciables.
3) Imprescriptibles. S existen en doctrina, dado que el estado de necesidad del administrado no sufre mutaciones por el solo transcurso del tiem32

PATRICIO N OVOA, ob. cit., p. 152.

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FUNDAMENTOS TERICOS

po; en nuestro Derecho han sido establecidos con dicho carcter por el
artculo 4 de la Ley N 19.260 (D.O. 4-12-93), poniendo fin con ello a
largas disensiones respecto a la materia.
El fundamento bsico de la prescripcin extintiva (inters social de
consolidar las situaciones jurdicas entre las partes) no se da aqu, puesto
que no existe dicho inters cuando su objetivo y misin es justamente eliminar la posibilidad de que se extingan las obligaciones de los organismos de administracin.
4) Establecidas en inters general de la sociedad. Ello por cuanto facilitan
la realizacin de prestaciones que son, en su conjunto, tiles a la sociedad toda.
5. SISTEMAS DE AFILIACIN. Es posible distinguir diversas situaciones segn se trate de la contingencia a proteger. As, en el caso nacional, y en
lo que se refiere al Sistema de Pensiones, se tiene que la norma habitual,
antes y despus de la reforma de 1980, ha hecho responsable al empleador de iniciar los trmites pertinentes a la incorporacin al sistema en lo
relativo a sus dependientes, circunstancia que se vincula profundamente
con la cotizacin, segn veremos ms adelante.
No obstante, existe una diferencia fundamental entre ambos sistemas,
que perdura hoy en da entre aquellos imponentes que se mantienen en
el antiguo sistema (200.000 aprox.) y los que se han incorporado al nuevo (6.300.000 aprox.). Dicha circunstancia se refiere principalmente al
carcter dado a la afiliacin.
En efecto, en el rgimen antiguo hubo necesidad de dictar la Ley de
Continuidad de la Previsin para no perjudicar al trabajador con las lagunas previsionales que se producan en virtud de la desafiliacin acaecida al hacer abandono de un empleo, a menos que, cuando lo permitiese
su rgimen previsional, se mantuviera como imponente voluntario.
En cambio, el Decreto Ley N 3.500, sobre AFP, en su artculo 2, seal que la afiliacin al sistema es nica y permanente y subsiste durante toda la vida del afiliado, ya sea que se mantenga o no en actividad,
que ejerza una o varias actividades simultnea o sucesivamente o que cambie de institucin dentro del Sistema. Asimismo, establece que el trabajador slo podr estar afiliado a una AFP (no debemos olvidar que el
rgimen de salud y el de accidentes del trabajo tienen regulaciones jurdicas especiales) y para dicho fin debe comunicar a su empleador la AFP
en que se encuentra o decide afiliarse, dentro de los 30 das iniciales de
sus servicios.
Si no hiciere uso de dicho derecho, el empleador determinar la AFP
respectiva, de acuerdo al reglamento; la AFP correspondiente no puede rechazar la solicitud de afiliacin que efecte un trabajador en conformidad a la ley.
Del mismo modo, el artculo 1 transitorio prescribi que los trabajadores que se afiliasen por vez primera despus del 31 de diciembre de
1982, deberan incorporarse obligatoriamente a una AFP, no siendo posible, en consecuencia, su afiliacin a un ente gestor del antiguo sistema.
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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

A su vez, quienes estaban incorporados a ste pueden optar por mantener su afiliacin al rgimen anterior o incorporarse a una AFP.
En lo tocante a los afiliados independientes, el artculo 89 del decreto ley estableci que pueden afiliarse al sistema y que ella se concreta mediante la primera cotizacin que efecte la persona, sealando luego una
serie de precisiones en materia de afiliacin del trabajador independiente al sistema de prestaciones familiares y al rgimen de salud, dependiendo de si estuvieron afiliados o no a dichos sistemas.
A su turno, el artculo 83 efecta igual desarrollo en relacin a los
trabajadores dependientes, los cuales, por norma general, no sufren alteraciones en relacin a los sistemas de salud y de prestaciones familiares a
las cuales estuvieron afiliados.
Creemos que la nueva legislacin ha evolucionado en el sentido correcto en materia de afiliacin, superando anacronismos como consecuencia de los cuales el nico y gran perjudicado era el trabajador, quien rara
vez tena certeza en cuanto a su vinculacin con el organismo gestor correspondiente, a la par que se ha dejado entregada a su voluntad tal decisin de adscribirse al ente que le parezca como ms conforme a sus
legtimas aspiraciones.
En lo que se refiere al rgimen de salud, en virtud de lo prescrito por
el artculo 5 de la Ley N 18.469, tienen la calidad de afiliados al rgimen
estatal (FONASA), en general, los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado, los independientes que coticen en cualquier rgimen legal de previsin, las personas que coticen en cualquier rgimen legal
de previsin en calidad de imponentes voluntarios, y las personas que gocen de pensin previsional de cualquier naturaleza o de subsidio por incapacidad laboral o cesanta. Estos afiliados pueden optar, en cualquier
momento, por ingresar con sus familiares beneficiarios a una Institucin
de Salud Previsional (Isapre) (artculo 25 de la Ley N 18.469).
Respecto al Seguro Social contra Riesgos de Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales, el artculo 4 de su estatuto legal, Ley
N 16.744, establece que la afiliacin de un trabajador, hecha en una entidad previsional para los dems efectos de Seguridad Social, se entender hecha por el solo ministerio de la ley para este seguro administrado
por el INP, salvo que el empleador demuestre que se encuentra adherido
a una Mutualidad de Empleadores, en cuyo caso se considerar que el
trabajador se encuentra automticamente afiliado a dicha entidad.
En lo que se relaciona con el Sistema de Prestaciones Familiares, el
D.F.L. N 150, en su artculo 2 expresa que, en general, quedan afectos
a sus disposiciones y son al mismo tiempo sus beneficiarios, todos los
trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado, o los que estuviesen gozando de cualquier tipo de subsidio o estuviesen pensionados,
los beneficiarios de pensiones de viudez, y las instituciones del Estado o
reconocidas por el Supremo Gobierno que tengan a su cargo la crianza y
mantencin de nios hurfanos o abandonados y de invlidos
Finalmente, y en lo que respecta al Seguro de Desempleo, se establece
en el artculo 2 de su estatuto legal (Ley N 19.728, D.O. de 14/7/2001)
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FUNDAMENTOS TERICOS

