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Unidad
ComitAbog.
Especial
Luis Isuhuaylas
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Logros de Aprendizaje
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Comit Especial
Abog. Luis Isuhuaylas
1. Definicin
El comit especial viene a ser el rgano colegiado encargado de la organizacin, conduccin y
ejecucin del proceso de seleccin, desde la elaboracin de Bases hasta que la buena pro
quede consentida o administrativamente firme o se cancele.
Es un rgano de carcter temporal, es decir, se constituye, como regla general, para conducir
un determinado proceso de seleccin, luego del cual queda sin efecto su designacin. En el
caso de los comits especiales permanentes la duracin puede ser mayor, puesto que se les
encarga llevar a cabo los procesos de adjudicacin directa o menor cuanta que realizara la
entidad; siendo recomendable que por lo menos cada ao se renueve a los integrantes de este
tipo de comits especiales. Cabe indicar que en caso de Adjudicaciones de Menor Cuanta
Derivada, sern conducidos por el mismo Comit Especial designado inicialmente.
2.1 Colegialidad
2.2. Especialidad
2.3. Solidaridad
2.4 Autonoma
2.5. Confidencialidad
3. Designacin y Formalizacin
La designacin del Comit Especial corresponde realizarla al Titular de la Entidad, que deber
hacerlo por escrito, no se requiere resolucin, no obstante es recomendable que as se haga.
Esta faculta de designacin puede ser delegada por el titular de la entidad en otro rgano.
La designacin del Comit Especial tiene las siguientes caractersticas:
a. En funcin a las personas, es decir, debe identificarse e individualizarse a cada
integrante. Adicionalmente, se recomienda indicar los representantes del rea usuaria
y del rgano encargado de las contrataciones, para verificar el cumplimiento de las
condiciones mnimas de conformacin del Comit.
b. Debe existir correspondencia entre el titular y suplente, lo que significa que el titular
del rea usuaria deber tener un suplente del rea usuaria, el titular del rgano
encargado de las contrataciones (OEC) deber tener un suplente del citado rgano, el
especialista tendr como suplente un especialista.
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4. Impedimentos
Dentro de una Entidad, estn impedidos de formar parte de un Comit Especial:
a. Titular de la Entidad, en razn que es el que ejerce las funciones de mayor rango en el
tema de contrataciones dentro de la Entidad, entre las que se encuentra la de autorizacin,
aprobacin y supervisin. Es a este funcionario a quien corresponde en principio designar
el Comit Especial. Es el que debe supervisar y evaluar el desempeo del Comit y, de ser
el caso, imponer las sanciones que corresponda.
b. Los funcionarios que ejerzan Control y fiscalizacin, estn referido a los dentro de las
Entidad tiene como funcin el control y la fiscalizacin de las gestin institucional, tales
como el Consejo Regional en el caso de Gobiernos Regionales, el Concejo Municipal en el
caso de Municipalidades, las oficinas de control institucional en todas las Entidades del
Estado, en este caso si el OCI es rea usuaria, uno de sus representantes deber formar
parte del Comit. Teniendo en cuenta que es una norma que restringe derechos, debe
interpretarse restrictivamente, es decir que el concepto de control y fiscalizacin no
debera ir ms all de los alcances antes sealados.
b. En las contrataciones
exoneradas. No se requiere
designar un comit especial, ni ad
hoc ni permanente. Es el OEC la
llamada a realizar estas
contrataciones, debiendo la
autoridad que aprueba la
exoneracin, designar el rgano
que se encargara de llevar a cabo
la contratacin exonerada.
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f.
9. Participacin
La finalidad es que el proceso de seleccin que es conducida por un Comit no se vea
perjudicado en su continuidad por causas debidas a la participacin de sus integrantes. Es por
ello que los suplentes sustituyen al titular en caso de su ausencia. No se requiere de acto
previo para tal efecto, sino la simple constatacin de la ausencia del titular. Si el titular se
ausenta por causas justificada y ha sido reemplazado por su respectivo suplente, aquel se
reincorpora como nuevo suplente.
El titular de la entidad o en quien haya delegado de designar, debe evaluarse la ausencia del
titular, pues en caso de ser injustificada, no tendr posibilidad de reincorporarse como nuevo
suplente, y podr ser objeto de sanciones disciplinarias. Con relacin al Experto Independiente,
hemos sealado que pueden ser: Personas jurdicas o naturales, siempre que sean
especialistas en el objeto de la convocatoria que se integran al Comit Especial.
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OPINIONES
OPININ N. 002-2006/GTN
Entidad:
Asunto :
Referencia:
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Director General de Administracin del Ministerio
del Interior, en adelante la Entidad, realiza dos consultas en el marco de la vigencia del Texto
nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado1 (en adelante la Ley), y
su Reglamento2 (en adelante el Reglamento).
2. CONSULTA
La Entidad literalmente consulta lo siguiente:
2.1.
Es procedente, que el Comit Especial Permanente y/o Especial, haga las verificaciones
de la documentacin y Declaraciones Juradas presentadas por los postores, durante el
desarrollo de un proceso de seleccin?
2.2.
Recaera responsabilidad en los miembros del Comit Especial permanente y/o Especial,
o del funcionario que suscribiera el contrato, en caso de que en una verificacin posterior
se comprobara que la informacin presentada por el postor no es veraz?
3.
ANLISIS
3.1
El numeral 1.16 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N. 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (en adelante la LPAG), reconoce expresamente la
vigencia del principio de privilegio de controles posteriores 3, segn el cual, las Entidades
del Sector Pblico deben privilegiar las tcnicas de control posterior, en lugar de las
tcnicas de control preventivo, en los procedimientos que se desarrollan bajo su
competencia. En tal sentido, la Administracin tiene el deber de comprobar la veracidad
de los documentos presentados por los administrados y sancionar su falta, una vez
culminados los procedimientos que conduce.
1
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3
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En otro orden de consideraciones, la LPAG ha recogido como principio numeral 1.7 del
artculo IV del Ttulo Preliminar4 y como norma positiva artculo 425, la
presuncin de veracidad de las declaraciones juradas presentadas por los particulares
durante un procedimiento administrativo.
A este respecto, cabe precisar que la presuncin de veracidad, ya sea como principio o
como norma, no tiene como categora propia del derecho pblico que persigue
simplificar y reducir los costos del procedimiento administrativo un carcter absoluto.
En ese sentido, si nos remitimos al texto mismo de las normas reseadas, observamos
que la sola existencia de una prueba en contra de lo afirmado en las declaraciones
juradas, limita la operatividad plena de dicho instrumento, obligando a las autoridades
administrativas a abandonar la referida presuncin.
Sobre este extremo, Juan Francisco Rojas Leo sostiene que:
La presuncin de veracidad establece el nivel de confianza que la administracin pblica
tiene respecto de los ciudadanos que se relacionan con ella y se basa en suponer, en
tanto no se descubra lo contrario, que el administrado dice la verdad cuando se acerca a
ella para obtener un pronunciamiento ().6(El subrayado y nfasis es nuestro).
