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Contratos de Garanta
1. -
Cuando una persona contrae una obligacin, compromete todos sus bienes al Derecho General de Prenda del
acreedor, por el cual puede perseguir su crdito sobre todos los bienes presente y futuros del deudor, embargarlos y
realizarlos. Artculos 2.465 y 2.469.
2. - El Derecho General de Prenda, es efectivo si el deudor tiene bienes. Por ello goza de los Derechos Auxiliares del
Acreedor, pero puede que no sean suficientes. As la ley permite que un tercero pueda garantizar esa obligacin. Estos
contratos, son los llamados Contratos de Garanta.
Diferencia entre Caucin y Garanta
1. - No son sinnimos. Es una relacin de genero a especie. La Garanta puede tener su origen en la Ley, Convencin o
Resolucin Judicial. En cambio la Caucin, solo puede ser Convencional.
2. - Caucin, significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena. Distinguimos:
a)
Cauciones Personales: Queda afecto el patrimonio del deudor o el patrimonio de un tercero. Pero no queda
afectos bienes determinados del deudor, como la Clusula Penal, Fianza, Codeudor Solidario, etc., corriendo el
riesgo el acreedor de que los codeudores caigan en insolvencia.
b)
Cauciones Reales: Obvian que caigan en insolvencia los codeudores. La Prenda e Hipoteca, conceden Derecho
de Persecucin, y dan derecho a perseguir la cosa prendada o hipotecada en manos de quien est, a cualquier
titulo que la haya adquirido, pudiendo pagarse con la realizacin del bien caucionado. Aqu quedan afectos
bienes determinados del deudor.
Contrato de Prenda
1. -
Es aquel contrato por el cual se entrega una cosa mueble al acreedor para seguridad del crdito, dndole la facultad
de venderla y pagarse preferentemente con el producto de la prenda si el deudor no cumple la obligacin garantizada
por la prenda.
Personas que Intervienen
1. - Acreedor Prendario. Es la persona que tiene la tenencia de la cosa prendada.
2. - Deudor Prendario. Es la persona que garantiza una obligacin principal con una cosa mueble.
3. - Tercero. Eventualmente puede garantizar la obligacin principal un tercero.
Prendas Especiales
Conocemos diversas clases de prendas especiales como la Prenda Mercantil, Agraria, Industrial y Agrcola, de
Regaderos de Agua, Compraventa de Cosa Mueble a Plazo, Sin Desplazamiento.
Acepciones de la Palabra Prenda
1. - Contrato de Prenda.
2. - La cosa misma. Es decir, la cosa dada en prenda.
3. - Derecho Real. Nace del contrato de prenda, seguido de la tradicin.
Requisitos del Contrato de Prenda
1. - Requisitos comunes a todo contrato (voluntad, causa y objeto licito, solemnidades y capacidad)
2. - Consentimiento del Acreedor.
3. - Consentimiento del Deudor o del Tercero, segn sea el caso. Salvo, por orden judicial. Artculo 2.392.
En el caso de que se trate de garantizar una Obligacin Natural, debe ser otorgada por un Tercero. Art. 1.472
Caractersticas del Contrato de Prenda u Naturaleza Jurdica
1. - Es un Contrato Unilateral. Requiere de Voluntad. Artculo 2.392. Siendo as, el nico obligado es el acreedor que
debe conservar y restituir la cosa. La Excepcin es la Prenda Sin Desplazamiento donde resulta obligado el deudor.
El tercero, no se obliga personalmente, solo queda afecto al cumplimiento del bien empeado.
2. - Es un Contrato Oneroso. El acreedor obtiene la seguridad de su crdito (beneficio), y el deudor, obtiene el crdito
solicitado. Pero puede ser gratuita cuando:
a)
Es Constituida por un Tercero.
b)
Cuando el tercero la constituye luego de haberle sido otorgado el crdito o antes del nacimiento de la
obligacin principal.
Quin Responde?
Artculo 2.394. El acreedor siempre debe conservar la cosa como un buen padre de familia. No importa la
clasificacin de oneroso o gratuito.
3. - Es un Contrato Real. Se perfecciona con la Entrega de la cosa. Al mismo tiempo es la Tradicin del derecho real de
prenda. Artculo 2.386.
En las Prendas Especiales, se perfecciona por Escritura Pblica, as que es Solemne. La tradicin, se realiza por
la Inscripcin en el Conservador de Bienes Races. En la 18.112, para que sea oponible a terceros, se debe publicar
en el Diario Oficial, dentro de los 60 das siguientes a la fecha de la escritura.
4. - Es un Contrato Accesorio. Artculo 46. Claramente es accesorio, adems, el artculo 2.385, claramente dice que
accede a una obligacin principal.
5. - En un Derecho Real Mueble. Segn el artculo 580, las acciones que emanan de este contrato son netamente muebles,
porque se otorga el Derecho de Persecucin.
6. - Otorga un Privilegio. Artculo 2.472 N 3. Privilegio de 2 clase.
No es posible. El artculo 2.385, seala que se pueden caucionar obligaciones principales, o por ltimo, debe existir un
germen de obligacin en el caso de las obligaciones sujetas a condicin suspensiva.
El nico requisito es que deben tener la Facultad de Enajenar la cosa. Artculo 2.387. Debe ser as, porque el deudor
pierde su derecho de uso y goce.
Los Incapaces, pueden hacerlo mediante tutor o curador, salvo bienes preciosos y de valor de afeccin. Artculo 393.
Los Menores deben tener la autorizacin del padre, y si se omite, la rescisin es saneable.
Necesariamente deben ser cosas Muebles. Estos deben tener los siguientes requisitos:
a)
Poder Entregarse. As deben ser bienes Presentes.
b)
Estar en el Comercio.
c)
Ser un bien Corporal o Incorporal (derecho de herencia o usufructo).
Es Posible constituir prenda sobre cosa ajena?
Segn los artculos 2.390 y 2.391 si se podra, porque es vlido mientras el tercero que es dueo no la reclame.
Pero si el acreedor sabe que es robada o hurtada, se har responsable de los perjuicios al dueo.
Pero el Profesor cree que no es posible, porque el deudor debe tener la capacidad de disposicin, segn lo
establecido en artculo 2.387.
Principio de Especialidad de la Prenda.
Si es una prenda Sin Desplazamiento, debe publicarse un extracto de la escritura pblica de los 30 das
hbiles siguientes a la celebracin de la prenda, adems, de ser inscrita en el Registro Especial de Prendas.
En la prenda comn no es posible, porque no se puede entregar a varias personas. Problema, en la 18.112,
jurdicamente si se podra, pero se prohbe sealando que requiere consentimiento escrito del acreedor, salvo acuerdo
en contrario.
2
Artculo 2.396. El acreedor puede retener la cosa, hasta que se le pague el total de la deuda, capital e intereses y los
gastos necesarios para la conservacin de la prenda, adems, de los perjuicios que sta ocasione.
Sin embargo, el acreedor, no puede usar ni gozar de la cosa prendada, salvo la prenda de dinero. Solo puede
retenerla. Si la cosa produce frutos, el acreedor deber imputarlos al capital e intereses, avisando al deudor, es decir,
con su consentimiento; si no lo hay, el acreedor deber restituir la cosa con sus frutos.. Artculo 2.403.
Si el deudor est en mora, el acreedor puede realizar la prenda, segn las normas del D.L. 776. As, el acreedor no
puede renunciar a su derecho a vender la cosa prendada.
La realizacin se har en Publica Subasta. A este remate, puede asistir el acreedor y el deudor.
Intervencin del Deudor
El deudor puede para el remate, pagando el crdito ms intereses, junto con las costas. Si la realizacin no alcanza, se
imputa segn las reglas generales, es decir, primero intereses y costas y luego al crdito.
Si no hay posturas admisibles, puede pedir que se le adjudique la cosa, previa tasacin pericial.
Derecho del Acreedor a Adjudicarse la Prenda
El artculo 2.397, establece que a falta de postura admisible el acreedor puede adjudicarse la cosa previa tasacin
pericial.
Son normas de orden publico, as no pueden ser derogadas convencionalmente. El artculo 2.397 seala que se puede
pedir la venta sin que valga estipulacin en contrario.
Repudio del Pacto Comisorio
Se prohbe expresamente. As el acreedor, segn el artculo 2.397 inciso 2, no puede disponer de la prenda,
apropindosela o realizndola de un modo distinto al que seala la ley.
La Excepcin est dada por la posibilidad que el deudor haga una Dacin en Pago con la cosa prendada.
3. Derecho de Persecucin o Reivindicacin
El acreedor tiene derecho a perseguir la cosa con la Accin Prendaria en manos de quien est y a cualquier titulo que la
haya adquirido. Artculo 2.393.
El artculo 891, permite al acreedor iniciar la accin reivindicatoria en contra de la cosa prendada. Es as, ya que el
acreedor solo tiene la Tenencia y es difcil que llegue a ser poseedor.
La Excepcin est dada porque el deudor puede enervar esta accin pagando.
4. Preferencia de Pago.
Gastos de Conservacin. Se le puede pedir indemnizacin en el caso de que se prende un toro que hay que
alimentarlo. Artculo 2.396. Debe tratarse de gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la
conservacin de la prenda. Gastos Necesarios estn definidos en el artculo 908.
Pago de Perjuicios. Artculo 2.396. Se le pueden pagar los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
1. -
2. -
3. 4. -
Respecto al Pago con Subrogacin, si lo hace un tercero, ste se subroga incluso en la Prenda, as que no se
extingue.
La Hipoteca
Es un derecho real sobre un inmueble que, permaneciendo en poder del que lo constituye, da derecho al acreedor para
perseguirlo de manos de quien se encuentre y pagarse preferentemente del producto de la subasta
Hay que tener cuidado, ya que no se define como contrato, pero por su ubicacin, determinamos que lo es.
Diferencias ente la Hipoteca y Prenda
1. - La Prenda recae sobre bienes muebles, y la hipoteca sobre bienes inmuebles. Es ms, la ley extiende la hipoteca a
ciertos bienes que naturalmente son muebles, ej., hipoteca de naves mayores a 50 toneladas, inmuebles por destinacin.
2. - En la prenda, se entrega la cosa al acreedor, en cambio en la hipoteca la cosa permanece en manos del deudor o tercero
que la constituye.
Es la mxima seguridad para el acreedor, ya que los bienes races son estables y bien avaluados y no tiene el riesgo
latente de que se le disminuya su caucin; para el deudor, le facilita la opcin a conseguir grandes crditos.
Caractersticas
1. - Es un Derecho Real. Art. 577. De l emana la Accin Hipotecaria. Consecuentemente nace para el acreedor el derecho
de Persecucin. Artculo 2.428 Se diferencia de otros derechos reales, porque no hay una relacin entre cosa y titular.
Es un derecho real de 2 grado, porque recae sobre el dominio o usufructo.
Por este mismo motivo, el derecho de hipoteca pasa con el crdito a los sucesores a titulo universal o singular del
acreedor. Si es natural, debe constituirla un Tercero.
Respecto a este punto, es necesario sealar que la Clusula de No Enajenar, no tiene valor. A Contrario Sensu,
no habra tal limitacin. Artculo 2.427.
6. - Da una Preferencia de Pago. Es un crdito de 3 clase.
7. - La Hipoteca es Indivisible. Artculo 1.526 N 1 y artculo 2.408. Cada una de las cosas hipotecadas y cada parte de
ella est obligada al pago del total de la deuda y da cada una de sus partes. Se analiza desde 2 puntos de vistas:
a)
El inmueble hipotecado y cada una de las partes en que se divida responde del total de la obligacin . As, se
puede dirigir la accin contra aquel de los codeudores que posea en todo o parte la finca.
b)
La extincin parcial del crdito no libera proporcionalmente el inmueble hipotecado. 1.526.
Clasificacin de la Hipoteca
1. - Segn Su origen
a)
Convencional.
b)
Legal.
c)
Judicial.
2. - Segn los Bienes
a)
Especial.
b)
General.
Contrato de Hipoteca
1. -
Es un Contrato Unilateral. Solo se obliga el contratante, es decir, el constituyente o deudor, y se obliga a transferir al
acreedor el derecho real de prenda.
2. - Es Solemne. Artculos 2.409 y 2.410. Las solemnidades son:
a)
Otorgamiento de Escritura Pblica. Es una Solemnidad de Existencia.
b)
Inscripcin de la Hipoteca en el Registro Conservatorio de Bienes Races. 2.410, sera una Solemnidad de
Validez. Sin esta subinscripcin, la hipoteca no tiene valor.
3. - Puede celebrarse entre el Deudor y Acreedor y entre un Tercero. Lo normal es que sea un tercero el que asegure la
obligacin. Artculo 2.430. Pero el tercero no es codeudor solidario, solo deudor hipotecario.
Si se celebra con el deudor, existe una relacin jurdica compleja ya que el deudor tendr 2 vnculos: el de la
obligacin principal y el de la hipoteca.
Si lo constituy un tercero, queda obligado solo para con el acreedor nico y exclusivamente por el vnculo
jurdico de la hipoteca. As el acreedor tiene una Accin Real en contra del Tercero y una Personal en contra del
deudor
4. - Es Oneroso.
Definicin
El Contrato de Hipoteca es aquel por el cual el deudor o un tercero distinto del deudor se obliga para con el
acreedor a darle el derecho real de hipoteca sobre un inmueble.
Solo se exige la capacidad para enajenar. Esta capacidad es diferente a la capacidad para contraer la obligacin
principal. Artculo 2.414.Pero respecto de ciertos incapaces relativos se puede siempre que:
a)
Hijo de Familia. Solo con autorizacin judicial.
b)
Los Pupilos. Puede pero con autorizacin judicial, expedida con causa de utilidad o necesidad manifiesta
c)
Marido casado por Sociedad Conyugal. Requiere de la autorizacin de la mujer y si la negare
injustificadamente, puede ser suplida por el juez. Artculo 1.749.
d)
Respecto del Mandato. Para poder constituirlo, se requiere poder especial.
5
Artculo 2.418. Solo recae sobre bienes que se posean en propiedad o usufructo.
Se argumenta que estas normas son prohibitivas y si son prohibitivas, segn el artculo 10, son de nulidad
absoluta. Adems, puede haber objeto ilcito, del artculo 1.466.
2. - Es Posible. Es la opcin minoritaria. No seran normas prohibitivas, y solo puede ser inoponible respecto del dueo de
la cosa. Los derechos de cosa ajena pueden adquirirse por prescripcin, es decir, el derecho de hipoteca puede
adquirirse por prescripcin. Si fuera nula, nunca podra adquirirse por prescripcin ordinaria.
El artculo 2.417, que trata de la hipoteca de cuota, dice que se pueden hipotecar su cuota, ahora, que se le
adjudiquen posteriormente bienes inmuebles o no, es otra cosa. Ahora, si no se le adjudican, no debiera caducar
como dice el Cdigo Civil, porque seran nulas. Pero el Cdigo Civil dice caduca, as que si se puede.
Especialidad de la Hipoteca en Relacin con el Bien Hipotecado
La ley quiere que el contrato hipotecario est concebido de modo que permita conocer de una manera exacta la
extensin de la brecha que la constitucin de la hipoteca abre en el crdito hipotecario del deudor. Artculo 2.432.
Obtenida la reduccin, se har a costa del deudor una nueva inscripcin, en virtud de la cual, no valdr la primera
inscripcin sino respecto del monto de la 2 inscripcin, para el efecto de prevalecer la fecha.
Clusula de garanta general hipotecaria
Es frecuente en la prctica bancaria. La validez de esta clusula ha sido reconocida por la Corte Suprema:
a)
La hipoteca puede constituirse antes que la obligacin principal; incluso puede inscribirla, antes de que exista la
obligacin caucionada.
b)
El 2.432 establece que la inscripcin expresar la fecha y naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, lo que
podr constatarse si el contrato es contemporneo o anterior a la hipoteca.
En definitiva, la posicin mayoritaria es la 1. As, una vez otorgada la escritura, el constituyente tiene una obligacin de
hacer, y que consisten en la Inscripcin de la Hipoteca que sera la tradicin del derecho real de hipoteca.
Hipoteca celebrada en el extranjero
Las hipotecas celebradas en el extranjero sobre bienes situados en Chile, se sujetan a las normas del pas donde se
otorg. Se otorgar por escritura pblica y segn el artculo 18 cualquiera que sea el valor que en el pas en que se
celebr se atribuya a las escrituras privadas.
Esta hipoteca est tratada en el artculo 662 y 660 del Cdigo de Procedimiento Civil. Salvo acuerdo en contrario
unnime de los interesados, todo comunero que reciba en adjudicacin bienes por un valor que exceda del 80% de lo
que le corresponda, segn clculos que har prudencialmente el partidor, deber pagar el exceso de contado. Se
entender constituida la hipoteca legal para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso. Por ello requiere la hipoteca legal:
a)
Que se adjudique un bien raz.
b)
Que el valor de la adjudicacin exceda del 80% del haber probable del adjudicatario.
c)
Que no pague el exceso del contado.
d)
Que se inscriba la hipoteca al momento de la inscripcin de la adjudicacin. El conservador debe inscribir con la
sola presentacin de la escritura de adjudicacin.
El fundamento de la hipoteca legal es que en las particiones a pesar de que ellas se asimilan a los contratos no se
resuelven por el no pago de los alcances, es decir, en la particin no opera la condicin resolutoria tcita, as, la ley
garantiza el pago de los alcances, con la hipoteca legal.
Caracteres de la Hipoteca Legal
1. - Es especial puesto que recae precisamente sobre el bien adjudicado.
2. - Es determinado porque garantiza el alcance, esto es, el valor de la adjudicacin excedente del 80% del valor adjudicado
Efectos
A.- En relacin con el constituyente o propietario
1. -
2. -
Antes que el Acreedor Hipotecario Ejercite su Derecho. Artculo 2.415. El propietario no tiene grandes
limitaciones, incluso puede enajenar el bien hipotecado, habiendo estipulacin en contrario. No vale la Clusula de No
Enajenar, salvo en el caso de la Ley Orgnica del Banco del Estado.
Existe una limitacin, que es solo respecto del uso y del goce, ya que no debe significar que disminuya la
garanta. Es una norma lgica porque si enajena, tiene derecho de persecucin, y si la vuelve a hipotecar tiene
preferencia.
Se prohbe. As, el acreedor no puede disponer de la finca hipotecada de otra forma que la sealada en la ley.
Pero si el deudor no puede pagar oportunamente, no hay inconveniente en que opere la dacin en pago, o que la
compre en venta privada. Si es el deudor quien constituye la hipoteca, el acreedor tiene contra l, la accin que emana
del titulo (accin Personal) y la accin hipotecaria.
Forma de realizar el bien hipotecado
Se sujeta a las reglas del Juicio Ejecutivo. Se venden en pblica subasta ante el juez que conoce del juicio. Es preciso
que los inmuebles se tasen y se tendr como tasacin el avalo del inmueble. Artculo 486 del C.P.C.
El remate se verificar el da que fije el juez, previa publicacin de avisos, al menos 4 veces. Artculos 488 y 489.
As, cuando lo constituye el deudor, se confunden las Acciones, la Personal y la Hipotecaria, pudiendo el acreedor
perseguir todos los bienes del deudor y la finca hipotecada.
La Accin Hipotecaria adquiere individualizacin cuando es el tercero quien hipoteca un bien propio para la seguridad
de una obligacin ajena.
Derecho del Acreedor Hipotecario de Adjudicarse.
Artculo 2.397, en principio si se podra, pero se encuentra derogada por el artculo 499 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que autoriza al acreedor a falta de postores para pedir que se remate nuevamente, con rebaja del mnimo o se le
adjudique los 2/3 de la tasacin.
La Hipoteca no Excluye el derecho General de Prenda del Acreedor
Como decamos, el acreedor puede perseguir todos los bienes del deudor, independientemente si ejerce la accin
hipotecaria; obviamente que si ejerce el derecho personal, no goza de preferencia, porque esta se otorga solo a la
Accin Hipotecaria. Artculo 2.425..
2. Derecho de Persecucin
Puede perseguirse el inmueble en manos de quien se encuentre, y a cualquier titulo que se haya adquirido. Artculo
2.428. Contra el tercero, no se tiene ninguna accin personal.
Quienes son Poseedores
Es toda persona que ostenta, a un titulo no precario, la finca gravada con hipoteca, sin que haya obligado
personalmente al pago de la obligacin garantizada. Si es dueo de la finca hipotecada y, adems, es personalmente
obligado, no es Tercero.
Lo normal es que sea tercero, cuando se compra una finca hipotecada o se herede hipotecada. Hay 2 clases de terceros:
a)
Adquirente de la Finca Hipotecada. Sera aquella persona que adquiere la finca gravada con hipoteca. Art. 2429
Procede cuando el dueo del bien hipotecado es un tercero, ya que no hay accin ejecutiva en su contra. Primero se
deber desposeerlo. Segn el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil, se le debe notificar Personalmente,
para que pague o abandone ante el tribunal la finca hipotecada, pero el tercero puede adoptar 4 posiciones:
a)
Pago de la Deuda. Deber hacerlo dentro de los 10 das; si lo hace libera el inmueble, y se subroga por el solo
ministerio de la ley en los derechos del acreedor a quien paga. Artculo 2.429, 1.610 N 2.
b)
Abandonar la Finca Hipotecada. Lo har a fin de rematar y con el producto del mismo se pague al acreedor
hipotecario. Este abandono debe hacerse ante el tribunal que conoce de la accin de desposeimiento y que ha
ordenado la notificacin. Se debe presentar un escrito al tribunal individualizando las partes y la finca
hipotecada.
En este caso el tercero tiene derecho a que el deudor le indemnice todo perjuicio e incluso las mejoras
segn el artculo 2.429.
El abandono no implica titulo traslaticio de dominio para el acreedor, es decir, no adquiere el dominio de
la finca.
c)
No hacer Nada. Es cuando se Inicia el Juicio de Desposeimiento. Se interpone demanda en contra del tercer
poseedor de la finca hipotecada, con el fin de que se remate.
El desposeimiento se tramita conforme a las reglas del Juicio Ejecutivo o del Juicio Ordinario, artculo 759
inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Es el acto por el cual es acreedor hipotecario consiente en que prefiera a la suya una hipoteca constituida con
posterioridad.
Pluralidad de Hipotecas
El artculo 2.415 establece que el dueo de los bienes hipotecados, no obstante cualquiera estipulacin en contrario,
puede constituir nuevas hipotecas. Las diversas hipotecas prefieren entre s, unas a otras por el orden de sus fechas, la
que ser la de la inscripcin. Las de las mismas fecha prefieren por el orden de inscripcin.
La Extincin de la Hipoteca
1. - Por Va Consecuencial. Extinguida la obligacin principal, se extingue la obligacin principal, se extingue la hipoteca.
Artculo 2.413.
2. - Por Va Principal. En estos casos a obligacin principal subsiste: Cuando opera un Modo de Extinguir Obligaciones
respecto de la Hipoteca. Artculo 2.416.
a)
Llegado el plazo o el evento de la condicin. Se aplica el artculo 2.434, es un modo de extinguir.
b)
Declaracin de Nulidad de la Hipoteca. Ej., Hipotecar un inmueble de la sociedad conyugal sin el
consentimiento de la mujer. Si es relativa la nulidad, se puede ratificar y se cuenta de la inscripcin.
c)
Confusin. En principio no se admite una hipoteca sobre un bien propio, pero puede darse que el deudor
hipotecario le entregue la finca hipotecada al acreedor en pago.
d)
Perdida Total de la cosa hipotecada. Es difcil porque el acreedor puede pedir que se mejore. Artculo 2.427. Es
el Suplemento de Hipoteca. Si el deudor no puede presentar otra garantiza, se puede pedir el cumplimiento
anticipado, aun pendiente el plazo.
d)
Expropiacin de la Finca Hipotecada. Desaparece la hipoteca, pero el acreedor puede hacer valer su derecho
sobre el producto de la expropiacin.
e)
Purga. Si alcanza a pagar a todos los acreedores, bien, pero si no, caduca la hipoteca y los acreedores puede
perseguir el saldo insoluto con sus acciones personales.
f)
Cancelacin de la Inscripcin de la Hipoteca. Artculo 2.434
g)
Acuerdo entre las Partes.
10
Artculo 2.428. Es el lmite que tiene la accin de persecucin, y el lmite es el tercero que ha adquirido la finca
hipotecada en pblica subastas ordenada por el juez. Tiene 3 requisitos copulativos:
a)
Que se haya adquirido el inmueble en publica subasta ordenada por el juez.
b)
Que la subasta se haga con citacin personal de los acreedores a quienes el inmueble les est hipotecado.
c)
Que entre la citacin personal y la subasta medie o transcurra el trmino de emplazamiento.
El que adquiera la hipoteca debe consignar a nombre del tribunal la suma, el que pagar los crditos de los acreedores.
El artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil introdujo una ligera modificacin al artculo 2.428 y consiste en que
solo deben ser citados todos los acreedores de grado anterior o posterior al que insta por la realizacin de la finca. .
Cancelacin de la Inscripcin Hipotecaria.
Extinguida la hipoteca, debe cancelarse sta. No es un modo de extinguir la hipoteca, sino una consecuencia de ello. La
cancelacin proviene de diversas causas:
a)
De la extincin de la obligacin principal.
b)
Renuncia del acreedor hipotecario, la que se materializa en la cancelacin.
c)
De un decreto o sentencia judicial.
Si el acreedor se niega a otorgar la escritura publica de cancelacin, el deudor puede acudir al tribunal y solicitar la
cancelacin. El juez la ordenar cuando:
a)
Cuando el interesado lo solicita como consecuencia de haberse negado a ello los acreedores de la obligacin
principal que se ha extinguido.
b)
Cuando se declara nulo el contrato de hipoteca o desaparece el derecho del constituyente.
11
La Anticresis
Es una Garanta Real. El artculo 2.435 la define como: un contrato por el que se entrega al acreedor una casa raz
para que se pague con sus frutos.
De acuerdo con la definicin del 2.435, debe tratarse de Bienes Inmuebles que produzcan frutos civiles o naturales,
no distingue la norma.
Pero no respecto de un bien que otra persona tenga el goce, pues ese es el objetivo de la anticresis, es decir, no se puede
dar en anticresis un bien dado en usufructo.
Incluso se puede dar un inmueble ajeno siempre con el consentimiento de su dueo. Artculo 2.436.
12
La Prelacin de Crditos
Concepto
Es el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en que deben pagarse los diversos acreedores
de un deudor.
Las normas del Cdigo Civil se aplican siempre que haya concurrencia de varios acreedores y que pretendan ser
pagados en sus crditos con los bienes de un solo deudor. El Derecho General de Prenda sera ineficaz sin la prelacin.
