EGRGIA ___ TURMA DO COLENDO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA

PRIMEIRA REGIO.
RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO
Agravante: BIO FLORAIS COMRCIO DE FLORAIS LTDA.
Agravada: Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA
Referncia: Processo n 6056-20.2010.4.01.3400/DF
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DEVER LEGAL
PEDIDODE ANTECIPAO DE TUTELA INALDITA ALTERA PARS

COM

MM. DESEMBARGADOR RELATOR.

BIO FLORAIS COMRCIO DE FLORAIS LTDA, pessoa jurdica
de direito privado, sediada no endereo Av. Joviano Alvim n 1370, sala 21, Vila
Thas, Atibaia/SP, por intermdio do advogado in fine assinado, com escritrio no
edifcio Eng. Paulo Maurcio, situado na Setor Bancrio Norte, Quadra D, Lote
02, Bloco J, Salas 1310/1316, CEP n 70040-905, vem, respeitosamente,
nobre presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 522 do Cdigo de
Processo Civil, para interpor o presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO

Tendo em vista a r. deciso interlocutria proferida pelo douto

Juzo da Segunda Vara Federal, proferida na AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DEVER LEGAL COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE
TUTELA INALDITA ALTERA PARS ajuizada em face da AGNCIA NACIONAL
DE VIGILNCIA SANITRIA ANVISA, com sede na no Setor de Indstria e

Abastecimento (SIA), Trecho 5, rea Especial 57, em Braslia (DF) , que para
fins de agravo se faz representar pelo seu insigne Procurador, com gabinete no
endereo assinalado, pelos fundamentos de fato e de direito que passa a expor.

1) PRELIMINARES
A agravante, atendendo as exigncias e faculdades previstas nos
Artigos 524 e 525, do mesmo diploma legal acima citado, faz juntar, neste ato
cpia integral do processo supramencionado, com a cpia da deciso agravada e
a certido de cincia da deciso, bem como o comprovante de recolhimento de
custas.
Salienta, outrossim, para os fins do Art. 524, III do CPC que os
advogados que atuam no processo so, pelo agravante, o Leandro Alvim Gomes
de Arajo, inscrito na Ordem dos Advogados, OAB/DF n 25.742, com escritrio
profissional estabelecido SBN QD 02, BL J, SL 1310/1316, Ed. Paulo Mauricio
Braslia DF CEP: 70040-905; e, representando os interesses da Agncia
Reguladora, ora agravada, o seu Procurador, devidamente, outorgado, por Lei
Federal, com escritrio profissional estabelecido no Setor de Indstria e

Abastecimento (SIA), Trecho 5, rea Especial 57, em Braslia (DF).

Tendo em vista a data da cincia da deciso por parte da
Agravante, mediante a cincia nos Autos do Processo no dia 19 de fevereiro de
2010, bem como atendendo ao prazo de 10 (dez) dias, previsto no artigo 522 do
Cdigo de Processo Civil.
Desta forma, o presente Recurso atende ao requisito de
tempestividade, pois sua interposio obedece ao prazo de dez dias estabelecido
no diploma legal supramencionado, tendo como prazo fatal o dia 03/03/2010.

2) DOS FATOS
A empresa ora agravante ingressou com Ao Ordinria visando
declarao de inexistncia de dever legal referente Resoluo 44/09 e Instruo
Normativa n 09/09 da Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria cumulado com
pedido de antecipao de tutela inaldita altera pars.

No entanto, a Juza da 2 Vara Federal ao proferir deciso em

sede de Antecipao de Tutela indeferiu a medida, alegando que no vislumbra, a
priori, ilegalidade a macular a Resoluo n 44, bem como a Instruo Normativa
n 09/09, vez que tais atos regulamentares foram editados pela Agncia Nacional
de Vigilncia Sanitria ANVISA dentro dos poderes conferidos na Lei 9.782/99,
haja vista que esta Autarquia goza de presuno de legitimidade e veracidade,
salvo quando h violao a Lei.
Entendeu tambm que no esto presentes os requisitos do risco
irreparvel ou de difcil reparao no caso em comento.
Todavia, de todo sabido quanto aos requisitos para concesso
da medida antecipatria, conferidos no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, os
quais entende a agravante, data maxima venia, devidamente caracterizados na
petio inicial, conforme os itens abaixo enumerados:
1.

