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UNIVERSIDAD DE LA SABANA
FACULTAD DE DERECHO
CHA
2003
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
FACULTAD DE DERECHO
CHA
2003
TABLA DE CONTENIDO
Pg.
INTRODUCCIN
1. DESCANSO DOMINICAL REMUNERADO
1.1. GENERALIDADES
1
10
14
14
16
20
20
21
1.2. REMUNERACIN
22
22
25
1.3.
CONVENIOS DE LA O.I.T.
28
28
1.3.1.1. Convenio 14
28
31
32
1.3.2.1. Convenio 67
33
33
35
37
1.4.1. RECOMENDACIN 18
37
1.4.2. RECOMENDACIN 66
38
39
41
45
2.1. GENERALIDADES
46
46
48
2.2. REMUNERACIN
2.2.1. Ley 51 de 1983
51
52
53
3.1. GENERALIDADES
53
54
55
55
58
58
58
61
64
64
3.5. REMUNERACIN
66
66
67
70
73
4.1. GENERALIDADES
75
4.2. DISFRUTE
75
78
79
4.2.1.2. Profesores
79
80
4.2.1.4. Radioperadores
81
82
83
83
83
86
87
4.4. INTERRUPCIN
88
4.5. ACUMULACIN
89
89
89
4.6. PRESCRIPCIN
91
4.7. REMUNERACIN
92
93
93
96
98
98
4.9.1.1. Convenio 52
98
100
102
4.9.2.1. Convenio 54
102
4.9.2.2. Convenio 72
103
4.9.2.3. Convenio 91
105
106
107
108
4.10.1. RECOMENDACIN 47
109
4.10.2. RECOMENDACIN 93
110
4.10.3. RECOMEDACIN 98
110
5. DERECHO COMPARADO
112
5.1. CHILE
113
5.1.1. Descansos
113
5.1.2. Vacaciones
117
5.2. ESPAA
118
5.2.1. Descansos
118
5.2.2. Vacaciones
122
5.3. VENEZUELA
123
5.3.1. Descansos
124
5.3.2. Vacaciones
128
6. ENTREVISTAS
135
6.1. EMPLEADOR
135
135
138
138
140
142
146
146
149
7. PROYECTO DE LEY
152
152
7.2. ARTICULADO
158
CONCLUSIONES
163
BIBLIOGRAFA
168
RESUMEN
Este trabajo de investigacin busca realizar una revisin del Cdigo Sustantivo del
Trabajo en cuanto al tema de los Descansos Obligatorios. Dentro de ste, se
encuentran cuatro subtemas: el descanso dominical remunerado, el descanso
remunerado en otros das de fiesta, el trabajo dominical y festivo y las vacaciones
anuales remuneradas. Lo que la investigacin persigue es determinar si la
legislacin vigente es adecuada y se cie a las necesidades socio polticas que
afronta el pas, o si por el contrario es necesario llevar a cabo una reforma que lo
modifique mediante la presentacin de un proyecto de Ley al Congreso de la
Repblica. Para poder determinar esto fue necesario entonces hacer un anlisis de
la evolucin histrica de las normas, estudiar las diferentes posturas de las Cortes,
realizar entrevistas y mirar lo que la doctrina tiene que decir en cada tema. Luego
de llevar a cabo todo esto fue posible concluir que las normas actuales no se
ajustan a las necesidades de los colombianos y que es necesario realizar cambios en
cuanto a la forma en que se remunera el trabajo en das de descanso obligatorio,
reducir los das de fiesta y trasladarlos a la poca de las vacaciones.
ABSTRACT
INTRODUCCIN
GARCIA-PELAYO y GROSS. Pequeo Larousse en Color. Pars: Librairie Larousse. 1972. Pg. 304
remuneradas.
Los principios del derecho laboral son o pueden definirse como aquellos
postulados que consagran el sentido de las normas laborales y que
configuran la regulacin de las relaciones de trabajo, y los principios
fundamentales del derecho laboral colombiano se encuentran expresados
en la Constitucin Poltica. Respecto a los descansos obligatorios existen
unos principios Constitucionales y unos legales que regulan la materia.
Estos principios son los siguientes:
renunciar a ellas.
tres (3) aos, que se cuentan desde que la respectiva obligacin se haya
hecho exigible, salvo en los casos de prescripciones especiales
establecidas en el Cdigo Procesal del Trabajo o en el presente
estatuto2.
Igualmente
se
estudian
los
diferentes
convenios
1.
10
ser licito, sin permiso expreso de las autoridades del ramo, ni siquiera el trabajo
personal del patrono o de su familia, cuando el establecimiento fuere abierto al
pblico, salvo en las poblaciones cuyo mercado peridico se realice en das de
descanso obligatorio.
1.1. GENERALIDADES
1.1.1.
GUERRERO FIGUEROA, Guillermo. Manual de Derecho del Trabajo. Primera edicin. Bogot: Leyer.
s.f. Pg. 350.