que estarn sujetos (obligatoriamente) al Seguro los trabajadores dependientes que inicien o reinicien actividades laborales con posterioridad a
la entrada en vigencia de la ley, lo que tuvo lugar el 1 de octubre del
ao 2002.
6. AFILIADOS INDEPENDIENTES. Siguiendo el mismo esquema ya trazado, cabe
consignar que al antiguo sistema de pensiones integrado por un gran nmero de las denominadas Cajas de Previsin, hoy en da fusionadas en el
Instituto de Normalizacin Previsional (INP) slo podan ingresar los trabajadores dependientes, con la excepcin de algunas Cajas, que aceptaban
a independientes que cumplieran requisitos muy especiales.
Por ende, la gran mayora de los trabajadores independientes carecan de previsin y no eran admitidos por las instituciones de previsin.
Un ejemplo claro al respecto lo constituye la Caja de Previsin de
Empleados Particulares Caja EMPART, en la que se poda obtener la calidad de imponente voluntario al haber dejado de ser imponente obligado de ella, siempre que no hubiere transcurrido ms de un ao desde la
fecha de cesacin de servicios y que no hubiese retirado los fondos propios que impona en la Caja (fondos de retiro y de indemnizacin); en
todo caso, constituan calificadas excepciones dentro del sistema.
El nuevo rgimen de pensiones, en cambio, no tiene restriccin alguna y permite que los independientes que lo deseen puedan incorporarse; el D.L. N 3.500 dedic el Ttulo IX justamente a los afiliados que
tienen este carcter. Para los fines conceptuales se entiende por independiente a toda persona natural que, sin estar subordinada a un empleador, ejerza una actividad mediante la cual obtiene un ingreso; el
empleador es considerado independiente para los fines previsionales. La
afiliacin tiene el carcter de voluntaria y se materializa al momento de
efectuar la primera cotizacin a la AFP; una vez producida, sta adquiere
el carcter de nica y permanente, por lo que subsiste durante toda la
vida del afiliado.
Cabe consignar que la renta imponible por la que cotiza el independiente no puede ser inferior a un ingreso mnimo vigente en el mes al
cual corresponde la renta que se declara, ni superior a 60 UF, y es, por
definicin, una renta variable.
La cotizacin se aplica con el tope de 60 UF y por idnticos porcentajes que los que afectan al trabajador dependiente; no obstante, puede efectuar otras cotizaciones voluntarias para mejorar su situacin previsional.
El plazo para enterar la cotizacin es dentro de los 10 primeros das
del mes siguiente al que corresponde la renta declarada; si se atrasa, debe
pagar reajustes e intereses.
Los afiliados independientes tienen derecho a los beneficios de salud establecidos en la legislacin respectiva.
En materia de salud, ya tuvimos oportunidad de sealar que los trabajadores independientes adquieren la calidad de afiliados por la sola circunstancia de cotizar en cualquier rgimen de previsin; lo ms habitual
es entender que ello ocurre cuando se realizan cotizaciones en una AFP.
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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

En lo que respecta al Seguro Social de Proteccin contra Accidentes

del Trabajo y Enfermedades Profesionales, la letra d) del artculo 2 de la
Ley N 16.744 prescribe que esta clase de trabajadores estarn sujetos a
este seguro en forma obligatoria, quedando facultado el Presidente de la
Repblica para decidir la oportunidad, financiamiento y condiciones en
que se incorporarn al rgimen.33
En lo referido al Sistema de Prestaciones Familiares, como ya tuvimos
ocasin de sealarlo, los trabajadores independientes que al 1 de enero
de 1974 estuviesen adscritos a una Caja de Previsin que contemplase entre sus beneficios el de la asignacin familiar, se considerarn afiliados
para estos efectos; igual procedimiento se aplicar si se encuentran gozando un subsidio de cualquier naturaleza.
Por ltimo, en lo que se refiere al Seguro de Desempleo, debe consignarse que los trabajadores independientes no pueden afiliarse a este
sistema.
7. LA DESAFILIACIN . Dado el carcter de permanente que tiene la afiliacin en el nuevo Sistema de Pensiones, la posibilidad de desafiliarse constituye una excepcin; de tal manera, slo pueden desafiliarse quienes se
encuentran en alguna de las situaciones contempladas por la Ley
N 18.225, art. 1, modificada por las Leyes Nos 18.345 y 18.753. Ellas corresponden a aquellos afiliados que hayan sido imponentes de instituciones previsionales del antiguo rgimen (Cajas de Previsin) y no tengan
derecho al Bono de Reconocimiento o que tienen derecho a ste slo
por cotizaciones efectuadas con antelacin a julio de 1979; cabe sealar
que hoy en da no se fija plazo para impetrar este traspaso de rgimen.
Para hacerlo efectivo, el interesado presenta una solicitud de desafiliacin en la AFP que corresponda; sta la remite con sus antecedentes a
la Superintendencia de Seguridad Social a fin de que se pronuncie acerca de la procedencia de la desafiliacin. Dicho informe se enva luego a
la Superintendencia de AFP, quien emite la resolucin correspondiente,
remitiendo copia a la AFP, al afiliado, al empleador, a la Superintendencia de Seguridad Social y a la Caja de Previsin de reintegro.
Aprobada la solicitud, el interesado deber enterar en la Caja las cotizaciones correspondientes al Fondo de Pensiones y al Fondo de Desahu33
Esta norma fue aclarada mediante el Decreto Ley N 1.548, de 9/9/1976; en virtud de
la citada prerrogativa y mediante sucesivos D.F.L., el Presidente de la Repblica respectivo ha
incorporado a este rgimen, en las dos dcadas transcurridas entre 1976 y 1996, a las siguientes categoras de trabajadores independientes: campesinos asignatarios de tierras; suplementeros acogidos al INP; profesionales hpicos independientes; conductores propietarios de taxis;
pirquineros independientes; pequeos mineros artesanales; conductores propietarios de vehculos motorizados de movilizacin colectiva, de transporte escolar y de carga incorporados
al Sistema de AFP; comerciantes autorizados para desarrollar su actividad en la va pblica o
plazas; pescadores artesanales que se desempeen en calidad de trabajadores independientes
en labores propias de dicha actividad; y los socios de sociedades de personas o sociedades encomandita por acciones, empresarios individuales, y directores de sociedades en general que
se desempeen como trabajadores independientes en la respectiva empresa o sociedad.

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FUNDAMENTOS TERICOS

cio o indemnizacin por aos de servicios del rgimen respectivo, por el

perodo en que estuvo afiliado al nuevo rgimen.
Para dicho fin, la Caja correspondiente liquidar esas cotizaciones y
la AFP deber transferir desde la cuenta individual los fondos necesarios;
si ellos fueren insuficientes, la diferencia se cubrir con cargo a las sumas
que al trabajador le correspondiere percibir por concepto de desahucio
o indemnizacin por aos de servicios. Si no tuviere derecho a esos beneficios o si stos fueren insuficientes para cubrir la diferencia, el remanente se descontar mensualmente de la respectiva pensin del solicitante
en cuotas equivalentes al 20% de la futura pensin.
Si, por el contrario, su saldo en la cuenta fuere superior a las cotizaciones a enterar en la Caja, la AFP entregar la diferencia al ex afiliado.
Para todos los efectos legales se entiende que el trabajador se encuentra desafiliado del nuevo rgimen a partir del da 1 del mes siguiente al
de la resolucin emitida por la Superintendencia de AFP.
En lo referente al Sistema de Salud, el afiliado mantendr siempre
dicha condicin, a menos que se vincule mediante un contrato de salud
con una Isapre.
En lo que respecta al Seguro Social de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, dado su carcter obligatorio, la afiliacin se
mantendr en tanto subsista el vnculo contractual que une al trabajador
dependiente con su empleador; en el caso del independiente, ste ha de
sujetarse a las condiciones fijadas por el Presidente de la Repblica en
relacin a la categora determinada de que se trate.
Similar predicamento ha de seguirse respecto de las Prestaciones Familiares.
Finalmente, y en lo que se refiere al Seguro de Desempleo, al no permitirse la afiliacin de esta clase de trabajadores, tampoco cabe referirse
a la desafiliacin.
II. LA COTIZACIN
La cotizacin se ha definido como una forma de descuento coactivo, ordenada por la ley con respecto a determinados grupos, destinada a garantizar prestaciones de Seguridad Social.
La obligacin de cotizar es exigida por la sociedad, representada para
este efecto por el rgano gestor: es una obligacin de Derecho Pblico,
subjetivo, que faculta al titular para exigir la obligacin, por lo cual nuestra jurisprudencia ha considerado que la obligacin de cotizar no tiene
carcter contractual ni ha nacido de la voluntad de las partes.
1. NATURALEZA JURDICA DE LA COTIZACIN. Existe a su respecto una diversidad de teoras; siguiendo en este punto al profesor Novoa,34 explicaremos brevemente las ms importantes:
34

PATRICIO N OVOA FUENZALIDA, ob. cit., pp. 169 y ss.