DA PROVA INEQUVOCA E VEROSSIMILHANA.

a. A veracidade das argumentaes se confere em face da documentao
carreada e decises em sede de antecipao de tutela recentes referente
s mesmas normas da ANVISA, conforme transcritas na inicial e inteiro teor
anexadas aos autos;
b. A Verossimilhana indiscutvel, data venia, constatando-se em face da
legislao assinalada, principalmente as Leis 9.782/99, 5.991 /73,
Constituio Federal e demais atos normativos, embora a ANVISA tenha
presuno de veracidade e legitimidade, bem como poderes para
normatizar, no entanto, no presente caso, houve exorbitao de tais
presunes e poder, como foi bastante difundida na inicial e ser
demonstrado no presente agravo.

2.

DO RECEIO DE DANO IRREPRAVEL.

a.

Neste ponto, conforme relatado na pea inicial, no h que se falar em

receio de dano irreparvel, pois, os danos j se concretizaram, uma vez
que sendo a empresa fabricante e distribuidora de florais, que tem como
3

sua principal fonte arrecadadora a venda desses produtos em farmcia,

mas principalmente em drogarias, a permanncia dos efeitos das normas
aludas revela-se extremamente danoso, pois, at mesmo antes de finalizar
o presente processo, a agravante poder ter sido declarada sua falncia ou
recuperao judicial, devido aos grandes prejuzos j sofridos, o que
certamente impedir de retornar a sua sade financeira ao Estado que
ainda se encontra.
b.

Ademais, ter que dispensar um grande nmero de empregados de seu

atual corpo de funcionrios, pois no ter mecanismos para mant-los
sequer at o final do presente processo.

Nada obstante, o MM. Juiz da 2 Vara Federal de Braslia-DF, Excelentssima

Senhora Doutora Candice Lavocat Galvo Jobim, embora seja indiscutvel sua
cultura jurdica, no vislumbrou atendidos os requisitos acima correlacionados,
assim decidindo:
DECISO N 74/2010-B
AO DE RITO ORDINRIO (1900)
PROCESSO N: 6056-20.2010.4.01.3400
AUTORA: BIO FLORAIS COMRCIO DE FLORAIS LTDA
R: AGNCIA NACIONAL DE VIGILNCIA SANITRIA - ANVISA
DECISO
Nos termos do artigo 273 do CPC, o deferimento do pedido
de antecipao dos efeitos da tutela exige a concorrncia dos
requisitos da verossimilhana do direito invocado e do receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao em face da demora na
prestao jurisdicional, alm de prova inequvoca.
Na hiptese vertente, deixo de conferir plausibilidade jurdica tese
esposada na inicial.
A Lei n 9.782/99, que criou o Sistema Nacional de Vigilncia
Sanitria, estabeleceu que a ANVISA tem por finalidade
institucional promover a sade da populao, por intermdio do
controle sanitrio da produo e da comercializao de produtos e
servios submetidos vigilncia sanitria (art. 6).
O referido diploma legal atribuiu ANVISA, ainda, competncia
para a edio de normas relativas s aes de vigilncia sanitria e
a proibio de fabricao, distribuio e comercializao de
produtos e insumos que causem risco iminente sade (art. 7, III e
XV).
Dentro desse contexto, no vislumbro, a priori, ilegalidade a
macular a Resoluo n 44 e a Instruo Normativa n 09, ambas de
2009, da ANVISA, as quais probem a comercializao de florais em
drogarias, uma vez que tais atos regulamentares foram editados

pela Agncia Reguladora dentro das balizas estabelecidas pela Lei

n 9.782/99, gozando, ademais, de presuno de legitimidade e
veracidade, a qual, salvo manifesta contrariedade Lei, no pode
ser elidida em sede de mero exame de cognio sumria.
De outra parte, cabe considerar que, se a livre iniciativa um
princpio constitucional, conforme ressaltado pela autora, tambm
a proteo sade pblica o , e, visando a Lei n 9.782/99 a
conferir Administrao mecanismos de efetivao dessa mesma
proteo, a atuao da ANVISA dentro dos limites legais, sem
descurar do aludido princpio da ordem econmica, no merece
reparos.
Por fim, de se salientar que a Resoluo e a Instruo Normativa
citadas foram editadas, conforme consignado na inicial, em agosto
de 2009, tendo sido ajuizada a presente ao somente agora, razo
por que no vislumbro presente tambm o requisito do risco de
dano irreparvel ou de difcil reparao pelo aguardo do
provimento final.
Ante o exposto, indefiro a tutela antecipada.
Cite-se.
Registre-se. Publique-se. Intimem-se.
Braslia, 18 de fevereiro de 2010.
CANDICE LAVOCAT GALVO JOBIM
Juza Federal Substituta da 2 Vara/DF