14
deben ser modificadas, pues protegen ese derecho fundamental que tiene
todo trabajador de descansar. Adems, este da domingo no puede
considerarse como un acto que desconoce la libertad religiosa, pues si
bien es cierto que se implant gracias a la Iglesia Catlica, no
necesariamente significa que sea un hecho religioso. Simplemente es una
costumbre, que como cualquier otra hace parte de la vida de los
colombianos.
1.1.3. Ley 789 del 2002. A finales del ao 2002, el gobierno del
Presidente lvaro Uribe present una reforma laboral al Congreso de la
Repblica con el objeto de generar ms empleo. Dentro de esa reforma se
llevaron a cabo varias modificaciones en relacin con el tema en estudio.
10
1.2. REMUNERACIN
Segn este artculo, podan considerarse justas causas para haber faltado
las siguientes:
- El accidente, es decir aquel
generalmente desagradable.
- La enfermedad, entendida como una alteracin en la salud, un estado
patolgico.
- La calamidad domstica o desgracia familiar.
- La fuerza mayor o el caso fortuito, entendidos como el imprevisto a que
no es posible resistirse.
Por otro lado artculo 174 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, que an
est vigente en su forma original, pues no ha sufrido cambio alguno de su
enunciado inicial, establece el valor de esta remuneracin en tratndose
de sueldo y jornal:
23
11
CAMPOS RIVERA, Domingo. Derecho Laboral Colombiano. Bogot: Temis. 1997. Pg. 296
24
12
COLOMBIA, MINISTERIO DEL TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL. Boletn del trabajo No. 6 de
febrero de 1964. En: Rgimen Laboral Colombiano. Bogot, Legis, 2002. Pg. 454.
26
dominical
27
ni tampoco
1.3.
los
siguientes
convenios
internacionales
del
trabajo
1.3.1.1.
30
15
32
16
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T. Convenio 67 sobre las horas de trabajo
y el descanso (transporte por carretera), 1939. En: www.ilo.org.
17
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T. Convenio 153 sobre duracin del
trabajo y perodos de descanso (transporte por carretera), 1979. En: www.ilo.org
.
33
conductores
asalariados
de
vehculos
automviles
dedicados
quedando claro que en ningn caso podrn ser inferiores a ocho horas.
1.3.2.3. Convenio 180. Este Convenio, que podr ser citado como el
Convenio sobre las horas de trabajo a bordo y la dotacin de los
buques18, ha sido recientemente ratificado por la comunidad
internacional. Su ratificacin se produjo el ocho (8) de Agosto del 2002.
No obstante Colombia an no hace parte de este convenio. ste se aplica
a todo buque dedicado a la navegacin martima, de propiedad pblica o
privada, matriculado en el territorio de un Estado Miembro para el cual el
Convenio se halle en vigor, y dedicado normalmente a operaciones
martimas comerciales. En cuanto a los descansos establece lo siguiente:
Todo miembro que ratifique el presente Convenio reconoce que la pauta en
materia de horas normales de trabajo de la gente de mar, al igual que la de los
dems trabajadores, deber basarse en una jornada laboral de ocho horas, con un
da de descanso semanal y con los das de descanso que correspondan a los das
festivos oficiales. No obstante, lo anterior no ser bice a que todo Miembro
cuente con procedimientos para autorizar o registrar un convenio colectivo que
determine las horas normales de trabajo de la gente de mar sobre una base que no
sea menos favorable que la de dicha pauta. Los lmites en relacin con las horas
de trabajo o de descanso sern los siguientes:
a) el nmero mximo de horas de trabajo no exceder de:
i) 14 horas por cada perodo de 24 horas; ni
ii) 72 horas por cada perodo de siete das;
o bien
b) el nmero mnimo de horas de descanso no ser inferior a:
i) diez horas por cada perodo de 24 horas; ni
77 horas por cada perodo de siete das.
18
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T.Convenio 180 sobre las horas de trabajo
bordo y la dotacin de los buques, 1996. En: www.ilo.org.
35
Las horas de descanso podrn agruparse en dos perodos como mximo, uno de
los cuales deber ser de al menos seis horas ininterrumpidas, y el intervalo entre
dos perodos consecutivos de descanso no exceder de 14 horas.
.
36
1.4.
RECOMENDACIONES
DE
LA
ORGANIZACIN
3. Que cada miembro adopte todas las medidas convenientes para aplicar la
presente Recomendacin y definir las excepciones que haya considerado
necesarias.
21
40
22
COLOMBIA, CDIGO DEL MENOR. Decreto 2737 de 1989 (noviembre 27). En: Diario oficial No.
24579
23
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T., Recomendacin 161 sobre duracin
del trabajo y perodos de descanso (transportes por carretera), 1979. En: www.ilo.org
41
43
44
2.
poltico o religioso.
De
25
26
GARCIA-PELAYO y GROSS. Pequeo Larousse en Color. Pars: Librairie Larousse. 1972. Pg. 228
Ibd, Pg.701
45
2.1.