Tiene una discusin sobre su constitucionalidad, ya que todos son iguales ante la ley, pero se ha dicho que la diferencia
no es relacin a la persona, sino que al crdito.
Principio de Igualdad entre los Acreedores
Artculos 2.465 y 2.469. Es decir, todos los acreedores pueden de igual forma, perseguir los bienes del deudor, de modo
que con la realizacin de los bienes se pagarn todos sus crditos, si fueren suficientes a prorrata de sus crditos.
Teora de las Preferencias
Preferencia
Sin perjuicio del Principio de igualdad en los acreedores, hay acreedores que no se someten a ella y se pagan antes que
los otros acreedores, segn el artculo 2.469.
Las preferencias son excepcionales y son de Derecho Estricto. Artculos 2.488 y 2.469.
Es el derecho que tienen ciertos crditos de ser pagados preferentemente antes que otros, con el producto de la
venta de algunos o todos los bienes del deudor.
Causas de Preferencia
Los crditos se ven segn la naturaleza de los actos jurdicos y no es relacin a la persona. El artculo 2.470 es muy
importante y solo reconoce como PREFERENCIAS al PRIVILEGIO y LA HIPOTECA.
El artculo 2.471 indica que tienen PRIVILEGIO, los crditos de 1, 1 y 4 clase. Los de 3 son los
HIPOTECARIOS
Preferencia y Privilegio
La preferencia es inherente al crdito, es decir, la transferencia del crdito trae la transferencia de la preferencia.
Artculo 2.470 inciso 2. Las preferencias no estn en consideracin a las personas, sino que a los crditos.
Extensin de la Preferencia
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Est formada por una preferencia especial, es decir, sobre ciertos bienes muebles del deudor. Artculo 2.474 y los
bienes retenidos segn el artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil. Son:
1. - El crdito del posadero sobre los efectos del deudor. Solo hasta la concurrencia de lo que se debe por alojamiento,
expensas o daos.
2. - El acreedor o empresario de transportes sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes hasta lo que se deba acarrear. Dos casos que presentan caractersticas comunes:
a)
Que los crditos provengan de gastos de alojamiento, acarreo, expensas y daos.
b)
Que los efectos sobre los cuales puede invocarse estn en poder del acarreador o posadera.
c)
Que los bienes sobre los cuales se hace efectivo sean de propiedad del deudor y el artculo 2.474.
3. - Crdito del Acreedor Prendario sobre la prenda. Se dara solo en el caso de la Prenda Sin Desplazamiento. En el
caso de la pluralidad de prendas agrarias o industriales, segn la ley especial, se paga por preferencia de inscripcin.
Pero respecto a la prenda agraria, nada dice al respecto, y hay dos soluciones:
a)
El producto de la realizacin debe prorratearse, porque si no hay regla sigue la regla general, igualdad de
acreedores.
b)
Preferiran segn su orden de inscripcin, y se aplicara la norma del Cdigo Civil.
El artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil establece otro crdito de 2 clase.
Caractersticas de los Crditos de 2 clase
a)
Gozan de un privilegio especial, y solo es respecto a determinados bienes. El saldo insoluto queda para el de la 5 clase.
b)
Se pagan con preferencia a los dems crditos, a excepcin de los de 1 clase. Artculo 2.476.
c)
Por regla general no pasan contra terceros. El posadero y el acarreador o empresario de transporte gozan de
preferencia mientras los bienes estn en su poder. Excepcionalmente pasan contra terceros el crdito del acreedor
prendario.
Tercera Clase de Crditos
1. - Crditos Hipotecarios. Artculo 2.477, se incluyen la hipoteca de naces y pertenencias mineras.
2. - Los Censos debidamente inscritos. Artculo 2.480.
3. - El Derecho Legal de Retencin. Necesariamente deben recaer sobre bienes races. Artculo 546.
4. - El Derecho del Aviador. Debido al contrato de avio en el artculo 206 del Cdigo de Minera.
Caractersticas
a)
Gozan de una Preferencia Especial. Sobre la finca hipotecada, acensuada o a cuyo respecto se declaro el derecho legal
de retencin. Artculo 2.477 y 2.479. Si es insuficiente para cubrir los crditos pierden la preferencia.
b)
Los crditos hipotecarios se pagan con bienes hipotecados con preferencia a todos los dems crditos del deudor, a
excepcin de los crditos de primera clase. Artculo 2.478 inciso 1.
c)
Los crditos hipotecarios y censos inscritos prefieren en el orden de las fechas de la respectiva inscripcin . Si hay
varios inscritos en la misma fecha, se preferirn los materialmente inscritos primeros. Artculo 2.477 y 2.480
d)
Se puede pedir un Concurso Particular Hipotecario. No es ms que la realizacin aislada de la finca hipotecada.
Artculo 2.477 inciso 2, sin necesidad de aguardar el resultado de la quiebra. Sin embargo, el artculo 2.479 los obliga
a prestar caucin o garanta por el dficit que pueda producirse en el caso de que o se paguen totalmente los crditos de
1 clase. Para poder pedir la realizacin requieren de 2 requisitos:
1)
Que consignen lo necesario para el pago de los crditos de 1 clase.
2)
Que se restituyan el excedente a la masa una vez satisfechos sus crditos hipotecarios. Artculo 2.477 inc. 4.
Crdito del fisco contra recaudadores o administradores de bienes fiscales. Artculo 2.481 N 1. Son aquellos
individuos que han administrado su patrimonio, bajo cualquier denominacin.
Crditos de ciertas instituciones pblicas contra los recaudadores y administradores de sus bienes. Artculo 2.481 N
2. Solo goza stas instituciones pblicas que se sealan. Es de derecho estricto.
Crditos de la mujer casada por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los de ste Artculo
2.484.Comprende los bienes races o derechos reales constituidos en ellos. El privilegio constituye 3 problemas:
14
Respecto de los nmeros 1 y 2 no hay problema, pero de los 3, 4 y 5, hay normas especiales en el artculo 2.435.
Se teme la confabulacin entre personas vinculadas entre s.
Para acreditar las preferencias en los nmeros 3, 4 y 5, se debe acreditar el dominio por Instrumentos Pblicos.
Caractersticas
1. - Los privilegios de 4 clase son de carcter general.
2. - Corresponden a ciertas personas contra los administradores de sus bienes.
3. - Los privilegios de 4 son personales. No pasan contra terceros poseedores de los bienes del deudor. Artculo 2.486.
4. - Se pagan solo cuando se han satisfechos los crditos de las 3 primeras clases. Artculo 2.486
5. - Los de 4 se prefirieren segn la fecha de sus causas. Ojo, no de sus fechas como los de 1.
Se hacen efectivos igualmente sobre los herederos del deudor difunto, salvo que la acepte con beneficio de inventario
con beneficio de separacin.
Quinta Clase de Crditos
Est formada por crditos que no estn preferidos y se pagan con lo sobrante de los bienes, a prorrata de sus valores y
sin consideracin alguna a su fecha. Artculo 2.489.
Seran crditos creados en leyes especiales, y seran crditos de grado superior, los que estaran sobre la primera
clase. Tendran las siguientes caractersticas:
1. - Su privilegio es especial. Solo sobre determinados bienes.
2. - Se pagan con antelacin a todo otro crdito.
3. - No se ejercen con otros crditos, ya que se ejercen sobre bienes distintos respecto de cada crdito.
4. - El dficit de estos crditos pasa a la 5 clase.
5. - Por regla general pasan contra terceros poseedores.
15
La Fianza
Artculo 2.335. Podemos definir el contrato de fianza, como aquel contrato que se celebra entre el acreedor y el
fiador, en virtud del cual el fiado se obliga para con el acreedor a cumplir en todo o parte de la obligacin principal
en caso de que el deudor principal no la cumpla.
Este artculo 2.335 comente un error, porque dice que es una obligacin la fianza, pero es un contrato. La fianza legal y
judicial se sujeta a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto que la ley le exija otra cosa.
La fianza es un contrato que celebra entre el acreedor y fiador, y el deudor es un tercero ajeno al contrato de fianza. Se
puede afianzar sin orden, sin noticia y aun en contra de la voluntad del deudor. Artculo 2.345.
Caractersticas
1. - Es Consensual. Se perfecciona con el solo consentimiento entre Acreedor y Fiador. Pero puede ser solemne cuando:
a)
La fianza que rinde tutor o curador que se rinda por escritura pblica. Artculo 855 del Cdigo de Comercio.
b)
La fianza mercantil. Artculo 820 del Cdigo de Comercio. Escritura pblica.
c)
El aval, que es una especie de fianza. Ley 18.092. Se firma en el anverso del documento.
d)
La fianza que garantiza la Libertad Provisional de los procesados. Escritura pblica. Artculo 369 C.P.P.
2. - Es Unilateral. El fiador se obliga nica y exclusivamente a cumplir la obligacin principal en todo o parte en el evento
de que el deudor no la cumpla. Pero no es de la esencia, porque el artculo 2.345 dice que puede ser una Fianza
Remunerada, la que segn la doctrina se parecera un contrato de seguro.
3. - Es Gratuito. Es solo utilizado por el acreedor, y el fiador debe soportar el gravamen. Como vimos el 2.341 puede ser
remunerado. Pero si el deudor estipula remuneracin con el fiador, el deudor sigue siendo un ajeno a la obligacin
entre el Acreedor y el Fiador, y el deudor sigue siendo extrao. Si es el acreedor quien pacta la remuneracin con el
fiador, sera oneroso, pero no lo sera porque sera un contrato de Seguro.
No obstante ello, el fiador responde de culpa leve, y sera una excepcin al artculo 1.547.
4. - Es Accesorio. Es as, porque es un contrato de garanta. Trae todas las consecuencias ya sabidas. Artculos 2.343 y
2.344. Por lo mismo, el fiador puede obligarse en trminos ms efectivos y otorgar, por ejemplo hipoteca y sera una
Fianza Hipotecaria.
5. - Es Abstracto en cuanto a su Causa. La causa del fiador, no la encontramos en relacin fiador acreedor, sino que en la
relacin fiador deudor.
6. - Es Patrimonial. Son transmisibles. No es un contrato condicional.
El fiador no puede obligarse a ms que el deudor principal.
No puede el fiador obligarse a ms y en trminos ms gravoso que el principal deudor. Pero puede obligarse a menos.
No podr serlo incluso en cuanto a la cuanta, tiempo, la lugar, a condicin o al modo de pago.
a)
La obligacin del fiador exceder relativamente a la obligacin del deudor, si la obligacin no produce intereses
y el fiador se obliga a pagarlos.
b)
En cuanto al tiempo, la obligacin puede ser ms gravosa si se obliga pura y simplemente y la obligacin del
deudor es a plazo o si el plazo para la obligacin del fiador es menor.
c)
En lo tocante al lugar, la obligacin del fiador puede ser ms gravosa, si mientras que el deudor se oblig a
pagar en su domicilio, el fiador debe hacerlo en el domicilio del acreedor.
d)
Ser ms gravosa en cuanto la condicin del deudor es pura y simple la obligacin del fiador.
e)
Ms gravosa en cuanto al modo es la obligacin del fiador que se obliga a pagar en un determinado tipo de
moneda, mientras el deudor no tiene tal limitacin.
f)
En cuanto a la pena, la obligacin del fiador ser ms gravosa si se sujeta a una pena que no afecta al deudor o al
pago de una pena superior.
El artculo 2.344. Pero la obligacin principal no adolece de Nulidad si es ms gravosa. Solamente deber reducirse a
los trminos de la obligacin principal.
El fiador puede obligarse a trminos ms eficaces
Pese a que no puede obligarse en trminos ms gravosas, podr hacerlo ms eficazmente. Artculo 2.344 inciso 2.
Reglas del Contrato de Fiaza
La Obligacin Accesoria que es la fianza, supone siempre una obligacin principal a la cual accede y cuyo
cumplimiento est garantizando precisamente.
Requisitos de Validez de la Fianza
1. - Requisitos comunes a todo contrato.
a)
Consentimiento. La ley no permite el consentimiento tcito. Artculo 2.347. Pero la voluntad del acreedor no se
presume. Sufre las mismas limitaciones en que prueba de testigos.
b)
Capacidad del Fiador. La veremos.
c)
Objeto de la Fianza. Puede ser de dar, hacer o no hacer. La obligacin del fiador es siempre de dar y todava de
dar una suma de dinero. Artculo 2.343 inciso 2.
Es curiosa la causa, porque no forma parte del contrato, porque solo existe entre el deudor y fiador, pero el
contrato se celebra entre Acreedor y Fiador.
16
El Cdigo Civil se remite al artculo 404. Las personas sujetas a tutela o curadura requieren:
a)
Decreto judicial que autorice la constitucin de la fianza.
b)
Es necesario que la fianza se otorgue a favor del cnyuge, ascendientes o descendientes.
c)
Que se otorgue por causa grave y urgente que calificar el tribunal que autoriza la fianza.
Fianza constituida por el Hijo de Familia
Debe ser autorizada por el Padre o Madre que tenga la Patria Potestad o por un Juez en subsidio. Pero queda
obligado el Padre o Madre, y en subsidio el hijo.
Fianza otorgada por el marido casado bajo sociedad conyugal
El marido siempre requiere autorizacin de la mujer o del juez en subsidio. Ahora, si no obtiene el
consentimiento el marido obliga nica y exclusivamente los bienes propios. Artculo 1.749 inciso 5.
Personas Obligadas a Rendir Fianza
Como regla general, el fiador declara su voluntad, pero en ocasiones es obligatorio otorgar un fiador:
1. - El Deudor que lo haya estipulado. 2.348
2. - El deudor cuyas facultades se vean disminuidas y pongan en peligro el cumplimiento de su obligacin. 2.348
3. - Si se tiene justo temor de que se ausente del pas el deudor, con animo de no dejar bienes. Requisitos:
a)
Temor de que el deudor se ausente del pas.
b)
Animo de permanecer en el Extranjero.
c)
Que no deje bienes suficientes.
4. - Cuando el deudor caiga en insolvencia debe prestar un fiador. Artculo 2.349.
Calidad del Fiador
El deudor no puede dar cualquier fiador, ste debe tener ciertos requisitos en cuanto a: (2.350)
Solvencia Es el juez quien la califica y se le dan ciertas reglas:
a)
Solo se consideran sus bienes races.
b)
Pero no todos:
i)
No se toman en cuenta los inmuebles situados fuera del territorio del estado.
ii)
Tampoco los bienes sujetos a hipotecas gravosas.
iii) Inmuebles bajo condicin resolutoria.
iv) Los inmuebles embargados
v)
Inmuebles litigiosos.
vi) Si el fiador estuviere recargado de deudas.
Domicilio
El fiador debe tener un domicilio dentro del Territorio Jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones. EL
domicilio debe estar en el lugar en que se cumpla la obligacin.
Las Clases de Fianza
1. - Segn la Naturaleza del Acto Jurdico Principal.
a)
Civil.
b)
Comercial. Ella es solemne y se constituye por escritura pblica.
2. - Segn la Extensin.
a)
Limitada o Definida. Se determinan las obligaciones que garantiza el fiador o la cuanta de su responsabilidad.
Artculo 2.367 inciso 3.
b)
Ilimitada o Indefinida. En este caso, sin embargo, se extiende no ms all de la obligacin principal. Artculos
2.343 y 2.344. Eso, incluye los intereses, costas judiciales, tanto en primer o segundo requerimiento. 2.347. As
est obligado a:
i)
Pago del capital de la obligacin.
ii)
A pagar los intereses.
iii) Al pago de las costas. Ojo, pero no responde de las costas producidas entre el requerimiento del deudor y
la intimacin que a l se haga.
3. - Segn su Origen. Artculo 2.336.
a)
Consensual.
b)
Legal. Ejemplo, poseedores provisorios, tutores y curadores. Artculos 89, 374 y 376. Usufructuarios. 775 y 777.
c)
Judicial. Para ordenarla el juez debe apoyarse en texto expreso de la ley. Ejemplo propietarios fiduciarios. 775.
Diferencias
Si es legal o judicial, puede sustituirse a ella una prenda o hipoteca aun contra la voluntad del acreedor. 2.337.
Tambin el fiador puede reconvenir al acreedor para que exija el cobro al deudor. Reconvenido el acreedor, el
fiador, no se hace responsable de la insolvencia del deudor principal.
2. - Luego que el Fiador es Demandado por el Acreedor. El acreedor puede, solo una vez que haya reconvenido
judicialmente al acreedor:
BENEFICIO DE EXCUSIN
Opera siempre que el fiador haya sido Demandando. En virtud de este Beneficio puede exigir al acreedor que se dirija
primero contra los bienes del deudor principal y contra las prendas e hipotecas constituidas por ste para seguridad de
su crdito, y luego en contra suyo (fiador) Artculo 2.357. Siempre es Facultativo.
Fundamento
La buena voluntad del fiador merece proteccin. Pero siempre es facultativo para el fiador oponerlo.
Casos en que el Acreedor es obligado a excusar al fiado aunque el fiador no oponga el beneficio
1. - Si se hubiese pactado expresamente que el acreedor deba dirigirse primero en contra del deudor principal, y solo si son
insuficientes, se puede dirigir en contra del fiador.
2. - Cuando el fiador expresa e inequvocamente se hubiere obligado a pagar solamente aquello que el acreedor no hubiere
podido obtener del deudor principal. El fiador no es responsable de la insolvencia del deudor cuando:
a)
Que el acreedor tome medidas suficientes para pagar su crdito.
b)
Que haya sido remiso o negligencia en perjuicio del deudor as lo establece en el artculo 2.365.
Requisitos del Beneficio de Excusin. Artculo 2.358.
1. - Que el fiador no est privado del Beneficio.
2. - Que lo ponga en tiempo oportuno.
3. - Que seale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento de la obligacin.
Casos en que no puede oponerse el Beneficio de Excusin.
1. - Cuando se haya renunciado expresamente. Artculo 2.360, dice que por la renuncia del fiador principal no se
entender que renuncia el subfiador. Siempre debe ser expresa la renuncia, y sera tcita si es extemporneo el
beneficio.
2. - Tampoco puede oponerlo cuando se ha obligado como codeudor o fiador solidario. Es la ventaja de la Solidaridad
para el acreedor.
3. - Cuando la obligacin garantizada por fianza es una obligacin natural. El fiador sabe que el acreedor no tiene
accin contra el deudor principal y solo la tiene contra el fiador.
4. - Tampoco cuando la fianza ha sido ordenada por el juez. Es decir, la fianza judicial.
5. - Cuando el deudor principal est en quiebra o en notoria insolvencia. Reglas generales
6. - Cuando la fianza es hipotecaria y el acreedor se dirige contra la finca hipotecada.
Oportunidad para Oponer el Beneficio
1. - Si se trata de un Juicio Ordinario. Es como Excepcin Dilatoria del artculo 303 N 5 Cdigo de Procedimiento Civil.
2. - Si se trata de un Juicio Ejecutivo. Como Excepcin, artculo 464 N 5.
Sealamiento de Bienes del Deudor
Adems, que el fiador le indique al acreedor que se dirija en contra del deudor principal, debe sealar bienes del
deudor. Ahora, no se toman en cuenta los bienes que seala el artculo 2.359, por la dificultad de su realizacin:
a)
Bienes fuera del estado.
b)
Bienes embargados o litigiosos, o los crditos de dudoso o difcil cobro.
c)
Los bienes cuyo dominio est sujeto a condicin resolutoria
18
No es necesario tampoco que los bienes sean suficientes para obtener un pago total. Artculo 2.364.
Costos de la Excusin
El acreedor tiene derecho para que el fiador le anticipe los costos de la excusin. Artculo 2.361. Pero no de inmediato,
so pena de que se rechace su excepcin. La razn es:
a)
El juicio en que el acreedor persiga al deudor, puede ser provechoso para el fiador, quien se libera totalmente.
b)
Para que el fiador no concurra con fines dilatorios, as que debe anticipar los gastos.
A falta de acuerdo entre partes (fiador acreedor) ser el juez quien regule el anticipo. Artculo 2.361.
El Beneficio Procede por solo una vez
Artculo 2.363. No puede el fiador con el pretexto de que no funcion o que los bienes eran insuficientes, oponer
nuevamente el beneficio.
Excepcin. Salvo bienes que hayan sido adquiridos con posterioridad por el deudor.
El Beneficio en las Obligaciones Solidarias.
Cuando hay varios deudores principales solidariamente reunidos, el fiador reconvenido puede excutar o sealar bienes
no tan solo del deudor que lo constituy, sino que de los dems codeudores solidarios. Artculo 2.362.
Beneficio de Excusin del Subfiador
Goza ciertamente el subfiador el beneficio de excusin en contra del fiador. Artculo 2.366, inclusive en contra del
Deudor Principal.
Efectos del Beneficio de Excusin
1. - Como excepcin dilatoria suspende el plazo para la contestacin de la demanda.
2. - El acreedor queda obligado a practicar la excusin y perseguir al deudor principal, iniciando nueva demanda. Artculo
2.365. El fiador se libera solo hasta el monto de los bienes que seal para la excusin.
3. - Si los bienes excutados no son suficientes, el acreedor debe resignarse a un pago parcial. Puede perseguir del fiador el
saldo insoluto. Artculo 2.364.
EL BENEFICIO DE DIVISIN
Artculo 2.367. Consiste en que habiendo varios fiadores cada uno responde de su parte o cuota de la deuda.
Requisitos del Beneficio
1. - Que existan dos o ms fiadores.
2. - Que no se hayan obligado solidariamente.
3. - Que los varios fiadores estn afianzando a una misma obligacin y a un mismo deudor.
Forma de la Divisin
LA EXCEPCIN DE SUBROGACIN
1. 2. -
Artculo 2.355 y 2.381 N 2. Consiste en que el fiador pueda alegar la extincin de la fianza como consecuencia de
serle imposible, por hecho o culpa del acreedor, subrogarse en los derechos del acreedor, o la subrogacin es posible en
parte, en cuyo caso el fiador tiene derecho a que se le rebaje la demanda.
El fiador que es obligado al pago, ciertamente puede subrogarse en los derechos del acreedor y repetir contra el deudor.
Pero para que el fiador se subrogue, es necesario que el acreedor conserve sus acciones. Ej., el acreedor que remita
una prenda o consintiera en el alzamiento de una hipoteca constituida por el deudor. Entonces el fiador tiene 2
alternativas:
Si el acreedor por su hecho o culpa le hace imposible subrogarse al fiador. El fiador puede alegar la Extincin de la
Obligacin. Ej. Si el deudor haba otorgado una hipoteca, y el acreedor, antes del pago, la alza, el fiador puede alegar
la extincin de la fianza.
Si el acreedor hace posible una subrogacin en parte. El fiador puede pedir que se rebaje de la demanda aquella parte
en que no le es posible subrogarse.
Excepciones Reales, son las inherentes a la obligacin principal. Artculo 2.354. El fiador puede oponer por ej., dolo,
violencia, cosa juzgada, pero no las personales del deudor. La Fuerza y el Dolo en la solidaridad son excepciones
personales, pero en la fianza, son reales.
Respecto a la compensacin, segn el artculo 1.657 el fiador puede oponerla como excepcin a la demanda del
acreedor. Es decir, si el deudor principal tena un crdito con el acreedor, el fiador cuando es demandado,
tambin puede oponer ese crdito del deudor como compensacin. Tambin puede oponer la excepcin de
prescripcin, aunque el deudor principal, la haya renunciado.
Excepciones Personales, son las que provienen de la calidad de la parte. Ejemplo, compensacin, o nulidad relativa.
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2. -
El artculo 2.369 establece los requisitos o condiciones donde puede oponer sus derechos:
1. - Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes.
2. - Obligndose el deudor a relevar la fianza, dentro de cierto plazo, se ha vencido el plazo.
3. - Cumplido el plazo o llegado el evento de la condicin que hace exigible la obligacin en todo o parte.
4. - Si han transcurrido 5 aos desde el otorgamiento de la fianza salvo que:
a)
La obligacin principal se haya contenido por ms tiempo.
b)
La obligacin no est sujeta a extinguirse en determinado tiempo.
5. - Temor fundado de que se fugue el deudor, sin que deje bienes
Una vez efectuado el pago por el Deudor.
a)
El deudor debe avisar al fiador. Artculo 2.376. As si el deudor paga y no avisa es responsable frente al fiador en
caso de que ste haya pagado.
b)
Si el fiador paga, tambin debe avisar al deudor. Hay una doble consecuencia:
i)
En caso de que el deudor pague la deuda por su parte, el fiador no tiene recurso alguno contra el deudor;
solo tiene derecho al reembolso del acreedor. Artculo 2.377 inciso 2.
ii)
El pago precipitado del fiador puede privar al deudor las excepciones que pudo oponer al acreedor.
Siempre y cuando estas acciones estn encaminadas al reembolso. Artculo 2.377 inciso 1.
El fiado que paga tiene 2 acciones: ACCIN DE REEMBOLSO Y SUBROGATORIA.
ACCIN DE REEMBOLSO
Por esta accin el fiador puede exigir al deudor que le reembolse lo que pag, con intereses y gastos, an cuando la
fianza haya sido ignorada por el deudor.
Extensin de la Accin de Reembolso
1. - Se extiende a lo que haya pagado por l. Artculo 2.370. Es decir, se extiende al pago del capital e intereses.
2. - Los Intereses. Devenga intereses corrientes a falta de convencin.
3. - Comprende los Gastos. Tanto de la persecucin del deudor y que el fiador haya debido pagar al acreedor. El artculo
2.370 inciso 3 limita el reembolso a los gastos inconsiderados, ni los que haya sufrido antes de notificar al deudor, la
demanda intentada contra dicho fiador.
4. - Tambin los Perjuicios que haya sufrido el fiador. Por ejemplo, sus bienes pueden haber sido embargados y
vendidos a vil precio.
Al fiador le convendr subrogarse cuando los crditos del acreedor tengan Privilegios
Condiciones de ejercicio de la Accin.
1. - Que no se encuentre privado de la accin.
2. - Que se ha pagado la deuda. Se extiende ms all que el pago propiamente tal, se incluye otros modos de extinguir.
Obviamente si la obligacin se extingue por un medio no oneroso para el fiador no goza del reembolso. Ej. Remisin.
3. - Que el pago haya sido til. Que extinga la obligacin principal.
4. - Que entable la accin en tiempo oportuno. Lo ser luego del pago. Si pag y aun no era exigible la obligacin debe
esperar hasta que se haga exigible tal obligacin.
Casos donde no tiene accin de reembolso Artculo 2.375.
1. - Cuando la obligacin del deudor es natural.
2. - Cuando el fiador se oblig contra la voluntad del deudor, salvo cuando se haya extinguido la deuda y sin perjuicio del
derecho del fiador para repetir contra quien hubiere lugar segn reglas generales.