Destarte, no restou alternativa, seno a interposio do presente

recurso de agravo, objetivando a reforma da deciso interlocutria acima
transcrita, no sentido de que se obtenha a concesso da antecipao da tutela, no
sentido de que sejam suspensas as Normas n 44/09 e Instruo Normativa n
09/09 da Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA at o final da
presente ao.

3) DO DIREITO
Conforme amplamente sabido em todos os quadrantes do mundo
jurdico, uma vez observada a existncia dos requisitos do artigo 273 caput,
associando-se com um dos incisos I e,ou, II, todos do Cdigo de Processo Civil,
se estabeleceu o entendimento pacifico acerca de convergir para direito liquido e
certo do requerente, quanto a obteno da concesso da medida antecipatria
perante o Poder Judicirio.

A Agravante, empresa fabricante e distribuidor de florais, cujo o

seu funcionamento se exercita com fiel obedincia ao ordenamento jurdico,
inclusive, escudado na devida regularidade junto Agencia Nacional de Vigilncia
Sanitria ANVISA.
Nesse nterim cumpre destacar que a objeo no exerccio
empresarial da agravada ultrapassa a mera subverso do Direito Individual,
alcanando e subvertendo Direito Social, em face de se esta restringindo o acesso
da populao quanto maior oferta de tratamentos auxiliares, como o caso dos
florais.
No entanto, ao proferir a deciso cautelar, a Juza olvidou-se dos
termos e afrontas legais que a ANVISA vem perpetuando no caso, conforme
amplamente demonstrado na inicial.
Ora Colenda turma, cedio que esta Autarquia Reguladora
detm competncia para edio de normas relativas s aes de vigilncia
sanitria, conforme preconiza o artigo 7, incisos III e XV da Lei 9.782/99.
Contudo, o que foi demonstrado que a ANVISA extrapolou no
seu limite de editar normas, principalmente no que tange a Constituio Federal, a
prpria Lei 9.782/99, a Lei 5991/73 e Princpios Norteadores da Administrao
Pblica, tais como da Legalidade e da Proporcionalidade.
Ademais, o que foi trazido baila nos presentes autos foram
justamente a desobedincia por parte da ANVISA em editar suas normas, sendo
contrria inclusive ao texto legal que regulamenta estes atribudos conferidos a
essa Agncia Reguladora.
Tambm vale frisar que o requerimento formulado pela Deputada
Federal Gorete Pereira Cmara dos Deputados s evidencia o fato de que a
ANVISA extrapolou o seu limite de competncia ao editar a Resoluo-RDC n
44/09 e as Instrues Normativas nos 09/09 e 10/09, exercendo funo que cabe
ao Poder Legislativo, desprezando, assim, o "princpio da legalidade".
Portanto, o argumento de no h elementos suficientes para
constar a ilegalidade macular das Resolues n 44 e a Instruo Normativa n 09,
ambas de 2009, totalmente improcedente e contrrio a todo o apresentado na
6