3.3
Numeral 1.7 del Artculo IV del Ttulo Preliminar: Principio de presuncin de veracidad: En la tramitacin del
procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados
en la forma prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite
prueba en contrario.
Artculo 42 de la LPAG:
42.1 Todas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos presentados y la informacin incluida en los
escritos y formularios que presenten los administrados para la realizacin de procedimientos administrativos, se
presumen verificados por quien hace uso de ellos, as como de contenido veraz para fines administrativos, salvo
prueba en contrario.
42.2 En caso de las traducciones de parte, as como los informes o constancias profesionales o tcnicas
presentadas como sucedneos de documentacin oficial, dicha responsabilidad alcanza solidariamente a quien los
presenta y a los que los hayan expedido.
Rojas Leo, Juan Francisco. Hemos encontrado el rumbo del nuevo derecho administrativo en el Per? En:
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. ARA Editores. Lima. 2001. Pg. 139.
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Por otro lado, segn los artculos 23 de la Ley y 45 del Reglamento, el Comit Especial
es el rgano colegiado competente para organizar y conducir los procesos de seleccin,
desde la preparacin de las Bases, absolucin de consultas, evaluacin de observaciones,
recepcin de ofertas, calificacin de postores, evaluacin de propuestas y, en general,
todo acto necesario o conveniente, hasta que la buena pro quede consentida o
administrativamente firme.
Conforme se indica, las facultades y obligaciones del Comit Especial se encuentran
relacionadas directamente con el desarrollo del proceso de seleccin. As, dentro de sus
funciones no se encuentra incluida la fiscalizacin posterior de la documentacin
presentada por los postores, por cuanto aquella resulta procedente una vez concluido
dicho proceso en tanto es la nica forma de cumplir con privilegiar los controles
posteriores, conforme al procedimiento establecido en las normas de organizacin
interna de cada Entidad.
Sin embargo, el Comit Especial, en tanto est facultado para realizar cualquier acto
conveniente para el desarrollo del proceso y considerando que es el rgano director del
mismo, podr ejecutar las acciones tendentes a comprobar la veracidad de las
declaraciones juradas presentadas en las propuestas tcnicas que debe evaluar, siempre
que exista un indicio razonable y suficiente que limite la aplicacin de la presuncin de
veracidad con la que cuentan aquellas.
Ms an, en referencia al principio de moralidad, dispuesto en el artculo 3 de la Ley,
todos los participantes del proceso de seleccin estn obligados a actuar con probidad
durante su desarrollo. En ese sentido, el Comit Especial, como rgano encargado, debe
velar por mantener la honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad de los
actos del proceso de seleccin. Para ello, adicionalmente, puede solicitar apoyo y
coordinar acciones con otras dependencias o reas de la Entidad 7.
A efectos de ejecutar las acciones para cautelar el principio de moralidad, el Comit
Especial no requiere de regulacin normativa adicional que autorice su actuacin o
precise alcance. En ese orden de ideas, el Dr. MORN URBINA opina que:
Finalmente, dejamos constancia que la vinculacin de las autoridades administrativas
con estos principios es directa, sin necesidad de regulacin adicional, reglamentacin,
orden superior, o cualquier accin jurdica intermedia o particularizacin al caso que se
encuentra en trmite. Constituyen verdaderos deberes (art. 75.2) por ser operativos
directamente, para los procedimientos comunes y especiales. 8
Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta
Jurdica, 2001. Pg. 26.
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46
CONCLUSIONES
4.1
4.2
47
1.
ANTECEDENTES
A travs del documento de la referencia, el Gerente de la Unidad Gerencial de Administracin
Provas Nacional del Ministerio de Transportes y Comunicaciones formul una consulta
referida a la participacin de los miembros suplentes de un Comit Especial Permanente, en el
marco de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N
1017, (en adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el Reglamento9).
2.
CONSULTA Y ANLISIS10
10
En principio, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y
vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el
inciso i) del artculo 58 de la Ley y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su reglamento.
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin
particular alguna.
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2.2.1. Como ya se mencion en el numeral 2.1.2, se tiene que hacer una evaluacin previa
sobre el motivo de la ausencia del miembro titular para que proceda su
reincorporacin. Sin embargo, la norma no precisa mediante qu documento se
aprueba la reincorporacin del mencionado miembro, debindose realizarse dicho
proceso de acuerdo a las normas de gestin interna de la Entidad.
2.2.2. Sin embargo, sobre la consulta referida al Libro de Actas, cabe recordar que el artculo
27 del Reglamento, seala lo siguiente: () Los acuerdos que adopte el Comit
Especial debern constar en actas, cuyas copias debern incorporarse al Expediente de
Contratacin ().
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Dado que un Comit Especial Permanente es designado para un ejercicio fiscal por el
plazo de un (01) ao, periodo en el cual, por diversas razones miembros titulares y
suplentes pueden estar ausentes, antes, durante y/o despus de ocurrido los sendos
Procesos de Seleccin, es necesario que, para cada reincorporacin se requiera una
autorizacin de la Entidad?
2.3.1
3. CONCLUSIN
3.1.
11
50
3.3.
51
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General del Gobierno Regional de
Ayacucho (en adelante, la Entidad) formul varias consultas referidas a la conformacin del
Comit Especial, en el marco de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante
Decreto Legislativo N 1017, (en adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento 13).
2. CONSULTA Y ANLISIS14
La Entidad formula las siguientes consultas:
2.1. Cmo se conforma el Comit Especial para licitaciones pblicas de construccin de
hospitales, bajo la modalidad de llave en mano?
2.1.1. De conformidad con el numeral 4 del artculo 5 del Reglamento, el Comit Especial es
el rgano colegiado encargado de seleccionar al proveedor que brindar los bienes,
servicios u obras requeridos por el rea usuaria a travs de determinada contratacin.
Asimismo, el cuarto prrafo del artculo 24 de la Ley precisa que El Comit Especial
estar integrado por tres (3) miembros, de los cuales uno (1) deber pertenecer al rea
usuaria de los bienes, servicios u obras materia de la convocatoria, y otro al rgano
encargado de las contrataciones de la Entidad. Necesariamente alguno de los
miembros deber tener conocimiento tcnico en el objeto de la contratacin. En el caso
de bienes sofisticados, servicios especializados, obras o cuando la Entidad no cuente
con un especialista, podrn integrar el Comit Especial uno o ms expertos
independientes, ya sean personas naturales o jurdicas que no laboren en la Entidad
contratante o funcionarios que laboran en otras Entidades. (El subrayado es
agregado).
2.1.2. Por su parte, el artculo 27 del Reglamento seala que El Titular de la Entidad o el
funcionario a quien se hubiera delegado esta atribucin, designar por escrito a los
integrantes titulares y suplentes del Comit Especial, indicando los nombres completos
y quin actuar como presidente y cuidando que exista correspondencia entre cada
13
14
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15
De acuerdo con el numeral 2) del artculo 5 del Reglamento, el rea usuaria es la dependencia cuyas
necesidades pretenden ser atendidas con determinada contratacin, o que, dada su especialidad y funciones,
canaliza los requerimientos formulados por otras dependencias.