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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

1) La remuneracin diferida o del complemento de remuneracin. Sostiene

que la cotizacin es una parte del salario (el diferido), la cual no se paga
como la otra parte, peridica y directamente por el empresario, sino que
es entregada al rgano gestor de la Seguridad Social, para que ste, a su
vez, la otorgue al trabajador cuando verifique los supuestos previstos por
la ley.
Esta tesis se encuentra sobrepasada, ya que obedece al esquema de la
concepcin jurdica de los seguros privados, los que observaban una equivalencia sinalagmtica entre la cotizacin y las prestaciones; ello implicara el desconocer hoy en da una obligacin legal que ni siquiera puede
dejarse sin efecto por quienes celebran un contrato de trabajo.
2) Tributo de Derecho Pblico. Para ello se argumenta que el seguro es
obligatorio, bajo sancin; que la tasa no es dejada al libre arbitrio; que la
recaudacin est garantizada por procedimiento de Derecho Pblico y que
el producido es destinado a un servicio pblico. Slo faltaran las caractersticas de anualidad y de la no afeccin, justificadas estas ltimas debido al inters de asegurar la autonoma financiera de la Seguridad Social.
Se ha sealado que para aceptar esta tesis habra que concordar previamente en la circunstancia de que el derecho a la prestacin y la obligacin de cotizar son dos relaciones jurdicas distintas y que el fundamento
de la ltima obedece a la facultad de imperio del Estado, en cuanto exige tales cotizaciones. No obstante, es caracterstica de los tributos que el
Estado los exija sin ofrecer retribucin de su parte, y es verdad que existe
una cierta relacin entre cotizacin y ventaja, aunque no implique reciprocidad ni sinalagmaticidad.
3) Tasa. Es la prestacin pecuniaria que el Estado exige a quien hace
uso actual de ciertos servicios pblicos, suponiendo en consecuencia una
prestacin solicitada en forma previa y voluntaria, lo que en principio no
ocurre en la cotizacin; adems, debera considerrsela como un ingreso
de Derecho Pblico que financia un servicio pblico de consumo divisible.
Sus defensores afirman que la correlacin en este caso ha de mirarse
entre el precio-contribucin y la ganancia de la prestacin al verificarse
el hecho causante; dicha ganancia sera el servicio especial y divisible que
todo asegurado consume y que encuentra su equivalente en la cotizacin.
4) Contribucin especial. Se la define como la participacin obligatoria
en el costo de determinadas actividades o servicios del Estado y corporaciones pblicas, impuesta a aquellos particulares que a pesar de no haber instado a su realizacin son beneficiados especialmente por ella; esta
teora no admite defensa en la parte de la cotizacin empresarial, pues el
empresario ha de pagar y no tiene ningn derecho.
5) Tributo. La teora se basa en el hecho de que en la organizacin
del Estado habra dos categoras de finanzas: unas destinadas a los gastos
generales del Estado para cumplir las funciones que ste asume directamente, y otras destinadas a fines particulares en conexin con un princi57

FUNDAMENTOS TERICOS

pio de organizacin administrativa, llamadas estas ltimas parafiscales y a

las cuales pertenecera la Seguridad Social.
Se la critica por crear una divisin artificial de los tributos.
Otros la ven desde un punto de vista de tributo autnomo, con naturaleza jurdica propia.
La mayora de la doctrina est acorde en que es un tributo y, dentro
de esta categora genrica, que tiene un contenido especfico que la configura como un tributo con un rgimen jurdico especfico y completo,
que se debe llamar cuota de seguro social.
La podemos conceptualizar como un tributo de Derecho Pblico autnomo y afectado, exigido por la comunidad en cuanto utiliza su poder
de imperio sobre las empresas y/o los trabajadores para atender la gestin de los servicios de Seguridad Social establecidos en el inters general de la colectividad.
El hecho que determina el nacimiento de la obligacin de cotizar es,
tratndose de trabajadores por cuenta ajena, el contrato de trabajo, y para
los independientes, el trabajo autnomo.
El sujeto activo ser el rgano gestor de la Seguridad Social, en cuanto integrante del Poder Administrador.
El sujeto pasivo ser quien debe pagar la cotizacin (trabajador autnomo, empresario o trabajador por cuenta ajena).
El objeto de la obligacin es la exaccin, esto es, el monto de la cotizacin, siendo su causa la organizacin del sistema de Seguridad Social,
establecido al servicio y en beneficio de la colectividad, y la capacidad contributiva, entre afiliados y empresarios, para proveer al mismo, en la medida que se estime de justicia para cada cual.
Sin perjuicio de lo expuesto, debe concordarse en que, en el caso nacional, no estando establecidas en la actualidad las cotizaciones para financiar exclusivamente los servicios generales del Estado, y teniendo
muchas entidades gestoras la caracterstica de ser empresas privadas, no
resulta procedente atribuirle carcter de tributo a toda la gama de las cotizaciones previsionales vigentes; s podra atribursele dicha caracterstica a servicios como el INP o FONASA, que mantienen la ndole estatal, dado
el carcter omnicomprensivo del artculo 22 de la Carta Fundamental, en
razn del cual podramos concordar que nos encontramos frente a un
tributo, entendiendo por tal toda prestacin que las personas deben efectuar a favor del Estado, en virtud de la potestad impositiva que la Constitucin y la ley le confieren.
En lo que respecta a las cotizaciones destinadas a financiar los sistemas administrados por entes gestores privados, pareciera que, a la luz de
lo sealado por nuestra Carta Fundamental en su artculo 19 N 20, en
armona con el artculo 22 de la misma, lo ms cercano a una conceptualizacin de las cotizaciones sera atribuirles el carcter de una carga pblica real.
Ello, porque cuando el artculo 20 de la Constitucin Poltica se refiere a las cargas pblicas lo hace en referencia a cualquier gravamen que
recae sobre cosas o bienes, pero excluyendo a los tributos, ya que estos
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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

son mencionados aparte y nominativamente por el constituyente en otro

precepto.35 Dichas cargas pueden tener el carcter de pblicas o privadas, segn sean ellas impuestas por la ley (artculo 19 N 20 de la CP) o
por actos entre particulares, y se pueden clasificar en reales o personales,
segn recayere el gravamen correspondiente sobre bienes o las personas;
nos parece que pertenecen a la primera categora, dado que gravan el
patrimonio de los afiliados, pero sin que ello se traduzca en el traspaso
de los bienes mismos.
2. PRINCIPIOS DE LA COTIZACIN. Estos principios son los de especializacin, unidad, uniformidad y proporcionalidad, considerados particulares
de este tributo, y, por ende, debe sealarse que le son aplicables los genricos a los tributos.
a) Especializacin. Tomada en el sentido que deben afectarse al rgano gestor. Con ello se asegura la autonoma financiera del rgano gestor, como asimismo el destino de los recursos y una clara conciencia del
trabajador de estar contribuyendo al financiamiento de la Seguridad Social. Nos parece que esto es particularmente claro en el caso de los sistemas basados en las cuentas individuales de capitalizacin.
b) Unidad. Se la conceptualiza como la circunstancia de pagar una sola
cotizacin, lo cual supone un rgano nico de recaudacin y se opone a
la pluralidad o multiplicidad de cuotas. Tiene las ventajas de simplificar
el procedimiento de recaudacin y facilitar el control e inspeccin que
debe cumplir el rgano gestor.
Luego de la recepcin se debe proceder a su distribucin entre las
distintas contingencias, pero con la flexibilizacin suficiente como para
equilibrar las insuficiencias que se produzcan.
Las excepciones que puedan darse al principio (Cajas de Compensacin y Mutualidades), enmarcadas en la llamada pluralidad administrativa,
deben tomar el resguardo necesario como para que exista la debida coordinacin, a fin de obtener la correcta aplicacin del principio en cuestin.
En la actualidad, producto de la aplicacin masiva de la tecnologa
de comunicaciones denominada Internet (en Chile por medio de la empresa Previred), existen mltiples opciones de efectuar una sola orden de
pago en simultneo para varias cotizaciones, con lo que se est alcanzando la idea de la unidad en la realidad virtual.
c) Uniformidad. Este principio se refiere a que la cotizacin debe ser,
en general, la misma e igual; aun cuando exista una multiplicidad de rganos, las cotizaciones que se deban enterar han de ser las mismas, en
igualdad de condiciones. Ello no se daba en Chile, en el rgimen antiguo, donde cada Caja de Previsin tena su propio sistema de cotizacin,

35
Sobre el particular, se puede consultar a JOS LUIS CEA EGAA, en Derecho Constitucional Chileno, pp. 469 a 470. Santiago, Editorial Universidad Catlica de Chile, 2004.