ao em comento, sendo totalmente razovel a concesso da medida cautelar

pleiteada nos termos requeridos.
Cabe registrar ainda que, conquanto fora editada em agosto de
2009, a norma em comento somente comeou a produzir efeitos na data de
18/02/2010, portanto, sendo a empresa obrigada a obedecer a seus termos a
partir desta data, sob pena de cometer infrao sanitria. Dessa forma, claro e
manifesto o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, visto que a cada dia
que a agravante deixa de vender seus produtos em drogarias se vislumbra
evidente a irreversibilidade nos prejuzos experimentados, com iminncia nefasta
de progresso ao longo do processo, podendo, at mesmo, provocar a falncia da
empresa.
Como se v, a matria regulada pela ANVISA em sua ResoluoRDC n 44/09 e Instrues Normativas n 09/09 tentam trazer novo ordenamento
para o controle sanitrio do funcionamento, da dispensao e da comercializao
de florais em drogarias matrias essas que j so previstas e devidamente
reguladas em nosso ordenamento jurdico por meio da Lei Federal. n 5 991/73 e
demais Leis.
Posto isso, deve-se ter em mente que a concesso da tutela
antecipada ora pleiteada suspendendo os efeitos da Resoluo RDC n 44/09 e
a Instruo Normativa n 09, no que tange a comercializao de florais em
drogarias, at o julgamento final da presente ao, no trar prejuzo algum a
quem quer seja, pois apenas manter em vigor do ordenamento jurdico que h
muitos anos j vem sendo aplicado no comrcio farmacutico, principalmente no
que concerne a venda de florais.
Ao contrrio sim. A imposio de restries e proibies dispostas
na RDC e pelos atos normativos da R, aqui discutidos, trar um grande prejuzo
a Autora, bem como aos consumidores, que sero supridos de manter a terapia
sob florias, o que converge num grande desservio para comunidade.
Certamente, permanecendo em vigor a Resoluo e a Instruo
Normativa n 09 editadas pela Agravada, a Agravante e os consumidores ficaro

impedidos de gozar dos direitos e benefcios que lhe so assegurados pelas Leis
em vigor.
Ademais, deve-se ter em mente que a ANVISA, extrapolando o
texto legal, no demais repisar, criou novas e inaceitveis regras que, ao
contrrio do pretendido, violam os direitos e garantias tanto do particular como do
consumidor, impactando, sobretudo, em servios essenciais de uso dirio.
Tem-se, portanto, que a permanncia em vigor dos atos
normativos da ANVISA, eivados pelos vcios da ilegalidade, prejudica no s a
Autora, como tambm o prprio consumidor, como tambm seus empregados, j
que os florais a principal fonte de renda da empresa, caso no possa ser vendido
tambm drogaria, a demanda baixar, obrigando a autora dispensar empregados
para reparar o prejuzo, majorando ainda mais o quadro de desemprego em nosso
Pas.
Agora, no presente caso, a permanncia da comercializao de
florais em drogarias como sempre ocorreu, bem como as caractersticas acima
demonstradas, por si s j confirma a urgncia da concesso da cautelar ora
pleiteada.
Outrossim, deve-se levar em considerao, ainda, a usurpao
que sofrer as a

Autora, que tero que realizar imediatamente, antes do

julgamento final da presente ao, grandes modificao em seu estabelecimento,

inclusive no quadro de pessoal, para atender a uma ilegal Resoluo RDC e
Instruo Normativa, que na verdade trazem somente uma srie de prejuzos.
Resta, de maneira inequvoca, tanto pelas alegaes verossmeis,
como pelos fatos relatados nos autos, a plausibilidade do direito invocado, assim
como a urgente necessidade de se antecipar tutela pleiteada, sob pena de sofrer
a autora, os consumidores de florais os empregados da empresa danos de difcil e
incerta reparao.
Diante do quadro ftico esquadrinhado, tem-se como ponto
pacfico os inafastveis danos que suportaro a agravante acaso mantida essa
ilegal conduta praticada pela Agravada, haja vista que j esto tendo que se
submeter s diversas restries totalmente ilegais.
8

Isso porque a Resoluo-RDC n 44/09 e a Instruo Normativa n

09/09 precisam ser prontamente rechaadas, uma vez que entraram em vigor no
ltimo dia 18 de agosto de 2009, concedendo o prazo de 6 meses para que os
seus termos sejam cumpridos, violando expressamente os direitos assegurados a
autora, que desde j ter que promover mudanas de impacto em sua fbrica para
atender o termos desses atos normativos a partir de 18 de fevereiro de 2010.
No obstante em seu artigo 98 esteja previsto que os
estabelecimentos abrangidos pela Resoluo tenham o prazo de 6 meses para
promover as adequaes necessrias, finalizando o seu prazo em 17 de fevereiro
de 2010, a verdade que tais estabelecimento tero que fazer essa alteraes
com uma antecedncia muito maior, desde j, para atend-las, de modo que a
concesso imediata da liminar ora pleiteada ser a nica maneira de impedir a
violao dos direitos da Autora.
Diante disso, no se pode negar que a espera do julgamento final
da presente ao, sem que seda concedida a presente liminar, praticamente
inviabilizar a efetiva prestao jurisdicional a que tem direito a agravante,
condizente com o imediato trmino da usurpao vislumbrada com a vigncia da
Resoluo-RDC n 44/09 e da Instruo Normativa n 09/09, que passaro a
impor medidas a partir de 18 de fevereiro de 2010, diga-se mais uma vez,
totalmente eivadas pelos vcios da ilegalidade.
Assim, cabe ao Estado, nesse caso representado pelo Judicirio,
proteger a Agravante, assim como seus consumidores e colaboradores, que sero
privados de servios importantes, coibindo atos de violao de direito que s
coloquem em risco.
Mais