GENERALIDADES
27
Ibd, Pg.765
46
Por otro lado, el artculo 178 del Cdigo Sustantivo del Trabajo no ha
sufrido ningn tipo de cambio o variacin. Hoy en da su disposicin
inicial an est vigente. En l se dispone lo siguiente:
Cuando por motivo de cualquier fiesta no determinada en el artculo anterior el
patrono suspendiere el trabajo, est obligado a pagar el salario de ese da, como si
se hubiera realizado. No est obligado a pagarlo cuando hubiere mediado
convenio expreso para la suspensin del trabajo o su compensacin en otro da
hbil, o cuando la suspensin o compensacin estuviere prevista en reglamento,
pacto, convencin colectiva o fallo arbitral. Este trabajo compensatorio se
remunera sin que se entienda como trabajo suplementario o de horas extras.
1 de enero
6 de enero
19 de marzo
1 de mayo
29 de junio
20 de julio
7 de agosto
15 de agosto
12 de octubre
1 de noviembre
11 de noviembre
8 de diciembre
25 de diciembre
Jueves Santo
Viernes Santo
Ascensin del Seor
Corpus Christi
Sagrado Corazn
DESCANSO
48
- 6 de Enero
- 1 de Noviembre
- 19 de Marzo
- 11 de Noviembre
- 29 de Junio
- 15 de Agosto
- Corpus Christi
- 12 de Octubre
50
2.2. REMUNERACIN
52
3.
3.1. GENERALIDADES
28
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. LEY 789 DE 2002 Por medio de la cual se dictan
normas para apoyar el empleo y ampliar la proteccin social y se modifican algunos artculos del
Cdigo Sustantivo del Trabajo. En: www.mintrabajo.gov.co consultado en enero 10 de 2003
54
3.2.1.
29
JEAN VINCENT, Raymond Guillien. Diccionario Jurdico. Bogot, Temis, 2001. Pg. 146
55
30
Existen labores que por su propia naturaleza exigen que se labore en das
de descanso obligatorio. Para estos casos, el Cdigo Sustantivo del
Trabajo en su artculo 182, norma inicial y an vigente, establece lo
siguiente: Las personas que por sus conocimientos tcnicos o por razn
del trabajo que ejecutan no pueden remplazarse sin grave perjuicio para
la empresa, deben trabajar los domingos y das de fiesta (sin derecho al
31
32
Por ltimo, el artculo 185 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, exige que:
Cuando se trate de trabajos habituales o permanentes en domingo, el patrono debe
fijar en lugar pblico del establecimiento, con anticipacin de doce (12) horas por
lo menos, la relacin del personal de trabajadores que por razones del servicio no
puede disponer del descanso dominical. En esta relacin se incluirn tambin el da
y las horas de descanso compensatorio.
En segundo lugar,
el trabajador que
62
No obstante haberse
33
COLOMBIA. Gaceta del Congreso. Septiembre 18 de 2001. Proyecto de ley 111 por medio del cual se
dictan normas para adaptar y modernizar el mercado laboral.
63
3.3.3. Ley 789 de 2002. Al igual que ocurri con el trabajo ocasional,
esta ley define por primera vez el trabajo habitual. Segn el pargrafo 2
del artculo 26 de esta ley, se entiende que el trabajo dominical es
habitual cuando el trabajador labore tres o ms domingos durante el
mes calendario.
64
Sin embargo, no solo aquellas personas que votan tienen derecho a gozar
de este descanso compensatorio remunerado. Tambin pueden disfrutar
de ste los jurados de votacin de acuerdo con lo dispuesto en el Cdigo
Electoral, en su artculo 105: Los jurados de votacin tiene derecho a
un (1) da de descanso compensatorio remunerado, dentro de los
cuarenta y cinco (45) das siguientes a la fecha de la eleccin35.
34
35
3.5. REMUNERACIN
3.5.1.
66
tanto el
67
36
COLOMBIA. CONSEJO DE ESTADO. Sentencia del 24 de febrero de 1998. No. de Radicacin 1071
Magistrado Ponente: Dr. Luis Camilo Osorio Isaza. En: www.ramajudicial.gov.co
69
3.5.3. Ley 789 del 2002. En esta reforma se incluy una modificacin al
artculo 179 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y en adelante este artculo
quedar as en la parte pertinente:
37
COLOMBIA. Gaceta del Congreso. Septiembre 18 de 2001. Proyecto de ley 111 por medio del cual se
dictan normas para adaptar y modernizar el mercado laboral.
70
El artculo 179 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artculo 29
de la Ley 50 de 1990 quedara as:
1. El trabajo en domingo y festivos, se remunerar con un recargo del setenta y
cinco por ciento (75%) sobre el salario ordinario en proporcin a las horas
laboradas.
2. Si con el domingo coincide otro da de descanso remunerado solo tendr
derecho el trabajador, si trabaja, al recargo establecido en el numeral anterior.
3. Se excepta el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales
previstas en el artculo 20 literal c) de la Ley 50 de 1990.
PARGRAFO 1: El trabajador podr convenir con el empleador su da de
descanso obligatorio el da sbado o domingo, que ser reconocido en todos sus
aspectos como descanso dominical obligatorio institucionalizado.
Interprtese la expresin dominical contenida en el rgimen laboral en este
sentido exclusivamente para el efecto del descanso obligatorio.