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FUNDAMENTOS TERICOS

sin que tal diversidad obedeciera a un principio; en esto ha significado

tambin un avance la nueva legislacin previsional (pensiones, salud, seguro de desempleo, accidentes del trabajo), la que ha seguido muy de
cerca este principio.
Asimismo, en relacin a los riesgos, la cuota no puede sufrir aumentos o disminuciones para determinadas personas, debido a la seleccin
adversa de algunos riesgos respecto a tales personas (riesgos malos vs. riesgos buenos); ello no impide las rebajas de cotizaciones en relacin a la
obtencin de conductas deseadas (baja en los ndices de accidentalidad,
por ejemplo).
Igualmente se persigue una uniformidad en cuanto al tiempo, la cual
es difundida dentro de ciertos lmites, ya que, si bien procura no dejar a
empresarios y trabajadores en la incertidumbre, las legislaciones se ven
en la obligacin, en ocasiones, de introducir variaciones, forzadas por la
situacin econmica, siempre cambiante.
d) Proporcionalidad. Bajo esta premisa se seala que la cotizacin
debe guardar relacin o proporcin con las remuneraciones de los afiliados. Su fundamento se encuentra en los principios rectores de la
Seguridad Social, como solidaridad, justicia distributiva y redistribucin
de la renta.
A este respecto cabe sealar que algunas legislaciones comenzaron con
un sistema de tasa proporcional fija (inglesa), en cuyo caso se cotizara
siempre en funcin del mismo porcentaje, lo cual tiene como efecto que
no se produce redistribucin de la renta; otras, ms evolucionadas, se inclinan por la proporcionalidad creciente, lo que implica que el porcentaje aumente al aumentar las rentas del afiliado, con lo que se salva el
inconveniente anotado anteriormente, con el solo posible efecto psicolgico negativo bajo la visin del criterio conmutativista, lo que no constituye una objecin muy valedera.
En todo caso cabe sealar que la situacin ms regresiva se produce
en relacin a aquellas cotizaciones que se deben efectuar basndose en
sumas fijas, las que, indudablemente, afectan en forma ms negativa a las
personas de menores ingresos.
3. MNIMOS Y TOPES DE LA COTIZACIN. Existe consenso en cuanto a que
se debe cotizar por todas las retribuciones de la contraprestacin laboral,
con la sola exclusin de las prestaciones familiares y aquellas que tengan
por objeto habilitar al trabajador para desempear su trabajo, tales como
viticos. En el caso de los independientes, debiera operarse sobre la base
de las rentas declaradas o presuntas.
En cuanto al tope, ste ha sido establecido en las legislaciones inspiradas por criterios conmutativos, para no otorgar prestaciones muy altas
a quienes estn muy bien rentados; se le ataca por vulnerar el principio
de la solidaridad y por ser contrario a la justicia distributiva.
Algunas corrientes preconizan su abolicin en aras de una Seguridad
Social ms justa, pero no debe olvidarse que existe un sujeto muy intere60

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

sado en el tema: ese es el Estado, ya que, habitualmente, el tema tributario va muy de la mano con la no imponibilidad; por ende, mientras ms
suba el tope no imponible, menos recursos recaudar el Fisco.
Los sistemas privados tienden a establecer la posibilidad de cotizar en
forma adicional, para facilitar as el acceso a prestaciones de mayor monto; por ello en Chile existe el APV (ahorro previsional voluntario) en el
Sistema de AFP y las cotizaciones adicionales en el Contrato de Salud que
celebran las Isapres.
4. RGIMEN DE FINANCIAMIENTO DE LAS COTIZACIONES
a) Sistemas uni y bipartito. Se distinguen el unipartito con un solo
aportante (empleador o Estado), ha tenido diversas consagraciones legislativas, pero tiene el grave inconveniente de trasladar el costo al consumidor, desvirtundose as los grandes lineamientos del sistema; y el
bipartito, que tiene el inconveniente de dejar al margen al Estado, sacndolo del esquema de considerar las cotizaciones como un Derecho
Pblico subjetivo.
b) Sistema tripartito:
1) Cotizacin del trabajador. Se justifica en gran medida si se considera
que siendo los trabajadores los principales beneficiados del sistema, deben aportar en forma directa para financiar las prestaciones que recibirn y fundamenta su participacin en al menos el control por la va
informativa y de opcin de cambio de la gestin administrativa del rgano gestor.
2) Cotizacin del empleador. Su justificacin emana del hecho de su participacin en el sistema, especialmente en la gestin administrativa, como
tambin en la circunstancia de que con ello contribuye a coadyuvar las
contingencias que generalmente no cubre la remuneracin.
3) Aporte estatal. Se justifica en virtud de que su deber es velar por mantencin de niveles de vida dignos entre los administrados, y porque la Seguridad Social constituye un medio para lograr ese objetivo; asimismo
debe velar por remediar las insuficiencias de los rganos que en su nombre satisfacen las necesidades pblicas. El aporte estatal permite distribuir
de manera ms equitativa el costo total del financiamiento del sistema entre los administrados.
La forma en que esto se puede llevar a cabo puede ser cubriendo dficit, tomando a su cargo financiamiento directo de algunas prestaciones,
estableciendo impuestos afectados al rgano gestor, etc., estimndose que
la mejor es aquella mediante la cual el Estado integra cada cierto tiempo
en el rgano gestor un porcentaje sobre las remuneraciones por las que
se ha cotizado ante dicho organismo durante ese perodo.
Finalmente, cabe consignar que el sistema tripartito es el que recomiendan los organismos internacionales.
c) Trabajadores autnomos. Normalmente se financian a base de ciertos tributos establecidos en relacin con la actividad profesional de los
61