16
De acuerdo con el numeral 3) del artculo 5 del Reglamento, el rgano encargado de las contrataciones es
aqul rgano o unidad orgnica que realiza las actividades relativas a la gestin del abastecimiento al interior de
una Entidad.
17
De conformidad con el artculo 19 del Reglamento.
53
3. CONCLUSIONES
3.1. El Comit Especial debe estar integrado, como mnimo, por un miembro procedente del
rea usuaria que formul el requerimiento de contratar y por un miembro procedente
del rgano encargado de las contrataciones de la Entidad, conformacin que debe
mantenerse en la designacin de los suplentes de los miembros del Comit Especial.
Asimismo, si el proceso a ser convocado por la Entidad tiene por objeto la contratacin
de bienes sofisticados, servicios especializados u obras, o la Entidad no cuenta con un
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1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Jefe de Oficina de Administracin de la Red
Asistencial Arequipa de ESSALUD (en adelante, la Entidad) formul una consulta referida a
los impedimentos para ser miembro de un Comit Especial, en el marco de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017, (en adelante, la
Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante,
el Reglamento18).
2. CONSULTA Y ANLISIS19
La Entidad formula las siguientes consultas:
2.1.
2.1.1. En principio cabe sealar que el numeral 4 del artculo 5 del Reglamento establece
que el Comit Especial es el rgano colegiado encargado de seleccionar al proveedor
que brindar los bienes, servicios u obras requeridos por el rea usuaria a travs de
determinada contratacin.
Asimismo, el artculo 24 de la Ley precisa que El Comit Especial estar integrado por
tres (3) miembros, de los cuales uno (1) deber pertenecer al rea usuaria de los
bienes, servicios u obras materia de la convocatoria, y otro al rgano encargado de las
contrataciones de la Entidad. Necesariamente alguno de los miembros deber tener
conocimiento tcnico en el objeto de la contratacin. En el caso de bienes sofisticados,
servicios especializados, obras o cuando la Entidad no cuente con un especialista,
podrn integrar el Comit Especial uno o ms expertos independientes, ya sean
personas naturales o jurdicas que no laboren en la Entidad contratante o funcionarios
que laboran en otras Entidades. (El subrayado es agregado).
2.1.2. De otro lado, el artculo 29 del Reglamento ha establecido que se encuentran
impedidos de formar parte de un Comit Especial, las siguientes personas:
1) El Titular de la Entidad;
2) Todos los funcionarios que tengan atribuciones de control o fiscalizacin tales como
regidores, consejeros regionales, directores de empresas, auditores, entre otros,
salvo que el rgano de Control Institucional de la Entidad sea el rea usuaria;
18
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4)
3. CONCLUSIONES
3.1
3.2
Referencia:
1.
ANTECEDENTES
Mediante los documentos de la referencia, el Gerente General de la Corporacin Peruana de
Aeropuertos y Aviacin Comercial S.A. (CORPAC S.A.), en adelante la Entidad, solicit a este
Consejo Superior la absolucin de consultas planteadas en el marco de la vigencia del Texto
nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado mediante
Decreto Supremo N 083-2004-PCM, y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo
N 084-2004-PCM, que para efectos de la presente consulta denominaremos la Ley y el
Reglamento, respectivamente.
Las mencionadas consultas estn relacionadas con los alcances del artculo 46 del
Reglamento.
2.
CONSULTAS Y ANLISIS
58
Efectos de las Sanciones Impuestas bajo el mbito del Artculo 47 de la Ley en los
Procesos de Seleccin no Concluidos y en la Designacin de Nuevos Comits
El artculo 47 de la Ley establece las responsabilidades y sanciones aplicables a los
miembros de los Comits Especiales, en caso de incumplimiento de las disposiciones
establecidas en la Ley y el Reglamento. Segn la gravedad del caso, las sanciones pueden
ser amonestacin escrita, suspensin sin goce de remuneraciones de 30 a 90 das, cese
temporal hasta por 12 meses o destitucin.
Sobre el particular, es de advertir que los integrantes de un Comit Especial a cargo de
un proceso de seleccin en trmite, pueden ser sancionados en el ejercicio de sus
funciones como integrantes de un comit especial, bajo los alcances del artculo 47 de
la Ley, por el incumplimiento de las disposiciones establecidas en la normativa sobre
contratacin pblica. No obstante, tales sanciones al ser impuestas con posterioridad al
acto de designacin del Comit Especial, en principio no constituiran un impedimento
para que el o los miembros sancionados continen ejerciendo su funcin como
integrantes del Comit; sin embargo, debe considerarse los efectos y alcances de tales
sanciones, en relacin con las causales de remocin de los integrantes de los Comits
Especiales.
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Contrariamente a lo sealado por la Entidad en los documentos de la referencia, debe tenerse en cuenta que
conforme a lo dispuesto en la normativa sobre contratacin pblica, la Designacin de los integrantes de un Comit
Especial, tiene la calidad de acto de administracin interna y no de acto administrativo, toda vez que est destinada
a nominar a los funcionarios o servidores encargados de organizar y conducir uno o ms procesos de seleccin de la
Entidad, ms no produce efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
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El numeral 1.1. del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, regula el
principio de Legalidad, sealando que Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin,
la Ley y al derecho dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidos.
59
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Con relacin al caso fortuito o fuerza mayor, el artculo 1315 del Cdigo Civil los define como la causa no
imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la
obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
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CONCLUSIONES
3.1. El numeral 4) del artculo 46 del Reglamento seala entre los impedimentos para ser
integrante de un Comit Especial, el hecho que los funcionarios o servidores hayan sido
sancionados por su actuacin como integrantes de un Comit Especial.
El referido impedimento est relacionado con el hecho que al momento de la
designacin de un Comit Especial, uno o ms integrantes nominados se encuentren
sancionados, siendo que si la sancin se aplica con posterioridad a la designacin, no
surtir efecto lo sealado en el mencionado artculo 46 del Reglamento, toda vez que al
momento de tal designacin se estaba actuando en concordancia con el Principio de
Legalidad. Adems, debe considerarse que se trata de una sancin aplicada a los
funcionarios o servidores por su actuacin como integrantes de un Comit Especial.
3.2. El Rgimen de Responsabilidades y Sanciones estipulado en el artculo 47 de la Ley debe
aplicarse en concordancia con lo estipulado en el artculo 46 y 47 del Reglamento,
referidos a los impedimentos para ser miembros de un Comit Especial, y las causales
para la remocin de los integrantes de un Comit Especial.
3.3. La atribucin de la Entidad, de determinar criterios para la aplicacin de lo establecido
en el artculo 47 de la Ley, debe ejercerse en concordancia con lo sealado en la Ley de
Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, y su
Reglamento, as como con lo establecido en la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, el Reglamento Interno de Trabajo y las Directivas Internas emitidas o que pueda
emitir cada Entidad, segn se trate de trabajadores del rgimen pblico o del rgimen
privado.