Las disposiciones contenidas en los artculos 25 y 26 se aplazarn en su
aplicacin frente a los contratos celebrados antes de la vigencia de la presente
Ley hasta el 1 de abril del ao 2003.
PARAGRFO 2: Se entiende que el trabajo dominical es ocasional cuando el
trabajador labora hasta dos domingos durante el mes calendario. Se entiende que
el trabajo dominical es habitual cuando el trabajador labore tres o ms domingos
durante el mes calendario.
72
4.
38
4.1. GENERALIDADES
4.2. DISFRUTE
41
Es necesario aclarar que estos quince (15) das deben ser hbiles,
consecutivos y remunerados. Es decir que al computarse se excluyen los
42
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia No. T-076 de enero 29 del 2001, Magistrado
Ponente: Dr. Fabio Morn Daz. En: www.ramajudicial.gov.co
78
4.2.1.1. Tuberculosis y rayos x. Como ocurre con casi todas las normas
generales, sta tambin tiene sus excepciones: en primer lugar, Los
profesionales y ayudantes que trabajan en establecimientos privados
dedicados a la lucha contra la tuberculosis y los ocupados en la
aplicacin de rayos x tienen derecho a gozar de quince (15) das de
vacaciones remuneradas por cada seis (6) meses de servicios prestados.
No necesitan entonces laborar durante un ao completo para disfrutar de
sus quince das de vacaciones.
4.2.1.2.
Profesores.
En
segundo
lugar,
los
profesores
de
43
GUERRERO FIGUEROA, Guillermo. Manual de Derecho del Trabajo. Primera edicin. Bogot:
Leyer. S.f. Pg. 358.
44
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia No. C-059 de febrero 15 de 1996 Magistrado
Ponente: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz. En: www.ramajudicial.gov.co
80
45
82
4.3. COMPENSACIN
83
Es necesario aclarar que el numeral 2 fue modificado por la Ley 789 del
2002, como se ver ms adelante. Segn este artculo, por regla general
las vacaciones no se pueden compensar en dinero porque la finalidad de
ellas es el descanso otorgado al trabajador para recuperar las energas
gastadas; perderan su esencia si se pudieran pagar en dinero.46 Pero
como ocurre la ms de las veces, hay unas excepciones que as lo
autorizan. Estas son:
a.
b.
46
BAENA, P., Guillermo; CAMACHO, P., Eduardo; ESPINOSA, F., Carlos; GUERRERO, F.,Guillermo;
LOPEZ, L., Fabio. Lecciones de Derecho Laboral. Bogot: Temis. 1986.
Pg. 217.
84
c.
en la forma indicada.
Este cambio
resultaba muy
47
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. DECRETO 1373 DE 1966 Por el cual se reglamentan los artculos 4, 7, numerales 9, 14 y 15; 9, 10 y 14, numeral 2, 17, 20, 25,26
39 y 40 del Decreto 2351 de 1965. En: Cdigo Sustantivo del Trabajo y Cdigo Procesal del
Trabajo, Bogot, Legis. 1999. Pg. 288.
85
86
4.3.4. Ley 789 del 2002. Esta nueva reforma, como ya se menciono
antes, fue aprobada por nuestro Congreso de la Repblica a finales de
diciembre del 2002. En relacin con el tema de las vacaciones, se acord
modificar el artculo 189, numeral segundo y que en adelante quedar
as: Cuando el contrato de trabajo termine sin que el trabajador
hubiere disfrutado de vacaciones, la compensacin de stas en dinero
proceder por ao cumplido de servicio y proporcionalmente por
fraccin de ao, siempre que este exceda de tres meses.
4.4. INTERRUPCIN
88
4.5. ACUMULACIN
90
4.6. PRESCRIPCIN
91
4.7. REMUNERACIN
GUERRERO FIGUEROA, Guillermo. Manual de Derecho Del Trabajo. Primera edicin. Bogot: Leyer
. S.f. Pg. 363.
50
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia de marzo 9 de 1994. No. de radicacin
6354. Magistrado Ponente: Jorge Ivn Palacio Palacio En: www.ramajudicial.gov.co
92
93
51
BAENA, P., Guillermo; CAMACHO, P., Eduardo; ESPINOSA, F., Carlos; GUERRERO, F.,
Guillermo; LOPEZ, L , Op cit. Pg. 358 y 359.
94
Por ltimo, cabe anotar que cuando el salario no sea fijo, sino variable, en
su liquidacin deben incluirse comisiones, porcentajes, viticos
permanentes (en las sumas destinadas a alimentacin y alojamiento),
sobresueldos, primas extra legales, bonificaciones habituales, el valor de
los recargos nocturnos y los descansos obligatorios remunerados (estos
ltimos no excludos en el citado artculo 192) por el promedio de lo
devengado en el ao inmediatamente anterior a la fecha en que se
conceden.52
52
En
una
ocasin
esta
norma
fue
demandada
por
considerarse
53
54
55
contrario resulta ser beneficioso para ambas partes y por esta razn debe
ser necesario en todos los pases del mundo.