FUNDAMENTOS TERICOS

respectivos trabajadores autnomos (porcentaje por unidad de servicio

prestado; recargos sobre patentes, etc.). Debe estimrseles como parte de
la evolucin histrica, pudiendo esperarse que en lo futuro, en algunas
reas, tenga un carcter bipartito, esto es, con aporte del Estado.
Actualmente tienen tasas especficas de cotizacin.
d) Aportes en el sistema chileno. La indicacin histrica muestra que el
aporte medio del trabajador ha bajado de un 37% (1940) a un 20%
(2004); el del empleador ha bajado de un 32% a un 3,3% promedio base
(2,4% en Seguro de Desempleo y 0,95% en el Seguro de Accidentes del
Trabajo), y el del Estado se ha dirigido a financiar regmenes genricos
complementarios a los seguros, todo ello tomando como parmetro el
nuevo sistema.
5. SISTEMAS DE COTIZACIN EN CHILE. En nuestro pas, antes de la Reforma Previsional exista una verdadera anarqua en materia de cotizaciones,
lo que posibilitaba que se diesen a su respecto las combinaciones ms inverosmiles, dependiendo del subsistema al cual se estuviese afiliado.
Los D.L. Nos 3.500 y 3.501 vinieron a poner coto a la situacin, mediante la obligacin de efectuar las cotizaciones que dichos cuerpos legales indicaron, tanto tratndose del nuevo rgimen como del antiguo; su
detalle se indicar ms adelante.
Corresponde s sealar los siguientes aspectos de carcter general que
se han derivado de la reforma y en especial del D.L. N 3.501:
1) El sujeto obligado a la declaracin y pago, tratndose de trabajadores dependientes, cualquiera sea el sistema a que estn afiliados, es el empleador (art. 19 D.L. N 3.500 y art. 1 D.L. N 3.501). El empleador est
obligado a declarar y pagar las cotizaciones respectivas en la institucin
correspondiente dentro de los primeros diez das del mes siguiente a aquel
en que se devengaron las remuneraciones, pensiones y rentas afectas, trmino que se prorrogar hasta el primer da hbil siguiente si dicho plazo
expirare en da sbado, domingo o festivo.
Para dichos efectos, el empleador deber deducir las cotizaciones de
las remuneraciones del respectivo trabajador. Los trabajadores independientes y los imponentes voluntarios pagarn directamente a la institucin la correspondiente cotizacin.
El empleador o entidad encargada del pago de la pensin que no
pague oportunamente las cotizaciones de sus trabajadores o pensionados, deber declararlas en la institucin correspondiente dentro del ya
citado plazo de 10 das; ello es lo que tcnicamente se conoce bajo el
nombre de una D.N.P. (declaracin y no pago). Si bien con ella el empleador no paga, no es menos cierto que se individualiza en forma inmediata y fehaciente como deudor del sistema previsional, lo que tiene
mucha importancia para el cobro extrajudicial y judicial de las cotizaciones.
Si el empleador o entidad correspondiente no paga ni efecta la D.N.P.,
o bien si sta es incompleta o errnea, ser sancionado con una multa a
62

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

beneficio fiscal de 0,5 UF por cada cotizante afectado. Si la declaracin

fuere maliciosamente incompleta o falsa, el Director del Trabajo o el Superintendente que corresponda podr efectuar la denuncia ante el Juez
del Crimen correspondiente.
La fiscalizacin del cumplimiento de esta normativa corresponde a la
Direccin del Trabajo, y a las Superintendencias especializadas respectivas sancionar a las entidades encargadas del pago pensiones sometidas a
su supervigilancia, por el incumplimiento de las obligaciones anteriormente sealadas.
Las cotizaciones que no se paguen oportunamente se reajustarn entre el ltimo da del plazo en que debi efectuarse el pago y el da en
que efectivamente se realicen en la variacin que experimente el IPC
mensual entre el mes que antecede a aquel en que debi haberse efectuado el pago y el mes que antecede a aquel en que efectivamente se
realice.
Adems, devengarn el inters penal equivalente a la tasa de inters
corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se refiere el artculo 6 de la Ley N 18.010, aumentado en un 20%.
2) Las cotizaciones son de cargo del trabajador, salvo el aporte para la
Ley de Accidentes del Trabajo (0,95%), el que sigue siendo de cargo del
empleador, y la cotizacin obligatoria para cubrir el Seguro de Desempleo (2,4% si se trata de trabajadores con contrato de plazo indefinido y
3% si se trata de trabajadores con contrato a plazo fijo o por obra, trabajo, o servicio determinado).
Como esta situacin poda significar en 1980 un fuerte gravamen para
los trabajadores activos al instante de entrar en vigencia esta normativa,
el D.L. N 3.501 dispuso una serie de compensaciones y reajustes destinados a evitar un detrimento de las remuneraciones de dichos trabajadores; as lo preceptu el artculo 4 del recin citado decreto ley, al sealar
que el efecto que deba producirse era de mantener el monto total lquido de las remuneraciones, beneficios y prestaciones, de cualquier carcter, sin modificar los montos de los beneficios o prestaciones que no fueran
imponibles a esa fecha (28 de febrero de 1981).
Haca excepcin tambin al incremento de las prestaciones pactadas
en ingresos mnimos.
3) Las cotizaciones afectan todas las remuneraciones; ello hay que entenderlo referido al artculo 41 del Cdigo del Trabajo, el que establece que
se entienden por remuneraciones las contraprestaciones en dinero y las
adicionales en especies avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato. Excepta tan slo a las asignaciones de movilizacin, prdida de caja, desgaste de herramientas y
colacin; los viticos, las prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley, la indemnizacin por aos de servicios establecida en el artculo 163 del Cdigo del Trabajo y las dems que proceda pagar al
extinguirse la relacin contractual y, en general, las devoluciones de gastos en que se incurra por causa del trabajo.
63

FUNDAMENTOS TERICOS

Esto signific amplificar notablemente la base imponible. En el caso

de los trabajadores independientes, la imponibilidad se efectuar sobre
las bases que el interesado declare, con un monto mnimo de un ingreso
mnimo.
4) Se fijan topes de imponibilidad, hoy en da en 60 UF del ltimo da
del mes anterior al pago (artculos 16 y 90 D.L. N 3.500); para los efectos antes sealados, todas las remuneraciones se suman, lo cual tiene importancia para trabajadores con dos o ms empleadores y en el caso de
los independientes (art. 16).
6. COTIZACIONES USUALES
Ex Caja de Previsin de Empleados Particulares
Desde el 01-03-1989

Cotizaciones
Prestaciones
de salud
EMPART
ISAPRE
C.C.A.F.

EMPART
sistema
general
%

EMPART
C.C.A.F.

EMPART
Mutual

EMPART
ISAPRE
%

EMPART
C.C.A.F.
ISAPRE
%

EMPART
Mutual
ISAPRE
%

EMPART
C.C.A.F.
ISAPRE
%

7,00

6,40

7,00
7,00

7,00

7,00

7,00

EMPART
C.C.A.F.
%

6,40

0,60

0,60

Rgimen de
desahucio
EMPART

1,14

1,14

1,14

1,14

1,14

1,14

1,14

1,14

Fondo de
Seguridad
Social
EMPART

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

20,49

20,49

20,49

20,49

20,49

20,49

20,49

20,49

0,90

0,90

0,90

0,90

29,74

29,74

Pensiones y
revalorizacin
EMPART
Accidentes
del trabajo*
EMPART
Mutual
Total bsico

0,90
29,74

29,74

29,74

* Ms cotizacin adicional diferenciada en caso que procediere.

64

0,90

0,90

0,90

29,74

29,74

29,74

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

Sistemas especiales
Desde el 01-03-1989
Liberados

Artistas
Ley 15.478

Cotizaciones

Prestaciones
de salud

7,00

1,14

12,95

Accidentes
del trabajo1

0,90

Total bsico

21,99

7,00

7,00

7,00

10,00

10,00

1,345

1,345

1,345

0,25

0,25

7,25

12,91

Fondo de
seguridad social
Pensiones y
revalorizacin

Voluntarios

6,00

Fondo de retiro
Rgimen
de desahucio

Conductores
prop. automviles
alquiler
%

11,00

3,452
25,345

29,295

31,505

Los imponentes afiliados a Isapre debern integrar directamente a la Institucin de Salud Previsional que corresponda su cotizacin de salud.
Cotizacin bsica 0,9% ms cotizacin adicional diferenciada 2,55% = 3,45%.