61
Ministerio de Agricultura
Fiscalizacin posterior de los documentos presentados durante
un proceso de seleccin. Nulidad del proceso de seleccin
Oficio N. 894-2006-AG-OGA
1. ANTECEDENTES
Mediante documento de la referencia, el Director General de la Oficina General de
Administracin del Ministerio de Agricultura consulta si procede declarar la nulidad del
otorgamiento de la Buena Pro de un proceso de seleccin, en el cual uno de los postores
present, como parte de su propuesta tcnica, documentos con un contenido que difiere de la
realidad, transgrediendo los principios de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y
probidad sealados en el artculo 3 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado23, en lo sucesivo la Ley.
2. CONSULTA
La Entidad consulta literalmente lo siguiente:
1.
2.
23
62
El numeral 1.16 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N. 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, en adelante LPAG, reconoce expresamente la
vigencia del principio de privilegio de los controles posteriores 25, segn el cual, las
Entidades del Sector Pblico26 deben privilegiar las tcnicas de control posterior, en
lugar de las tcnicas de control preventivo, en los procedimientos que se desarrollan
bajo su competencia. En tal sentido, la Administracin Pblica tiene el deber de
comprobar la veracidad de los documentos presentados por los administrados en los
procedimientos y sancionar su falta.
En ese mismo sentido, segn lo prescrito en el artculo 32 de la LPAG, se entiende que
el desarrollo de un procedimiento de evaluacin previa, implica que la Entidad ante la
cual se ha desarrollado dicho procedimiento, queda obligada a verificar la autenticidad
de las declaraciones, documentacin e informacin presentada ante la misma, por parte
de los administrados.
Consecuentemente, en el marco de los procedimientos regulados por la Ley y su
Reglamento27, en lo sucesivo el Reglamento, el rea o dependencia de la Entidad que
cuente con las facultades correspondientes, segn el nivel y la competencia respectiva,
deber comprobar, posteriormente, la veracidad y autenticidad de la documentacin
presentada.
3.2.
24
25
En otro orden de consideraciones, la LPAG recoge tambin entre sus principios y como
norma positiva en su artculo 42, la presuncin de veracidad de las declaraciones
juradas presentadas por los particulares durante un procedimiento administrativo.
26
27
63
Al respecto, cabe precisar que la presuncin de veracidad, ya sea como principio o como
norma, no tiene un carcter absoluto, pues la sola existencia de una prueba en contra de
lo afirmado en las declaraciones juradas, limita la operatividad plena de dicho
instrumento, obligando a las autoridades administrativas a abandonar la referida
presuncin.
Adicionalmente a lo expuesto, la presuncin de veracidad debe ser entendida
conjuntamente con otros principios, normas y criterios tales como el principio de verdad
material (numeral 1.11 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG), los criterios que
rigen la tramitacin de un procedimiento administrativo de evaluacin previa (artculo
34 LPAG) y la obligacin de ejercicio de las competencias asignadas (artculo 65 LPAG).
3.3.
3.4
4.2
Una vez otorgada la buena pro y hasta antes de la suscripcin de contrato, la nulidad de
dicho otorgamiento por haber quedado demostrada la falsedad de los documentos
presentados como parte de las propuestas de los postores debe ser declarada a travs
de una resolucin del Titular de la Entidad, en atencin a lo establecido en el artculo
57 de la Ley y el artculo 32.3 de la LPAG.
65
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Marangani,
en lo sucesivo, la Entidad, formula consulta sobre los impedimentos para ser miembro del
Comit Especial y si este puede ser equiparado con un rgano colegiado.
2.
CONSULTAS Y ANLISIS
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa
sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer
alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del
artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N
1017 (en lo sucesivo, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final del Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en lo sucesivo, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
La Entidad formula las siguientes consultas:
2.1
2.1.1
66
7)
8)
El Titular de la Entidad;
Todos los funcionarios que tengan atribuciones de control o fiscalizacin tales
como regidores, consejeros regionales, directores de empresas, auditores,
entre otros, salvo que el rgano de Control Institucional de la Entidad sea el
rea usuaria;
Los funcionarios que por delegacin hayan aprobado el Expediente de
Contratacin, designado el Comit Especial, aprobado las Bases o tengan
facultades para resolver el recurso de apelacin;
Los funcionarios o servidores que hayan sido sancionados por su actuacin
como integrantes de un Comit Especial, mediante decisin debidamente
motivada y consentida o administrativamente firme, con suspensin o cese
temporal, mientras se encuentre vigente; o hayan sido sancionados con
destitucin o despido. Si la sancin a un miembro del Comit Especial es
impuesta luego de ser designado, dejar de ser integrante de dicho Comit.
2.1.3
2.2
2.2.1
Asimismo, a falta de nominacin expresa de los cargos prescritos, estos podrn ser
elegidos por el propio rgano colegiado entre sus integrantes, por mayora de votos.
En caso de ausencia justificada, podrn ser sustituidos con carcter provisional por los
suplentes o, en su defecto, por quien el colegiado elija entre sus miembros.
De otro lado, la doctrina seala que rgano colegiado ser aquel rgano-institucin
constituido por una pluralidad de personas naturales o representantes de entidades
pblicas, de la sociedad civil o instituciones intermedias con el fin de coordinar,
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Ahora bien, la Entidad consulta si un Comit Especial puede ser equiparado con un
rgano colegiado, para efectos de lo dispuesto en la Ley N 26771, Ley mediante la
cual se establece la prohibicin de ejercer la facultad de nombramiento y contratacin
de personal en el sector pblico, en casos de parentesco, y en su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 021-2000-PCM.
Mediante dichos cuerpos normativos se estableci la prohibicin de ejercer la facultad
de nombramiento y contratacin de personal en el Sector Pblico en casos de
parentesco hasta un cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad y por razn
de matrimonio.
As, el literal a) del artculo 3 del Decreto Supremo N 021-2000-PCM estableci la
prohibicin de ejercer la facultad de nombrar, contratar, intervenir en los procesos de
seleccin de personal, designar cargos de confianza o en actividades ad honorem o
nombrar miembros de rganos colegiados, respecto de parientes hasta el cuarto
grado de consanguinidad, segundo de afinidad y por razn de matrimonio.
Es decir, ningn funcionario pblico deber ejercer algn tipo de control o autoridad
para contratar personal, designar cargos de confianza o nombrar miembros de
rganos colegiados con quienes mantenga una relacin de parentesco, segn lo
mencionado en el prrafo anterior.
28
ROBLES ROSALES, Walter. El rgano colegiado en la Administracin Pblica. Revisar el sitio Web:
www.constitucionalrobles.com.