3. - Cuando por no ser vlido el pago solo se pague parcialmente.
Contra quin se puede entablar la accin
ACCIN SUBROGATORIA
Artculo 1.610 N 3. Cumplida la obligacin por el fiador, se extingue la deuda respecto del acreedor, pero subsiste
ntegramente a favor del fiador que efectu el pago. Es mucho ms ventajosa que la de reembolso, pero ms
restringida, ya que solo puede exigir el rdito no los intereses.
Casos donde el fiados no goza de la accin subrogatoria
1. - Si la obligacin del deudor era natural.
2. - Si pag sin dar aviso al deudor, que ignorante, pag nuevamente. Artculo 2.377, y solo puede el fiador intentar la
accin del pago de lo no debido contra el acreedor.
Contra quien se dirige
20
1. -
2. 3. -
Si, adems, el fiador se encarga por un tercero, aun goza de una tercera accin, que es en contra de su mandante.
Artculo 2.371.
Efectos entre los Cofiadores
El artculo 2.378 dice que el fiador que paga ms de lo que le corresponda, es subrogado por el exceso en los derechos
del acreedor contra los dems cofiadores. Si son solidarios, se puede dirigir contra todos por el total.
La insolvencia de un fiador grava a los otros. Es as porque es una caucin, pero si tuviera un sub-fiador, ste soporta
la cuota. Artculo 2.366 y 2.380.
Extincin de la Fianza
Por ser un contrato se extingue por las causales de disolucin de los contratos, adems:
Artculo 2.318.
a)
Por va principal. Subsiste la obligacin principal pero se destruye la fianza:
i)
Por el relevo de la fiaza en todo o parte, concedido por el acreedor.
ii)
Por hecho o culpa del acreedor, ste pierda las acciones que podan subrogarse el fiador.
b)
Por va Consecuencial. Por va de extincin de la obligacin principal se extingue la fianza.
Artculo 2.382 y 2.883. Segn la dacin en pago se extingue la obligacin principal, aunque sobrevenga la eviccin del
objeto dado en pago.
Artculo 2.383. Por la confusin de las calidades de acreedor y fiador, o de deudor y fiador, pero en este ultimo caso, la
obligacin del subfiador subsiste.
21
Derecho de Familia
Jurdicamente. Conjunto de personas entre los cuales media una relacin de matrimonio o parentesco a la
cual la ley le atribuye efectos de carcter general. Se analiza de un doble punto de vista:
1. -
Sentido Amplio. Comprende al conjunto de personas que se relacionan por el vinculo de matrimonio, parentesco y
adopcin. Cnyuges, hijos, descendientes, ascendientes, parientes en la lnea colateral, hasta el 6 grado. Artculo 992.
El Cdigo Civil no define familia, pero se refiere a ella, artculos 42, 988, 992, 815 inciso 3.
2. - Sentido Restringido. La familia comprende al marido, mujer y a los hijos de ellos, que estn bajo Patria Potestad.
La Familia, ante todo es una Institucin Social. Sociolgicamente, se le considera como una rgimen de relaciones
sociales que se determinan mediante pautas institucionalizadas relativas a la unin intersexual, la procreacin y el
parentesco.
Como Derecho de Familia, se le conoce como Un Complejo de normas jurdicas que regulan las relaciones
personales y patrimoniales entre los pertenecientes a una familia y respecto de terceros.
Caractersticas
1. - Contiene normas de contenido tico. Muchas de ellas no tienen sancin. Su cumplimiento queda al Reproche Social.
Ej. Artculo 133, 222 inciso 1.
2. - Son disposicin que constituyen estados personales. Son estados inherentes a la persona y se imponen de manera
absoluta. A diferencia como otros actos jurdicos, producen efectos siempre, respecto de terceros, como el Estado. Sin
embargo, pueden surgir ciertas relaciones patrimoniales familiares, como el derecho de alimento que tiene el padre a
favor de sus hijos o de la cnyuge.
3. - Existe un inters social. Sus normas son de orden pblico, siendo ellas imperativas e irrenunciables y siempre
indelegables. No olvidemos que la Constitucin, dice que la familia es el ncleo de la sociedad.
4. - Autonoma de la Voluntad. Tiene amplia cabida dentro del derecho patrimonial, pero en el derecho de familia, est
estrictamente limitada, ya que est completamente regulada en la ley, con normas de orden pblico, que son
inalterables por las partes. La Voluntad, solo hace nacer la relacin jurdico familiar. Se dice que la nica libertad es
cuando dan el si o el no en el matrimonio. Incluso, a veces, nace obligatoriamente en la investigacin de la paternidad.
5. - Derechos recprocos. Tiene ms importancia el deber que el derecho. El derecho est sobre la base del deber. Por ej.,
la patria potestad est establecida para permitir el cumplimiento del deber establecido a favor del hijo y si el padre
administra mal los bienes del hijo, se le priva de la patria potestad. El derecho est establecido para imponer deberes
establecidos. El deber est antes que el derecho.
6. - No son renunciables. El derecho de familia, no puede ser sujeto a modalidades. El artculo 102, al definir el
matrimonio, establece que el matrimonio debe ser Actual e Indisoluble, es decir, no puede sujetarse a modalidad de
condicin suspensiva o resolutiva.
Obviamente la autonoma de la voluntad se encuentra restringida. Solo est para celebrar o no el acto de familia, y una
vez celebrado el estatuto aplicable es imperativo, con normas de orden pblico.
Consecuencia de que la Autonoma de Voluntad est limitada
1. - La representacin es limitada en su aplicacin en el derecho de familia.
2. - Las modalidades estn proscritas. Los Estados que genera necesitan de estabilidad.
3. - Es esencialmente solemne, y tiene reglas especiales para la capacidad.
Clasificacin Doctrinal del Acto Jurdico de Familia
1. - Actos Jurdicos de Familia y Patrimoniales
a)
Acto Jurdico de Familia Personal. Es el que crea, modifica, o extingue una relacin jurdico familiar. Ej., el
reconocimiento voluntario de un hijo extra matrimonial.
b)
Acto Jurdico de Familia Patrimonial. Es el que crea, modifica o extingue una relacin jurdico familiar de carcter
patrimonial, por ej., la autorizacin que presta la mujer para poder enajenar un bien conyugal.
2. - Actos Jurdicos de Familia Unilaterales y Bilaterales.
a)
Acto Jurdico de Familia Unilateral. Para nacer a la vida, requiere de una sola voluntad.
b)
Acto Jurdico de Familia Bilateral. Para nacer, requiere un acuerdo de voluntades. Ej., matrimonio.
Naturaleza Jurdica de la Familia.
1. - Persona Jurdica. Savathier. Sera as, porque la familia es titular de derechos patrimoniales y extra patrimoniales. Se
Critica, diciendo que la familia no es ms que sus individuos considerados aisladamente, y no es capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones patrimoniales o extra patrimoniales.
2. - Organismo Jurdico. La familia se coloca junto al estado, pero es superior y anterior a ste. Sera as, porque los
miembros de la familia no tienen derechos individuales, sino que interactan, y todos estn subordinados a un fin
superior como es el inters de la familia. Pero Cien, reconsidera su posicin y dice que no puede compararse.
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El Parentesco
Es la relacin de familia que existe entre dos o ms personas que puede ser por Afinidad o Consaguinidad.
1. - Parentesco por Consaguinidad. Est determinado por la relacin de sangre que existe entre 2 sujetos que descienden
el uno del otro o que nacen de un tronco comn. Artculo 28.
2. - Parentesco por Afinidad. Es el que existe entre una persona que ha conocido carnalmente a otra y los consanguneos
de sta. Artculo 31.
Esponsales o Desposorios
Los esponsales, son un hecho privado, que la ley entrega enteramente al honor y la conciencia del individuo, y que
no produce obligacin alguna ante la ley civil. Es una promesa de contraer matrimonio.
Esta promesa, no puede alegarse para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, porque la ley vela porque el
matrimonio sea, lo ms libre posible. Nunca se alegar indemnizacin de perjuicio tomando como causa los esponsales.
En conclusin, no se puede ejecutar forzadamente el contrato de Esponsales.
Se dice que los esponsales no producen obligacin alguna. De la misma forma, el esposo que rompe el contrato,
comete un delito o cuasidelito civil y procede la indemnizacin de perjuicios extracontractual.
El artculo 99 permite que se establezca una multa, para el caso de cono cumplirse lo prometido. Han surgido 2
posiciones con relacin a esto:
1. - Sera Obligacin Natural. Para una posicin minoritaria lo sera porque no se puede ejecutar el contrato de
esponsales (no hay accin), pero da derecho a repetir por la multa.
2. - No sera obligacin natural. Es la generalidad de la doctrina. El artculo 98 dice que los esponsales son un
hecho privado y no produce obligacin ante la ley civil (civil o natural).
El artculo 100 permite pedir la restitucin de las cosas donadas con la condicin de que el matrimonio no se celebre.
El artculo 101 permite argumentar este contrato como agravante del crimen de seduccin.
Contrato de Corretaje Matrimonial.
Es un contrato por el cual, una persona que desee casarse y no tiene con quien y un comisionista que se encarga de
ponerla en contacto con otra persona que tambin desea casarse y no tiene con quien mediante una remuneracin.
Supuestos:
1. - Que la comisionista se limite a poner en contacto a las personas.
2. - Que la remuneracin se pague a todo evento, se celebre o no el matrimonio.
Se dice que adolece de causa ilcita, porque las personas no estn dentro del Comercio Humano.
El Matrimonio
Etimolgicamente es matriz munero que significa Oficio o cargo de madre. El rol de a madre en las Partidas y
Decretales era muy importante. Nuestro Cdigo Civil se acerca mucho a la definicin del derecho cannico.
El matrimonio es soporte fundamental del derecho de familia. Paralelamente encontramos las uniones de hecho o
concubinato, regulado en la Amrica negra, y no regulada en la Amrica blanca.
El matrimonio constituye una relacin jurdica reglamentada por la ley. El artculo 102 lo define.
Caractersticas
1. - Es un Contrato. El Cdigo Civil es enftico al decir que es un contrato, es un acto de la vida civil, sin perjuicio del
matrimonio religioso que a la poca de la dictacin del Cdigo Civil era muy fuerte.
2. - Es Solemne. Son muchas, por ejemplo la presencia de un oficial de registro civil competente, 2 testigos, etc. La
solemnidad es legal, porque la establece el mismo artculo 102.
3. - Diferencia de Sexos. Dice que ...por el cual un hombre y una mujer... Deben ser de distintos sexos, a diferencia de los
dems contratos, donde el sexo de los contratantes es indiferente, y solo entre dos personas, no ms.
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24
Debe celebrarse segn los requisitos legales. Si no se cumplen los requisitos, el artculo 1 de la L.M.C. dice que no
produce efectos civiles lo que ha dado pie a la teora de la Inexistencia Jurdica.
1. -
Dualidad de Sexos. No se concibe el matrimonio entre personas del mismo sexo. Se presenta el problema de las
personas que se cambian de sexo con una operacin quirrgica.
Consentimiento. No lo dice la ley, pero se deduce a contrario sensu ya que como requisito de validez se establece el
consentimiento espontneo y libre de vicios. Puede ser mediante mandato (artculo 103):
a)
Mandato Especialmente facultado para el efecto.
b)
Mandato Solemne, porque debe indicar en una escritura pblica el nombre, apellido, profesin y domicilio de
los contrayentes y del mandatario.
Presencia de un Oficial del Registro Civil. Es el nico que menciona el artculo 1 de la L.M.C.
Si falta cualquiera de estos requisitos la sancin es la Inexistencia Jurdica, que como veamos nace del derecho de
familia, y luego es traspasada al derecho patrimonial. En materia de derecho de familia, no hay un artculo 1.682 ni
causales de nulidad, por ello la doctrina encabezada por Zacharie le dan esta sancin. l se dio cuenta de que el
matrimonio entre personas del mismo sexo no es tal por ello es inexistente.
La misma Corte Suprema lo ha reconocido como tal. La misma Solicitud de Constatacin de la inexistencia puede
pedirla cualquier son un solo inters moral, porque la inexistencia, a diferencia de la nulidad, no requiere declaracin
judicial, opera ipso iure.
Se diferencia el matrimonio Inexistente del matrimonio Putativo el cual es aquel que es nulo, pero celebrado ante un
oficial de registro civil competente de buena fe y con justa causa de error de parte de uno de los contrayentes. Artculo
122 del Cdigo Civil.
Es ms es una calificada excepcin al artculo 1.687, (retroactividad de la nulidad), porque los hijos nacidos
durante el matrimonio putativo, no pierden la calidad de hijos matrimoniales.
Requisitos de Existencia
2. -
3.
Requisitos de Validez
1. -
2. -
Consentimiento Libre y Espontneo. Si falta, el matrimonio es nulo, segn el artculo 32 de la L.M.C. El artculo 33
establece las causales por las cuales el consentimiento se vicia. Notamos la ausencia del dolo lo cual se justifica porque
se busca la estabilidad del matrimonio, ya que si existiera el dolo, sera fcil alegar su nulidad por cualquier problema
sentimental:
a)
Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del otro contrayente. Vicia porque el matrimonio es
instuito persona. Puede recaer:
i)
Identidad fsica de la persona. Por ejemplo cuando es por mandato o son gemelos. Es raro.
ii)
Civilmente no es el mismo. Ha habido por ejemplo, una falsificacin de documentos.
iii) Error en las cualidades morales. Por ejemplo se cree que la mujer es virgen cuando es una prostituta. En
Chile no se aplica.
b)
Si ha habido fuerza, segn los trminos de los artculos 1.456 y 1.457 del Cdigo Civil. Lisa y llanamente
suprime el consentimiento no solo lo vicia. El temor reverencial no basta para viciarlo. Debe ser:
i)
Grave. Lo es cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en
consideracin su edad, sexo y condicin. Se presume cuando se amenaza a la familia del forzado.
ii)
Determinante. De no mediar la fuerza el matrimonio no se hubiese celebrado.
iii) Injusta. No debe consistir en el ejercicio de un derecho porque en este caso la fuerza sera justa
c)
Si ha habido rapto y al tiempo de celebrarse el matrimonio no ha recobrado la mujer su libertad. El rapto es el
sacar por la fuerza a una mujer de la casa donde vive a fin de casarse con ella. Es indiferente la edad de la mujer
y abarca tanto al rapto por fuerza y al rapto por seduccin.
Capacidad Suficiente. Se refiere a que no existan Impedimentos, los que pueden ser:
a)
Impedimentos Dirimentes. Son los que destruyen el matrimonio, hacindolo adolecer de nulidad. Pueden ser:
i)
Absoluto. Impide la celebracin del matrimonio de la persona en quien concurre el impedimento con
cualquier otra persona. Artculo 4 de la Ley de Matrimonio Civil. Son:
1.
Los que estn ligados por el vnculo matrimonial no disuelto. Es nulo, adems de ser delito en el
artculo 382 del Cdigo Penal, porque en Chile se acepta la monogamia.
El artculo 120 del Cdigo Civil dice que si se disuelve un matrimonio en el extranjero, igual
no puede casarse en Chile, si aqu no se ha disuelto. Se justifica solo para chilenos con el
artculo 15 N 2 del Cdigo Civil y 15 de la L.M.C.
2.
No pueden contraer matrimonio los impberes. La mayora de edad en materia de familia se
adquiere con la pubertad no con los 18 aos. Es inadecuado, pues se tom del cdigo cannico.
3.
No pueden contraer matrimonio los que sufrieran de Impotencia perpetua e incurable. La
impotencia puede ser:
a.
Coeundi. Es la imposibilidad de realizar el acto sexual.
b.
Generandi. Es la esterilidad del hombre o mujer.
Se preguntan si abarca ambas o solo una de ellas. La doctrina mayoritaria cree que ambas. La
impotencia debe existir al momento de celebrarse el matrimonio y ser perpetua e incurable
4.
Los que no pueden expresar por escrito o verbalmente su voluntad. El sordo mudo y el mudo que
no puede darse a entender por escrito. El ebrio tampoco
5.
La Demencia. Ellos carecen de voluntad. Otros motivos son la buena constitucin de la familia.
ii)
Relativo. Impide la celebracin del matrimonio entre la persona en quien concurre el impedimento con
ciertas y determinadas personas.
1.
El Parentesco. Artculo 5 L.M.C. Son razones de tipo moral y de eugenesia (pueden haber
deformaciones fsicas, lo que ya es absurdo). No pueden casarse los Ascendientes o Descendientes
por consaguinidad o por afinidad. Tampoco los Colaterales por consaguinidad hasta el 2 grado
inclusive.
2.
El Homicidio. El cnyuge sobreviviente no puede casarse con el homicida o cmplice del homicida
de su marido o mujer. Artculo 6 L.M.C. No es necesario que cnyuge sobreviviente haya
participado en el hecho ilcito. Se requiere sentencia que lo haya condenado.
3.
El Adulterio. Artculo 7 L.M.C. Actualmente se despenaliz el adulterio y la sentencia que lo
declara o es de divorcio perpetuo o de separacin total de bienes.
Matrimonios Celebrados en pas Extranjero. Se distingue:
1. - Entre Extranjeros. Se rige por la ley del pas donde se casaron y produce los mismos efectos en Chile,
salvo los casos de excepcin. Artculo 15 inciso 1 de la L.M.C.
2. - Entre chilenos o entre un chileno y un extranjero. En la forma se rigen por la ley extranjera y produce en
Chile los mismos efectos. Pero el artculo 15 inciso 2 de la L.M.C., si contraviene los impedimentos
dirimentes, la contravencin produce los mismos efectos en Chile, es decir, nulidad.
Esto es aplicacin del artculo 15 del Cdigo Civil. Pero puede un chileno en el extranjero
casarse con un divorciado?. Si y produce plenos efectos en el extranjero, pero no en Chile
Debe tambin respetarse los impedimentos impedientes o prohibiciones. Unos dicen que si
por al artculo 15 N 1 del Cdigo Civil. Otros dicen que no, por el artculo 15 inc. 2 de la L.M.C.,
se refiere solo a los dirimentes y ste especial sobre el artculo 15 del Cdigo Civil.
Estos matrimonios deben inscribirse en Chile, en el Libro de Matrimonios, del oficial del
registro civil de la 1 seccin de la comuna de Santiago. Se le presentan documentos legalizados. Es
una medida de publicidad. Su omisin no acarrea nulidad, igual produce efectos.
b)
Impedimentos Prohibitivos o Impedientes. Son los que impiden la celebracin del matrimonio mientras no se cumplan
con los requisitos que la ley establece. No hay nulidad solo causal de nulidad de otras funciones:
i)
Impedimento de la Falta de Consentimiento para el matrimonio. Consiste en el consentimiento de
ciertas personas, que requiere el menor de 18 aos para contraer matrimonio. Artculo 33. Se distingue:
1.
Tratndose de un hijo menor de 18 aos de filiacin determinada. El consentimiento expreso deben
prestarlo ambos padres; a falta de ellos, el ascendientes de grado ms prximo. Si hay empate,
prevalece el matrimonio. El artculo 109 del Cdigo Civil dice que faltan el padre, madre o
ascendiente cuando: han fallecido, estn dementes o en interdiccin; fuera del territorio de la
repblica; se ignore el lugar de su residencia; Cuando la paternidad o maternidad haya sido
declarada judicialmente contra su oposicin.
Faltan solo el padre o madre, cuando: ha sido privado de la patria potestad por resolucin
judicial; por su mala conducta no puedan educar a sus hijos. Artculo 110.
En estos casos, el consentimiento debe prestar el curador general y a falta el Oficial del
Registro Civil.
2.
Tratndose de un hijo cuya filiacin no ha sido determinada. El consentimiento lo da el Curador
General y a falta el oficial del Registro Civil. Ambos, si niegan su consentimiento, estn obligados
a expresar causa y el menor puede pedir que el disenso sea calificado por el juez. Artculo 112.
ii)
iii)
La razn es evitar una confusin de patrimonios del hijo que est sujeto a la patria potestad, tutela o
curadura del viudo(a) y los hijos que nazcan del nuevo matrimonio.
A la faccin de inventario se procede aun cuando el hijo no tenga bienes. Artculo 125 del Cdigo
Civil. El impedimento es que debe nombrrsele un curador especial para que proceda al inventario.
Debe realizarse el inventario antes de que se confundan los patrimonios y el Oficial del Registro
Civil impedir el nuevo matrimonio si no se presenta el certificado de nombramiento del curador, y
si no tiene hijos debe rendir informacin sumaria. Artculo 126.
Pero el 128 del Cdigo Civil, impide la confusin de patrimonios. Si el matrimonio se declara nulo
o se disuelve, la mujer embarazada no puede casarse sino despus del parto. Si no est embarazada,
debe pasar 270 das para comprobar que no hubo embarazo. Sancin. Si la mujer se casa antes, el
hijo tendr 2 padres, porque de acuerdo artculo 184 se presumen hijos del marido los nacidos luego
del matrimonio.
En virtud del artculo 130, si se ha casado la mujer antes del plazo, puede pedirse al juez que decida
a cual matrimonio pertenece a los hijos.
Manifestacin. Es el acto en que los contrayentes dan a conocer al Oficial de Registro Civil, que tienen la intencin de
contraer matrimonio. Puede hacerse incluso ante el subrogante, porque no es ante la persona, es ante el oficial.
Hecha la manifestacin e informacin, debe procederse al matrimonio dentro de los 90 das siguientes, sino
deben repetirse los trmites. Artculo 13 L.M.C.
Si el matrimonio civil precede al matrimonio religioso, ste debe celebrarse dentro de los 8 das siguientes.
Tienen responsabilidad penal. Artculo 43 L.S.R.C.
2. - Lugar del Matrimonio. Puede celebrarse en:
a)
En la oficina del oficial de registro civil;
b)
En la casa de cualquiera de los contrayentes, aunque no est dentro de la jurisdiccin del oficial.
c)
En la casa de comn acuerdo sealada por los contrayentes siempre que est dentro de la jurisdiccin del
oficial. Artculo 34 L.S.R.C.
3. - Dos Testigos Hbiles. Son hbiles los que no estn en los artculos 14 y 16 de la L.M.C. Son:
a)
Menores de 18 aos. Artculo 14.
b)
Los que se halaren en interdiccin por causa de demencia. Artculo 14.
c)
Los que actualmente se hallaren privados de razn. Artculo 14.
d)
Los ciegos, sordos y mudos. Artculo 14.
e)
Los procesados o condenados, por pena de mas de 4 aos o inhabilitados para ser testigos por sentencia.
f)
Los extranjeros no domiciliados en Chile, ni las personas que no entiendan el idioma espaol.
g)
Los que no sepan leer y escribir.
4. - En el Acto Mismo. El oficial da lectura a la manifestacin y a la informacin, a ms de los artculos 131, 133 y 134 del
Cdigo Civil. Luego pregunta si quiere ser marido y mujer. Luego el artculo 36 L.S.R.C. extiende la inscripcin del
matrimonio. La falta de inscripcin no acarrea la nulidad.
Son 2 causales:
1. Muerte Natural y/o Presunta de uno de los Cnyuges
No es propia al decir que la disolucin se produce por la muerte, ya que simplemente termina con el matrimonio.
Disolver es deshacer o destruir. Bajo el Cdigo Civil solo era la muerte natural, pero con la L.M.C., se agreg la muerte
presunta. Pero para ella deben concurrir otros requisitos, no bastando la declaracin de muerte presunta.
Entonces si es muerte natural se termina y se disuelve cuando se concede la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido. Si es muerte presunta, se requiere:
a)
Siempre que hayan transcurrido 5 aos desde las ultimas noticias y se probare que han transcurrido 70 aos
desde el nacimiento del desaparecido.
b)
Se disuelve transcurridos que sean 15 aos desde la ultima noticia del desaparecido cualquiera sea su edad.
Ahora, si se reputa perdida una nave o aeronave que no apareciere en 6 meses, la ley presume que se disuelve el
matrimonio luego de 2 aos desde el da presunto de muerte, es decir, el da en que se perdi la nave o aeronave.
Artculo 38 L.M.C. y artculo 81 N 8 del Cdigo Civil.
En todo caso es necesario que se haya declarado la muerte presunta.
Artculo 37 N 2 L.M.C. La nulidad debe ser declarada por sentencia judicial ejecutoriada. No opera de ipso iure.
Aqu no rigen los artculos 1.681 y siguientes. No hay una causal genrica, por lo que se aparta del derecho patrimonial
Caractersticas
1. - No prescribe la accin de nulidad.
2. - Sus causales son taxativas.
3. - No se distingue entre nulidad absoluta ni relativa.
4. - El estado de cnyuge de buena fe y con justa casa de error persiste como cnyuge, ya que sera putativo.
Causales de Nulidad
1. - Matrimonio celebrado con un Impedimento Dirimente. Sea absoluto o relativo. Artculo 29 L.M.C.
Corresponde tambin a los herederos cuando se alega que el vinculo matrimonial anterior aun no est disuelto
y muere uno de los cnyuges. Es distinta a la anterior ojo.
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Ser odo el Ministerio Pblico de todas formas. Se provee vista al fiscal. Es un trmite esencial. Como regla general
la accin de nulidad debe intentarse en vida de los cnyuges (requisito para entablar la accin no para declararla) salvo
en el caso del N 6.
Imprescriptibilidad de la Accin
Artculo 35 L.M.C. Es la regla general solamente. Las excepciones son tantas que parecen la regla:
1. - Prescribe cuando se funda en alguno de los impedimentos de los Ns 2, 4 5 del artculo 4. Prescribe en un 1 ao
contado desde que los cnyuges llegan a la pubertad, o desde que desaparezca el hecho de la demencia o imposibilidad
de escribir.
2. - Si la causal es el Error o la Fuerza, prescribe en 1 ao, desde que cesa el error o la fuerza. Si es rapto es
imprescriptible.
3. - La accin de nulidad de los Herederos, por la celebracin del matrimonio en artculo de muerte, prescribe en 1 ao
contado desde el fallecimiento del cnyuge enfermo.
4. - Prescribe en 1 ao cuando la causal es la vinculo matrimonial no disuelto y fallece uno de los cnyuges. Se cuenta
desde el fallecimiento del cnyuge. Artculo 35 L.M.C.
La prescripcin es de 1 ao, as que es de corto tiempo que se interrumpe segn las reglas generales. Puede
renunciarse a la prescripcin cumplido el plazo?. No puede ya que el artculo 12, permite renunciar solo los derechos
que miran el inters del renunciante y en este caso la nulidad mira el Inters General.