Ex Servicio de Seguro Social

Desde el 01-03-1989

Cotizaciones
Prestaciones
de salud
S.S.S.
ISAPRE
C.C.A.F.
Fondo de
seguridad social
S.S.S.
Pensiones y
revalorizacin
S.S.S.
Accidentes
del trabajo*
S.S.S.
Mutual
Total bsico

S.S.S.
sistema
general
%

S.S.S
C.C.A.F.

S.S.S
Mutual

S.S.S
ISAPRE
%

S.S.S
C.C.A.F.
ISAPRE
%

S.S.S
Mutual
ISAPRE
%

S.S.S
C.C.A.F.
ISAPRE
%

7,00

6,40

7,00
7,00

7,00

7,00

7,00

S.S.S
C.C.A.F
Mutual
%

6,40

0,60

0,60

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

0,21

18,63

18,63

18,63

18,63

18,63

18,63

18,63

18,63

0,90

0,90

0,90

0,90
0,90

0,90

0,90

26,74

26,74

26,74

0,90
26,74

26,74

26,74

26,74

26,74

* Ms cotizacin adicional diferenciada en caso que procediere.

65

FUNDAMENTOS TERICOS

Sistemas especiales
Desde el 01-03-1989

Asignatarios de
tierras
%

Prestaciones
y revalorizaciones

11,25

11,00

11,00

11,00

11,00

11,00

Prestaciones
de salud1

7,00

7,00

7,00

7,00

7,00

7,00

Cotizaciones

Independientes

Voluntarios

Accidentes
del trabajo
Total bsico
1

Medieros
o
parceleros
%

Cargadores
ferias y
mercados
%

Suplementeros

1,70 2
18,25

18,00

19,70

0,90
18,00

18,00

18,90

Los imponentes afiliados a Isapre debern integrar directamente a la Institucin de Salud Previsional que corresponda su cotizacin de salud.
Ms cotizacin adicional diferenciada.

7. CUMPLIMIENTO FORZADO; LEY N 17.322. Las cotizaciones deben ser deducidas por el empleador de las remuneraciones del trabajador y pagadas en los entes gestores; si ello no ocurre, por expresa remisin de los
artculos 1 del D.L. N 3.501 y 19 del D.L. N 3.500, entra a operar la Ley
N 17.322, sobre cumplimiento de obligaciones previsionales y cuyos principales aspectos analizaremos a continuacin.36
a) La declaracin y pago. Deben efectuarse dentro de los 10 primeros
das del mes siguiente a aquel en que se devengaron las remuneraciones.
En los contratos de construccin las garantas y las retenciones caucionan tambin el cumplimiento de las obligaciones previsionales, debiendo acreditar el contratista ante el dueo de la obra el pago de ellas. La
infraccin a esta disposicin constituye al dueo como solidariamente responsable, el cual de todos modos responde en forma subsidiaria. Debe
recordarse asimismo lo prescrito por el nuevo artculo 64 del Cdigo del
Trabajo (Ley N 19.250).
Asimismo, en la definicin de predios rsticos o empresas genricas consideradas se origina responsabilidad solidaria entre el adquirente y el anterior dueo, a menos que por instrumento pblico o privado se inserte un
certificado en que conste que se est al da en los pagos respectivos.
b) Procedimiento ejecutivo. Les corresponde a los jefes superiores de los
entes gestores determinar el monto adeudado por el empleador y aplicar
las multas correspondientes; slo las AFP e Isapres no tienen esta ltima
facultad, la que se radic en la Direccin del Trabajo.
Las resoluciones que dicten al efecto tendrn mrito ejecutivo y los
juicios a que den origen se sustanciarn ante los Tribunales del Trabajo,
36
Al instante de entrar en prensa esta edicin, se encuentra en trmite parlamentario
un Proyecto de Ley que modifica en forma importante esta ley.

66

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

de conformidad al procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar, con

las adecuaciones contenidas en los artculos 460 y 461 del Cdigo del Trabajo (art. 4).
c) Oposiciones. Slo caben las siguientes, de conformidad a lo prescrito por el artculo 5 de la ley:
1) Inexistencia de prestacin de servicios;
2) No imponibilidad o existencia de error de hecho;
3) Error en la calificacin de la funcin del trabajador;
4) Compensacin con lo que se cancele por asignaciones familiares, y
5) La incompetencia del tribunal; litispendencia; pago de la deuda;
concesin de esperas o prrrogas de plazo, prescripcin de la deuda o
de la accin ejecutiva y la cosa juzgada.
d) Sentencia. Contendr la orden de liquidar las cotizaciones e intereses
hasta el pago de la obligacin y los reajustes legales. Slo procede la apelacin contra la sentencia definitiva de primera instancia, debiendo consignarse previamente la suma total que dicha sentencia ordene pagar (art. 8).
e) Sanciones por incumplimiento. La ley distingue entre las diversas situaciones que pueden tener lugar, las que se pueden esquematizar en la
forma siguiente:
1) Reajuste e intereses penales. Por el no pago oportuno se devenga automticamente un reajuste, considerando para estos fines el valor de la
UF entre el mes que antecede al que debi hacerse el pago y el mes que
antecede al del pago efectivo, devengndose, adems, un inters penal
diario equivalente a la tasa de inters corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se refiere el artculo 6 de la Ley
N 18.010, aumentado en un 20% y capitalizable en forma mensual (art.
1 de la Ley N 19.260). Si en un mes determinado el recargo antes mencionado fuere inferior al inters corriente fijado para operaciones no reajustables, aumentado en un 50%, se aplicar dicha tasa incrementada en
el porcentaje sealado, sin reajuste.
2) Multas. Si el empleador no efecta oportunamente la declaracin,
o si sta es incompleta o errnea, se le aplica por concepto de multa el
valor de 1 UF por cada trabajador. La Ley N 19.260 prescribe que puede
eximirse de dicha multa el empleador que acredite que su accin careci
de malicia; en la relacin duea de casa y trabajador de casa particular,
la multa casi sobrepasaba la cotizacin mnima. Por ello, la Ley N 19.260
(D.O. 4/12/92) rebaj la multa a 0,2 UF o 0,5 UF, segn se pague la cotizacin al mes subsiguiente o ms adelante.
3) Condonacin de intereses y multas. No estn facultados los entes gestores para aplicarla cuando la declaracin no se efectuare o fuere maliciosamente incompleta o falsa; s pueden hacerlo, aunque tenga estas
ltimas caractersticas, cuando se ha declarado oportunamente.
f) Apremios. En caso de juicio, si el empleador no consigna dentro del
decimoquinto da contado desde el requerimiento, sin oponer excepciones, o desde la sentencia de primera instancia que no d lugar a ellas, si
67