68
De otro lado, cabe indicar que el artculo 34 del Reglamento seala que el Comit
Especial acta en forma colegiada y es autnomo en sus decisiones, las cuales no
requieren ratificacin alguna por parte de la Entidad. Asimismo, todos los integrantes
del citado Comit gozan de las mismas facultades, no existiendo jerarqua entre ellos,
siendo solidariamente responsables por su actuacin, salvo el caso de aquellos que
hayan sealado en el acta correspondiente su voto discordante.
De igual manera, conforme al artculo 24 de la Ley, el Comit Especial debe estar
integrado por tres (3) miembros.
Como puede notarse, el Comit Especial es un rgano que contiene una pluralidad de
miembros, los cuales comparten responsabilidades en similar medida, cuyas
decisiones sern acordadas entre la totalidad de sus miembros de manera autnoma.
En conclusin, el Comit Especial es un rgano colegiado encargado de conducir el
proceso de seleccin. En ese sentido, no podr contratarse o nombrarse como
miembro del Comit Especial a una persona que guarde cierto grado de
consanguinidad o parentesco con algn funcionario de la Entidad que ejerce algn tipo
de control o autoridad sobre la contratacin o nombramiento a realizarse. Ello,
conforme con lo dispuesto en la Ley N 26771 y su Reglamento, constituir un
impedimento para formar parte del Comit Especial.
3.
CONCLUSIONES
3.1
3.2
3.3
69
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Director Gerente de la empresa Multimedical
Supplies S.A.C., en adelante la Empresa, solicita la absolucin de tres consultas referidas a las
competencias del Comit Especial en relacin con la determinacin del valor referencial, en el
marco del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM, y su Reglamento, aprobado
mediante Decreto Supremo N 084-2004-PCM; normas que para efectos de la presente
consulta denominaremos la Ley y el Reglamento, respectivamente.
Sobre el particular, cabe anotar que, de conformidad con lo dispuesto por el inciso h) del
artculo 59 de la Ley y el procedimiento contenido en el numeral 26 del Texto nico de
Procedimientos Administrativos del CONSUCODE, aprobado por Decreto Supremo N 0432006-EF y modificado por Resolucin Suprema N 727-2007-EF/10, las consultas que absuelve
este Consejo Superior estn referidas a la interpretacin y/o aplicacin de algn aspecto
oscuro o ambiguo de la normativa sobre contratacin pblica.
En este sentido, el presente anlisis ser desarrollado con referencia a hechos generales; por
lo que sus conclusiones no estarn vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANLISIS
29
El artculo 28 del Reglamento seala que el rea encargada de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad,
en coordinacin con el rea usuaria, es la encargada de definir las caractersticas y cantidad de los bienes,
servicios u obras, para cuyo efecto realizar estudios de mercado o indagaciones segn corresponda. Asimismo,
el artculo 32 del Reglamento, establece que el valor referencial ser determinado mediante estudios o
indagaciones sobre los precios que ofrece el mercado y que estn referidos al objeto de la adquisicin o
contratacin.
70
Por su parte, el artculo 38 del Reglamento seala que una vez reunida la informacin sobre las caractersticas
tcnicas, el valor referencial, y la disponibilidad presupuestal, la dependencia encargada de las adquisiciones y
contrataciones, remitir el expediente de contratacin al funcionario competente, para su aprobacin.
30
De acuerdo con el artculo 54 del Reglamento, las Bases del proceso deben elaborarse conforme a la
informacin tcnica y econmica contenida en el expediente de contratacin.
31
El artculo 45 del Reglamento establece que el Comit Especial tiene a cargo la organizacin y ejecucin de los
procesos de seleccin, desde la preparacin de las Bases, hasta que la Buena Pro quede consentida,
administrativamente firme o se produzca la cancelacin del proceso.
71
CONCLUSIONES
3.1.
3.2.
72
Entidad:
Asunto:
Referencia:
1.
ANTECEDENTES
De acuerdo con el numeral 2) del artculo 5 del Reglamento, el rea usuaria es la dependencia cuyas
necesidades pretenden ser atendidas con determinada contratacin, o que, dada su especialidad y funciones,
canaliza los requerimientos formulados por otras dependencias.
33
De acuerdo con el numeral 3) del artculo 5 del Reglamento, el rgano encargado de las contrataciones es
aqul rgano o unidad orgnica que realiza las actividades relativas a la gestin del abastecimiento al interior de
una Entidad.
74
75
CONCLUSIONES
El cargo como miembro del Comit Especial es irrenunciable. Por ello, en el supuesto que
alguno de los integrantes del Comit Especial se abstenga de ejercer sus funciones en un
proceso de seleccin en trmite, dicha conducta podra ser causal de sancin por el
incumplimiento de las disposiciones establecidas en la normativa sobre contratacin pblica,
conforme lo sealado en el artculo 46 de la Ley.
76
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, la seora Aida Elisa Ghersi Penalillo (en adelante, la
Consultante) formul dos consultas referidas al alcance de la funcin que cumple el Comit
Especial durante la presentacin de propuestas, en el marco de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobada mediante Decreto Supremo N 012-2001-PCM, (en
adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 013-2001-PCM
(en adelante, el Reglamento34).
2. CONSULTA Y ANLISIS35
La Consultante formula las siguientes preguntas:
2.1
2.1.1 En principio, debemos indicar que el numeral 1.16 del artculo IV del Ttulo Preliminar de
la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, en adelante la LPAG,
reconoce la vigencia del Principio de Privilegio de Controles Posteriores 36, segn el cual,
las Entidades del Estado deben preferir las tcnicas de control posterior sobre las de
control preventivo, en los procedimientos que se desarrollan bajo su competencia. En
tal sentido, la Administracin tiene el deber de comprobar, en un momento posterior, la
veracidad de los documentos presentados por los administrados en los procedimientos
y, de ser el caso, imponer una sancin.
34
77
37
38
De acuerdo con lo dispuesto en el numeral 1.7 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG.
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 42 de la LPAG.
78
39
79
80
1.
Electrosur S.A.
Documentos de acreditacin de la experiencia del postor
G-1004-2010
ANTECEDENTES
CONSULTA Y ANLISIS
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa
sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer
alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del
artculo 58 de la Ley y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su Reglamento.
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
La Entidad consulta lo siguiente:
2.1.
81
En aplicacin del ltimo prrafo del artculo 44 del Reglamento, El Comit Especial
puede establecer otros factores de evaluacin en las Bases de adquisicin de bienes?
De ser as, Cules seran los otros aspectos que debe comprenderse en las Bases?
En principio, debemos precisar que los factores de evaluacin forman parte de la
metodologa de evaluacin y calificacin que debe preverse en las Bases de todo
proceso de seleccin, a fin de garantizar que la Entidad convocante identifique la mejor
propuesta, en funcin de la calidad y tecnologa requeridas, dentro de los plazos ms
convenientes y al mejor costo total.
Con relacin a la presente consulta, el artculo 44 del Reglamento establece los factores
de evaluacin que podrn considerarse en las Bases de los procesos de seleccin para la
contratacin de bienes43, indicndose adems que el Comit Especial podr establecer
otros factores de evaluacin.