4.9.1.2 Convenio 101. Este Convenio, que podr ser citado como el
Convenio sobre las vacaciones pagadas56 y que fue ratificado mediante
la Ley 21 de 1967 establece lo siguiente:
Los trabajadores empleados en empresas agrcolas y en ocupaciones afines
debern disfrutar de vacaciones anuales pagadas despus de un perodo de
servicio continuo con un mismo empleador.
El perodo mnimo de servicio continuo exigido y la duracin mnima de las
vacaciones anuales pagadas debern ser determinados por la legislacin nacional,
los contratos colectivos o las sentencias arbitrales, por organismos especiales
encargados de la reglamentacin de las vacaciones pagadas en la agricultura, o
por cualquier otro medio aprobado por la autoridad competente.
Las vacaciones anuales pagadas podrn ser fraccionadas, dentro de los lmites que
puedan ser fijados por la legislacin nacional, los contratos colectivos o las
sentencias arbitrales, por organismos especiales encargados de la reglamentacin
de las vacaciones pagadas en la agricultura, o por cualquier otro medio aprobado
por la autoridad competente.
56
Por otro lado, este Convenio tambin hace referencia a la forma en que
este periodo de vacaciones debe ser remunerado y al respecto establece
lo siguiente:
Toda persona que tome vacaciones en virtud del presente Convenio deber
recibir, durante todo el perodo de dichas vacaciones, una remuneracin que no
podr ser inferior a su remuneracin habitual, o la remuneracin que pudiere ser
prescrita de conformidad con los prrafos 2 y 3 de este artculo.
La remuneracin que deba pagarse por el perodo de vacaciones se calcular en la
forma prescrita por la legislacin nacional, los contratos colectivos o las
sentencias arbitrales, por organismos especiales encargados de la reglamentacin
de las vacaciones pagadas en la agricultura, o por cualquier otro medio aprobado
por la autoridad competente. Cuando la remuneracin de la persona que tome
vacaciones comprenda prestaciones en especie, se le podr pagar, por el perodo
de vacaciones, la equivalencia en efectivo de dichas prestaciones.
Por ltimo, este convenio dispone que cuando una persona sea despedida
por una causa que no le sea imputable, es decir que sea despedida sin
justa causa, antes de haber tomado las vacaciones a que tuviere derecho,
deber recibir, por cada da de vacaciones a que tenga derecho la
remuneracin respectiva. Tanto la forma en que estas vacaciones deben
ser remuneradas como el pago de las mismas a quienes hayan sido
despedidos resultan idnticas en nuestra legislacin. Son normas que
realmente tienen plena aplicacin en Colombia pues estn consagradas
en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y son de estricto cumplimiento.
101
4.9.2.1. Convenio 54. El Convenio 54, que podr ser citado como el
Convenio sobre las vacaciones pagadas de la gente de mar57 se aplica a
los capitanes, oficiales y miembros de la tripulacin de todos los buques
dedicados a la navegacin martima, de propiedad pblica o privada,
matriculados en un territorio para el cual se halle en vigor el presente
Convenio y destinados, con un fin comercial, al transporte de mercancas
o pasajeros. Segn lo dispuesto en este Convenio:
Toda persona a la que se aplique el presente Convenio tendr derecho, despus de
un ao de servicio continuo en la misma empresa, a vacaciones anuales pagadas
cuya duracin ser:
a) de doce das laborables, por lo menos, para los capitanes, oficiales y operadores
radiotelegrafistas;
b) de nueve das laborables, por lo menos, para los dems miembros de la
tripulacin.
Las vacaciones anuales debern concederse en uno de los puertos siguientes del
territorio donde el buque est matriculado:
a) el puerto inicial de salida;
b) el puerto donde el beneficiario de las vacaciones fue enrolado;
c) el puerto de destino definitivo del buque.
No obstante, de mutuo acuerdo, las vacaciones podrn concederse en un puerto
extranjero.
57
Adems dispone que las personas que tomen sus vacaciones debern
percibir su remuneracin habitual mientras duren aqullas.
58
a) de dieciocho das laborables, por lo menos, por cada ao de servicio, para los
capitanes y oficiales, as como para los oficiales u operadores de radiotelegrafa;
b) de doce das laborables, por lo menos, por cada ao de servicio, para los dems
miembros de la tripulacin.
Toda persona que haya prestado, por lo menos, seis meses de servicio
ininterrumpido tendr derecho, al dejar el servicio, por cada mes completo de
servicio, a un da y medio laborable de vacaciones, si se trata de un capitn,
oficial, u oficial u operador de radiotelegrafa, y a un da si se trata de cualquier
otro miembro de la tripulacin.
Toda persona que haya sido despedida, sin falta de su parte, antes de haber
completado seis meses de servicio ininterrumpido, tendr derecho, por cada mes
completo de servicio, a un da y medio laborable de vacaciones, si se trata de un
capitn, oficial, u oficial u operador de radiotelegrafa, y a un da si se trata de
cualquier otro miembro de la tripulacin.
Cuando se tenga derecho a tomar vacaciones anuales, se concedern, de comn
acuerdo, tan pronto lo permitan las necesidades del servicio.