FUNDAMENTOS TERICOS

las opuso, ser apremiado con arresto hasta por 15 das, circunstancia que
puede repetirse hasta obtener el pago. Cabe hacer notar que estas resoluciones son inapelables y slo cesan mediante la consignacin de las sumas adeudadas.
Tratndose de personas jurdicas de Derecho Privado, comunidades,
sociedades o asociaciones de hecho, el apremio se efecta sobre los gerentes, administradores o presidentes que ellas declaren como detentadores de dicha calidad ante los entes gestores, circunstancia que suele no
ser de conocimiento amplio.
g) Novacin. El pago debe efectuarse en moneda nacional; el pago por
un medio distinto del dinero efectivo o vale vista no produce novacin.
h) Pago parcial. De ocurrir, se imputa a los meses que el deudor determine; si no lo hace, se imputa a los meses ms antiguos comprendidos
en la deuda (art. 22-c).
i) Fiscalizacin. Los entes gestores tienen plenas facultades para informarse de todos los antecedentes contables de los empleadores para verificar la veracidad de las declaraciones que se efecten. Los informes que
emitan constituyen presuncin legal de veracidad para todos los efectos
legales, incluso para los efectos de la prueba judicial.
Por expresa disposicin de dicho artculo, los jefes superiores de los
entes gestores pueden aplicar las multas contempladas en el D.F.L. N 2,
que regula a la Direccin del Trabajo, por la va de sancionar las infracciones a las normas previsionales que detecten, salvo el caso de las AFP o
Isapres, como ya se seal (Ley N 18.137).
j) Apropiacin indebida. La Ley N 19.260 incorpor al texto un artculo, mediante el cual se establece que se aplicarn las penas del artculo 467
del Cdigo Penal al empleador que se apropie o distraiga el dinero correspondiente a cotizaciones previsionales. Ello fue necesario ante la interposicin de diversos recursos de amparo, basados en el Pacto de San
Jos de Costa Rica suscrito por Chile que pretendan demostrar que se
trataba de deudas propias del empleador, lo que, dado el carcter de las
cotizaciones previsionales actuales, resulta insostenible.
JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
1. Monto imponible. Para el clculo de la indemnizacin por aos servidos
para el trabajador que percibe el ingreso mnimo, ste se determina sobre el monto asignado para los efectos no remuneracionales, segn artculos 2 y 4 del D.L. N 3.501.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 147, de 9
de enero de 1988.
2. Monto imponible e incremento de remuneracin del artculo 2 del D.L.
N 3.501. Para calcular los aportes de los afiliados a los servicios de bien68

RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

estar no debe considerarse el incremento de la remuneracin establecido en el artculo 2 del D.L. 3.501, ya que l tiene por objeto solamente
mantener el monto total lquido de las remuneraciones.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.085, de
22 de abril de 1988.
3. Incremento de remuneraciones del artculo 2 del D.L. 3.501 y efectos previsionales. Segn los artculos 2 y 4 del D.L. N 3.501, el incremento de remuneraciones, aun cuando debe sumarse a la parte imponible, no es
computable, en cambio, para la obtencin de prestaciones previsionales.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.600, de
13 de junio de 1988
4. Renta imponible de imponentes voluntarios. Los imponentes voluntarios e
independientes deben efectuar una primera declaracin de rentas al acogerse como tales, la que tiene duracin de un ao completo. Cumplido
este plazo, pueden aumentar o disminuir su renta conforme a los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.095.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.142, de
30 de junio de 1988.
5. La obtencin de una pensin de vejez no es causal de trmino de contrato. Ni
la obtencin de pensin de vejez a travs de una AFP ni la de ancianidad
habilitan por s solas para que el empleador ponga trmino a su contrato
de trabajo, lo que slo puede hacer por algunas de las causales de los artculos 155, 156 157 del Cdigo.
Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.927/112, de 8 de julio de
1988.
6. Incremento de remuneraciones del artculo 2 del D.L. N 3.501 para efectos
previsionales. Las empresas que cada cierto tiempo pactan nuevas remuneraciones a travs de convenios colectivos, como aumentos de gratificacin o ascensos, no tienen obligacin, con posterioridad al 28 de febrero
de 1981, de otorgar incremento sobre ellas de acuerdo al artculo 2 del
D.L. N 3.501.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.350, de
11 de julio de 1988.
7. Incremento de remuneraciones dispuesto por el D.L. N 3.501 para trabajadores contratados con posterioridad al 1/3/1981. El incremento dispuesto
por el D.L. N 3.501 no corresponde efectuarlo para los trabajadores contratados con posterioridad al 1 de marzo de 1981, fecha de su vigencia, y en todo caso l debe hacerse para los afiliados a instituciones
sealadas en el artculo 1 del D.L. N 3.501, entre las cuales no figuran
las AFP.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.392, de
11 de julio de 1988.
69

FUNDAMENTOS TERICOS

8. Vigencia de recargo de cotizaciones. El recargo de las cotizaciones regido por

el artculo 23 del D.S. N 173, de 1970, del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social, tiene un perodo de vigencia entre uno y tres aos, por lo que no
resulta procedente que decretada la modificacin de la cotizacin y fijado su
perodo de vigencia, pueda alterarse antes de que dicho trmino expire.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.643, de
16 de agosto de 1988.
9. Incremento de remuneraciones del D.L. N 3.501, y reajuste de remuneraciones. De acuerdo con el inciso 2 del artculo 4 del D.L. N 3.501, de 1980,
y 5 del D.S. N 40, que lo reglamenta, los reajustes de remuneraciones
que produzcan efectos a contar del 1 de marzo de 1981 deben aplicarse
sobre las remuneraciones previamente incrementadas.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.677, de
16 de agosto de 1988.
10. Imponibilidad de asignacin de movilizacin:
a) Por no constituir remuneracin, segn el artculo 40 del Cdigo,
la asignacin de movilizacin no es imponible, criterio que no ha sido
alterado por la Ley N 18.717, que slo cambi su naturaleza de legal a
convencional.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.900, de
22 de agosto de 1988.
b) La derogacin de la asignacin de movilizacin dispuesta por el
artculo 4 de la Ley N 18.717, a contar del 1 de junio de 1988, permite
que ella se incorpore como tal no imponible a los contratos de los trabajadores que la perciban a la fecha en virtud de lo resuelto por los artculos 8 inciso 2 de la Ley N 18.717 y 40 del Cdigo del Trabajo. Como
el artculo 9 de la misma ley permite imputar hasta la suma de $ 1.000 al
monto del ingreso mnimo para esos mismos trabajadores tanto de la asignacin de movilizacin como de colacin, ellas constituiran remuneracin y por tanto esa suma sera imponible.
Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.097, de 24
de agosto de 1988.
11. Efectos del incremento de remuneracin del D.L. N 3.501 en el pago de indemnizacin por aos de servicios. En el pago de la indemnizacin convencional en contrato colectivo posterior al 28 de febrero de 1981, debe
distinguirse entre los trabajadores ingresados antes o despus de esa fecha. A los primeros se les debe rebajar el incremento de acuerdo al inciso 1 del artculo 4 del D.L. N 3.501, y no as a los segundos.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.087, de 3
de octubre de 1988.
12. Incremento de remuneraciones del D.L. N 3.501 para efectos de la determinacin de beneficios previsionales. Para los trabajadores con contrato vigente
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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

al 28 de febrero de 1981, para los efectos de la determinacin de beneficios convencionales como indemnizacin especial por aos servidos, debe
considerarse la remuneracin sin el incremento del artculo 2 del D.L.
N 3.501. A los contratados con posterioridad no es necesario deducir el
incremento a menos de pacto en contrario.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.375, de
10 de octubre de 1988.
13. Remuneracin imponible. El bono para la vivienda que la empresa otorga a
sus trabajadores en compensacin del impuesto derogado por la Ley N 18.717
constituye, de acuerdo con el artculo 1 transitorio de la Ley N 18.620,
remuneracin al considerarse el concepto de ella expresado en el artculo 40 del Cdigo.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.702, de
20 de octubre de 1988.
14. Incremento de D.L. N 3.501 y concepto de remuneracin. El incremento
otorgado a un trabajador por el D.L. N 3.501 no forma parte del sueldo, remuneracin o emolumentos para los efectos de las pensiones alimentarias que se decreten judicialmente, ya que l slo tuvo por objeto
mantener el monto total lquido de las remuneraciones, beneficios y
prestaciones al traspasar la carga de cotizaciones desde el empleador al
trabajador.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 9.747, de
21 de noviembre de 1988.
15. Cobro de cotizaciones en caso de quiebra. Los cobros de las deudas por cotizaciones en que mediare la quiebra del deudor deben formularse por
las Instituciones Previsionales con sus correspondientes reajustes o intereses hasta la fecha de su pago.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.464, de
17 de febrero de 1989.
16. Cotizaciones que proceden en goce de subsidio por licencia de salud. Para
determinar las cotizaciones sobre subsidios por licencias por salud a que
se refiere el artculo 7 del D.F.L. N 44, debe estarse, de acuerdo con
la Ley N 18.768, a si ellas obedecen a un perodo anterior al 1 de enero
de 1988 o a uno posterior, ya que en el primer caso debe hacerse sobre la remuneracin neta, esto es, su remuneracin imponible con deduccin de la cotizacin para salud del 7%, del impuesto correspondiente y de las cotizaciones para pensiones, siempre que as lo hubiera
solicitado; en cambio, en el segundo caso debe efectuarse la cotizacin
para pensiones en los casos de opcin y para salud para todo pensionado.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.663, de
22 de febrero de 1989.
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FUNDAMENTOS TERICOS