Ahora, para definir otros factores distintos a los sealados en el artculo 44 del
Reglamento, debe tenerse presente que la normativa sobre contratacin pblica seala
que los factores de evaluacin tcnicos a ser utilizados debern ser objetivos y
43
Entre ellos se indican: plazo de entrega, garanta comercial del postor y/o del fabricante, disponibilidad de
servicios y repuestos, capacitacin del personal de la Entidad, mejoras a las caractersticas tcnicas de los bienes,
experiencia del postor y cumplimiento de la prestacin.
82
CONCLUSIONES
3.1
La experiencia que debe acreditarse, en todos los casos, ser la que le corresponde al
postor del proceso de seleccin o a los integrantes del consorcio, de ser el caso. En tal
sentido, no resulta vlida la presentacin de documentos que acrediten la experiencia
de una persona natural o jurdica, distinta del postor o, en el caso de consorcios, de
alguno de sus integrantes.
3.2
La normativa sobre contratacin pblica indica que, en los procesos de seleccin para
la contratacin de bienes, el Comit Especial podr establecer otros factores de
evaluacin, los que debern ser objetivos y congruentes con el objeto de la
convocatoria, debiendo sujetarse a criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
83
1.
:
:
:
ANTECEDENTES
CONSULTA
La Entidad consulta si es posible designar como miembro de los comits especiales personal
que labora bajo la modalidad de servicios no personales.
3.
ANLISIS
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, debemos precisar que, de conformidad con
lo dispuesto por el inciso h) del artculo 59 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado44, en adelante la Ley, y el numeral 8 del Texto
nico de Procedimientos Administrativos del CONSUCODE 45, las consultas que absuelve este
Consejo Superior, son aquellas referidas a la interpretacin y/o aplicacin de algn aspecto
oscuro o ambiguo de la normativa sobre contratacin pblica. En este sentido, el anlisis ser
desarrollado con referencia a hechos generales, por lo que sus conclusiones no estarn
vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.
3.1
De manera previa al inicio de todo proceso de seleccin, las Entidades del Estado se
encuentran obligadas a llevar a cabo una serie de actos internos para planificar y
preparar sus adquisiciones y contrataciones de bienes, servicios y obras, como son la
aprobacin del Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones (PAAC), la aprobacin de
los expediente de contratacin y la designacin de los Comits Especiales que
conducirn los procesos de seleccin, entre otros actos.
3.2
Con respecto al Comit Especial, ste es el rgano designado por el titular del pliego, la
mxima autoridad administrativa o la autoridad delegada para ello, encargado de
organizar, conducir y ejecutar el proceso, desde la preparacin de las Bases hasta que el
otorgamiento de la Buena Pro quede consentido o administrativamente firme, salvo que
concurran alguno de los supuestos de cancelacin del proceso, en cuyo caso, las
competencias del Comit cesan con la formalizacin de la cancelacin del proceso
mediante resolucin o acuerdo debidamente sustentado, del mismo o superior nivel de
aqul que dio inicio al expediente de adquisicin o contratacin 46.
44
84
47
Son funciones del Comit Especial elaborar las Bases, convocar el proceso, absolver las consultas y observaciones,
evaluar las propuestas, otorgar la buena pro, declarar desierto, consultar o proponer las modificaciones de las
caractersticas tcnicas y el valor referencial y, en general, todo acto necesario para el desarrollo del proceso de
seleccin hasta el consentimiento de la buena pro (artculo 45 del Reglamento).
48
Supone que las decisiones del Comit Especial deben adoptarse de forma conjunta, ya sea por unanimidad o por
mayora (artculos 51 y 52 del Reglamento).
49
Ya que uno o ms de los miembros del Comit deber ser especialista como en el caso de procesos de seleccin
para la adquisicin y contratacin de bienes sofisticados, servicios especializados u obras o tener conocimiento
tcnico en el objeto de la convocatoria (artculos 41 y 42 del Reglamento).
50
Los miembros del Comit Especial son solidariamente responsables porque la seleccin realizada se encuentre
conforme a la Ley, por lo que responden administrativa y/o judicialmente, en su caso, por cualquier irregularidad
cometida que les sea imputable (artculo 24 de la Ley).
51
El Comit Especial es autnomo en sus decisiones pues stas no requieren ratificacin alguna por parte de la
Entidad (artculo 52 del Reglamento).
52
Supone que corresponde al Comit Especial guardar la debida reserva sobre la informacin confiada por los
postores en las propuestas, hasta que stas deban hacerse pblicas.
85
53
86
No obstante, cabe precisar que para la aplicacin del numeral 4 del citado artculo 46
del Reglamento, respecto de aquellas personas naturales que mantengan una relacin
de naturaleza civil con la Entidad, como sucede en los casos de los contratos de locacin
de servicios o de servicios no personales, dichas personas slo pueden ser sancionadas
por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado por alguna de las causales
establecidas en el artculo 294 del Reglamento, por lo que no se les podr imponer las
sanciones establecidas en el artculo 47 de la Ley 58; lo cual no obsta que los
mencionados funcionarios con la condicin de locadores, se encuentren impedidos de
formar parte de un Comit Especial en tanto dure la sancin impuesta por el Tribunal,
puesto que al encontrarse impedidos para contratar con el Estado, no pueden celebrar
contratos como expertos independientes ni contratos de servicios no personales.
4.
CONCLUSIONES
4.1
Existe cierto consenso en definir al funcionario y/o servidor pblico como toda persona
que desempea una funcin o servicio para el Estado, independientemente del rgimen
laboral o contractual que lo relacione con el Estado.
Resulta procedente que aquellas personas que mantengan una relacin de naturaleza
civil con las Entidades, como es el caso de los locadores o prestadores de servicios no
personales, puedan formar parte integrante de determinado Comit Especial o de un
Comit Especial Permanente, siendo solidariamente responsables con el resto de los
integrantes, conforme lo seala el artculo 52 del Reglamento, ello siempre y cuando
dicha funcin haya sido contemplada en el contrato suscrito con la Entidad, y en tanto
no se encuentren incursos con alguno de los supuestos de impedimento sealados
expresamente en el artculo 46 del Reglamento.
Jess Mara, 22 de agosto de 2006
4.2
58
87
1.
ANTECEDENTES
CONSULTA Y ANLISIS
En relacin con lo anterior, cabe sealar que en el artculo 5 del Reglamento se precisa
los rganos y funcionarios que intervienen en las contrataciones:
Artculo 5.- Funcionarios y rganos encargados de las contrataciones
Para los efectos de la aplicacin de la Ley y el presente Reglamento estn a cargo de las
contrataciones los siguientes funcionarios y dependencias de la Entidad:
1. Titular de la Entidad es la ms alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus
normas de organizacin, que ejerce las funciones previstas en la Ley y en el presente
Reglamento para la aprobacin, autorizacin y supervisin de los procesos de
contrataciones del Estado. En el caso de las empresas del Estado, el Titular de la Entidad
es el Gerente General o el que haga sus veces.
