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aplicable
1.
2.
3.
4.
5.
1.
CONSIDERACIONES
1.1
TRANSMILENIO S.A. El Concejo de Bogot D.C., por medio del Acuerdo No. 04
del 18 de febrero de 1999, autoriz al Alcalde Mayor en representacin del Distrito
Capital, para participar, conjuntamente con otras entidades del orden distrital, en
la constitucin de la Empresa de Transporte del Tercer Milenio TRANSMILENIO
S.A.
El artculo 1 del Acuerdo precis que dicha empresa se deba constituir bajo la
forma jurdica de sociedad por acciones del orden distrital, con la participacin
exclusiva de entidades pblicas y con los atributos de personera jurdica,
autonoma administrativa, financiera, presupuestal y patrimonio propio.
La finalidad de Transmilenio segn el artculo 2 del Acuerdo, es la gestin,
organizacin y planeacin del servicio de transporte pblico masivo de pasajeros
en el Distrito Capital y su rea de influencia, bajo la modalidad de transporte
terrestre automotor.
La empresa se constituy efectivamente siguiendo los lineamientos del Acuerdo, y
as, mediante la escritura pblica No. 1528 del 13 de octubre de 1999 de la
Notara 27 de Bogot, Transmilenio S.A. surgi a la vida jurdica como una
sociedad por acciones, constituida entre entidades pblicas del orden distrital,
bajo la forma de sociedad annima de carcter comercial con aportes pblicos
(art. 1 de los estatutos).
Sus socios son el Distrito Capital de Bogot, tres establecimientos pblicos del
orden distrital, a saber, el Fondo de Educacin y Seguridad Vial de la Secretara
de Trnsito y Transporte de Bogot FONDATT, el Instituto de Desarrollo Urbano
IDU y el Instituto Distrital de Cultura y Turismo IDCT, y una empresa industrial y
comercial del Estado, tambin del orden distrital, METROVIVIENDA.
La naturaleza jurdica de Transmilenio S.A. es entonces, la de una sociedad
annima constituida por cinco entidades pblicas distritales, lo que significa que
es una sociedad pblica de las que menciona la ley referente a la organizacin de
y es
Esta ley derog (art. 121), adems de los decretos leyes 1050 y 3130 de 1968, el decreto 130 de 1976, en
cuyo artculo 4 se regulaba la constitucin de sociedades entre entidades pblicas.
La misma norma contina con seis numerales que ella califica como reglas de
excepcin a la aplicacin de la normatividad mercantil y que se refieren a las
filiales de las empresas industriales y comerciales del Estado, que son aquellas en
las cuales stas participan con un porcentaje superior al 51% del capital total, lo
que no es el caso de Transmilenio. Sin embargo, uno de tales numerales se refiere
tanto a las filiales como a las no filiales, pues no distingue. Es el numeral 4, que
indica:
Rgimen jurdico. - El funcionamiento y en general el rgimen jurdico
de los actos, contratos, servidores y las relaciones con terceros se
sujetarn a las disposiciones del derecho privado, en especial las
propias de las empresas y sociedades previstas en el Cdigo de
Comercio y legislacin complementaria.
En sntesis, la naturaleza jurdica de Transmilenio S.A. es la de una sociedad
annima pblica, esto es, constituida exclusivamente por entidades pblicas, y en
cuanto a su rgimen jurdico aplicable, es el de las empresas industriales y
comerciales del Estado, el cual corresponde al derecho privado, con determinadas
excepciones legales.
El hecho de que se le aplique la regulacin de las empresas industriales y
comerciales del Estado, no significa que sea una de stas, pues su naturaleza
est dada por el Acuerdo de autorizacin y la escritura de constitucin y no cambia
por la aplicacin de un rgimen, a falta de uno propio, de otra clase de entidad
descentralizada, el cual en fin de cuentas es el del derecho privado, con contadas
excepciones.
Cabe anotar que el Cdigo de Comercio, ya desde 1972, cuando empez a regir,
prevea en el inciso segundo del artculo 100 que las sociedades por acciones, se
rigen por las normas de las compaas comerciales cualquiera que sea su
objeto, con lo cual extenda su alcance ciertamente a las sociedades civiles por
acciones pero tambin a las pblicas, pues no las exclua.
Interesa analizar ahora, las que la consulta llama transferencias, que puedan
hacerle sus accionistas y concretamente, el Distrito Capital y la destinacin de las
mismas.
1.2
con
la
participacin
exclusiva
de
entidades
pblicas,
como
Transmilenio.
En primer lugar, resulta oportuno anotar que el artculo 4 del Acuerdo No. 04 de
1999, estableci la integracin del patrimonio de la empresa en la siguiente forma:
Teora general de las sociedades. Ediciones Doctrina y Ley, 7 edicin, Bogot, 1996, pg. 157.
LA SALA RESPONDE
2.1
SUSANA
MONTES
DE
ECHEVERRI
Presidente de la Sala