Matrimonios Extranjeros
Artculo 121 del Cdigo Civil. Si hay un matrimonio celebrado en el extranjero, solo puede anularse conforme a las
reglas chilenas. A contrario sensu, el artculo 122 nos dice que el matrimonio disuelto por las reglas del pas extranjero
no produce efectos en Chile. As si me separ de vinculo en Francia, no puedo casarme en Chile.
Se critica el artculo 122, porque se repudia la ley extranjera. El artculo 121 es aplicacin pormenorizada del artculo
14 del Cdigo Civil.
Efectos de la Nulidad
1. - Los cnyuges quedan en la misma situacin anterior al matrimonio, es decir, solteros.
2. - No hay parentesco de afinidad entre los cnyuges y los consanguneos de la otra.
3. - No hay porcin conyugal ni es generadora derechos hereditarios.
4. - Caducan las capitulaciones matrimoniales.
5. - La Sociedad Conyugal termina y queda una Comunidad de bienes liquidndose segn las normas de la Sociedad
Conyugal.
6. - La nulidad declarada por incompetencia del funcionario, falta de testigos o testigos inhbiles, no afecta a la filiacin
matrimonial de los hijos. Artculo 122 inciso 2.
Es una excepcin a la retroactividad de la nulidad una vez cumplida. Se cre para proteger a los hijos y su filiacin.
Putativo significa creer que viene del latn putare. Declarada la nulidad, se mira todo como inexistente, y los hijos
sera no matrimoniales.
Est definido en el artculo 122 del Cdigo Civil y en artculo 1 de la L.M.C. Es el matrimonio nulo celebrado ante
Oficial de Registro Civil de buena fe y con justa causa de error por lo menos de uno de los contrayentes. Produce
los mismos efectos que el matrimonio vlido, pero deja de producir efectos desde que cesa la Buena Fe de parte de los
cnyuges.
El inciso 2 del artculo 122, protege a los hijos y seala que los cnyuges, declarada la nulidad, solo han sido
convivientes o concubinos.
Requisitos
1. - Que se trate de un matrimonio nulo declarado judicialmente. La sentencia debe estar ejecutoriada, cualquiera sea el
vicio de nulidad.
2. - Que haya sido celebrado ante oficial de registro civil. Sino el matrimonio es inexistente y no produce efecto alguno.
Aun que sea incompetente o que no hayan testigos o stos sean inhbiles, hay matrimonio nulo putativo.
3. - Que el matrimonio se celebre de buena fe por lo menos de uno de los contrayentes. Es la conciencia o conviccin de
estar obrando validamente. Pero para que tenga el carcter de putativo se requiere que la buena fe persista, porque si es
solo inicial no sirve, porque deja de producir efectos desde que cesa la buena fe.
El error debe ser excusable, comprensible, sin negligencia de quien lo cometi. Algunos consideran que incluso
el Error de Derecho sera justa causa. Pero sera demasiado ya que el artculo 706 dice que si hay error de
derecho se presume la mala fe, y segn el artculo 8 nadie puede alegar ignorancia de la ley, por lo que se
opondra a la buena fe.
La sentencia que declara la nulidad de matrimonio, debe declarar la putatividad del matrimonio. No es un
requisito del artculo 122 as que es solo formal. Si se suscita controversia si concurren o no los requisitos del artculo
122, para que sea putativo, es necesario que se declare tal carcter.
Efectos del Matrimonio Putativo
1. - Entre Cnyuges
a)
Efectos Personales. Rige la fidelidad, ayuda mutua, socorro y respeto y proteccin recproca. De todas formas el
matrimonio putativo si es impedimento para casarse nuevamente.
b)
Efectos Patrimoniales. La Sociedad Conyugal se disuelve por la declaracin de nulidad, artculo 1.764 N 4.
La causal de nulidad a que se refiere es al nulo putativo. Si es simplemente nulo, como opera con efecto
retroactivo, se entiende que nunca existi la Sociedad Conyugal.
El inciso final del artculo 122, es que las donaciones hechas a uno de los cnyuges por causa de
matrimonio, subsisten cuando el cnyuge al momento de aceptar estaba de buena fe.
2. - Respecto a los Hijos. Respecto ellos tienen la calidad de hijo matrimonial. Si uno est de mala fe igualmente es
matrimonial para ambos porque el estado civil es indivisible.
Si el matrimonio es simplemente nulo, porque no hay buena fe no justa causa error, y ha sido declarado nulo por:
a)
Incompetencia del oficial del registro civil.
b)
Falta del numero de testigos requeridos por la ley.
c)
Inhabilidad de los Testigos.
V.- El Divorcio
No est regulado en el Cdigo Civil, sino que en la L.M.C. artculos 19 a 28. En Chile es el nico pas donde no
se ha dictado una Ley de Divorcio Vincular. El artculo 19 es claro, ya que el divorcio en Chile, no disuelve el
matrimonio, sino que suspende la vida comn de los cnyuges.
Josserand dice que es un mal necesario porque el dogma de la indisolubilidad del matrimonio necesita de una
vlvula de escape. l no toma en cuenta las objeciones religiosas. El menoscabo familiar, corresponde al legislador
adoptarlo, teniendo como argumento fuerte, los hijos; es preferible que vivan con los padres separados a que vivan en
un hogar en que no reina la armona ni la compresin.
En Chile, no es el divorcio propiamente tal, porque como la etimologa lo da a entender, el divorcio disuelve el
vnculo matrimonial. En cambio en Chile no es as, y debiera llamarse una simple Separacin de Cuerpos.
Clases de Divorcio Artculo 20 L.M.C.
1. - Perpetuo. Es aquel que pone trmino a la vida comn de los cnyuges. Pero siguen siendo marido y mujer, pero ya no
viven juntos a menos que se reconcilien. Salvo 2 causales que no permiten la reconciliacin.
2. - Temporal. Solo suspende la vida en comn de los cnyuges por el plazo durante el cual se ha decretado.
Divorcio Perpetuo
Causales Artculo 22.
1. - Adulterio de la mujer o del Marido. El adulterio est definido en el artculo 132 inciso 2. Bsicamente es cuando uno
de los cnyuges yace con otra persona, distinta a la del cnyuge. El adulterio se despenaliz, pero sigue como causal de
divorcio. El inciso 1 dice que es un grave atentado contra la fidelidad.
En general las causales de divorcio (temporal o perpetuo) facultan a la mujer a pedir separacin judicial de
bienes.
La accin de adulterio comienza a correr desde que se tuvo conocimiento del hecho mismo y no desde el ultimo
acto constitutivo, ya que sino, se extendera el plazo de prescripcin.
2. - Malos Tratamientos graves y repetidos, de obra y de palabra. Tiene 2 requisitos:
a)
Que se trate de malos tratamientos graves. Los malos tratos quedan entregaos a la apreciacin del juez de fondo,
tomando en cuenta el nivel social y dignidad de las partes.
b)
Que sean repetidos. No en un solo da, as se ha fallado.
c)
Sea de obra o de palabra.
Se le conoce como servicia que deriva del latn sae victia, que significa crueldad. El divorcio perpetuo acarrea la
disolucin de la Sociedad Conyugal y pasan a estar casados por Separacin Total de Bienes.
Los malos tratamientos atentan contra el artculo 131 del Cdigo Civil. As que el incumplimiento de este deber
acarrea o es causal de divorcio. De palabra podemos mencionar las injurias.
3. - Ser uno de los cnyuges autor, instigador o cmplice, en la perpetracin o preparacin de un delito, contra los
bienes, la honra o la vida del otro cnyuge. Se comprenden los delitos contra la vida, lesiones, contra la propiedad,
contra la honra. Quedan excluidos los encubridores. Se configura igualmente cuando hay frustracin o tentativa.
Se requiere una sentencia condenatoria para que quede fijada la responsabilidad penal. Pero se arguye que no
sera necesaria tal sentencia, porque los jueces en lo civil, sern quienes determinarn si concurren o no los
requisitos de la causal, sino lo confundiramos con la condenacin de uno de los cnyuges por crimen o simple.
30
Argumentada esta causal no se admite reconciliacin. Artculo 28 inciso 2, por ello es una causal exclusiva de
divorcio.
5. - Vicio arraigado de juego, embriaguez o disipacin. No basta jugar de vez en cuando y pierda o que se embriague de
para en par. Debe ser un tahr, ebrio consuetudinario o tener una vida licenciosa, entregada al sexo. Tambin est en
artculo 113 N 14.
6. - Condenacin de uno de los cnyuges por crimen o simple delito. Basta haber sido condenado por crimen o simple
delito, en cualquiera de las formas de participacin. La ley fue exagerada y muy amplia, porque cuando uno de los
cnyuges cae necesita aun ms del otro.
Artculo 170 Los efectos se producen desde que se dicte sentencia. Nunca produce retroactivamente.
1. - Entre Cnyuges.
a)
Personal.
i)
Termina la obligacin de cohabitar y ayuda mutua. Ejecutoriada la sentencia se pone trmino a la vida
comn. As cesa la obligacin de dbito conyugal, es decir, la de cohabitar o mantener relaciones sexuales.
ii)
Subsiste la obligacin de Fidelidad y Socorro. Subsiste el deber de prestarse alimentos. Debiera subsistir
la fidelidad porque siguen casados, segn el artculo 175. El cnyuge que ha dado causal de divorcio,
deber proveer al otro para su modesta subsistencia.
Los alimentos no se deben segn las reglas generales, sino que de acuerdo a los artculos 174, 175 y 177.
iii)
2. -
El cnyuge que no dio lugar al divorcio, tiene derecho a que el otro lo provea para su subsistencia.
Artculo 174. El cnyuge que no dio origen a la causal, tiene derecho a que el otro cnyuge lo provea de
alimentos, segn las reglas generales.
iv) El cnyuge que dio origen al divorcio tiene derecho a que el otro lo provea de lo que necesite para su
modesta subsistencia. Artculo 175.
Se debe tener en cuenta el artculo 177, que dice que si el cnyuge culpable es atenuada por
circunstancias graves de la conducta del cnyuge solicitante, el juez puede moderar el rigor.
b)
Patrimonial.
i)
Se disuelve la Sociedad Conyugal. Artculo 1.764 N 3. Ejecutoriada la sentencia que decrete el divorcio
perpetuo se disuelve la Sociedad Conyugal, pero siguen siendo marido y mujer, pero casados bajo el
rgimen de Separacin Total de Bienes que tiene su fundamento en la ley y es irrevocable.
ii)
La mujer administra ella sola los bienes que le corresponden en la administracin. Cesa la administracin
del marido, cesa el derecho de goce y la mujer recupera la mitad de sus gananciales.
iii) El cnyuge inocente puede revocar las donaciones al culpable. Artculo 172. El cnyuge inocente podr
revocar las donaciones que hubiere hecho al culpable, siempre que el divorcio se hubiere decretado por
alguna causal de degeneracin (son 2) Son las donaciones por causa de matrimonio. Durante el
matrimonio las donaciones son revocables.
iv) El cnyuge culpable se hace indigno de suceder ab-intestato al inocente. Artculos 994 y 1.182. Esta regla
se aplica tambin al divorcio temporal.
v)
Desaparece la incapacidad para las partes de celebrar el contrato de compraventa y donacin.
Respecto a los hijos.
a)
Cuidado de los Hijos. Se aplican a ambos divorcios. La pregunta es con quin van a vivir los hijos?. Artculo
225 del Cdigo Civil. Si estn divorciados, le corresponde el cuidado a la madre, pero si por escritura pblica o
acta extendida ante oficial de registro civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, dentro
de los 30 das siguientes al otorgamiento, se puede acordar que cuidado corresponda al padre.
Por maltratos, descuido u otra causa calificada el juez puede otorgar la tuicin al otro padre. Incluso por
inhabilidad fsica o moral puede entregar la tuicin a otra persona. Artculos 225 y 226.
Se presumen hijos del marido los nacidos luego de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das
siguientes a su disolucin o al divorcio de os cnyuges. La presuncin de paternidad descansa sobre:
i)
Que el marido y mujer cohabiten.
ii)
La fidelidad que la mujer guarda al marido.
b)
Los hijos que se conciben durante el divorcio perpetuo o temporal no gozan de la presuncin de paternidad. Es
lgico porque ya no hay cohabitacin. Pero el artculo 184 inciso 3 se equivoca. Si se consigna como padre el
nombre del marido, habra un reconocimiento tcito, pero no se le presume padre.
c)
Derecho de Visita. Artculo 229 inciso 1. El padre o madre que no tenga el cuidado persona podr mantener una
relacin directa y regular con si hijo.
31
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Divorcio Temporal
Solo suspende la vida en comn por el plazo durante el cual ha sido decretado, el cual no puede ser superior a 5 aos.
Las causales del artculo 21 de la L.M.C., habilitan para pedir el divorcio temporal, salvo las causales que no admiten
reconciliacin. Artculo 28 L.M.C.
La causal no abarca el maltrato psicolgico, porque la norma es restrictiva y solo dice de obra.
Efectos
1. - Entre Cnyuges.
a)
Personal. Son los mismos.
b)
Patrimonial.
i)
No disuelve la Sociedad Conyugal. El cnyuge inocente puede revocar las donaciones que por causa de
matrimonio haya hecho al culpable. Pero si la conducta fue atenuada, el juez puede morigerar la regla.
ii)
Se aplican los mismos efectos que en materia sucesoria. Pierde el derecho a suceder abintestato a su
marido o mujer y pierde la calidad de legitimario. Pero se requiere que al momento de la muerte est
vigente el estado de divorciado temporalmente.
2. - Respecto de los Hijos. Son los mismos.
Extincin del Divorcio
Ambos terminan por la reconciliacin de los divorciados. El temporal tambin termina cuando se vence el plazo
por el cual fue decretado el divorcio (no ms de 5 aos). Hay que recordar que la reconciliacin no es posible en 2
casos. Artculo 28 L.M.C.
El divorcio solo existe en virtud de una sentencia judicial ejecutoriada y supone el ejercicio de una accin de
divorcio. Artculo 24 L.M.C.
Accin de Divorcio
1. - Corresponde nica y exclusivamente a los cnyuges. Es interpuesta por el cnyuge inocente, porque si la interpusiera
el culpable habra una inmoralidad
2. - Es Irrenunciable, porque hay una especie de inters pblico. No es absoluto, porque la ley prohbe la renuncia
anticipada y por causa indeterminada. Artculo 25 L.M.C. La renuncia puede ser expresa o tcita.
3. - Es Prescriptible. Dentro de 1 ao contado desde que se tuvo conocimiento del hecho en que se funda. Artculo 26
L.M.C.
4. - El divorcio perpetuo se tramita conforme a las normas del Juicio Ordinario y el divorcio temporal conforme al Juicio
Sumario. En todo caso en cualquier juicio debe ser escuchado el Ministerio Pblico.
Claro Solar los define como: Son lazos de unin en la pareja sin trascendencia exterior, consistente en derechos,
facultades y deberes.
Caractersticas
1. - Son deberes positivos, que corresponden a cada cnyuge.
2. - Afecta solo a los cnyuges. No pueden intervenir terceros.
3. - Tienen un contenido tico. Su cumplimiento queda entregado a la conciencia.
4. - Antes eran individuales, actualmente son recprocos.
Deberes
1. - Deber de vivir juntos o cohabitar. Artculo 133. Ambos deben vivir en el hogar comn, salvo que uno de ellos tenga
razones graves para no hacerlo.
2. - El deber de fidelidad. Artculo 131. Deben guardarse fe y la infraccin es el adulterio. Hay 2 sanciones que solo son de
carcter civil porque el adulterio se despenaliz:
a)
El cnyuge inocente puede pedir que se decrete el divorcio perpetuo con todas sus consecuencias.
b)
Si estn casados bajo Sociedad Conyugal, la mujer puede pedir la Separacin Judicial de bienes.
3. - El deber de ayuda mutua. Supone todos los cuidados materiales y espirituales entre si. Artculo 131.
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La sancin al caso de no cumplirse con este deber es ser causal de divorcio. Artculo 21 N 5 L.M.C. Y si no
provee alimentos podr demandarlo por un Juicio de Alimentos.
5. - El Deber de Respeto y Proteccin Recproca. Artculo 131.
6. - Auxilios y Expensas para la Litis. Artculo 136. Esta norma tiene 2 situaciones diferentes:
a)
Obligacin de los cnyuges de proporcionarse auxilios necesarios para sus acciones o defensas judiciales. Se ha
entendido que se refiere, no como una obligacin de suministrar expensas, sino que otorgar otros auxilios como
medios de prueba por ejemplo.
b)
En la Sociedad Conyugal, el marido debe otorgar expensas para la litis de su mujer. Se entiende que el marido
debe expensas a su mujer para que atienda los juicios que esta ltima siga con l: Requisitos:
i)
Pleito seguido entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin deducida, ni la
condicin procesal de cada uno.
ii)
Solo cabe si los cnyuges estn casados en rgimen de Sociedad Conyugal.
iii) Es indispensable que la mujer carezca de bienes suficientes para atender por s misma este gasto.
De todos estos deberes ninguno tiene una sancin directa, una forma de hacerla cumplir coactivamente, solo son
causales de divorcio.
La Jurisprudencia define al concubinato como La unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto que hacen
vida marital con todas las apariencias de un matrimonio legtimo.
Efectos del Concubinato
1. - Relaciones entre Convivientes. No genera efecto alguno.
2. - Parentesco. No genera relacin alguno.
3. - Derecho a reclamar alimentos o indemnizaciones de perjuicio. No proceden por el solo hecho de que el concubinato
comienza y termina por voluntad de las partes.
Relaciones Patrimoniales entre los Concubinos
El problema surge al romperse la relacin. Nada obsta a que se pacten convenciones que versen sobre ello
estableciendo una comunidad por ejemplo que diga relacin con la Administracin y Liquidacin de los bienes.
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En algunos casos se ha fallado que de haber un vinculo de dependencia se le deber una remuneracin a la concubina.
1. -
2. 3. -
4. 5. -
El matrimonio, da lugar a un rgimen de bienes o patrimonial. Se le ha definido como: El estatuto jurdico que regla
las relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y respecto de terceros.
En materia de regmenes patrimoniales, hay una gran variedad de ellos, pero los ms importantes son:
Rgimen de Comunidad de Bienes. Admite 2 modalidades:
a)
Comunidad Universal de Bienes. Se caracteriza porque solo existe un patrimonio comn, sin que se advierta
junto a ste el patrimonio propio del marido y el patrimonio propio de la mujer. Al patrimonio ingresan todos los
bienes que los cnyuges adquieren durante el matrimonio a cualquier titulo, y los aportados.
Al comn ingresan todos los bienes races y muebles a titulo oneroso, junto con el producto del
trabajo y frutos de bienes propios de los cnyuges y bienes comunes.
ii)
Una comunidad de gananciales exclusivamente. Ingresan al patrimonio comn los bienes races y
muebles que adquieran a titulo oneroso y el producto del trabajo y frutos de bienes propios y comunes.
No ingresan al comn los races aportados, o adquiridos a titulo gratuito, permaneciendo en el haber
propio de cada cnyuge. Los muebles a titulo gratuito tambin.
Rgimen de Separacin de Bienes. Durante el matrimonio el patrimonio de cada cnyuge permanece separado y cada
uno administra, goza y dispone libremente de sus propios bienes, sin patrimonio comn.
Los llamados bienes familiares han paleado el inconveniente de que sea tan absoluto.
Rgimen de Participacin en los Gananciales. Es el ms moderno a saber:
a)
Participacin en los gananciales con comunidad diferida. Durante el matrimonio los cnyuges estn separados
de bienes, cada uno administra, goza y dispone de sus bienes propios, pero al momento de la disolucin del
matrimonio, se forma una comunidad de bienes con todos los bienes que el hombre y la mujer han adquirido a
titulo oneroso y con el trabajo y frutos de sus bienes propios.
La comunidad se divide por partes iguales entre los comuneros. Si uno muere sus herederos participan.
Aqu los cnyuges son titulares de un derecho real.
Este rgimen es un peligro en el caso del cnyuge negligente, porque si uno fue negligente y el otro
diligente, al liquidar ambos se llevan lo mismo.
b)
Participacin en los gananciales en su modalidad crediticia. Se caracteriza porque durante el matrimonio los
cnyuges se consideran separados de bienes, pero al disolverse el matrimonio, se compara el patrimonio
originario de cada cnyuge, debidamente reajustado, con el patrimonio final. Si excede al originario, la
diferencia que son los gananciales se dividen en partes iguales entre marido y mujer.
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Sociedad Conyugal
Es la Comunidad de Bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio.
Es un rgimen legal de matrimonio. Que sea legal significa que existe entre el marido y la mujer por la sola
circunstancia de contraer matrimonio y sin necesidad de estipular nada al respecto. Si hay un acuerdo entre cnyuges
pueden elegir entre:
a)
Rgimen de separacin total o parcial de bienes.
b)
Rgimen de participacin en los gananciales en su modalidad crediticia.
La Sociedad Conyugal es legal y supletoria. Artculo 135 inciso 1, lo mismo repite el artculo 1.718.
Se ha dicho que es una participacin en los gananciales, porque ciertos bienes ingresan aparentemente al haber, ya que
ingresan con cargo de recompensa, por eso es un rgimen de comunidad restringida de gananciales y no como algunos
sostienen que es de muebles y gananciales. Artculo 135 inciso 2 y 2.056 inciso 2.
Diferencias entre la Sociedad Conyugal y el Contrato de Sociedad
1. - La sociedad puede celebrarse entre cualquier persona. La Sociedad Conyugal, solo entre marido y mujer.
2. - La sociedad emana de un contrato, la Sociedad Conyugal de la ley (artculo 135).
3. - La sociedad es una persona jurdica, la Sociedad Conyugal no.
4. - La sociedad se rige por un estatuto convencional, pero la Sociedad Conyugal, se rige por normas imperativas de orden
pblico, que no pueden modificarse, ni derogarse por la voluntad de las partes
5. - No hay sociedad sin aporte, pero la Sociedad Conyugal existe por el solo hecho del matrimonio, sin importar bienes.
6. - En la sociedad la administracin es de pleno derecho de todos y cada uno de los socios. En la Sociedad Conyugal es
solo del marido.
7. - Las utilidades en la sociedad se distribuyen conforme lo digan los socios, pero en la Sociedad Conyugal las gananciales
se dividen en partes iguales.
8. - En la sociedad los socios responden ilimitadamente. En la Sociedad Conyugal la mujer responde de las deudas sociales
nica y exclusivamente hasta la concurrencia de sus gananciales (beneficio de emolumento).
9. - La Sociedad Conyugal no puede comenzar antes o despus de celebrado el matrimonio, artculo 1.721.
En la Sociedad Conyugal, el marido es frente a terceros el dueo de los bienes (1.750) y la mujer no tiene derecho
alguno sobre los bienes sociales, salvo los del artculo 145 (1.752).
Frente a terceros hay 2 patrimonios: uno del marido los que se confunden con los bienes sociales y dos el patrimonio
reservado de la mujer casada. Frente a terceros no aparece la Sociedad Conyugal, sino que el patrimonio del marido y
el patrimonio de la mujer.
Sin perjuicio de que la mujer no tiene el dominio de esos bienes, la Corte Suprema ha considerado que tiene inters en
ellos, ya sea en las recompensas, crditos, etc., por eso ella puede pedir la nulidad absoluta de los actos y contratos
celebrador por el marido durante la Sociedad Conyugal.
La sociedad es un Patrimonio de Afectacin, porque tiene un activo y un pasivo y est afecta a un fin determinado. As
lo afirma Josserand.
Naturaleza Jurdica de la Sociedad Conyugal.
1. - Contrato de Sociedad. No es una sociedad. Hay muchas diferencias que nombramos como el sexo, la procreacin, etc.
2. - Comunidad. No sera una comunidad, porque la mujer no tiene derechos sobre los bienes durante la vigencia de la
Sociedad Conyugal. La comunidad nace precisamente con la disolucin de la Sociedad Conyugal.
3. - Persona Jurdica. No, porque frente a terceros, solo existe el marido. No se puede demandar a la Sociedad Conyugal,
sin perjuicio de que sea esa quien sufra el perjuicio. Se demanda al marido en representacin de la sociedad.
4. - Institucin Sui Generis. Eso si es. Es a lo que se refera Josserand, con que es un patrimonio de afectacin.
1. - Capitulaciones Matrimoniales
Son convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio, en el acto de su
celebracin, o durante la vigencia del matrimonio.
Las capitulaciones son la especie de las convenciones matrimoniales. Artculo 1.715. Las capitulaciones
matrimoniales pueden celebrarse:
a)
Antes del Matrimonio. Pueden pactar la Separacin Total de Bienes o la Participacin en los Gananciales.
Adems, es la nica oportunidad para poder pactar la Separacin Parcial de bienes.
Se pueden excluir ciertos bienes propios de la mujer para que los administre ella, como separada de
bienes. Artculo 1.720 con relacin al artculo 167 del Cdigo Civil.
Se pueden renunciar a los gananciales, por parte de la mujer, o una divisin de los gananciales distinta a
la establecida por ley que es de un 50% para cada uno.
Ambas tienen como limitacin que en ellas los esposos solo pueden pactar cualquier estipulacin de carcter
patrimonial que no vaya contra la ley, la moral o el orden pblico y sin detrimento de los derechos que seala la ley a
los cnyuges o a los descendientes. Artculo 1.717.
Capacidad y Consentimiento
Son capaces para pactar las capitulaciones, todos los capaces para contraer matrimonio, o sea, los pberes.
36
Pero para enajenar bienes o gravar en las capitulaciones, sin embargo, se requiere autorizacin judicial.
Artculo 1.721.
2. - El prdigo interdicto, requiere la autorizacin del curador y en lo dems se rige como el menor. 1.721 inciso 2. Se
discute si eso significa que requiere, adems, el consentimiento de las personas necesarias para el matrimonio, pero en
realidad es absurdo un doble consentimiento y se refiere al caso de que si debe enajenar o gravar.
En las capitulaciones, no tiene cabida la representacin legal. Debe ser personalmente. Pero por mandatario?. Se
podra porque la no lo prohbe, y no se podra porque la ley nada dice.
Solemnidades de las Capitulaciones Matrimoniales
1. - Si se celebran antes del matrimonio. Son:
a)
Escritura Pblica.
b)
Subinscripcin al margen de la inscripcin matrimonial.
c)
Que la subinscripcin se realice al momento de la celebracin del matrimonio o dentro de 30 das. Plazo fatal
y corrido.
Artculo 1.716. Si se omite la escritura pblica y subinscripcin segn la doctrina mayoritaria son nulas
absoluta. En realidad son inexistentes. La subinscripcin es una medida de publicidad respecto a terceros.
El inciso 2 se pone en el caso de que el matrimonio se haya celebrado en el extranjero, y debe inscribirse en el
registro del oficial de la primera seccin de la comuna de santiago presentando un certificado legalizado dentro
del plazo de 30 das que corre desde la inscripcin del matrimonio en Chile.