2. rea usuaria es la dependencia cuyas necesidades pretenden ser atendidas con
determinada contratacin, o que, dada su especialidad y funciones, canaliza los
requerimientos formulados por otras dependencias.
3. rgano encargado de las contrataciones es aqul rgano o unidad orgnica que
realiza las actividades relativas a la gestin del abastecimiento al interior de una
Entidad.
4. Comit Especial es el rgano colegiado encargado de seleccionar al proveedor que
brindar los bienes, servicios u obras requeridos por el rea usuaria a travs de
determinada contratacin. (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, el artculo citado establece que el Titular de la Entidad es la mxima
autoridad ejecutiva, de conformidad con las normas de organizacin interna de la
Entidad59.Es decir, el Titular de la Entidad es el funcionario al que las normas de
organizacin interna de una Entidad sealen como la ms alta autoridad ejecutiva de
dicha Entidad. Dicho funcionario tendr a su cargo el ejercicio de las funciones previstas
en la Ley y su Reglamento para la aprobacin, autorizacin y supervisin de los procesos
de contratacin pblica que la Entidad lleve a cabo.
En cuanto al rea usuaria, del artculo citado se desprende que es el rea o dependencia
de la Entidad que formula el requerimiento de contratar, ya sea por una necesidad
propia, o porque dada su especialidad canaliza y formula los requerimientos de otras
dependencias de la Entidad. En esa medida, para cada contratacin existir un rea
usuaria en particular.
En cambio, el rgano encargado de las contrataciones es el rgano o unidad orgnica al
que en las normas de organizacin interna de la Entidad se le ha asignado la
competencia y funciones relacionadas con el abastecimiento de dicha Entidad. Es decir,
es un rgano cuya funcin permanente es justamente la gestin del abastecimiento de
la Entidad.
Por su parte, el Comit Especial es el rgano colegiado que se encarga de conducir el
proceso de seleccin para seleccionar al contratista con el cual la Entidad celebrar el
contrato para la prestacin de los bienes, servicios u obras requeridos por el rea
usuaria. No es parte orgnica de la Entidad, sino que se conforma para conducir uno o
varios60 procesos de seleccin, con el personal de la Entidad.
59
Cabe precisar, que la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, en su artculo 7, establece
que El Titular de una Entidad es la ms alta Autoridad Ejecutiva.
60
En el caso del Comit Especial Permanente.
89
2.4
En virtud de lo expuesto, debe indicarse que el Comit Especial debe estar integrado,
como mnimo, por un miembro procedente del rea usuaria que formul el
requerimiento de contratar y por un miembro procedente del rgano encargado de las
contrataciones de la Entidad, conformacin que debe mantenerse en la designacin de
los suplentes de los miembros del Comit Especial.
Ahora bien, es responsabilidad del Titular de la Entidad o del funcionario competente,
verificar la adecuada conformacin del Comit Especial en la oportunidad de la
designacin de sus miembros y de sus respectivos suplentes.
Cabe precisar, que de presentarse alguna duda sobre cul es el rgano encargado de las
contrataciones de una Entidad, deber verificarse las normas de organizacin interna de
dicha Entidad.
3.
CONCLUSIONES
3.1
El Comit Especial debe estar integrado, como mnimo, por un miembro procedente del
rea usuaria que formul el requerimiento de contratar y por un miembro procedente
del rgano encargado de las contrataciones de la Entidad, conformacin que debe
mantenerse en la designacin de los suplentes de los miembros del Comit Especial.
El rgano encargado de las contrataciones es el rgano o unidad orgnica al que en las
normas de organizacin interna de la Entidad se le ha asignado la competencia y
funciones relacionadas con el abastecimiento de dicha Entidad. Es decir, es un rgano
cuya funcin permanente es justamente la gestin del abastecimiento de la Entidad.
Para determinar cul es el rgano encargado de las contrataciones de una Entidad es
necesario recurrir a sus normas de organizacin interna.
3.2
3.3
Ministerio de Justicia
Comit Especial
Oficio N. 1486-2007-JUS/OGA-OAS
___
ANTEDECENTES
CONSULTAS Y ANLISIS61
De conformidad con lo dispuesto por el inciso h) del artculo 59 de la Ley y el numeral 8 del Texto nico de
Procedimientos Administrativos del CONSUCODE, aprobado por Decreto Supremo N. 043-2006-EF, las consultas
que absuelve este Consejo Superior estn referidas a la interpretacin y/o aplicacin de algn aspecto oscuro o
ambiguo de la normativa sobre contratacin pblica. En este sentido, el presente anlisis ser desarrollado con
referencia a hechos generales; por lo que sus conclusiones no estarn vinculadas necesariamente a situacin
particular alguna.
91
CONCLUSIONES
3.1. Para designar al miembro del Comit Especial con conocimiento especializado en el
objeto de la convocatoria, el funcionario competente deber atender a la naturaleza,
magnitud, complejidad, envergadura y/o sofisticacin de los bienes, servicios u obras.
Similar razonamiento debe seguirse con el experto independiente.
3.2. Es de exclusiva competencia y responsabilidad del funcionario competente definir los
parmetros que, en cada caso concreto, evidencien el conocimiento o capacidad
especializados en el objeto del proceso de seleccin.
92
Entidad:
Asunto:
Referencia:
4.
ANTECEDENTES
CONSULTAS Y ANLISIS62
62
Sobre el particular, cabe sealar que, las consultas que absuelve este Consejo Superior son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
por lo que sus conclusiones no estarn vinculadas necesariamente a situacin particular alguna, de conformidad
con lo dispuesto por el inciso h) del artculo 59 del Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N. 083-2004-PCM (en lo sucesivo la Ley), la
Segunda Disposicin Final de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N. 084-2004-PCM (en lo sucesivo el
Reglamento), y el procedimiento 26 del Texto nico de Procedimientos Administrativos del CONSUCODE, aprobado
por Decreto Supremo N. 043-2006-EF y modificado mediante Resolucin Ministerial N 727-2007-EF/10.
93
Cules son los alcances (lmites) de los artculos 32 y 45 del Reglamento, respecto
de las facultades, potestad y competencia del Comit Especial para observar, solicitar
la revisin o la modificacin del valor referencial y/o las caractersticas tcnicas de una
obra, considerando que los Comits Especiales no estn en capacidad material de
verificar todos los componentes tcnicos del expediente tcnico?
Sobre el particular, el artculo 32 del Reglamento establece que el valor referencial
puesto en conocimiento del Comit Especial puede ser observado por ste, solicitando su
revisin a la dependencia encargada de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad,
de acuerdo con el Artculo 12 de la Ley (el subrayado es agregado).
Asimismo, conforme con lo establecido en el numeral 7 del artculo 45 del Reglamento,
el Comit Especial es competente para consultar o proponer las modificaciones de las
caractersticas tcnicas y el valor referencial.