Nadie podr estar obligado, sin prestar su consentimiento, a tomar las vacaciones
anuales que le correspondan en un puerto que no sea del territorio donde fue
contratado o en un puerto del territorio donde resida. A reserva de esta
disposicin, las vacaciones se concedern en un puerto previsto por la legislacin
nacional o por los contratos colectivos.
Toda persona que tome vacaciones en virtud del artculo 3 del presente Convenio
deber percibir su remuneracin habitual mientras duren aqullas.
104
4.9.2.3. Convenio 91. Este Convenio 91 que podr ser citado como el
Convenio sobre las vacaciones pagadas de la gente de mar59 se aplica
a todo buque dedicado a la navegacin martima, de propiedad pblica o
privada, destinado, con fines comerciales, al transporte de mercancas o
de pasajeros.
Toda persona a la que se aplique el presente Convenio tendr derecho, despus de
doce meses de servicio continuo, a vacaciones anuales pagadas cuya duracin
ser:
a) de dieciocho das laborables, por lo menos, por cada ao de servicio, para los
capitanes y oficiales, as como para los oficiales u operadores de radiotelegrafa;
b) de doce das laborables, por lo menos, por cada ao de servicio, para los dems
miembros de la tripulacin.
2. Toda persona que haya prestado, por lo menos, seis meses de servicio
ininterrumpido tendr derecho, al dejar el servicio, por cada mes completo de
servicio, a un da y medio laborable de vacaciones, si se trata de un capitn,
oficial, u oficial u operador de radiotelegrafa, y a un da si se trata de cualquier
otro miembro de la tripulacin.
3. Toda persona que haya sido despedida, sin falta de su parte, antes de haber
completado seis meses de servicio ininterrumpido tendr derecho, por cada mes
completo de servicio, a un da y medio laborable de vacaciones, si se trata de un
capitn, oficial, u oficial u operador de radiotelegrafa, y a un da si se trata de
cualquier otro miembro de la tripulacin.
4. Con objeto de determinar el momento en que la gente de mar tendr derecho a
tomar vacaciones:
a) cualquier servicio prestado que no est prescrito en el contrato de enrolamiento
ser incluido al calcularse el perodo de servicio ininterrumpido;
b) las interrupciones de corta duracin en el servicio que no sean imputables a una
falta o a un acto del interesado y cuyo total no exceda de seis semanas, dentro de
cualquier perodo de doce meses, no debern considerarse como una interrupcin
de la continuidad del perodo de servicio que las preceda o subsiga;
c) la continuidad del servicio no deber considerarse interrumpida por un cambio
en la gestin o en la propiedad del buque o de los buques a bordo del cual o de los
cuales haya servido el interesado.
Cuando se tenga derecho a tomar vacaciones anuales, se concedern, de comn
acuerdo, tan pronto lo permitan las necesidades del servicio.
59
Nadie podr estar obligado, sin prestar su consentimiento, a tomar las vacaciones
anuales que le correspondan en un puerto que no sea del territorio donde fue
contratado o del territorio donde resida. A reserva de esta disposicin, las
vacaciones se concedern en un puerto previsto por la legislacin nacional o por
los contratos colectivos.
60
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T., Convenio 132 sobre las vacaciones
pagadas, 1970. En: www.ilo.org
106
4.9.2.5. Convenio 146. El Convenio 146, que podr ser citado como el
Convenio sobre las Vacaciones anuales pagadas61 se aplica a todas las
personas que trabajan como gente de mar, es decir a las personas
empleadas en cualquier funcin a bordo de un buque dedicado a la
navegacin martima. Este Convenio tiene las siguientes disposiciones:
La gente de mar a quien se aplique el presente Convenio tendr derecho a
vacaciones anuales pagadas de una duracin mnima determinada.
Las vacaciones no debern en ningn caso ser inferiores a treinta das civiles por
ao de servicios.
La gente de mar cuyo perodo de servicios en cualquier ao sea inferior al
requerido para tener derecho al total de vacaciones prescrito en el artculo
anterior, tendr derecho, respecto de ese ao, a vacaciones anuales pagadas
proporcionales a la duracin de sus servicios en dicho ao.
La gente de mar que tome las vacaciones prescritas en el presente Convenio
percibir, por el perodo entero de las mismas, por lo menos su remuneracin
normal (incluido el equivalente en efectivo de cualquier parte de esa remuneracin
pagada en especie), calculada en la forma que se determine en cada pas por la
autoridad competente o por medio de procedimientos apropiados.
El monto debido en virtud del prrafo 1 del presente artculo deber ser pagado a
la gente de mar interesada antes de sus vacaciones, a menos que se haya previsto
de otro modo por la legislacin nacional o en un acuerdo aplicable al empleador y
a dicha gente de mar.
La gente de mar que abandone el servicio del empleador, o que sea despedida
antes de haber tomado las vacaciones que le corresponden, deber percibir por
cada da de vacaciones a que tenga derecho la remuneracin prevista en el prrafo
1 de este artculo.
El fraccionamiento de las vacaciones anuales pagadas, o la acumulacin de las
vacaciones correspondientes a un ao con las del ao siguiente, podrn ser
autorizados en cada pas por la autoridad competente o por medio de
procedimientos apropiados.