2. - Si se celebran en el Acto del Matrimonio. Basta que el pacto conste en la inscripcin del matrimonio. Sino son nulas
absolutamente, pero en realidad son inexistentes. Cuando vimos el matrimonio vimos que la inscripcin no lo anula si
no se hace, pero en las capitulaciones es indispensable, es un requisito de existencia. El matrimonio se puede probar
por otros medios, pero no las capitulaciones.
Modificaciones a las Capitulaciones
1. - Si son antes del matrimonio. Pueden Alterarse, Modificarse, Adicionarse cuantas veces se quiera mientras no se
celebre el matrimonio. Artculo 1.722 y 1.716 inciso final.
2. - Si son despus de celebrado el matrimonio. No pueden adicionarse, ni modificarse, sino en el caso previsto en el
artculo 1.723.
El caso es en el caso de que los mayores de edad, quieran modificar la Sociedad Conyugal por la Separacin
Total de bienes o de Participacin en los Gananciales o la separacin total por el de participacin en los
gananciales.
Por ello se haba de una Inmutabilidad del Rgimen Matrimonial. Se funda en el inters de la mujer y en el de
terceros. De todas formas ha ido cediendo terreno ante la mutabilidad, porque en la vida, todos nos podemos
equivocar.
Proteccin de Intereses de Terceros
A los terceros les importa tener seguridad en el saber cual es el rgimen que estn los cnyuges. Para la seguridad basta
darle publicidad a la mutacin del rgimen. Por ello, cualquier cambio autorizado por el artculo 1.723, debe hacerse
por Escritura Pblica subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial dentro de 30 das. 1.723 inciso 2.
Hay ciertos contratos que estn prohibidos entre cnyuges, como la compraventa y la donacin irrevocable. Para ver si
se puede contratar entre cnyuges hay que distinguir:
a)
Separados total de bienes o divorciados perpetuamente o participacin en los gananciales, no hay razn por la
cual no puedan celebrar otros contratos.
b)
Sociedad Conyugal, se discute cualquier cosa.
1. 2. -
Es decir, ingresan de manera transitoria confiriendo al cnyuge aportante un crdito o recompensa para exigir la
restitucin de su bien o del valor de ella.
1. -
Los salarios y emolumentos de todo genero de empleos u oficios devengados durante el matrimonio . Es
37
bienes sociales, sea de bienes propios de los cnyuges y que se devengue durante la vigencia de la
Sociedad Conyugal. 1.725 N 2
La Sociedad Conyugal es duea sin recompensa de los frutos CIVILES o NATURALES que provenga de:
1. - Bienes sociales.
2. - Bienes propios de los cnyuges.
Siempre y cuando se hayan devengado o percibido durante la vigencia de la Sociedad Conyugal. Los frutos que
no se adquirieron por no haberse tenido noticia de ellos o por haberse embarazado su adquisicin o goce, se
reputan adquiridos durante la Sociedad Conyugal, no obstante que se adquieran una vez extinguida esta. 1.737.
El modo de adquirir es la accesin, sin perjuicio de la crtica a la accesin de frutos.
Sin perjuicio no ingresan los frutos de bienes reservados de la mujer casada. Tampoco los frutos de las cosas
donadas, heredadas o legadas con la condicin de que los frutos no pertenezcan a la Sociedad Conyugal. 1.724.
Las minas, bosques y arbolados, se discute. Pero hay que tener en cuenta que fruto y producto es bien distinto.
Usufructo del Marido sobre los bienes de la mujer. El Cdigo Civil hace referencia al usufructo del marido, en los
artculos 810 y 2.466 inciso final. Tambin en la ley artculo 64 inciso 4. Pero en la realidad este usufructo no existe.
Hay 2 razones:
a)
Si el marido tuviere este derecho, cuando enajenare los bienes de la mujer, estara enajenando solo la nuda
propiedad.
b)
Por historia, solo se hablaba de usufructo del padre sobre los bienes de sus hijos, no el del marido.
3. -
Inembargabilidad del usufructo del marido. Artculo 2.466. Se ve una suerte de contradiccin entre este
artculo y e 1.725 N 2, pues dice que es inembargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, en
tanto que la ltima seala que tales frutos ingresan al haber real, lo que implica que ellos pueden ser embargados
para hacer efectivas las deudas sociales. Soluciones:
i)
Leopoldo Urrutia dice que el 2.466 es excepcional.
ii)
Carlos Aguirre Vargas dice que distingue la norma entre el usufructo propiamente tal y los frutos
provenientes de los bienes de la mujer, que una vez que ingresan a la Sociedad Conyugal seran
embargables.
iii) Jos Clemente Fabres, junto a Somarriva, que el usufructo es inembargable. Pero los terceros pueden
embargar los frutos, con la limitacin de que dejen al marido lo necesario para que atienda a la familia.
Todos los bienes races y muebles que los cnyuges adquieran a titulo oneroso, durante la vigencia de la
Sociedad Conyugal. Artculo 1.725 N 5.
Se aplica a bienes muebles e inmuebles, eso si adquiridos a TITULO ONEROSO, y siempre que hayan sido
adquiridos durante la VIGENCIA de la Sociedad Conyugal y no al momento en que la adquisicin se consuma,
es decir, al momento de la tradicin. Se est a la fecha del titulo (por ejemplo, fecha de la compraventa).
El 1.736 da la regla general. Los nmeros siguientes dan una serie de casos no taxativos que no ingresaran al
haber real. Enumeracin bastante incorrecta ya que se refieren a bienes adquiridos a titulo gratuito.
Si adquiere las cuotas a titulo gratuito pasan a ser parte del cnyuge y se extingue la comunidad. 2.312.
La consecuencia es que la comunidad subsiste entre el cnyuge y la sociedad, que reemplaza o sustituye al
anterior titular.
4. - Yacimientos Mineros. Artculo 1.730. Ingresan las minas que uno o ambos cnyuges denuncian. La ley considera
que la denuncia es fruto de investigaciones, labores, etc. As el 1.725 N 5, el artculo 1.730 expresa que ingresan al
haber real.
5. - Situacin relativa al Descubrimiento de un Tesoro. Artculo 1.731. Ingresa la parte del tesoro que segn la ley
corresponde al dueo del terreno, cuando el tesoro se descubre en algn terreno que pertenece a la Sociedad Conyugal.
Esto es, la mitad.
Cosas Muebles adquiridas a Titulo Gratuito. Artculo 1.725 N 3 y 4. Las cosas pueden provenir de:
a)
2. -
3. -
Dinero que los cnyuges posean al momento de contraer matrimonio, o que aporten a l. Salvo los excluidos en
las capitulaciones matrimoniales. Bienes Aportados, 1.725 N 3.
Es importante que las capitulaciones se hagan el detalle de bienes porque el artculo 1.739 establece una
presuncin de carcter social de los bienes, la que se aplica solo respecto de los bienes muebles.
Presuncin simplemente legal, que se puede probar en contrario, salvo por la confesin de los cnyuges
que no tiene efecto respecto de terceros. Pero produce efectos entre cnyuges. 1.739.
Tratndose de bienes muebles adquiridos por terceros, mientras la tradicin se haga de buena fe, quedan a
salvo de cualquier declaracin argumentando que el bien era social o del otro cnyuge. Inciso 4 del 1.739.
Pero no se presume la buena fe, si el mueble objeto del contrato est inscrito en un registro pblico a
nombre del otro cnyuge cuando se trata de acciones, vehculos motorizados o aeronaves. Inciso 5.
Tampoco se presume cuando la venta se realiza disuelta la sociedad. Salvo que el cnyuge prueba que la
adquisicin se ha hecho con bienes propios o con el producto de su actividad personal. 1.739 inciso final.
b)
Muebles adquiridos a titulo gratuito, por cualquiera de los cnyuges, sea como donacin, herencia o legado. Se
exceptan:
i)
Los bienes donados con la condicin de que el marido no los administre. Artculo 166.
ii)
O cuando la condicin es que los frutos de las cosas donadas, heredadas o legadas, no pertenezcan a la
Sociedad Conyugal, 1.724.
En ambos casos se incorporan al patrimonio del cnyuge donatario, legatario o heredero. Bienes
Adquiridos a titulo gratuito, artculo 1.725 N 4.
El Tesoro. Artculo 1.731. Ingresa:
a)
La parte del tesoro que segn la ley corresponde al descubridor;
b)
Y la parte del tesoro que segn la ley pertenece al dueo del terreno cuando el tesoro se descubre en terreno
propio de alguno de los cnyuges.
Se discute si en las capitulaciones se puede pactar que el tesoro beneficiara al descubridor o al dueo del
terreno. Pablo Rodrguez piensa que no, ya que son de normas de orden pblico as que las partes no pueden
modificarlas.
Donaciones Remuneratorias. Artculo 1.738. Ingresan aquellas que no dan accin en contra de la persona servida
por los servicios prestados antes o durante la vigencia de la Sociedad Conyugal siempre que estas donaciones
remuneratorias se refieran a cosas muebles.
Son donaciones remuneratorias aquellas que se han hecho expresamente en remuneracin de un servicio
especfico de los que suelen remunerarse.
Si las donaciones se han hecho en razn de servicios que no dan lugar a accin para cobrarlos se
distingue:
a)
Bienes Inmuebles. No ingresa a la Sociedad Conyugal, sino que al patrimonio de cada cnyuge.
b)
Bienes Muebles. Ingresan al haber relativo de la Sociedad Conyugal.
Si las donaciones se han hecho en razn de servicios que si dan accin para cobrarlos, debe establecerse hasta
que parte de la cosa cubre la accin para reclamar el pago:
a)
Inmuebles. Se forma una comunidad entre la sociedad y el cnyuge donatario a prorrata de lo que le
corresponde a cada uno. La parte donada pertenece al cnyuge.
b)
Muebles. El bien ingresar al haber relativo de la Sociedad Conyugal con cargo de recompensa, por la
parte que excede la accin para cobrar el servicio.
Ellas tienen por objeto restituir al cnyuge bienes que ingresan a la Sociedad Conyugal, el valor de dichos bienes
o dineros, cuando ingresan al haber real de la Sociedad Conyugal. Caractersticas:
a)
Deben pagarse en dinero. Artculo 1.734 inciso 1.
b)
Deben representar en lo posible el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa.
c)
La mujer retira antes que el marido sus recompensas. 1.773 inciso 1.
d)
Las que consisten en dinero afectan primeramente al numerario de la Sociedad Conyugal y si no es suficiente a
los bienes muebles y solo subsidiariamente a los inmuebles. Si aun no es suficiente, se afecta los bienes propios
del marido, elegidos por los cnyuges o por el juez en subsidio. 1.773.
e)
Las recompensas se pagan con antelacin a la entrega de los gananciales que corresponden a cada cnyuge. 1.774.
El partidor ser un arbitro, para evitar distorsiones a favor de la mujer o del marido el cual obre segn la
equidad.
Presunciones de Dominio
1. -
2. -
3. -
Artculo 1.739 inciso 1. Todos los bienes y derechos que detentan los cnyuges durante la sociedad o al momento de
su disolucin se presumen sociales, recayendo el peso de la prueba en aquel que pretende la propiedad. As , se evita
que uno de los cnyuges sustraiga bienes del activo de la Sociedad Conyugal.
El artculo 1.768 establece la sancin, y es que perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a
restituirla doblada. La sancin la aplica el partidor.
La presuncin se hace extensiva a los frutos. De todas formas el partidor determinara quienes estn afectos.
Artculo 1.739 inciso final. Todo bien adquirido a titulo oneroso, luego de disuelta la sociedad y antes de su
liquidacin, se presume que se ha adquirido con bienes sociales. As el cnyuge debe recompensa a la sociedad a
menos que prueba haberlo hecho con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal. Efectos:
a)
Si uno de los cnyuges afirma ser suya o debrsele una determinada cosa, la confesin del otro cnyuge no es
prueba suficiente. Es as, porque puede estar incorporado el inters de un tercero, y as se resguardan.
b)
La confesin prestada por uno de los cnyuges, en el sentido de que un bien determinado es de dominio del otro,
se mira como una donacin revocable, que con la muerte del donante se ejecutar en su parte de los gananciales
o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.
c)
Si se trata de bienes muebles, la ley establece que el tercero que contrata, a titulo oneroso, con cualquiera de los
cnyuges queda a salvo de toda reclamacin que cualquiera de los cnyuges pudiera intentar fundada en que el
bien es social o del otro cnyuge, siempre que se haya hecho de buena fe la tradicin del bien. 1.739 inc. 4.
1. -
2. -
3. -
Est compuesto por aquellos bienes que no ingresan a la Sociedad Conyugal, sino que permanecen en el
patrimonio de cada cnyuge. Esto es perfectamente posible, ya que la Sociedad Conyugal es una Comunidad
Restringida de Gananciales. Permanecen:
Bienes races de dominio de los cnyuges al momento de contraer matrimonio. Es consecuencia de los Ns 3
y 4 del artculo 1.725 ya que este artculo limita el aporte a los muebles.
Respecto de los inmuebles adquiridos durante el matrimonio cuyo titulo de adquisicin es anterior, ingresan al
patrimonio propio de cada cnyuge. No olvidemos que el 1.725 N 5 se refiere solo a aquellos inmuebles
adquiridos a titulo oneroso cuyo titulo es de fecha durante la Sociedad Conyugal. Esta regla est en el 1.736.
La regla del 1.736 se aplica solo a los inmuebles y se entiende que el inmueble solo fue Aportado, perteneciendo
a cada cnyuge.
Bienes races adquiridos por cualquiera de lo cnyuges a titulo gratuito durante el matrimonio. Artculos
1.726 y 1.732. Los Inmuebles adquiridos a TITULO GRATUITO como donacin, herencia o legado, ingresan al
patrimonio propio del cnyuge al cual le hicieron la liberalidad. Ambos artculos pudieron ser uno solo.
Si se hace a los dos cnyuges simultneamente, los respectivos derechos ingresarn al dominio de cada uno de
ellos y no aumentar el haber social, formndose una comunidad a prorrata de lo que les corresponda segn el
titulo. Artculo 1.726 inciso 1.
No se altera la regla si la donacin se hace en consideracin al otro cnyuge. Artculo 1.732 inciso 1.
Aumentos y Accesiones de los bienes propios de cada cnyuge. Segn el artculo 1.727 N 3, no obstante el
1.725 ingresan al haber propios los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges,
formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o cualquier otra causa.
Pero el 1.727 N 3, reserva al cnyuge el dominio exclusivo de todo el aumento que experimenten
sus bienes. Pero la recompensa a la sociedad se calcula por el mayor valor que ha experimentado la cosa y
siempre que el valor subsista al momento de la disolucin de la Sociedad Conyugal, salvo que el valor exceda a
las expensas, porque en este caso, solo se debe el importe de stas.
4. - Bienes Muebles Excluidos de Sociedad Conyugal. Pertenecen al haber propio las cosas muebles que los cnyuges
tenan al momento de contraer matrimonio y que excluyeron en las capitulaciones matrimoniales. Artculo 1.725 N 4.
Por consiguiente, no ingresan los aumentos de valor que experimentan las cosas muebles, excluidas en las
capitulaciones, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 1.724 N 4 inciso 2.
5. - Bienes Donados, heredados o legados con la condicin de que los frutos no pertenezcan a la Sociedad
Conyugal. Artculo 1.724.En este caso la condicin vale y los frutos ingresan al patrimonio propio del cnyuge.
Pero la condicin no vale cuando se trata de bienes donados a asignados a titulo de Legtimas, porque de acuerdo
al 1.192 la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno.
Si se trata de bienes muebles, stos ingresan al haber relativo, pero si es inmueble aqu se aplica la norma e
ingresan al haber de cada cnyuge.
6. - Bienes donados, heredados o legados a la mujer con la condicin de que ella los administre. Artculo 166.
En este caso no acarrea la Separacin Parcial de Bienes a favor de la mujer: Consecuencias.
a)
Los bienes ingresan al patrimonio reservado de la mujer, pero al momento de la disolucin, las obligaciones
contradas por la mujer en su administracin se podrn perseguir sobre todos los bienes de la Sociedad Conyugal
b)
Los acreedores del marido no tienen accin contra los bienes de la mujer, salvo que prueben que el contrato
celebrado por el marido, cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn
c)
Los frutos de estas cosas pertenecen a la mujer, pero disuelta la sociedad se aplican a dichos frutos las reglas del
artculo 150.
7. - Bienes debidamente Subrogados. Artculo 1.727 N 1, 2 y 3 del Cdigo Civil. La subrogacin es un
efecto jurdico en virtud del cual un determinado bien o una persona sume la misma situacin jurdica de
otro bien o de otra persona sustituyndolo.
Los bienes races adquiridos a titulo oneroso durante la Sociedad Conyugal, ingresan al haber real, pero los
subrogados son los la excepcin. Los bienes races, adquiridos onerosamente destinados a subrogar un bien raz
propio de los cnyuges o a valores propios, ingresan al haber propio.
Por ejemplo, el marido vende un inmueble; el precio de venta ingresa al haber relativo (1.741). Pero si
posteriormente destina el dinero a la compra de otro bien raz, ste ingresa al haber real, pero mediante la
subrogacin, ingresa al haber propio, porque subroga al bien vendido, que estaba en el patrimonio propio.
La subrogacin genricamente puede ser:
a)
Real. Se reemplaza una cosa por otra.
b)
Personal. Se reemplaza una persona por otra, ocupando jurdicamente el mismo lugar. Ejemplo, pago con
subrogacin.
Tiene lugar cuando un inmueble propio de uno de los cnyuges se permuta durante la Sociedad Conyugal por el
inmueble de un tercero, mantenindose en el patrimonio propio del cnyuge permutante. (1.897 permuta). 1.733 inc. 1
Requisitos
1. - Que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio . La finalidad es que el cnyuge dueo de un
inmueble pase a serlo del nuevo que reemplaza al anterior.
2. - Que vigente la Sociedad Conyugal, permute ese bien raz por otro
3. - Que en la Escritura de Permuta, se exprese el animo de subrogar . 1.733 inciso 1 parte final. No basta la
permuta simple, debe ser por Escritura Pblica. No se requieren trminos sacramentales, pero debe expresarse el nimo
claramente.
4. - Que exista una cierta proporcionalidad en los valores de ambos bienes. 1.733 inciso 6.
5. - Que si el bien raz que se subroga es de la mujer, sta preste su autorizacin . 1.733 inciso final.
Subrogacin de Inmueble a Inmueble por Compraventa
41
Tiene lugar cuando durante la vigencia de la Sociedad Conyugal se vende un inmueble propio y con el producto de la
venta se adquiere otro inmueble.
La venta y compra sucesiva puede hacerse en la misma escritura. Pero se discute la llamada Subrogacin por
Anticipacin, es decir, se compra un inmueble con la clusula de que ser comprado para subrogar un inmueble propio
que se va a vender despus. Rodrguez Grez y Gonzalo Barrida dicen que no hay inconveniente. Alessandri no.
42
Artculo 1.727 N 2. Aqu este artculo no permite que sea mediante permuta. Pero otros dicen que donde existe la
misma razn debe existir la misma disposicin, no habra inconveniente. Pero no olvidemos que es excepcional.
Requisitos
1. - Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las
capitulaciones, o en una donacin por causa de matrimonio. Los valores deben estar destinados a subrogar.
Hay 2 oportunidades en que se puede dar a los valores este destino de subrogar:
a)
En las Capitulaciones Matrimoniales.
b)
En una Donacin por Causa de Matrimonio.
2. - Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el dinero proveniente de esos
valores y se deje constancia tambin del animo de subrogar. Artculo 1.733 inciso 2. Exige una doble
declaracin:
a)
Que el inmueble se compre con dinero proveniente de valores destinados a ese efecto.
b)
Que la compra se realice con el animo de subrogar.
3. - Que exista cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere. Artculo 1.733 inc. 6.
4. - Que si la subrogacin se hace con bienes de la mujer, sta preste su autorizacin. Artculo 1.733 inc. Final.
La expresin valores hay que tomarla en el sentido natural y obvio, es decir, valores en moneda nacional, extranjera,
oro, acciones, etc.
Para que opere la ley no exige identidad entre los valores de los bienes que se subrogan, porque si lo exigiera, sera
muy difcil que operara la subrogacin. Se traduce en recompensas:
a)
Recompensa a favor de la Sociedad Conyugal cuando la finca o el inmueble que se adquiere vale ms que el
inmueble propio.
b)
Recompensa a favor del cnyuge cuando la finca que se adquiere vale menos que el producto de la venta del
inmueble propio, el valor del inmueble que se permut o los valores invertidos.
Pero la ley en el artculo 1.733 inciso penltimo pone un limite para no burlar a los acreedores (ya que
puedo vender a 10 y comprar a 100, y la sociedad me debe 90), as dice que no hay subrogacin cuando el
saldo n favor o en contra de la Sociedad Conyugal es mayor a la del precio de la finca. No hay
proporcionalidad as que la ley le quita el valor de subrogacin.
Pero el cnyuge conserva el derecho a realizar otra subrogacin. Inciso penltimo del 1.733.
1. -
Problema de la Obligacin a la Deuda. Se plantea entre cnyuges y acreedores. Consiste en determinar sobre qu
patrimonio pueden los acreedores hacer efectivos sus crditos. As es social aquella deuda que los acreedores pueden
hacer efectivo en el patrimonio del marido, cuyos bienes se confunden con los de la Sociedad Conyugal. 1.750. Para
ver el problema de qu patrimonio debe soportar el cumplimiento de la obligacin, se debe distinguir 3 patrimonios:
a)
Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes de la Sociedad Conyugal y del Marido. No olvidar el
1.750. Es la regla general en materia de responsabilidad durante la Sociedad Conyugal:
i)
Obligaciones contradas por el marido durante la Sociedad Conyugal o por la mujer con autorizacin del
marido o de la justicia en subsidio. Artculo 1.740 N 2.
ii)
Obligaciones contradas por el marido antes del matrimonio. 1.740 N 3. (derecho general de prenda).
iii) Obligaciones contradas por la mujer con mandato general o especial del marido. 1.751.
iv) Obligaciones contradas por la mujer junto con el marido, y aquellas en que la mujer se obliga solidaria o
subsidiariamente con el marido.
v)
Obligaciones contradas por la mujer en las compras que hace al fiado de objetos muebles destinados al
consumo ordinario de la familia. 137 inciso 2.
b)
Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los bienes los bienes de la Sociedad Conyugal, sobre los bienes
propios del marido, y sobre los bienes propios de la mujer.
i)
Obligaciones contradas por el marido durante la Sociedad Conyugal cuando ellas ceden en utilidad
personal de la mujer. 1.750 inciso 2.
ii)
Obligaciones contradas por la mujer antes del matrimonio. Al hacerlo, ella afect el derecho general de
prenda y quedan comprendidos los bienes embargados que sta posea.
iii) Obligaciones contradas por la mujer parcialmente separada de bienes, habiendo el marido accedido a ellas
como fiador o de otro modo. 161 inciso 2.
iv) Obligaciones contradas por la mujer parcialmente separada de bienes, cuando el contrato ha reportado
beneficios al marido, comprendindose en ellos los de la familia comn. 161 inciso 3.
v)
Obligaciones provenientes de delitos o cuasidelitos cometidos por la mujer durante el matrimonio. 1.748.
vi) Obligaciones Legales. Impuestos, alimentos, etc.
vii) Caso del inciso 2 del artculo 137. Son las compras al fiado.
c)
Obligaciones que solo pueden hacerse valer sobre bienes propios de la mujer. Hay un solo caso, y el del inciso
6 del artculo 1.759 y es cuando la mujer tiene la administracin extraordinaria, y en este ejercicio se constituye
aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquier caucin respecto de terceros, sin autorizacin de la justicia.
43
Todo el sistema de las recompensas est inspirado en el sistema del Enriquecimiento sin Causa.
Una deuda integra el pasivo real o definitivo, cuando sta debe pagarla sin derecho de recompensa, la Sociedad
Conyugal. Son:
1. -
Pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges, y que se
devenguen durante la sociedad. Artculo 1.740 N 1 en contrario el 1.725 N 2.
2. -
Las obligaciones y deudas contradas durante el matrimonio por el Marido la Mujer con autorizacin del
marido, de la justicia en subsidio y que no fueren personales de aqul o sta. 1.740 N 2.
3. -
Este precepto est tcitamente derogado porque la ley 18.802 que le dio capacidad a la mujer.
De todas formas las obligaciones se deben constituir durante la Sociedad Conyugal. Por eso la naturaleza de la
obligacin debe ser social no personal. A estas 3 hiptesis se le agrega:
a)
Deudas contradas por la mujer con mandato del marido.
b)
Deudas en que se obliguen conjunta, solidaria o subsidiariamente el marido y la mujer.
c)
Deudas provenientes de compras al fiado de muebles destinados al consumo de la familia, por la mujer.
Pago de deudas generadas por contratos accesorios. Ejemplo, hipotecas, prendas, etc. 1.740 N 2.
4. -
La Sociedad Conyugal soporta el pago de Pensiones e Intereses que corren en contra de:
a)
La Sociedad Conyugal. Es lgico.
b)
En contra de cualquiera de los cnyuges. No obstante, que se hayan contrado en beneficio personal.
La ley los limita a aquellas que se devenguen durante la Sociedad Conyugal. Por ello las obligaciones deben
hacerse exigibles durante el matrimonio.
Lastar significa suplir lo que otro debe pagar con derecho a reintegro. Es decir, si la Sociedad Conyugal debe
pagar la obligacin principal, debe pagar las deudas accesorias a ella. Siempre y cuando las obligaciones sean
sociales. As, si las paga son deudas del pasivo provisional.
El pago de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de los bienes propios de
cada cnyuge.
a)
b)
5. -
6. -
7. 8. -
Reparaciones Usufructuarias. En general son los gastos de Conservacin y Cultivo de los Bienes. 795 y 796.
Cargas. Son pensiones, cnones, y en general las cargas peridicas con que de antemano se hubiere gravado la
cosa, y el pago de los impuestos fiscales y municipales.
No tienen el carcter de reparaciones usufructuarias, las obras o refacciones mayores. Para doctrina las cargas o
reparaciones usufructuarias, son los gastos jurdicos hechos para conservar la posesin de los bienes de los
cnyuges, indispensables para la Sociedad Conyugal, ejerza el derecho legal de goce que tiene sobre los bienes.
Gastos de mantenimiento de los cnyuges. Artculo 1.740 N 5 y 1.744. Son:
a)
Gastos de mantenimiento de los cnyuges. Es lgico ya que las remuneraciones que obtengan los cnyuges son
parte del haber real , por ello se le debe pagar la mantencin.
b)
Gastos de mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes- 1.740 en relacin con el
230. Se incorporan los gastos de alimentacin, vestido, atencin de salud, etc. El 224 dice que corresponden a los
padres.