Conforme con las normas citadas, y en concordancia con lo sealado en el numeral
precedente, si bien el Comit Especial no es responsable de la determinacin de la
informacin tcnica y econmica que precede a toda compra o adquisicin, dicho
rgano, atendiendo al conocimiento que pueden tener sus integrantes en el objeto de la
convocatoria64 o, con motivo de alguna consulta u observacin formulada por un
participante en el proceso de seleccin, puede efectuar consultas, observaciones o
realizar propuestas a las reas competentes de la Entidad respecto de la informacin
que le fuera proporcionada.
No obstante, en el entendido que sta es una potestad del Comit Especial y no una
obligacin, corresponder a dicho rgano ejercerla con las limitaciones que impone la
complejidad de la informacin tcnica y econmica contenida en el expediente tcnico
de la obra y los plazos con que se cuenta para poder efectuar la contratacin.
63
Al respecto, segn lo indicado en el numeral 28 del Anexo I de definiciones del Reglamento, el expediente
tcnico de obra es el conjunto de documentos que comprende: Memoria descriptiva, especificaciones tcnicas,
planos de ejecucin de obra, metrados, presupuesto, Valor Referencial, anlisis de precios, calendario de avance,
frmulas polinmicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio geolgico, de impacto ambiental u otros
complementarios. (El subrayado es agregado)
64
Conforme con lo sealado en el artculo 41 del Reglamento, el Comit Especial debe estar integrado como
mnimo por un miembro perteneciente a la dependencia encargada de las contrataciones y adquisiciones y un
miembro perteneciente al rea usuaria. En ese sentido, dado el carcter especializado de dicho rgano, podra
encontrarse en capacidad de advertir alguna deficiencia en la determinacin del valor referencial al momento de
elaborar las bases del proceso de seleccin.
94
CONCLUSIONES
3.1.
3.2.
Si bien conforme con los artculos 32 y 45 del Reglamento, el Comit Especial puede
efectuar consultas, observaciones o realizar propuestas a las reas competentes de la
Entidad respecto de la informacin tcnica y econmica que le fuera proporcionada en
el expediente de contratacin respectivo, al ser su potestad y no una obligacin, tendr
que ejercerla con las limitaciones que impone la complejidad de la informacin tcnica y
econmica contenida en el expediente tcnico de la obra y los plazos con que se cuenta
para poder efectuar la contratacin.
95
:
:
Referencia
1.
ANTECEDENTES
A travs del documento de la referencia, el Director Ejecutivo del Instituto del Mar del Per
(IMARPE), en adelante la Entidad, consulta sobre la posibilidad de declarar la nulidad del
otorgamiento de la Buena Pro de la totalidad de los tems adjudicados a un postor, por
presentar documentacin falsa o inexacta en solo uno de los tems en los que particip.
2.
CONSULTA
ANLISIS65
3.2 Ahora bien, la Ley N. 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, en adelante
LPAG, aplicable supletoriamente en los procesos de seleccin, recoge entre sus
principios y como norma positiva en su artculo 42, la presuncin de veracidad de las
declaraciones juradas presentadas por los particulares durante un procedimiento
administrativo. El principio de presuncin de veracidad, implica que en cualquier
procedimiento administrativo se presuma que los documentos presentados y las
declaraciones formuladas por los administrados estn de acuerdo con lo prescrito por
ley y responden a la verdad de los hechos que afirman.
65
De conformidad con lo dispuesto por el inciso h) del artculo 59 de la Ley y el numeral 8 del Texto nico de
Procedimientos Administrativos del CONSUCODE, aprobado por Decreto Supremo N. 043-2006-EF, las consultas
que absuelve este Consejo Superior estn referidas a la interpretacin y/o aplicacin de algn aspecto oscuro o
ambiguo de la normativa sobre contratacin pblica. En este sentido, el presente anlisis ser desarrollado con
referencia a hechos generales; por lo que sus conclusiones no estarn vinculadas necesariamente a situacin
particular alguna.
96
3.3 Dentro del proceso de seleccin, el Comit Especial es el rgano colegiado que se
encargar de la organizacin y su ejecucin, desde la preparacin de las Bases hasta que
la Buena Pro quede consentida, administrativamente firme o se produzca la cancelacin
del proceso de conformidad con lo previsto por el artculo 45 del Reglamento.
De esta manera, el Comit Especial, en tanto est facultado para realizar cualquier acto
conveniente para el desarrollo del proceso de seleccin y considerando que es el rgano
director del mismo, podr ejecutar las acciones tendentes a comprobar la veracidad de
los documentos presentados en las propuestas por parte de los postores, siempre y
cuando exista algn indicio razonable y suficiente que enerve la presuncin de veracidad
con la que aqullos cuentan.
En consecuencia, si durante la etapa de evaluacin de propuestas y hasta antes del
otorgamiento de la Buena Pro, el Comit Especial advierte fehacientemente la falsedad o
inexactitud del contenido de alguna de las declaraciones juradas u otros documentos, en
general, corresponde que descalifique la propuesta por cuanto la comprobacin de la
falsedad de la declaracin supone haber incumplido con una exigencia mnima del
proceso.
3.4 En tal medida, de darse los supuestos antes descritos, le corresponder al Titular de la
Entidad, declarar la nulidad del otorgamiento de la Buena Pro, en atencin a lo prescrito
en el artculo 57 de la Ley y al artculo 32.3 de la LPAG, en el que se dispone que, de
comprobarse fraude o falsedad en la declaracin, informacin o en la documentacin
presentada, se deber declarar la nulidad del acto sustentado en dicha declaracin,
informacin o documento.
En cualquiera de los supuestos referidos, deber ponerse en conocimiento del rgano
competente de la Entidad dicha circunstancia, a efectos de que aqul lleve a cabo las
acciones civiles o penales a que hubiera lugar, as como comunicar al Tribunal del
CONSUCODE para la imposicin de sancin que el hecho amerite.
4.
CONCLUSION
4.1
4.2
4.3
98
ACTIVIDAD 3
1. En la evaluacin de propuestas el comit especial encuentra un documento
cuya veracidad le genera dudas, srvase indicar cul debe ser la conducta del
comit especial?
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
2. Es posible apelar la mala integracin de las bases realizada por el comit
especial?
____________________________________________________
____________________________________________________
__________________________________________________
____________________________________________________
_________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
3.Qu puntaje le asignara al postor que ofert un plazo de garanta mayor al
requerido por el rea usuaria, si en las Bases del Proceso de Seleccin no se ha
considerado tal ofrecimiento como factor de evaluacin:
a) El puntaje que el Comit Especial determine en el acto de evaluacin de
propuestas.
b) Ningn punto.
c) Descalificara al postor por presentar ofrecimientos distintos a los
establecimientos en las Bases.
d) Hara la consulta respectiva al rea Usuaria y, en funcin de lo que ella
determine, le pedira al postor mantener o retirar tal ofrecimiento.
99
Actividad Calificada 3
Luego de visualizar los videos y leer los textos, ingrese con su clave
al aula virtual: www.utrivium.com para desarrollar la actividad
calificada asignada en esta unidad.
100