17. Cotizaciones obligatorias para pensionados:

a) De acuerdo con los artculos 17 y 69 del D.L. N 3.500, el pensionado por vejez o invalidez o mayor de 65 aos los varones y 60 las mujeres
deba efectuar nicamente la imposicin para salud a que se refiere el artculo 84. Desde el 1 de enero de 1989, segn los artculos 93 y siguientes
de la Ley N 18.768, debe efectuarse la cotizacin para pensiones solamente en caso de opcin por los interesados y para salud en todo caso.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.116, de
17 de abril de 1989.
b) De acuerdo al artculo 69 del D.L. N 3.500 de 1980, el afiliado al
nuevo sistema de pensiones mayor de 65 aos si es hombre o mayor de
60 si es mujer, o el acogido a pensin de vejez o invalidez, que contine
trabajando en forma dependiente deber efectuar la cotizacin para salud y estar exento de cotizacin para el fondo de jubilacin. En cambio
si el trabajador no est afiliado a una AFP debe cotizar en forma ntegra
en el INP no obstante su condicin de jubilado.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.563, de
25 de octubre de 1990.
18. Fiscalizacin de cumplimiento de entero de cotizaciones previsionales. Compete a los fiscalizadores de la Direccin del Trabajo velar por el cumplimiento de las obligaciones impuestas por el artculo 19 del D.L. N 3.500
por parte de las entidades pagadoras de subsidios, entre las que se encuentran las Isapres. Para ello deben ajustarse a las instrucciones que imparta el organismo competente para interpretar la legislacin previsional.
Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.680/056, de 17 de mayo
de 1989.
19. Cotizaciones previsionales en el exterior. Los tripulantes chilenos que firman contrato con un empleador extranjero para servir en naves fuera del
territorio nacional no tienen derecho a exigir cotizaciones en una caja
de previsin de su pas.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.135, de
26 de mayo de 1989.
20. Finiquito no impide cobro de cotizaciones adeudadas:
a) El finiquito laboral firmado entre las partes no impide que las instituciones previsionales cobren las cotizaciones adeudadas, cualesquiera
que sean la causa y forma de poner trmino al contrato, siempre que la
accin para ello no est prescrita.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.198, de
26 de mayo de 1989.
b) Mientras la accin para cobrar las cotizaciones previsionales, aportes y multas no haya prescrito, las instituciones previsionales podrn ejercerla en contra del empleador deudor, cualesquiera que sean la forma y
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RGIMEN JURDICO DE LAS FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL

la causa del trmino del contrato, incluido el finiquito entre las partes de
la relacin laboral, que no les empece por no haber sido partes en l.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.198, de
26 de mayo de 1989.
c) El finiquito de un contrato de trabajo vlidamente otorgado y sin
reserva alguna de derechos puede ser revisado con el objeto de verificar
el cumplimiento de las obligaciones de carcter previsional, siempre que
la accin no estuviere prescrita, aplicacin de Leyes Nos 17.322 y 15.386.
Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.571/81, de 24 de julio de 1989.
21. Monto mnimo imponible. Las cotizaciones que deben enterarse en el
ex Servicio de Seguro Social deben hacerse sobre la base de las remuneraciones efectivamente percibidas, y si se labora el mes completo, aqullas no pueden ser inferiores al ingreso mnimo.
Si se trabaja el mes completo, pero a jornada parcial, conforme al artculo 43 del Cdigo, la cotizacin debe ser proporcional a la parte del
ingreso mnimo percibido.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.954, de
29 de agosto de 1989.
22. Pago de cotizaciones correspondientes a permisos sindicales. Corresponde al
sindicato la declaracin y pago de las cotizaciones de los directores sindicales por las horas de permiso legal.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 183, de 8
de enero de 1990.
23. Cotizaciones de trabajadores independientes. A los trabajadores independientes que deben efectuar todas las cotizaciones de su peculio, incluidas
las de seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, para
el clculo del subsidio que les corresponde por incapacidad laboral comn, debe descontrseles la cotizacin bsica y adicional que ellos efectan.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.153, de 6
de marzo de 1990.
24. Cotizaciones correspondientes a subsidios. Los entes pagadores de subsidios
estn obligados a efectuar las cotizaciones por los tres primeros das de una
licencia mdica igual o inferior a 10 das que no generan subsidio, a contar del 1 de enero de 1989, segn los artculos 93 y 94 de la Ley N 18.768,
que modific el artculo 22 del D.F.L. N 44, y el 17 del D.L. N 3.500.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.596, de
16 de marzo de 1990.
25. Fiscalizacin del cumplimiento de entero de cotizaciones previsionales. Corresponde tanto a la Direccin del Trabajo como a las AFP velar porque los
empleadores enteren oportunamente las cotizaciones previsionales.
Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.933, de 7 de mayo de 1990.
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FUNDAMENTOS TERICOS

26. Carcter de irrenunciable de beneficios previsionales:

a) Un pensionado no puede renunciar al beneficio otorgado, ya que
no slo est dado en el inters individual, sino tambin en el de la colectividad en general, que se ha esforzado por procurar otorgar a sus miembros ciertas condiciones de trabajo, salud y estndar de vida, a travs de
beneficios sociales, como lo es una pensin, por tanto su renunciabilidad
es inaceptable.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.831 de 28
de agosto de 1990.
b) En diversas leyes que regulan prestaciones de seguridad social se
establece el carcter de irrenunciable de estas prestaciones; este es el caso
de las pensiones de vejez de la Ley N 10.383, las que una vez concedidas
gozan de dicha irrenunciabilidad.
Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 11.397, de
10 de noviembre de 1992.
JURISPRUDENCIA JUDICIAL
1. Empleador puede asumir pago de cotizaciones previsionales que son de costo del
trabajador: Por un contrato individual o colectivo puede alterarse la norma del artculo 1 del D.L. N 3.501, que hace de cargo de los trabajadores el pago de cotizaciones y si el empleador asume esa carga no infringe
con ello el principio de la irrenunciabilidad de los derechos laborales.
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja
N 6.026, de 24 de marzo de 1988, causa XZ y otros con Importadora y
Exportadora XZ Limitada.
2. Aumento de remuneraciones no incluye incremento ordenado por D.L N 3501.
Si no se seala al otorgar nuevas remuneraciones que se incluye el incremento, ello no puede presumirse, ya que tal circunstancia debe indicarse
expresamente.
Sentencia Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 7.562,
de 29 de agosto de 1988.
3. Improcedencia de aplicar sanciones que impliquen la prdida de beneficios previsionales. La institucin previsional no puede oponer las excepciones de
caducidad y en subsidio la de prescripcin por haber transcurrido ya ms
de tres aos desde el cese de las funciones.
Sentencia Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 719-88,
de 23 de agosto de 1990.

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