Los gastos de educacin, comprenden la enseanza bsica, media profesional o universitaria. El artculo
1.744 distingue entre los gastos:
a)
Gastos Ordinarios. Son de cargo de la Sociedad Conyugal, aunque el hijo tuviere bienes propios,
231, 1.740 N 5 y 1.744.
b)
Gastos Extraordinarios. Debern pagarse con los bienes propios del hijo, si los tuviere y si no tiene
sern de cargo de la Sociedad Conyugal. 1.744 inciso final. Por ejemplo ir a estudiar al Japn.
Pago que, en conformidad a las capitulaciones, debe hacerse a la mujer para que pueda disponer a su
arbitrio. Artculo 1.740 inciso final. Segn el 1.720 inciso 2, se puede hacer esto. Las sumas que se le entreguen a la
mujer de una vez o peridicamente, sern de cargo de la sociedad (pasivo absoluto), a menos de haberse convenido en
las mismas capitulaciones que sern de cargo del marido. 1.740 N 5 inciso final.
Compras que la mujer haga al fiado de muebles destinados al consumo ordinario de la familia. 137 inc. 2.
Obligaciones generadas por contratos accesorios. Siempre que la obligacin no sea persona de un socio.
44
1. -
2. 3. -
4. -
5. -
Son aquellas deudas que si bien son sociales, desde la obligacin a la deuda, son de un socio, pero las paga la
sociedad, pero el cnyuge deudor debe una recompensa a la sociedad. Son deudas que la Sociedad Conyugal paga pero
que no soporta. Son:
Deudas personales de cada uno de los cnyuges. Artculo 1.740 N 3. Son deudas contradas antes de la
Sociedad Conyugal.
Son deudas personales aquellas contradas antes del matrimonio, pero si se acredita que fueron adquiridas a
favor del otro cnyuge, la deuda no genera recompensa. A contrario sensu, si la deuda se contrajo en la Sociedad
Conyugal, se presumir social, salvo que se acredite que es a favor exclusivo de uno de los cnyuges.
Toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn. 1.747. Implica la
existencia de una donacin exagerada, con la cual se favorece a una personas que no es descendiente de nadie. Por ello,
segn el 1.742, el cnyuge que la hiciera, debe una recompensa a la Sociedad Conyugal.
La ley seala que se presumirn erogados por la sociedad. Se presumen erogados los precios, saldos, costas
judiciales, expensas, etc. en la adquisicin de derechos, crditos o bienes. Se excluyen las cargas o reparaciones
usufructuarias. 1.740 N 4.
As las inversiones que se hacen en los bienes propios de cada cnyuge constituyen un pasivo provisional para la
Sociedad Conyugal, ello porque las inversiones enriquecen al cnyuge favorecido.
Agrega el artculo que se admite prueba en contrario y se le deber abonar. El 1.745 especifica el alcance.
Las expensas hechas en los bienes propios de cualquiera de los cnyuges. Siempre que:
a)
Que las expensas hayan aumentado el valor de los bienes.
b)
Que el aumento subsista a la fecha de la disolucin de la sociedad.
El 1.746 ordena restituir las expensas si concurren estos requisitos. Se debe el mayor aumento del valor que haya
experimentado la cosa como consecuencia de las expensas si ste es inferior al momento de aqullas.
Se debe recompensa a la Sociedad Conyugal por los pagos que sta hiciere en multas y reparaciones
pecuniarias a que fuere condenado cualquiera de los cnyuges por un delito o cuasidelito . Artculo 1.748.
Es as porque de los delitos y cuasidelitos se responde personalmente. Lo nuevo es que la indemnizacin se debe a la
Sociedad Conyugal no al cnyuge inocente.
6. -
Los alcances que se produzcan con ocasin de una subrogacin que se haga en alguno de los bienes del
marido o mujer. Es la diferencia que existe entre el precio de venta del bien propio del cnyuge y el adquirido.
III.- Recompensas
Manuel Somarriva dice que: Recompensas son el conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se
hacen valer al momento de liquidar la Sociedad Conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche los aumentos y
soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden 1.734.
Objetivos
1. - Se evita todo enriquecimiento injusto de un patrimonio a expensas del otro.
2. - Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos legitimarios y acreedores.
3. - Mantener la inmutabilidad del rgimen patrimonial y el equilibrio entre los 3 patrimonios.
4. - Proteger a la mujer contra los abusos del marido.
Caractersticas
1. - Pueden deberse por la Sociedad Conyugal a favor de los cnyuges; por uno de los cnyuges a la Sociedad Conyugal; o
por ambos cnyuges a la Sociedad Conyugal; por un cnyuge a favor del otro.
2. - Son renunciables, segn el artculo 12.
3. - Estn establecidas y valorizadas por el liquidador de la Sociedad Conyugal, donde es un arbitrador.
4. - Para la tasacin, el partidor debe procurar que la suma pagada tenga el mismo valor adquisitivo que la suma invertida
al originarse la recompensa. 1.734.
5. - La mujer goza de preferencia para el pago de las recompensas.
6. - La renuncia a los gananciales por parte de la mujer no afecta su derecho a recompensa no extingue sus obligaciones a
este respecto. 1.748.
Clasificacin
1. - Las adeudadas por uno de los cnyuges a la Sociedad Conyugal.
a)
Porque la Sociedad Conyugal pag una deuda persona suya. 1.740 N 3.
b)
Porque durante la sociedad adquiri un bien raz subrogndolo a valores o a otro inmueble propio y el valor del
bien adquirido es superior al que se subrog. 1.733 inciso 3.
c)
Porque durante la sociedad se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio que aument el valor de la
cosa. 1.746.
d)
Si ha adquirido una herencia y la sociedad pag las deudas hereditarias o testamentarias. 1.745.
e)
Porque hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn. 1.735,
1.742 y 1.747.
f)
Porque la sociedad pag una multa o indemnizacin generada por un delito o cuasidelito suyo 1.748.
g)
Porque con dolo o culpa grave, caus perjuicios a la sociedad. 1.748.
h)
Por los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieron en la adquisicin o cobro de los
bienes, derechos o crditos que pertenezcan al cnyuge. 1.745.
45
Sigue la regla del 1.698 y quien la alega debe probar los hechos en que la funda. Puede probarla con cualquier
medio, menos por la confesin, puesto que el 1.739 inciso 2 los establece.
Se pagan en dinero y en valor reajustado
El artculo 1.734 expresamente lo dice as. Adems, deben pagarse reajustadas. El partidor aplicar estas normas
conforme a la equidad natural.
sta puede ser tanto de los Bienes Propios de la Mujer como de los Bienes Sociales. Artculo 1.749, 1.752 y 1.754. La
gran crtica a la ley 18.802, que le dio capacidad a la mujer, es que de todas formas la dej incapaz en la administracin
de la Sociedad Conyugal.
Artculo 1.749. Este artculo en el inciso 1 se sienta el principio de que el marido es Jefe de la Sociedad Conyugal.
Pero en realidad frente a terceros, el marido es dueo de los bienes sociales, por ello responde del dolo o culpa lata.
Pero inmediatamente la ley limita la administracin del marido en 2 sentidos:
a)
Limitaciones en las Capitulaciones Matrimoniales. En este caso se hace uso del artculo 1.720 inciso 2, el cual
nos dice que se puede estipular que la mujer dispondr de una determinada suma de dinero o de una determinada
pensin peridica. Obviamente no se puede privar de la administracin al marido porque adolecera de objeto
ilcito, segn el 1.717 (1.682 en relacin con el 1.466 y 1.717).
b)
Limitaciones Legales. Las del Titulo XXII del Libro IV. Se establecen las siguientes limitaciones: El marido
necesita de la Autorizacin de la Mujer:
La mujer por si sola no tiene derecho alguno sobre los bienes, salvo en el caso del artculo 138, donde la mujer
administra ordinariamente la Sociedad Conyugal. Sin perjuicio de ello, la Corte Suprema ha resuelto que la mujer
puede solicitar la nulidad de los actos y contratos ejecutados o celebrados por el marido. 1.752.
Tan cierto es que la mujer no tiene derecho sobre los bienes sociales que incluso en la Administracin Extraordinaria,
la mujer administradora solo en calidad de curador del marido, no como persona. Sin embargo, el inciso 2 del artculo
132 la mujer administra excepcionalmente ordinariamente la Sociedad Conyugal lo que ocurre cuando el marido tenga
un impedimento del marido no sea de larga o indefinida duracin. Pero la mujer debe actuar con autorizacin judicial
con conocimiento de causa.
Caractersticas de la Administracin Ordinaria.
1. - Ms que administrar, dice Somarriva, es dueo de los bienes sociales. Al igual piensa Alessandri.
2. - Al marido se corresponde ipso iure por el solo hecho del matrimonio y sin estipulacin de ninguna especie.
3. - Solo puede administrar los bienes sociales y propios de la mujer, el marido jurdicamente capaz.
4. - La administracin se prolonga por todo el tiempo de la vigencia de la Sociedad Conyugal. Salvo que el marido caiga
en interdiccin o se ausente o haya sido declarado en quiebra.
5. - El marido no est obligado a rendir cuenta de su administracin.
6. - El marido responde de los delitos y cuasidelitos que cometa en la administracin. 1.748 y 1.771.
7. - La mala administracin del marido pueda llevar a la disolucin por sentencia judicial que decrete la Separacin de
Bienes.
Limitaciones Legales
1. - El marido no puede enajenar voluntariamente bienes races sociales. 1.749 inciso 3. Precisiones:
a)
Se refiere solo las enajenaciones voluntarias no las forzosas. Es lgico porque sino los acreedores no podran
rematar bienes sociales.
46
Si el marido es socio de una sociedad civil o comercial y esa sociedad es duea de un bien raz, no se
requiere la autorizacin, pues en ese caso el dueo es la sociedad civil o comercial.
Hay reiterada jurisprudencia en el sentido de que la mujer debe prestar su consentimiento para resciliar la
compraventa de un inmueble social.
2. - El marido no puede gravar bienes sociales . 1.749 inciso 3. Incide slo en los Bienes Sociales y al igual que el
anterior debe ser voluntario, as una servidumbre legal no es voluntaria y no requiere autorizacin.
La palabra graven en este inciso est tomada en un sentido amplio, para cualquier derecho real.
3. - Requiere de autorizacin para prometer enajenar o gravar un bien raz. 1.749 inciso 3. Antiguamente haba
una discusin acerca si la promesa deba contener la autorizacin o no. La Corte Suprema haba llegado a la conclusin
de que la promesa no constituye un principio de enajenacin.
4. - La requiere para la enajenacin o gravamen voluntario o promesa de enajenar o gravar derechos
hereditarios de la mujer. Los derechos hereditarios que pudieren corresponderle a la mujer, al no ser inmuebles, no
constituye un bien propio e ingresan por ello al activo relativo de la Sociedad Conyugal.
5. - Disposicin gratuita, por acto entre vivios, de bienes sociales. 1.749 inciso 4. No puede hacer donaciones de
bienes sociales, salvo la excepcin del artculo 1.735. De todas formas solo se refiere a los bienes muebles.
6. - Arrendamiento o cesin de tenencia de bienes races sociales por ms de 5 aos si se trata de predios
urbanos o ms de 8 si es rstico.1.749 inciso 4. Hay que precisar:
a)
Se refiere a bienes inmuebles sociales.
b)
La limitacin rige para el arrendamiento o para cualquier otro contrato que implique ceder la tenencia de esos bienes.
c)
Deben computarse las prrrogas para el clculo de los 5 u 8 aos. As las prrrogas requieren de autorizacin.
d)
La sancin es la nulidad del contrato de arriendo.
7. - Constitucin de avales u obligaciones accesorias para garantizar obligaciones de terceros . 1.749 incs. 5 y 6.
Hay casos en que el contrato produce una responsabilidad solidaria o subsidiaria. Ejemplo el contrato de sociedad
mercantil. Se requiere la autorizacin de la mujer para celebrar el contrato que da origen a la responsabilidad?.
Rodrguez Grez piensa que no, porque la responsabilidad deriva de un Acto Jurdico que no requiere de la autorizacin
de la mujer.
8. - Las subrogaciones que se hacen en los bienes de la mujer Artculo 1.733 inciso final.
Beneficios de la Mujer por el hecho de la administracin
1. - Solamente la mujer tiene derecho a pedir la Separacin Judicial de Bienes. En 4 casos:
a)
El marido por su culpa no cumple las obligaciones que le imponen los artculos 131 a 134.
b)
Si concurre alguna causal de divorcio. Salvo la avaricia del cnyuge.
c)
Por la administracin fraudulenta del marido o por insolvencia del marido.
d)
Cuando los negocios del marido se encuentren mal, como consecuencia de especulaciones aventuradas o una
administracin fraudulenta. 155.
2. - Tiene el Beneficio de Emolumento. La mujer responde por las deudas sociales, solo hasta la concurrencia de su mitad
de gananciales.
3. - Puede renunciar a los gananciales, en cuyo caso no responde de las deudas sociales. En las capitulaciones antes del
matrimonio y una vez disuelta la sociedad (incluso sus herederos aqu). Conserva su patrimonio reservado y excluye al
marido de toda participacin en sus bienes reservados. Artculos 1.777 y 1.783.
4. - La ley le da a la mujer el Patrimonio reservado. Pero esos bienes son sociales, pero durante la Sociedad Conyugal,
pasan a la administracin de la mujer. Dispone, goza y administra libremente la mujer esos bienes.
5. - La mujer se paga antes que el marido en las recompensas, y puede hacer efectivo el crdito sobre el marido . Goza de
un privilegio de 4 clase para hacer efectiva la responsabilidad del marido.
6. - Le corresponde indemnizacin de perjuicios por los delitos y cuasidelitos cometidos por el marido.
7. - Puede solicitar la nulidad absoluta de los actos y contratos ejecutados por el marido durante la vigencia de sta .
Corte Suprema. Dice que el patrimonio es una universalidad jurdica que justifica el derecho de prenda de los
acreedores. En su 1 etapa es un crdito que la mujer tiene sobre toda la universalidad y por ello la mujer tiene inters
actual para solicitar la declaracin de nulidad.
8. - Goza del Beneficio de Inventario. 1.767, sin necesidad de inventario.
9. - Puede retirar en la liquidacin antes que el marido, todos sus bienes, saldos, precios y recompensas. 1.773.
10. - Puede hacer deducciones sobre los bienes del marido, si no son suficientes para retirar lo antes dicho. La eleccin
de los bienes los hacen de comn acuerdo o el juez. 1.773 inciso 2.
11. - Se presumen sociales todos los bienes de los cnyuges al momento de la disolucin de la Sociedad Conyugal. 1.739.
12. - Se presume que todo bien adquirido a titulo oneroso, luego de disuelta la sociedad y antes de su liquidacin , se ha
adquirido con bienes sociales.
Estos son los medios de defensa que tiene la mujer ante la administracin del marido. Pero recordemos que el
marido no solo administra los bienes sociales, sino que los bienes propios. 1.749.
Autorizacin de la Mujer
Pero se crea un problema puede el marido constituir una hipoteca con carcter general?. Pareciera que
si porque si la respuesta fuera negativa se estara confundiendo la hipoteca con la obligacin principal que
s debe tener la autorizacin. La mujer solo autoriza la caucin, no su extensin.
b)
La autorizacin es Solemne. Puede ser Por Escrito o por Escritura Pblica indistintamente y segn el contrato
o el acto a autorizar.
La mujer debe tener una intervencin expresa y directa en el acto o contrato. Se requiere que la mujer
concurra al acto e inequvocamente otorgue su autorizacin. As lo dice la ley al decir ...de cualquier
modo.... No basta que vaya como mera espectadora.
La Autorizacin de la Mujer puede ser suplida por la Justicia. Inciso final del 1.749. Causales para suplirla son:
1. - Negativa injustificada de la Mujer. Si ella no quiere la justicia resolver el problema en subsidio, ponderando
hasta donde son injustificadas sus razones. El juez para dar la autorizacin debe conocer:
a)
Con Conocimiento de Causa. Es decir, que el tribunal debe exigir que se le suministre Informacin
Sumaria. Artculo 818 del Cdigo de Procedimiento Civil.
b)
Citacin de la Mujer. El marido debe presentar una solicitud al tribunal, pidiendo la autorizacin judicial,
sealando que se pide la autorizacin judicial por la negativa de la mujer. Se provee con citacin as que la
mujer puede oponerse.
2. - Incapacidad de la mujer para otorgarla. En este caso la ley dice: ...y de la demora se siguiere perjuicio... Se
exige el perjuicio de la demora. As que el marido generalmente deber probar con Informacin Sumaria de
testigos, que la mujer est impedida para prestar la autorizacin y si no se presta sta, se producirn perjuicios.
Prescripcin. Es de 4 aos y corre desde la disolucin de la Sociedad Conyugal o desde que cese la
incapacidad. Nunca se puede pedir ms all de 10 aos porque prescribe extraordinariamente
La mujer de todas formas no puede renunciar a la accin rescisoria durante la Sociedad Conyugal.
Hay que recordar tambin que la nulidad relativa se sanea con la Ratificacin.
Situacin que se produce cuando la mujer al casarse es socia de una Sociedad de Personas.
Los derechos que tiene la sociedad, son muebles As, al casarse los derechos segn el 1.725 N 4 ingresan al haber
relativo, y su administracin corresponde al marido, 1.749.
En la sociedad puede pactarse que si se casa la mujer se termina la sociedad. Pero si nada dice, rige el 1.749 inciso 2.
El marido no acta nunca como representante (eliminada en la ley 18.802) sino que como Administrador. Se
concuerda con el 2.106.
Si la mujer es administradora de la sociedad, si se casa sigue como administradora, aunque se case. Es lgico, ya que se
aplican las reglas del mandato el cual no se extingue por el matrimonio. 385.
De todas formas el marido como administrador de la sociedad ejerce los derechos de la mujer que siendo socia de una
sociedad civil o comercial, sin perjuicio del artculo 150. Difcil es imaginrselo, pero ah est.
Situacin que se produce cuando la mujer despus de casada celebra un contrato de Sociedad.
Sancin. Antiguamente este carcter era prohibitivo, y segn el artculo 10 era la Nulidad Absoluta la Sancin.
Actualmente es solo imperativo porque el artculo 145 permite realizar lo prohibido, por lo que la sancin es la Nulidad
Relativa. Pero resulta que la jurisprudencia ha optado por indicar que la sancin es la Nulidad Absoluta y sostiene que
el 1.754 inciso final es prohibitivo.
Surge la pregunta a titulo de qu pierde la mujer la administracin?. La nica justificacin es que el marido por el
solo hecho del matrimonio adquiere un Derecho Legal de Goce. El fundamento de la administracin est en que los
frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al haber absoluto y por ello son administrados por el marido.
Facultades de la Mujer en la Administracin de sus bienes
1. - La mujer puede dispone de sus bienes propios en el caso del artculo 138 del Cdigo Civil que en su inciso 1 se refiere
a la administracin extraordinaria y el inciso 2 se refiere a la administracin ordinaria que es realizada por la mujer.
2. - La mujer puede celebrar actos y contratos respecto de sus bienes propios en el caso del artculo 138 bis. Es el caso en
que el marido se niegue realizar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer. El juez puede
suplir la voluntad del marido pero solo respecto de los patrimonios de los artculos 166 y 167. No obliga bienes
sociales
Facultades del Marido en esta administracin
Las facultades del marido estn ms restringidas en esta administracin. Es lgico porque est administrando bienes
ajenos. De todas formas, por lo mismo el marido responde de Culpa Leve y la mujer puede obligarlo a rendir cuenta.
As lo dice Somarriva, y es lgico aunque la ley no lo diga.
Limitaciones a las Facultades del Marido
1. - Actos que no requiere autorizacin.
a)
Todos los actos de mera administracin. Aquellos destinados a la Conservacin, Explotacin
y
Aprovechamiento de los bienes.
b)
Puede recibir pagos que se le hacen a la mujer de crditos adeudados a ella antes del matrimonio. 1.579.
c)
Dar en arriendo bienes races de la mujer, siempre que el contrato se extienda por ms de 5 aos los urbanos y 8
los rurales. 1.757.
2. - Actos que el marido no puede ejecutar por si solo.
a)
Aceptacin o repudiacin de una herencia o legado deferido a la mujer. 1.225 inciso final. En este caso el
marido requiere del consentimiento de la mujer. La autorizacin se rige por el 1.749.
De todas formas es el marido quien realiza la enajenacin y la mujer solo presta su consentimiento. No
concurre como representante, porque esta ces con la ley 18.802.
Podemos decir que todas las normas de la Administracin Ordinaria de la Sociedad Conyugal son inconstitucionales ya
que van en contra del artculo 19 N 2 de la misma. Adems, no se respetan tratados internacionales ratificados por
Chile.
Est establecida en el artculo 138 inciso 1. Pero est tratada en los artculos 1.758 y siguientes. Se le ha definido
como la que ejerce la mujer como curadora del marido o de sus bienes por incapacidad o ausencia de ste, o un
tercero en el mismo caso.
El titulo que justifica la administracin extraordinaria es la calidad de Curador del marido y aqu se nota que la mujer
no tiene ningn derecho sobre los bienes sociales, porque ella debe ser curadora tambin.
Casos en que tiene lugar
1. - Cuando el marido es declarado en interdiccin por cualquier causa.
2. - Cuando el marido sufre un impedimento de larga duracin o indefinido, como su desaparicin o ausencia.
3. - Cuando el marido es menor de 18 aos.
4. - Cuando el marido es declarado en Quiebra.
En todos estos casos debe nombrarse un curador. Artculo 1.758 inciso 1. Ahora, la administracin extraordinaria no
requiere de decreto judicial por lo que opera ipso iure respecto del curador.
La mujer que no quiera ser curadora, o que no quiera que un tercero administre sus bienes, puede pedir la Separacin
Judicial de Bienes lo que disuelve a la Sociedad Conyugal. 1.762. Pero este artculo tiene 2 limitaciones:
a)
Solo puede pedirla en los casos en que proceda la administracin extraordinaria, menos cuando la administracin
sea porque el marido es menor de edad, porque el 1.762 se refiere solo a los casos del 1.758
b)
La mujer no puede pedir la separacin judicial cuando ella es menor de edad.
A quin le corresponde la Administracin
1. -
Pero no requiere la autorizacin para las donaciones de poca monta atendido el haber social.
c)
Para constituirse en aval, codeudor solidaria, fiadora u otorgar cualquier otra caucin respecto de terceros.
1.759 inciso 6.
d)
Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales por ms de 5 aos y 8, segn corresponda.
50
De todas formas el 1.760 mira que si los actos no estn prohibidos, se mirarn como si fuera hechos por el
marido, salvo que se probare que esos actos fueron realizados en beneficio exclusivo de la mujer.
2. - Administracin de Bienes propios del marido. La mujer los administra de acuerdo a las reglas de la curadura. 1.759
inciso final.
De todas formas la mujer debe rendir cuenta. Artculo 415, ya que es una curadora.
3. - Administracin de bienes propios de la mujer. Tiene plenas facultades.
El tercero curador administra conforme a las reglas del Prrafo 4 del titulo XXII del Cdigo Civil.
Termino de la Administracin Extraordinaria.
El 1.763 dice que termina cuando cesa la causa que le dio origen, previo decreto judicial. Luego la mujer debe
rendir cuenta. No puede exonerarse de rendir cuenta. Artculo 450.Los crditos del marido tienen privilegio. 2.481 N
5.
a)
b)
La Sociedad Conyugal se inicia con el matrimonio, siempre es as, no puede ser antes o despus (1.721)Termina
cuando concurren algunas de las causales taxativas de disolucin. (1.764); as se disuelve por:
Causales que suponen la extincin del matrimonio.
i)
Disolucin del Matrimonio o muerte de uno de los cnyuges.
ii)
Por la declaracin de nulidad del matrimonio.
Causales que no suponen la extincin del matrimonio
i)
Por la sentencia de divorcio perpetuo o de separacin total de bienes.
ii)
Por la muerte presunta.
iii) Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes durante el matrimonio.
Lo lgico sera que se restituyera la Sociedad Conyugal, lo cual no lo dice el cdigo, pero tampoco produce la
separacin de bienes. Pero si se disuelve el matrimonio, no se restituye la Sociedad Conyugal.
Si reaparece antes del decreto de posesin definitiva y luego del de posesin provisoria segn Rossel, terminara el
efecto del decreto y se debera reanudar, pero luego del de posesin efectiva, sera irrevocable. (94 N 4). Pero Pablo
Rodrguez dice que no es as y que el decreto de posesin provisoria produce ciertos efectos irrevocables (89).
(1.764 N 3 y 158). La disolucin se produce de pleno derecho, sin retroactividad, respecto de los cnyuges como de
terceros, desde que la sentencia queda ejecutoriada y se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonial.
Algunas causales son por ej. Si el marido no cumple sus obligaciones de cnyuge, o las causales de divorcio, si estn
separados por ms de 1 ao, administracin fraudulenta del marido, insolvencia del marido .
52
6. -
Pero si un nuevo bien es adquirido entre la disolucin y liquidacin, la ley presume que se adquiri con bienes
sociales por lo que el cnyuge que lo adquiri debe recompensa
Se fija la situacin de los Frutos. (1772) Los pendientes y percibidos luego de la disolucin, que produzcan los bienes
propios ingresan a su patrimonio respectivamente. Solo se refiere a frutos naturales.
Los pendientes al tiempo de la disolucin y percibidos luego, que produzcan bienes comunes ahora, ingresan a la
comunidad.
Durante la vigencia de la sociedad no puede porque est influenciada por el marido. (1.782 inc.1)
Caractersticas de la renuncia a los gananciales por parte de la mujer o sus herederos
Si la mujer es menor de edad, requiere autorizacin judicial (1721). Si es interdicta, requiere la autorizacin de
su curador. Disuelta la sociedad la ley repite la misma idea para la mujer y sus herederos mayores de edad (1781).
El titular de la accin de rescisin es la mujer o sus herederos, dentro de 4 aos desde la disolucin de la sociedad 1782
Solemnidad
1. - Renuncia que se efecta en las Capitulaciones.
a)
Escritura Pblica.
b)
Inscripcin de 30 das y produce efectos una vez celebrado el matrimonio.
2. - Una vez disuelta la Sociedad Conyugal. Es consensual, pero rige la limitacin de la prueba testimonial.
Caractersticas
1. - Es un Acto Jurdico Unilateral.
2. - Es un Acto Jurdico Consensual.
3. - Es Puro y Simple.