61
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO O.I.T., Convenio 146 sobre las vacaciones
anuales pagadas, 1976 En: www.ilo.org
107
Dada la
4.10.
RECOMENDACIONES
DE
LA
ORGANIZACIN
62
63
111
5.
DERECHO COMPARADO
112
5.1. CHILE
CHILE. CDIGO DEL TRABAJO. En: www.asesor.com.pe consultado en agosto del 2002.
113
3.- en las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en
estaciones o perodos determinados;
4.- en los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la
empresa;
5.- a bordo de naves;
6.- en las faenas portuarias, y
7.- en los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente
al pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y segn las
modalidades del establecimiento respectivo.
Las empresas exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada normal de
trabajo, en forma que incluya los das domingo y festivos. Las horas trabajadas en
dichos das se pagarn como extraordinarias siempre que excedan de la jornada
ordinaria semanal.
Las empresas exceptuadas del descanso dominical debern otorgar un da de
descanso a la semana en compensacin a las actividades desarrolladas en da
domingo, y otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar
servicios, aplicndose la norma del artculo 36. Estos descansos podrn ser
comunes para todos los trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso de las
labores.
No obstante, en los casos a que se refieren los nmeros 2 y 7 del inciso primero, al
menos uno de los das de descanso en el respectivo mes calendario deber
necesariamente otorgarse en da domingo. Esta norma no se aplicar respecto de
los trabajadores que se contraten por un plazo de treinta das o menos, y de
aquellos cuya jornada ordinaria no sea superior a veinte horas semanales o se
contraten exclusivamente para trabajar los das sbado, domingo o festivos.
Los trabajadores comprendidos en el nmero 2 del inciso primero, podrn acordar
con su empleador que el da de descanso dominical que les corresponde a lo
menos en cada mes calendario, en conformidad al inciso cuarto, pueda otorgarse
acumulndolo en das domingo dentro de un perodo de meses calendario que no
podrn exceder de doce y sin sujecin a la norma del referido inciso cuarto. En los
dems das domingo que se trabajaren en el perodo convenido se aplicar la
compensacin del inciso tercero. Si el empleador no otorgase los das de descanso
dominical en la forma acordada, sin perjuicio de las multas y sanciones que
procedieren por incumplimiento de lo convenido, el pacto terminar por el solo
ministerio de la ley y los das domingo no otorgados se harn efectivos en los
domingos inmediatamente siguientes al trmino del pacto.
Cuando se acumule ms de un da de descanso en la semana, por aplicacin de lo
dispuesto en los incisos tercero y cuarto, las partes podrn acordar una especial
forma de distribucin o de remuneracin de los das de descanso que excedan de
uno semanal. En este ltimo caso, la remuneracin no podr ser inferior a la
prevista en el artculo 32.
Con todo, el Director del Trabajo podr autorizar en casos calificados y mediante
resolucin fundada, el establecimiento de sistemas excepcionales de distribucin
de jornadas de trabajo y descansos cuando lo dispuesto en este artculo no pudiere
aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la prestacin de servicios.
Art. 39. En los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares
114
Por otro lado, tambin existen unas excepciones para no conceder estos
descansos teniendo en cuenta la naturaleza de la actividad as como otros
factores, casos en los cuales la misma ley obliga a otorgar entonces un
descanso compensatorio para que el trabajador pueda recuperar sus
fuerzas. Sin embargo, la Ley objeto de estudio en este aparte, no regula
115
5.2. ESPAA
121
5.2.2.
Vacaciones.
5.3.
VENEZUELA
67
Por ltimo, otra gran diferencia radica en que La Ley Orgnica del
Trabajo de Venezuela regula todo lo relacionado con el descanso
dominical, el descanso en otros das de fiesta y el trabajo dominical y
festivo a la vez, dentro de los mismos ocho artculos que regulan la
materia. A diferencia, el Cdigo Sustantivo del Trabajo dispone de un
captulo diferente para cada uno de estos temas evitando as confusiones.
La Ley venezolana puede entonces tornarse confusa, pues no es del todo
clara ya que todo el tema se encuentra plasmado en unos mismos
127
solicitud del trabajador para permitir la acumulacin hasta de tres (3) perodos,
cuando la finalidad de dicha acumulacin sea conveniente para el solicitante.
Artculo 230. La poca en que el trabajador deba tomar sus vacaciones anuales
ser fijada por convenio entre el trabajador y el patrono. Si no llegasen a un
acuerdo, el Inspector del Trabajo har la fijacin. Las vacaciones anuales no
podrn posponerse ms all de seis (6) meses a partir de la fecha en que naci el
derecho, salvo el caso de acumulacin prevista en el artculo anterior. Los
trabajadores con responsabilidades familiares tendrn preferencia para que sus
vacaciones coincidan con las de sus hijos, segn el calendario escolar.
Artculo 231. En las vacaciones no podr comprenderse el trmino del preaviso ni
los das en que el trabajador est incapacitado para el trabajo.