uma

vez

reportamos

as

palavras

de

HUMBERTO

THEODORO JNIOR, no seu artigo "Tutela Antecipada e Tutela Cautelar, RT

742/40), assim trata do assunto:
"No caso da tutela antecipada, esto em jogo dois grandes e
fundamentais princpios, ou seja, o da efetividade da tutela
jurisdicional e o da segurana jurdica.
Quando a Constituio garante o acesso Justia por meio do
devido processo legal, no o faz com o propsito de criar regras
apenas formais de procedimento em juzo O que, no verdade, se

est garantindo a tutela jurdica do Estado o todos, de maneira

que nenhuma leso ou ameaa a direito fique sem remdio O
processo, nessa ordem de idias, tem de apresentar-se como via
adequada e segura para proporcionar ao titular do direito subjetivo
violado pronta e efetiva proteo O processo devido, destarte, o
processo justo apto a propiciar quele que o utiliza uma real e
prtica tutela A demora no resposta jurisdicional muitas vezes
invalida toda o eficcia prtica do tutela e quase sempre representa
uma grave injustia para quem depende do Justia estatal Da a
necessidade de mecanismos de acelerao do procedimento em
juzo "

Incontestvel, portanto, a presena de prova inequvoca e da

verossimilhana das alegaes, ensebando o fumus bons iuris, bem como do
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, visto que ao final do
processo a medida poder ser intil em face da falncia da empresa.
Na petio inicial formalizou-se o pedido imediato, bem assim o
pedido mediato. Assim, se vislumbra a prestao jurisdicional, bem como a sua
materializao no mbito ftico pela declarao de nulidade dos atos guerreados.
Quanto medida antecipatria da tutela, deve-se de reafirmar:
a. A no concesso da medida poder ser intil no final do processo, haja vista
que a agravante no ter sade financeira para manter-se no mercado;
b. Agrava-se sobremaneira a situao da requerente, considerando seu objeto
empresarial, fabricar e distribuir florais, tendo como principal estabelecimento
de vendas as drogarias, visto que no havia esta proibio antes do advento
das normas n 44/09 e Instruo Normativa n 09/09, portanto, gerar um
enorme prejuzo no s a empresa, bem como aos consumidores que
realizam terapias por meio de florais;
c. Evidencia-se, pois, o carter de urgncia-urgentssima na providencia
jurisdicional, sob pena do aumento vertiginoso dos prejuzos da agravante,
no lapso de tempo em perdurar o processo que ora se empreende;
d. A documentao acostada d certeza quanto materialidade dos fatos
aduzidos;
e. Tambm

se

vislumbra

evidente

irreversibilidade

nos

prejuzos

experimentados pela autora, com iminncia nefasta de progresso ao longo

10

do processo, podendo, at mesmo, provocar a falncia da empresa, pela

inoperncia de venda perante as drogarias;
f. Restando salientar, que nenhum prejuzo sofrer a Agncia Nacional de
Vigilncia Sanitria ANVISA, caso Vossas Excelncias defiram o pedido de
antecipao de tutela.

4) DO PEDIDO
Ante todo o exposto, em especial quanto ao contedo da presente
pea de agravo, bem como em face dos argumentos contextualizados na pea
inicial solicita-se que seja reformada a deciso do Juzo a quo, para que:
a.

Seja determinada a imediata suspenso dos efeitos da norma n

44/09 e Instruo Normativa n 09/09, at julgamento final da presente ao

declaratria.
Termos em pede e espera provimento, por se constituir em medida
da mais ldima justia.
Braslia, 02 de maro de 2010.
_____________________________________
LEANDRO ALVIM GOMES DE ARAJO
OAB/DF n 25.742

11