4. - Es Irrevocable (1782), salvo los 3 casos.
Renuncia a los gananciales DESPUS de disuelta la Sociedad Conyugal
1. - Solo corresponde a la mujer y a sus herederos.
2. - Debe ser expresa, nunca se presume.
3. - Debe hacerse a tiempo y lo ser mientras no se haya entregado en su poder ninguna parte del haber social a titulo de
gananciales (1.782 inciso 1).
4. - La mujer o sus herederos deben ser capaces, o de lo contrario requerirn autorizacin judicial.
5. - Si lo hace la mujer, debe ser total. Pero los herederos, cada uno puede renunciar a su cuota. (1785)
53
No hay preceptos prohibitivos (1721), as si podra, pero no produce los mismos efectos, y no le exonera de pagar sus
obligaciones sociales que ha adquirido por su administracin. La renuncia es solo un acto de liberalidad del marido.
Si la mujer acepta los gananciales los acepta con beneficio de Inventario (1767).
Es la regla general (1767), as la mujer pasa a ser duea del 50% de los gananciales: debe cumplir cierto requisitos:
debe ser expresa, tcita o presunta, y no hay mayores solemnidades (1782 inc.2) No se requiere autorizacin judicial.
Obviamente de esta aceptacin no se siguen perjuicios; siempre debe ser pura y simple.
Beneficios de la Aceptacin.
1. - La mujer acepta con Beneficio de Inventario. (1767), as responde hasta lo que le corresponda como ganancial.
2. - La mujer o herederos, deben acreditar el exceso de la contribucin que se les exige, sobre la de los gananciales.
3. - La aceptacin opera con Efecto Retroactivo, retrotrayndose hasta la disolucin de la Sociedad Conyugal.
4. - La aceptacin es Irrevocable, pero rescindible si ha habido error, fuerza o dolo.
5. - La Mujer goza del Beneficio de Emolumento, tanto a los acreedores de la sociedad, como al marido. (1777)
Procedimiento de Liquidacin
Es el conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer si existen o no gananciales, y en este caso afirmativo
partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges o que stos
adeuden a la sociedad.
La liquidacin no es obligacin, y pueden permanecer en comunidad cuanto tiempo quieran. Ahora, si la Sociedad
Conyugal se disuelve por Muerte de uno de los cnyuges habrn 2 comunidades que liquidar:
a)
La que existe entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del difunto respecto a los bienes sociales.
b)
La comunidad hereditaria.
Siempre hay que liquidar primero la Sociedad Conyugal. No olvidemos que cada comunero tiene el 50%, salvo que se
estipule otro porcentaje en las Capitulaciones (1776); entonces luego de disuelta la sociedad, solo podran variar este
porcentaje siempre que no se altere la responsabilidad.
La responsabilidad de la mujer que renunci a parte de los gananciales, queda limitada a lo que aceptar. (1767). Pero
gozar del Beneficio de Inventario que se diferencia del Beneficio de Emolumento, que lo utilizar en el caso de que
no renuncie a los gananciales; pero si renuncia total o parcial lo har con el Beneficio de Inventario.
La Particin de la Comunidad se llama Liquidacin. Siempre debe existir este proceso, salvo, cuando el cnyuge
sobreviviente es el nico heredero. De todas formas la particin es de arbitraje Forzoso.
Etapas de la Liquidacin
a)
b)
(1765, 1253 y 1255)Disuelta la sociedad se procede inmediatamente a la Faccin de Inventario. La ley dice que se haga
inmediatamente, pero no fija plazos ni sanciones. Ahora el inventario puede ser:
Solemne. Es el que se hace previo decreto judicial, ante un ministro de fe y 2 testigos. (858 C.P.C.) As deber ser
cuando haya comuneros menores de edad o inhabilitados para administrar lo suyo. Si se omite la sancin es la de
indemnizar perjuicios y legalizar el simple. Es lo ms recomendable hacerlo solemne siempre.
Simple. Lo realizan los comuneros sin ninguna formalidad.
Tanto el Inventario Solemne como la Tasacin deben ser protocolizados al concluir la gestin. El inventario debe
contener una relacin completa de todos los bienes que la sociedad usufructuaba o de que era responsable (1765)
Una vez efectuado el inventario sigue la Tasacin: sta debe ser hecha por peritos, pero si son capaces los interesados,
podrn hacerlo de comn acuerdo. Como excepcin, en el caso de que exista un menor de edad, podr no haber
tasacin en el caso de que: se fije por acuerdo unnime de las partes o representantes, cuando: (657 C.P.C.)
54
La sancin es que pierden su porcin en la cosa y deben restituirla doblada; si no pueden restituir la cosa, su
valor. La ocultacin o distraccin debe suceder durante la Sociedad Conyugal. Es un delito civil y la co-autora
debe tener inters en la comunidad; la responsabilidad es subsidiaria. Prescribe en 5 aos (2332).
2. - Omisin de Inventario Solemne si hay Incapaces. (1766 inc.2) La sancin es que da lugar a una Accin Ordinaria de
Indemnizacin de Perjuicios, la que prescribe en 5 aos.
Efectos del Inventario y Tasacin
El que no es solemne, es inoponible a los que no lo hayan aprobado y firmado, pudiendo cualquiera de ellos
impugnarlo por no haberse guardado en su faccin las exigencias legales.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
Comprende todos los bienes de que la sociedad es responsable, todos los bienes que la sociedad usufructuaba,
y que deben estar relacionado con el inventario. Comprende:
Bienes sociales.
Bienes propios de los cnyuges.
Bienes reservados de la mujer o sus herederos, siempre que no renuncien a los gananciales.
Frutos de bienes reservados.
Frutos de bienes propios de los cnyuges y de bienes sociales devengados luego de la disolucin.
Frutos y adquisiciones de bienes que administra la mujer separada parcial de bienes segn el 166 y 167.
Bienes adquiridos a titulo oneroso luego de disuelta la Sociedad Conyugal (1736 inc. Final)
Todo lo que los cnyuges deban a la sociedad a titulo de recompensa o indemnizacin. (1769)
Bienes adquiridos luego de disuelta la sociedad en los casos de 1737 si no hay noticia de ellos o se embaraza
injustamente su adquisicin o goce.
Juega la presuncin de 1739 y los bienes en poder de cada cnyuge al momento de la disolucin se entienden
sociales, salvo que se pruebe lo contrario.
1. 2. -
Rene Ramos piensa que esta deduccin es Facultativa, ya que pueden repartir el activo y no el pasivo (1774). La
ley no seala el pasivo para la formacin del acervo lquido. Pero es conveniente hacerlo.
1. 2. -
La regla general es que se deben distribuir por iguales partes entre los cnyuges o herederos 1774. Puede
alterarse:
a)
Si se pacta otra distribucin en las capitulaciones.
b)
Si la mujer, en las capitulaciones renuncia a parte de los gananciales.
c)
Si ha habido ocultamiento o distraccin de una o ms especies de la Sociedad Conyugal. (1768)
d)
Si uno o ms herederos de la mujer renuncia a una porcin de los gananciales. (1785)
e)
Si los cnyuges han convenido una distribucin distinta a la establecida en la ley.
La divisin se hace conforme a las reglas de la Particin de Bienes Hereditarios. (1776). Se ha sostenido que el 1774
no es de orden publico, as que puede acordarse otra distribucin.
1. -
2. -
Beneficio de Emolumentos
Consiste en el derecho que corresponde a la mujer o a sus herederos para limitar su contribucin al pago de las deudas de
la Sociedad Conyugal hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido a titulo de gananciales. 1.777
Si los gananciales de la mujer son inferiores al 50% del total, la mujer no puede exonerar su responsabilidad, sin
perjuicio del beneficio de inventario. La responsabilidad se mide segn al valor de los bienes, no a los bienes mismos.
Caractersticas
1. - Es Irrenunciable. Ni siquiera en las capitulaciones.
2. - Es una especie de Beneficio de Inventario. Tiene reglas particulares, pero en comn tienen la responsabilidad Ltda.
3. - Solo se debe probar el exceso de la contribucin que se demanda. Puede ser por inventario, tasacin, etc.
4. - Puede oponerse al Marido y a los Acreedores de la Sociedad. Pero no a los Acreedores Personales.
5. - Solo alcanza al 50% de los gananciales. No vara si le corresponde un porcentaje menor de gananciales. Es decir, el
que lo invoca no puede limitar su responsabilidad a menos del 50% de los gananciales, aunque le corresponda menos.
Adjudicacin de Bienes
La Liquidacin gira en torno a la adjudicacin de los bienes comunes. Es solo declarativa (1344)
Determinacin y pago de las Recompensas
Se parte con las preferencias de la mujer, la que tiene sobre las recompensas.
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a)
b)
c)
Le llamaremos a estos regmenes Separacin Parcial de Bienes y permiten morigerar la rigidez de la Sociedad
Conyugal. Son 3:
Patrimonio Reservado de la Mujer Casada. (150)
Donacin, Herencia o Legado, con la condicin de que las administre la mujer. Hay 2 modalidades:
i)
Que las cosas donadas, heredadas o legadas, sean administradas por la mujer directamente. (166)
ii)
Que los frutos de las cosas heredadas, legadas o donadas no pertenezcan a la Sociedad Conyugal. (1724)
Que en las capitulaciones matrimoniales se estipule que la mujer administre parte de sus bienes, separadamente 167
Alessandri dice que aquellos que la mujer obtiene con su trabajo separado del marido y los que con ello adquiera. As
los bienes reservados son aquellos que la mujer adquiere con motivos de:
a)
Del ejercicio de un empleo, profesin o industria o comercio separado del marido.
b)
Tambin lo son aquellos que adquiere la mujer con el producto de su trabajo.
c)
Frutos que se producen por el trabajo de la mujer y frutos que produce los bienes reservados de la mujer .
La mujer administra y dispone con plenas facultades estos bienes, considerndosele separada de bienes. Si es menor de
edad requerir autorizacin judicial.
El artculo 150 es una excepcin al artculo 1.725 N 1. Pero para ver si aprovechan al marido hay que distinguir:
a)
La mujer acepta los gananciales. En este caso, los bienes reservados pasan a ser sociales y se dividen por .
b)
La mujer rechaza los gananciales. Conserva los bienes reservados para si y excluye al marido de toda
participacin.
Se critica esta situacin, ya que solo la mujer puede renunciar y excluir al marido, pero el marido? Naca. Pero es una
critica aparente, porque generalmente el patrimonio del marido es muy superior al de la mujer.
Caractersticas
1. - Los bienes reservados los tiene la mujer. Solo ella, nunca el marido.
2. - Existe de Ipso Iure. Solo por ejercer una profesin o empleo separada del marido.
3. - Son normas de Orden Pblico. No pueden derogarse por voluntad de las partes.
4. - Existe nica y exclusivamente en la Sociedad Conyugal.(140 N 2)
5. - El marido no puede oponerse a que la mujer ejerza una actividad lucrativa. Es de orden pblico.
6. - Los bienes conforma un verdadero patrimonio que tiene activo y pasivo.
7. - Los bienes tienen una naturaleza de Bienes Sociales.
8. - El marido no tiene injerencia en el Patrimonio Reservado.
9. - El patrimonio no involucra los bienes propios de la mujer, y stos son administrados por el marido (1754 y 1755)
10. - El dominio se radica temporalmente en la mujer, pudiendo cambiar en la disolucin, si acepta los gananciales
11. - La responsabilidad de la mujer solo se extiende a los bienes reservados.
12. - Solo requiere autorizacin judicial para gravar o enajenar inmuebles si es menor de edad (255).
1. - Requisitos
1. 2. -
3. 4. 5. -
Que se trate de una mujer casada bajo Sociedad Conyugal. Es obvio y viene de las caractersticas.
Que la mujer ejerza un oficio, empleo, profesin, industria o comercio separada del marido. La nica fuente de los
bienes reservados es el trabajo; la ley no distingue si es lcita o ilcita. Es aquel no realizado en colaboracin con su
marido, como 2 profesionales, o dependientes del mismo empleador, o dependiente del marido: en ninguno hay
colaboracin de la mujer con el marido. Hay que ver si hay ayuda personal y directa entre ambos. Los jueces
determinarn la situacin de hecho.
Que la mujer obtenga por su trabajo una retribucin econmica derivada de la actividad que desarrolla . El producto
de su trabajo como soltera, sigue el camino normal.
Que el trabajo de la mujer se realice durante la vigencia de la Sociedad Conyugal. Para saber el carcter de reservado
o no del bien, hay que atender al momento en que se realiza el trabajo. (150 inc.4)
Se requiere que este trabajo de la mujer sea un trabajo remunerado. La fuente de los bienes reservados est
constituida por el producto del trabajo de la mujer.
Todo lo que la mujer obtenga como retribucin econmica proveniente de su profesin, oficio, empleo o industria
separado del marido.
Todos los bienes que la mujer adquiera con el producto de su trabajo.
Todas las accesiones, acrecimientos o aumentos de valor que se produzcan en esos bienes. Por ejemplo, frutos civiles
(intereses).
Todos los frutos, rditos, intereses, pensiones o lucros que generen los bienes reservados.
Todos los bienes que la mujer adquiera con estos frutos y as sucesiva e indefinidamente.
Las obligaciones que la mujer contrae se pueden hacer efectiva en los siguientes bienes:
1. - Bienes reservados de la mujer.
2. - Bienes que la mujer administra como separada parcialmente de bienes. (166, 167 y 1724)
3. - Bienes del marido si en el contrato celebrado por la mujer ste se ha constituido fiador de la mujer. (161)
por qu esta excepcin al derecho general de prenda?. Es una manera de proteger al marido. El marido tambin
puede alegar que se haga efectivo sobre el patrimonio reservado, siempre que acredite que el contrato celebrado era en
beneficio de la mujer o de la familia comn.
Las obligaciones que contrae la mujer en su administracin no se hacen efectivo en el patrimonio de la mujer o de la
Sociedad Conyugal, salvo en 2 casos: (161):
a)
Cuando el marido accede como fiador o de cualquier otro modo a la obligacin de la mujer.
b)
Cuando el contrato celebrado por la mujer cede en provecho del marido, pero solo hasta la concurrencia del
provecho que al marido ha reportado el acto.
Es importante probar estos hechos y si no puede probarse, se presume que son bienes sociales. La prueba interesa a:
1. - Interesa a la Mujer. Cuando quiere contratar con terceros, ya que debe acreditar que tiene la facultad y tiene el
dominio de los bienes reservados. Le interesa frente a la presunciones de bienes sociales del artculo 1739.
2. - Interesa a los Terceros. Les interesar probar que la mujer fue capaz al momento de contratar con ella, y acreditar que
los bienes de ella son reservados y no sociales.
La mujer puede servirse de todos los medios probatorio que establece la ley. (150 inc.3)
a) Prueba de las Facultades de la Mujer
La facultad se prueba acreditando que la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, profesin, industria, comercio u oficio
separada de su marido. Por ej. Si es empleada pblica con el D.S. de nombramiento, su es profesional con su patente.
Presuncin de Derecho
La ley contiene esta presuncin sobre las facultades de la mujer y el hecho de que ella ha obrado en el mbito de su
patrimonio reservado; pero solo dice relacin con las facultades, no con la calidad del bien. La mujer debe acreditar:
a)
Que el acto ejecutado no recaiga en los bienes propios de la mujer que administra el marido en conformidad
a los artculos 1.754 y 1.755.
b)
Que la mujer acredite, mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o que ha ejercido una profesin,
empleo, oficio o industria separado del marido.
c)
Que el acto se otorgue por escrito y que en l se haga referencia al instrumento o instrumentos antes
sealados. En la prctica se copia el instrumento completo.
Esta presuncin deja a salvo a terceros de toda reclamacin que haga la mujer, su marido, herederos y cesionarios
fundado que la mujer acta fuera del 150. Pero esta presuncin no alcanza jams a los bienes propios de la mujer que
administra el marido.
b) Prueba sobre el origen y dominio de los bienes reservados
(150 inc.3 relacionado con el 1739): Si bien la mujer puede servirse de cualquier medio de prueba, no vale como medio
de prueba la confesin del marido ni la confesin de la mujer. Pero siempre la prueba incumbe a la mujer, herederos o
su marido. Sin perjuicio los terceros tambin estn interesados en probar que los bienes son reservados.
Los terceros en cambio pueden probar por cualquier medio de prueba, incluso por testigos.
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La mujer responde de todas las deudas contradas en la administracin de sus bienes reservados. Es ms el derecho de
los acreedores se ve incrementado, porque los bienes reservados se agregan a los bienes sociales, pero en este caso el
marido goza de un Beneficio de Emolumento parecido al de la mujer, as solo responde de la de los bienes.
Responsabilidad del Marido
El marido resultar obligado a responde por las obligaciones de la mujer que adquiri durante la administracin de los
bienes reservados, hasta la concurrencia que ha reportado el acto celebrado por la mujer, comprendido el beneficio de
la familia. (150 inc. Final)
Para gozar del beneficio de emolumentos, el marido debe probar el exceso de la contribucin que se le exige segn el
1.777, mediante inventario y tasacin u otros documentos. Es un Beneficio de Emolumentos Especialsimo.
El calculo se retrotrae al momento de la disolucin de la Sociedad Conyugal. DE todas formas el marido responde de
las obligaciones que contrae la mujer en beneficio del marido o de su familia. (150 inc.6).
Los bienes reservados pasan a ser propios de la mujer y sta excluye al marido de toda participacin en el producto del
trabajo, pero responder de todas sus obligaciones adquiridas durante su administracin reservada. Pero igual
responder el marido cuando se obliga como fiador o codeudor solidario, junto a la mujer.
La ley libera al marido. (150 inc.7). Los acreedores pueden perseguir sus crditos en el patrimonio de la mujer. Salvo
cuando el contrato haya estado en beneficio del marido o de la familia en comn.
Derechos de la Mujer sobre recompensas e indemnizaciones
La mujer no pierde su derecho a que se le paguen las recompensas e indemnizaciones que le correspondan y que haya
generado durante la vigencia de la Sociedad Conyugal (1784)
Renuncia Parcial
La mujer no puede renunciar parcialmente a los gananciales; pero los herederos algunos podran renunciar y otros no.
Delitos y cuasidelitos contra el marido cometidos por la mujer en la administracin de su patrimonio reservado
El marido tendr accin contra la mujer solo cuando la Sociedad Conyugal est disuelta y acepta los gananciales.
Est en el artculo 166. Son actos jurdicos gratuitos condicionales, los que para generar efectos deben provocar una
Separacin Parcial de Bienes. Es una separacin legal y es parecido al 1724.
Bienes que la mujer administra Separa del marido por Convencin Matrimonial
(167) Esta convencin matrimonial son las Capitulaciones Matrimoniales. La mujer si se pacta en ella administrar:
a)
Alguna parte de sus bienes.
59
Los efectos estn regulados por las mismas reglas del artculo 166.
Jos Luis de los Mozos califica este sistema en atencin a la Autonoma de la Voluntad como un sistema de Adhesin,
ya que es voluntario de los cnyuges adherirse.
Origen
1. - La ley.
2. - Una Sentencia Judicial.
3. - Un Pacto entre los esposos o entre cnyuges. Las capitulaciones se celebran:
a)
Antes del Matrimonio. La separacin puede ser:
i)
Total.
ii)
Parcial. Solo aqu puede ser parcial.
b)
En las Capitulaciones Matrimoniales que se celebran en el Acto del Matrimonio:
i)
Separacin total.
ii)
Participacin en los Gananciales.
c)
Durante el Matrimonio. Se puede cambiar el rgimen, en virtud del cual solo puede cambiarse a:
i)
Separacin Total.
ii)
Participacin en los Gananciales.
Extensin
1. - Total. La judicial es siempre total.
2. - Parcial. La convencional y judicial pueden ser total o parcial.
Cuando se decreta el divorcio perpetuo la sentencia no disuelve el matrimonio, as ipso iure los cnyuges se entienden
casados por el Rgimen de Separacin de Bienes Total
Existe en virtud de una Sentencia Judicial que se decreta a peticin de la mujer y por concurrir una causa legal. La
separacin judicial de bienes solo puede ser Total, nunca parcial.
Caractersticas
1. - Este derecho corresponde nica y exclusivamente a la mujer. No lo dice el Cdigo Civil pero lo supone. Se establece
para proteger a la mujer de la prepotencia del marido.
2. - Este derecho a pedir separacin judicial es un derecho personalsimo. No est en el patrimonio, es intransferible e
intransmisible.
3. - Este derecho personalsimo es irrenunciable. (153) La mujer no puede renunciar en las capitulaciones a ella. Se
extendera incluso a luego de celebradas las capitulaciones y durante el matrimonio.
4. - Es Imprescriptible.
5. - Solo puede pedirla cuando concurre una causa legal.
Causales
1. - Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones impuestas en los artculos 131 y 134.
2. - Insolvencia del marido o riesgo inminente de ello. (155)
3. - Administracin Fraudulenta del marido de la sociedad.
4. - Incurrir culpablemente una causal de divorcio, salvo los Ns 5 y 10 del artculo 21 L.M.C.
5. - Ausencia del marido sin justa causa por ms de 1 ao del hogar conyugal.
6. - Apremio por pensiones alimenticias, en conformidad a los artculos 19 y 15 de la 14.908.
7. - Si la mujer no quiere tomar sobre si la administracin extraordinaria de la Sociedad Conyugal (1762)
El mal estado del negocio debe ser como consecuencia de especulaciones aventuradas o de una administracin errnea
o descuidada o exista riesgo inminente de ello. El juez determinar y el marido puede enervar la accin prestando
cauciones que aseguren suficientemente los intereses de la mujer (155 inc. Final)
El mal estado se puede probar por cualquier medio de prueba, menos la confesin (157), as se evita la colusin.
Procedimiento y Medidas Cautelares
El juicio de separacin se tramita segn el Juicio Sumario. Si la mujer es menor de edad necesita curador que autorice.
(154). Para pedir medidas prejudiciales precautorias la mujer no necesita acompaar documentos que constituyan
presuncin grave (156). De la misma forma, tampoco corre la obligacin de presentar la demanda dentro de 10 das.
En este caso el juez siempre proceder con conocimiento de causa, pudiendo exigir caucin de resultas.
Efectos de la Sentencia que decreta la separacin judicial de bienes
60
Son efectos netamente Patrimoniales. El Cdigo Civil la llama Simple Separacin de Bienes (152), para diferenciarla
de la que proviene del divorcio perpetuo, que, adems, produce efectos personales.
Los efectos no se retrotraen y los produce desde que queda firme la sentencia, que sera constitutiva, adems, que la
sentencia debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial.
El juez, adems, puede tomar a peticin de la mujer las medidas necesarias para proteger los intereses de la mujer, ya
que por ej., durante el juicio el marido puede dilapidar los bienes (156) El juez puede quietarle la administracin.
El efecto principal es que disuelve la Sociedad Conyugal y dems efectos que esto trae. Una vez separada de bienes, la
mujer responde con todo su patrimonio, salvo que haya caucionado a la mujer. Los bienes de la mujer pueden
administrarse por el marido pero solo como mandatario y si la mujer es menor, por un curador que no puede ser el
marido, porque tiene prohibicin legal.
Respecto a los gastos de la familia comn, ambos igualmente deben proveer a estos gastos (166), pudiendo el juez
reglamentar este aporte.
La Separacin es Irrevocable. (165) En el juicio la mujer puede probar con lo que sea, menos con la confesin del
marido, porque podra coludirse con la mujer. (157)
2. -
1. -
Siempre se otorgan por Escritura Pblica que debe subinscribirse en 30 das desde la celebracin del matrimonio
y produce efectos desde ese da, aun cuando se inscriba al trigsimo da.
2. - Pactada en el Acto del Matrimonio. Solo puede pactarse Separacin Total de Bienes y Participacin en los
Gananciales. La solemnidad es que se subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial.
3. - Pactada Durante el Matrimonio. (1723)Solo pueden pactar Separacin Total de Bienes y Participacin en los
Gananciales, siempre que sean mayores de edad. Se otorga por escritura pblica la que debe subinscribirse dentro del
plazo de 30 das desde el otorgamiento de la escritura y solo produce efectos desde la subinscripcin.
En esta escritura se pueden celebrar cualquier clase de pactos siempre que sean Lcitos. No son susceptibles de
modalidad alguna y es irrevocable. Los requisitos entonces son:
a)
Cnyuges mayores de edad.
b)
Por escritura pblica.
c)
Escritura que debe subinscribirse dentro de 30 das desde el otorgamiento.
d)
El pacto no es susceptible de condicin, plazo o modo alguno.
Fue introducido por la Ley 19.335 del 23/09/94. Sus antecedentes los tiene en Francia.
Ventajas
1. - Recoge el principio de igualdad que establece la Constitucin y otorga una efectiva capacidad a la mujer.
2. - Es un rgimen simple, ya que durante l ambos administran libremente y luego de la disolucin se forma la comunidad.
3. - Es flexible ya que se adapta a cualquier situacin que se presente en la prctica.
Modalidades en su Aplicacin
1. - Atendido a los bienes en los cuales los cnyuges participan:
a)
Rgimen de Participacin Universal.
b)
Rgimen de Participacin Restringida. Puede ser:
i)
Rgimen restringido de bienes muebles y ganancias.
ii)
Rgimen restringido de gananciales y adquisiciones.
61
Salta a la vista la compensacin paritaria de los gananciales obtenidos por los cnyuges. As en Chile se aplica los
Gananciales Diferidos. Adems, son Onerosos ya que el concepto de ganancial no se identifica con aumento
patrimonial sino que el aumento patrimonial obtenido a titulo oneroso excluyendo a las liberalidades.
Se define: Aquel en el cual ambos cnyuges conservan la facultad de administrar sus bienes, sin otras restricciones
que aquellas estipuladas expresamente en la ley, debiendo, al momento de su extincin, compensarse las utilidades
que cada uno obtuvo a titulo oneroso, configurndose un crdito en numerario de que obtuvo menos gananciales,
de modo que ambos participen por mitades en el excedente lquido.
Como hay 2 patrimonios, forzoso es existe una suerte de unidad de destino puesto que el incremento de uno
aprovechar indistintamente a otro, es decir, el aumento oneroso de uno de los patrimonios se distribuir por partes
iguales entre marido y mujer.
Caractersticas
1. - Es Econmico Patrimonial regulado por ley con normas Imperativas, inmodificables.
2. - Es alternativo a la Sociedad Conyugal y a la Separacin de Bienes.
3. - Es Subsidiario a la Sociedad Conyugal.
4. - Es de Acceso Convencional y solo funciona mediante pacto entre esposos o entre cnyuges.
5. - Es Mutable. Tanto en las capitulaciones antes o durante su celebracin. Es inmutable solo si se pacta por 1.724.