Artculo 232. No se considerar como interrupcin de la continuidad del servicio
del trabajador para el goce del derecho a las vacaciones legales remuneradas, su
inasistencia al trabajo por causa justificada; pero la concesin de la vacacin
anual podr ser pospuesta por un perodo equivalente a la suma de los das que no
hubiere concurrido justificadamente a sus labores.
Se considerar como causa justificada de inasistencia al trabajo, para los efectos
de este artculo, la ausencia autorizada por el patrono, la ausencia debida a
enfermedad o accidente o a otras causas debidamente comprobadas.
Artculo 233. Los perodos de inasistencia al trabajo sin causa justificada, en
cuanto totalicen siete (7) o ms das al ao, podrn imputarse al perodo de
vacacin anual a que tiene derecho el trabajador, siempre que el patrono le
hubiere pagado el salario correspondiente a los das de inasistencia.
Artculo 234. El trabajador que efecte trabajo remunerado durante el curso de su
vacacin anual perder su derecho a que se le pague el salario correspondiente al
perodo de vacaciones.
Artculo 235. El patrono llevar un Registro de Vacaciones segn lo establezca
el Reglamento de esta Ley.
que
la
compensacin
procede
por
ao
cumplido
133
134
6. ENTREVISTAS
6.1. EMPLEADOR
descansos obligatorios?
R/ S.
ao.
137
6.2. TRABAJADORES
La entrevista se les practic a cuatro trabajadores de diferentes sectores.
6.2.1. Juan Sebastin Pardo
Profesin: Ingeniero Industrial
Lugar de trabajo: PROGEN S.A.
Cargo: Gerente Lnea de sealizacin
Preguntas:
Preguntas:
1-Conoce usted las normas laborales colombianas referentes a los
descansos obligatorios?
R/ S (creo!)
141
Preguntas:
1- Conoce usted las normas laborales colombianas referentes a los
descansos obligatorios?
R/ S
Preguntas:
144
Preguntas:
146
descansos obligatorios?
R/ S.
148
Preguntas:
1- Conoce usted las normas laborales colombianas referentes a los
descansos obligatorios?
R/ S
151
7. PROYECTO DE LEY
152
De esta forma el
empresas.
Las modificaciones realizadas en el artculo 177 consisten en la
eliminacin de 10 das festivos que actualmente estn consagrados. Estos
das de fiesta que no se incluyen son los siguientes: 6 de enero, 19 de
marzo, 20 de junio, 15 de agosto, 1 de noviembre, 11 de noviembre, 8 de
diciembre, y los das de Ascensin del Seor, Corpus Christi y Sagrado
Corazn de Jess. Por ltimo se incluy el artculo 2 de la Ley 51 de
1983 como numeral cuarto. Los ocho restantes se escogieron teniendo en
cuenta la importancia de los mismos.
GRACIA, Orlando, URDINOLA, Piedad. Una Mirada al Mercado Laboral Colombiano. Bogot, 2000.
En: www.dnp.gov.co
156
69
Ibd.
157
7.2.
ARTICULADO
DECRETA:
162
CONCLUSIONES
la Organizacin
Por otro lado, las normas que regulan el tema del descanso en otros das
de fiesta deben ser modificadas. Estos das de fiesta tienen cierta
semejanza con el descanso en da domingo en el sentido de que son das
de descanso obligatorio y se trata de un descanso que debe ser
remunerado. Sin embargo, actualmente nuestro pas goza de dieciocho
festivos (18) anuales que generan a las empresas estancamientos en su
productividad. No se trata de eliminar estos das festivos, sino
simplemente de trasladarlos a la poca de las vacaciones.
De esta
164
166
167
BIBLIOGRAFA
LEGAL
CHILE. CDIGO DEL TRABAJO. En: www.asesor.com.pe consultado
En agosto del 2002.
COLOMBIA. CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. Bogot:
Asamblea Nacional Constituyente, Gaceta Constitucional No.114 de
julio 7, 1991. En: Constitucin Poltica de Colombia. Bogot, Leyer,
1996.
COLOMBIA. RGIMEN LABORAL COLOMBIANO. Bogot, Editorial
Legis, 2001.
COLOMBIA. CDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO.Bogota Editorial
Legis, 1999.
COLOMBIA, CDIGO DEL MENOR. Decreto 2737 de 1989 (noviembre
27). En: Diario oficial No. 24579.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. LEY 57 DE 1926, por
la cual se establece el descanso dominical y se dictan otras
disposiciones sobre legislacin obrera.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. LEY 129 DE 1931Por
medio de la cual se ratifica el Convenio nmero 14
de la
Organizacin Mundial del Trabajo (O.I.T.), Relativo a la aplicacin
168
JURISPRUDENCIAL
COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia de septiembre
4 de 1969. En: Rgimen Laboral Colombiano. Hojas sustituibles
Pg. 460.
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia No. T-009 de enero
18 de 1993, Magistrado Ponente: Dr., Eduardo Cifuentes Muoz.
En: www.ramajudicial.gov.co
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia No T-121demarzo
29 de 1993, Magistrado Ponente: Dr. Vladimiro Naranjo Mesa. En:
www.ramajudicial.gov.co
170
174