6. - Es Restringido de Ganancias y Adquisiciones. Solo se considera las ganancias de bienes races y muebles onerosas.
7. - Est en su modalidad Crediticia.
8. - Es un sistema de distribucin paritaria de utilidades onerosas obtenidas durante su vigencia y que se genera a favor
del cnyuge que obtuvo menos utilidades.
9. - Para determinarlo se efecta un Ajuste de Cuentas Netas.
10. - El crdito final es Lquido, numerario y se paga luego de cubiertas las obligaciones de cada cnyuge.
11. - Cada cnyuge conserva sus facultades de administracin sin perjuicio de las restricciones legales.
Naturaleza Jurdica de los derechos de los cnyuges
1. - Naturaleza Jurdica una vez extinguida la participacin. Un cnyuge es acreedor (derecho personal) del otro, por una
suma que corresponde al 50% de la diferencia que exista entre las utilidades netas entre uno y otro. Es un crdito que se
paga luego de cubierto el pasivo del cnyuge deudor amparado por un privilegio de 4 clase.
2. - Naturaleza Jurdica durante la vigencia. Los cnyuges voluntariamente pactan en funcin de compartir las ganancias
de uno u otro y el derecho a pagar las mayores utilidades est bajo una condicin suspensiva.
Cuando puede pactarse el rgimen
1. - En las Capitulaciones Matrimoniales. En las que se celebran antes del matrimonio (1715)
2. - En las Capitulaciones en el acto del matrimonio. Solo se exige que deba dejarse constancia en la inscripcin matrimonial
3. - Durante el Matrimonio. (1792-1 con relacin al 1723) Los cnyuges mayores pueden cambiar de Sociedad Conyugal
o de separacin de bienes al Rgimen de Participacin. As se da paso un poco a la Mutabilidad, lo cual fue impensado
hasta el siglo pasado. Surge la pregunta: puede cambiarse de Sociedad Conyugal a separacin de bienes y de ah
cambiarse al rgimen de participacin en los gananciales?. Posiciones:
a)
No se podra. En razn de que el 1.723 inc. Final prescribe que el pacto no podr dejarse sin efecto por mutuo
acuerdo. Adems, que existe el principio de inmutabilidad del rgimen matrimonial, del artculo 1.716.
b)
Se podra. Una recta interpretacin de que no puede dejarse sin efecto por mutuo acuerdo, es anterior al rgimen
de participacin, adems, que no se volver a la Sociedad Conyugal sino que se ira al de participacin.
4. - Personas casadas en Pas Extranjero. En el acto de que ellas inscriban su matrimonio en el Registro Civil de la 1
seccin de la comuna de Santiago pueden pactar este rgimen; y si nada dicen se entiende que estn Separados
totalmente de bienes. Artculo 135.
Durante la vigencia del rgimen, los cnyuges administran separadamente sus patrimonios con amplias facultades de
administracin, goce y disposicin (1792-2) Esta norma es de orden pblico.
Restricciones
1. - Restricciones que acarrean la Nulidad. (1792-3). Los cnyuges no pueden dar cauciones personales a obligaciones
de terceros sin la autorizacin del otro. Lo mismo si el bien es declarado familiar, no podr enajenarlo ni gravarlo,
sino con la autorizacin del oto. La autorizacin debe ser: (142 y 144)
a)
Especfica. Se otorga determinadamente para el acto a celebrar.
b)
Expresa o Tcita. La expresa es solemne (por escrito o escritura pblica); la tcita requiere la intervencin de
cualquier modo de la otra parte.
c)
Puede prestarse mediante mandatario. El mandato es especial y solemne.
d)
Puede ser suplida por el Juez. En caso de impedimento o negativa que no se funde en el inters de la familia. El
juez procede con conocimiento de causa y citacin del otro cnyuge conforme al Juicio Sumario. (144).
62
La sancin al incumplimiento es la NULIDAD RELATIVA. Se debe impetrar dentro de 4 aos contados desde
que se tuvo conocimiento del acto. (1792-4). Nunca puede perseguirse pasados 10 aos desde el acto o contrato.
2. - Restricciones que acarrean la Inoponibilidad. En la determinacin y clculo de los gananciales, hay otros actos que
requieren la autorizacin del cnyuge, pero que la sancin es la Inoponibilidad. (1792-15), as requiere autorizacin:
a)
Las donaciones irrevocables.
b)
Para la celebracin de actos fraudulentos o de dilapidacin. Es idiota pedir esta autorizacin.
c)
Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura.
Bienes Gananciales, son los muebles o inmuebles adquiridos a titulo oneroso durante la vigencia del rgimen.
1. 2. 3. 4. 5.
I. Patrimonio Originario
Es el patrimonio del cnyuge al momento de iniciarse el rgimen. Resulta de la resta entre los bienes totales a este
momento menos las obligaciones de l. Si el pasivo es mayor se considera carente de valor. (1792-7). As el
patrimonio originario es neto y corresponde al valor real de los bienes del cnyuge menos sus obligaciones.
La ley define al patrimonio originario: Es el existente al momento de optar por el rgimen (1792-6). As el
patrimonio originario tiene activo y pasivo:
Se deducen del activo de los bienes de que el cnyuge tiene al inicio del rgimen, las obligaciones de que sea deudor en
esa misma fecha.
Se agregan al patrimonio originario, las adquisiciones a titulo gratuito efectuadas durante la vigencia del rgimen,
deducidas las cargas con que estuvieren gravadas.
Se agregan tambin las adquisiciones a titulo oneroso hechas durante la vigencia del rgimen, si la causa o titulo de
la adquisicin es anterior al inicio del rgimen. Estn en el artculo 1.792-8 el que enumera una serie de situaciones
que son parecidas al artculo 1.736. Este artculo no merece anlisis.
1. 2. 3. -
Significa que estos bienes integrarn los gananciales contribuyendo a aumentar el valor del crdito de participacin a
favor del otro cnyuge. Al no integrar el patrimonio originario, ste se ve disminuido, por lo que la diferencia con el
patrimonio final, es ms amplia y los gananciales quedan determinados por esta diferencia.
Frutos que provengan de los bienes originario.
Minas Denunciables. Se trata de la denuncia de la propiedad minera durante el rgimen, porque si se denuncian antes
del rgimen, pertenecen al patrimonio originario. . (1792-9)
Donaciones Remuneratorias. Solo por servicios que si dan accin para su cobro. (1729-9)
1. 2. -
La ley hace prevalecer la comunidad por sobre la participacin, lo cual es lgico, dado que aqu ambos participan
directamente en la propiedad y frutos del bien comn (por ej., los dos compran una casa):
Comunidad a Titulo Oneroso. La cuota de cada uno incrementa sus respectivos gananciales, favorecindose de ese
modo, al trmino del rgimen, al otro cnyuge que participar de ellas.
Comunidad a Titulo Gratuito. Se agregan a cada patrimonio originario segn lo diga el titulo y si nada dice en partes
iguales. Los frutos no se incluyen al patrimonio originario e incrementan cada ganancial.
La determinacin del activo originario implica la tasacin de los bienes que lo componen. (1792-13) Los bienes se
valoran segn el estado al momento de la entrada en vigencia del rgimen o al momento de su adquisicin.
Quin practica la valorizacin? El precio (valor) ser prudencialmente actualizado a la fecha de la terminacin del
rgimen. La valorizacin puede ser hecha por:
1. - Los cnyuges.
2. - Un tercero designado por los cnyuges.
3. - El juez en subsidio.
La ley no estableci un procedimiento as que se aplica el Juicio Ordinario. Pero qu deben entenderse por
Prudencialmente Actualizada. Parece que implica facultar a un tercero que se designa al juez a actuar como arbitrador.
(1792-7 inc.1) Como lo vimos se produce cuando el activo es menor que el pasivo. Es discutible la regla porque
que pasa si luego obtiene ganancias???
En cuanto a la prueba del activo, se prueba con un inventario simple que deben realizar los cnyuges al momento de
pactar el rgimen. A falta de inventario por facturas, u otros titulo de crdito. Pero puede probarse por otros medios.
(1792-11) Nada obsta a que sea un Inventario Solemne.
Se aplican las mismas restricciones. Pero aqu la ley es ms drstica porque exige una prueba instrumental para probar
la composicin del patrimonio originario, salvo que se admitan otros medios de prueba si se demuestra que no pudo
demostrarlo por instrumentos pblicos.
Es el que exista al termino del rgimen. (1792-6) Se considera la totalidad de bienes que en ese instante aparecen a
nombre o estn siendo posedos por cada uno de los cnyuges.
El patrimonio final resulta de deducir del valor total de bienes que el cnyuge sea dueo al momento de terminar el
rgimen, el valor de las obligaciones que tenga a esa misma fecha (1792-14) As parece inconsistente lo dicho en el
1792-6 y el 1792-14. Pero se explica:
El 1792-6 se refiere al Patrimonio Final Bruto (compuesto por la totalidad de los bienes que detenta el cnyuge al
ponerse fin al rgimen), y el Patrimonio Final Lquido (activo menos pasivo) (1792-14)
1. -
2. -
3. -
4. -
Se aplica el Juicio Ordinario. Este pasivo se prueba por un inventario valorado de bienes y obligaciones que
comprenda el patrimonio final. El otro puede alegar que no es fidedigno el inventario. (1792-16)
Agregaciones Imaginarias. Solo tienen connotacin contable (1792-15) Se debe agregar imaginariamente los montos
de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del
rgimen de participacin en los gananciales:
a)
Donaciones Irrevocables. Que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales.
b)
Cualquier especie de actos fraudulentos o la dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge.
c)
Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge que haya
incurrido en ellos. No rige respecto de las rentas vitalicias convenidas por el D.L. 3.500, salvo la cotizacin voluntaria.
Las agregaciones se harn considerando el estado en que se encuentran al momento de la enajenacin. No rige si
se autoriza por el otro cnyuge. Al agregarse se protege al otro cnyuge, ya que se aumenta la diferencia entre el
patrimonio originario y el final.
Agregacin por va de sancin. Es meramente contable. Es una sancin civil por la ejecucin de un acto doloso que
consiste en ocultar, o distraer bienes o simular obligaciones. (1792-18 y 1768) El dolo debe estar destinado a
disminuir los gananciales. La sancin tiene caractersticas:
a)
Puede aplicar la sancin o pedir indemnizacin. Si se aplica la sancin de agregacin, se har por el doble.
b)
Requiere Dolo Especfico. Es decir, se busca disminuir los gananciales, lo que acredita el tribunal.
c)
El valor de la sancin es el mismo precio que se tena al momento de ejecutarse el acto salvo que un acto sea
simulado absolutamente.
d)
La sancin deber ser aplicada por sentencia judicial ejecutoriada.
Agregacin de atribuciones de derechos sobre bienes familiares. Se agregar prudencialmente el valor determinado
por el juez de las atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuados en conformidad al artculo 147.
Dentro de los 3 meses siguientes al termino del rgimen cada cnyuge debe otorgar un inventario valorado de los
bienes y obligaciones que componen su patrimonio final. El plazo es fatal y prorrogable solo por el juez por igual termino.
El inventario ser, normalmente, simple y si est firmado por un cnyuge hace prueba a favor del otro; pero puede
objetarse alegando que no es fidedigno y se podr probar por todos los medios posibles.
Si uno de los cnyuges lo pide puede procederse a una Faccin de Inventario Solemne y pedir medidas precautorias
(1792-16). No hay sancin al incumplimiento.
En el pasivo del patrimonio originario se distinguen las siguientes partidas:
a)
Obligaciones de que el cnyuge era deudor al trmino del rgimen de bienes.
b)
El doble valor de las obligaciones simuladas con el objeto de disminuir los gananciales.
El pasivo final se valora igual que el activo del patrimonio final.
El patrimonio final es el existente al termino del rgimen y resulta de deducir el valor total de bienes de que el
cnyuge sea dueo, al momento de terminar el rgimen, el valor total de las obligaciones.
As el patrimonio final tiene Activo y Pasivo. El activo estar compuesto por todos los bienes de que sea dueo el
cnyuge al termino del rgimen. La ley dice cuales son los bienes que lo conforman:
1. - La cuota de los bienes adquiridos a titulo oneroso. Al trmino del rgimen se presumen comunes los muebles
adquiridos durante el rgimen salvo los de uso personal, 1.792-12.
2. - Los frutos, incluso los provenientes de bienes originarios, siempre que existan al momento del termino del rgimen.
3. - Las minas denunciadas por uno de los cnyuges siempre que existan.
4. - Donaciones remuneratorias por servicios que dan accin contra la persona servida. Siempre que existan.
5. - Las disminuciones del activo de uno de los cnyuges, como consecuencia del 1792-15
6. - El doble de los bienes que uno de los cnyuges haya distrado u ocultado para disminuir gananciales.
7. - Atribuciones de derecho de usufructo, uso o habitacin constituidos sobre Bienes Familiares. (1792-23)
Los bienes de activo del patrimonio final, se valoran por el valor que tenan al termino del rgimen, salvo:
a)
Bienes que se agregan imaginariamente. (1792-15)
b)
Atribucin de derechos de goce sobre bienes familiares, la que se aprecia prudencialmente por el juez.
Esta presuncin es un error, porque parece que a medio camino se hubiese transformado en un rgimen de comunidad
diferida (1792-12). Debi decir que los muebles adquiridos durante el rgimen, son del cnyuge que adquiere y no
integran su patrimonio originario, sino el final.
As aprovecharan a los gananciales proporcionales de cada cnyuge. Esta debe ser la intencin del legislador.
1. 2. 3. -
Crdito de Participacin
Se origina al termino del rgimen de bienes y est sujeto a condicin suspensiva que es que uno de los cnyuges
obtenga gananciales, pero de diferente valor donde se compensan los gananciales como vimos. (1792-20)
Caractersticas
1. -
Se paga con posterioridad a las obligaciones contradas por los cnyuges durante su administracin separada . Los
crditos contrados por los cnyuges durante este rgimen de bienes prefieren al crdito de participacin. (1.792-25.)
2. - Antes de la terminacin del rgimen, los derechos que genera son incomerciables. (1.792-20 inc.2). Tratndose de un
bien incomerciable, cualquier acto a su respecto adolecer de objeto ilcito. (1.564 N 1)
3. - El derecho de los cnyuges a la participacin es irrenunciable antes de que termine el rgimen. Esta norma era
necesaria atendida el hecho de que es renunciable un derecho bajo condicin suspensiva.
4. - El crdito de participacin es puro y simple. (1.792-21 inc.1) As, no puede pactarse a su respecto modalidad alguna.
5. - Es pagadero en dinero. (1792-21 inc.1). Salvo acuerdo contrario, segn el 1.792-22 que autoriza a los cnyuges o a
sus herederos para convenir daciones en pago para solucionar esta obligacin.
6. - Su plazo de pago es prorrogable por decreto judicial si se causare grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos
comunes, y ello se probare debidamente. En este caso el juez puede conceder plazo de hasta 1 ao para el pago de
crdito. La ley dispone que el crdito deber expresarse en U.T.M. y slo podr concederse el plazo si se asegura el
pago por el propio deudor o un tercero, a satisfaccin del juez de modo que el cnyuge acreedor quedar de todos
modos indemne (1.792-21 inciso 2. )
7. - El crdito de participacin es de ejecucin regulada. La ley dispone que el cnyuge acreedor deber perseguir el pago
en el dinero del deudor, si ste fuere insuficiente deben perseguirse los bienes muebles, y slo en subsidio los bienes
inmuebles. Artculo 1.792-24.
8. - Este crdito permite extender el derecho de prenda general a las donaciones excesivas y los bienes que se han
transferido en fraude de los derechos del otro cnyuge. El artculo 1.792-24 inciso 2 establece una accin subsidiaria
a favor del cnyuge acreedor. Esta accin subsidiaria deriva de la inoponobilidad de que trata el artculo 1.792-15 N
1 y 2, que, segn se dijo, permite incorporar contablemente las donaciones irrevocables que no correspondan al
cumplimento proporcionado de deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del donatario, y
cualquier especia de actos fraudulentos.
9. - El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros crditos y obligaciones entre los cnyuges,
dice el inciso final del artculo 1792-19. Esta regla reafirma nuestra opinin en el sentido de que si el acto fraudulento
no es inoponible, el cnyuge vctima de un delito civil puede perseguir la responsabilidad del autor segn lo general.
10. - El crdito de participacin extinguido en virtud de una dacin en pago renace, si la cosa dada en pago es evicta,
salvo que el cnyuge acreedor haya tomado sobre si el riesgo de la eviccin, especificndolo. (1.792-22 inc.2). Est
fundada en el hecho de que el crdito de participacin tiene caractersticas especiales y de que, en caso de eviccin,
ellas perdurarn, puesto que de la eviccin de la cosa dada en pago se sigue la subsistencia de la obligacin como regla
general, atendido el hecho de que la dacin en pago, en esta materia, queda sujetar a las normas del artculo 1.837.
65
Se somete al Juicio Sumario, y prescribe en 5 aos desde la terminacin del rgimen, no suspendindose entre
cnyuges, pero si a favor de los herederos menores de edad (1792-26)
La liquidacin y determinacin del crdito puede establecerse de comn acuerdo, y la ley no exige formalidad alguna,
respetando los requisitos del Acto Jurdico. En caso contrario se hace judicialmente, lo que no es de arbitraje forzoso.
Si los bienes del cnyuge deudor fueren insuficientes para hacer efectivo el pago del crdito de participacin, el
acreedor podr perseguir su crdito en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento o enajenados en fraude de
sus derechos. Artculo 1.792-24. Tiene 2 acciones:
a)
Accin de inoficiosa donacin. Se deber dirigir en contra de los donatarios en un orden inverso de sus fechas,
iniciando por la ms reciente. Prescribe en 4 aos.
b)
Accin Pauliana. Si la enajenacin se efecto el cnyuge deudor en fraude de los derechos del cnyuge acreedor.
Tcnicamente es errneo decir que se termina por el Pacto de Separacin de Bienes, porque que se va a separar si
siempre estuvo separado. Debiera ser una Liquidacin anticipada del crdito de participacin.
El crdito de participacin se encuentra exento del pago de impuesto a la renta. Se estableci en la ley 19.347 que
agreg el artculo 17 de esta ley.
Consecuencias Jurdicas de la Terminacin del Rgimen de Participacin en los Gananciales
1. - Contina la separacin patrimonial, es decir, los patrimonios de los cnyuges continan separados. Cada cnyuge o
sus causahabientes mantienen plenas facultades de administracin y disposicin. Sin perjuicio de la institucin de los
bienes familiares.
2. - (1792-12) Se presumen comunes los bienes muebles adquiridos durante la vigencia del rgimen. Se aplica a las cosas
corporales o incorporales muebles. Es una presuncin simplemente legal.
3. - Se procede a determinar los gananciales obtenidos durante su vigencia. (1792-6 inc.1). Los gananciales son el
resultado de una operacin aritmtica que consiste en comparar el patrimonio originario con el patrimonio final. No se
trata de 2 patrimonios sino que de uno mismo, pero considerado en 2 momentos precisos diferentes.
La participacin en los Gananciales en su modalidad Crediticia, ha sido criticada, porque en realidad en Chile, se ajusta
ms a la tradicin la modalidad de Comunidad Diferida.
Bienes Familiares
El origen de esta norma est en la ley 1.838. Actualmente se introdujeron por la ley 19.335 del 23/12/94. Surge como
un paliativo a la libertad de los regmenes de participacin en los gananciales, pero se aplica en realidad a todos.
Los bienes familiares designan ciertas cosas muebles e inmuebles que cumplen una funcin familiar directa al
permitir y favorecer la convivencia del grupo familiar, por ello la ley somete esta institucin a un estatuto normativo
especial dependiente del rgimen patrimonial que exista entre los cnyuges.
Se considera que este beneficio es muy dbil, ya que en si debieran ser inembargable.
Caractersticas
1. - Se trata de bienes corporales o incorporales. Los incorporales son derechos en sociedades.
2. - Pueden existir cualquiera que sea el rgimen de bienes que exista entre cnyuges.
3. - La aceptacin de un bien como familiar no opera de pleno derecho. Requiere declaracin judicial o acto voluntario.
4. - La aceptacin es revocable por mutuo acuerdo de los cnyuges. Se rompe con el principio de que las cosas se
deshacen de la misma forma en que se hacen: se hace por sentencia, se deshace por comn acuerdo.
5. - La calidad de familiar de un bien presupone la existencia de un vinculo matrimonial. Subsiste no obstante la
declaracin de nulidad de matrimonio.
66
(815 y 983). Familia es el grupo de personas unidas por matrimonio o parentesco y que comprende a los
descendientes, los ascendientes, sus colaterales y los hermanos, el cnyuge y el adoptado en su caso.
No hay norma, as que es el del Domicilio del Demandado. El procedimiento es un Juicio Sumario. (141 inc.2). Ojo, no
es un procedimiento no contencioso como aparenta ser. Igual hay que deducir demanda.
En el caso de las Acciones o Derechos en sociedades propietarias del inmueble, la afectacin se efecta por la
Declaracin Unilateral de cualquiera de los cnyuges otorgada por Escritura Pblica. (146 inc.3)
Puede pedirla cualquiera de los cnyuges y normalmente ser el cnyuge no propietario. Es un derecho privativo de
los cnyuges, excluyndose a los dems familiares. La afectacin subsiste no obstante la muerte de un cnyuge o la
disolucin del matrimonio.
No queda claro tampoco si es facultativo u obligatorio para el juez. Pareciera que el juez debe siempre acceder. Tanto
es as que por la sola presentacin de la demanda el juez Acceder Provisionalmente a la Demanda.
La ley dice que la primera resolucin del juez ser que se anote al margen de la inscripcin respectiva la situacin de
que se afect provisionalmente el bien. (141) Esto puede ir en perjuicio de terceros, porque pasa un tiempo entre la
dictacin de la resolucin y la inscripcin. La ley debi hacer inoponible a terceros la demanda, pero no lo hizo.
La ley tampoco establece un plazo para la inscripcin. Corral estima que la afectacin provisoria est sujeta a una
condicin resolutoria, que consiste en que la demanda sea rechazada, caso en el cual opera con efecto retroactivo y
quedan validos los actos de disposicin realizados por el cnyuge propietario sin asentimiento del otro.
Tratndose de las Acciones y derechos, vimos que se hace por escritura pblica, pero la ley nada dice de cmo se
impugna. As que deber hacerlo por los medios comunes, por ej. Proteccin. De todas formas la escritura debe
inscribirse en el registro de accionistas, si se trata de sociedades comerciales.
La ley establece que si se acta fraudulentamente el cnyuge deber perjuicios sin perjuicio de las acciones penales.
(141). Misma indemnizacin procede en el caso de las acciones o derechos.
Resumen
1. - Debe deducirse demanda ante la justicia ordinaria por parte del cnyuge no propietario, en contra del cnyuge
propietario individualizndose lo bienes corporales (inmuebles y muebles que guarnecen en el hogar).
2. - La sola presentacin de la demanda afecta provisionalmente los bienes de que se trata, debiendo el juez en la primera
resolucin que dicte disponer que se anote al margen de la inscripcin del dominio. El Conservador debe practicar la
subinscripcin con el slo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal (artculo 141 inciso 3).
3. - El juicio respectivo se tramitar conforme a las reglas del Juicio Sumario.
4. - El solicitante slo est obligado a probar que el inmueble de que se trata es de dominio del otro cnyuge o comn de
ambos cnyuges, que ste sirve de residencia principal a la familia, y que los muebles que lo guarnecen constituyen el
ajuar del hogar.
5. - Establecido lo anterior, el juez pronunciar sentencia, sea acogiendo lo pedido o denegndolo. Conforme a las reglas
generales, esta sentencia ser apelable y susceptible de recurso de casacin en la forma y en el fondo ante la Corte
Suprema.
6. - Acogida la demanda, aun cuando la ley no lo dice, deber tomarse nota de ella al margen de la inscripcin de dominio
del inmueble.
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Efectos de la Afectacin
No se altera la titularidad del derecho de propiedad ni sus facultades, as que el cnyuge dueo sigue percibiendo frutos
y productos. As si estn en Sociedad Conyugal el bien seguir siendo propio, social o reservado.
Lo que si se afecta es la Gestin del Bien, es decir, la facultad para realizar actos de administracin y disposicin.
Autorizacin
Para poder realizar estos actos se requiere el asentamiento del cnyuge no propietario. Lo requiere para:
1. - Para Enajenar o Gravar voluntariamente los bienes familiares. Obvio que no se exige en las ventas forzadas. Dentro
de enajenar se comprende al titulo y la tradicin.
2. - Para Prometer enajenar o gravar los bienes familiares. En la expresin gravamen se incluyen todos los derechos
reales de goce o de garanta.
3. - Para celebrar contratos que concedan derechos personales sobre los bienes familiares. Ya sea arrendamiento,
comodato, etc. (142)
Como se presta la autorizacin
1. - Debe ser Especfica.
2. - Puede ser expresa o tcita.
a)
La expresa es siempre solemne, por escrito o escritura pblica.
b)
La tcita, resulta de la intervencin del cnyuge no propietario, directa y expresamente.
3. - Se puede prestar por mandatario. Debe ser especial y solemne. (142 inc.2)
4. - Puede ser suplida por el juez en 2 casos:
a)
Imposibilidad del cnyuge no propietario. Se encuentra imposibilitado de prestar su consentimiento.
b)
Negativa Injustificada. Siempre que no se funde en el inters de la familia. (144)
Sancin
Si no se autoriza, la sancin es la NULIDAD RELATIVA. Como no dice plazo de prescripcin, se aplican las reglas
generales del 1.691, es decir, desde la celebracin del acto. Se suspenden entre cnyuges. Se sanea igual.
Los adquirentes de derechos sobre un inmuebles que es bien familiar, se les presume de derecho la mala fe.
Efectos de la nulidad a terceros
(143 inc.2) Respecto a las prestaciones mutuas provenientes de la nulidad, se presume la mala como vimos. Para
Hernn Corral, solo procede la presuncin cuando est inscrita la prohibicin. Esto es muy arbitrario, ya que nadie est
obligado a conocer todo; as los bancos piden una declaracin jurada de que el bien no es familiar.
Hay un problema en la Sociedad Conyugal porque si el bien adems es social, cual autorizacin vale la del 1749 o la
del 142: claramente hay una congestin. Si la mujer niega su autorizacin, en la Sociedad Conyugal el juez puede
autorizar; pero si son, adems, bienes familiares solo procede cuando se no se funda en intereses familiares.
Otro problema es que pasa si el marido da en arrendamiento un bien social urbano por 7 aos sin autorizacin: cual es
la sancin la Inoponobilidad o la Nulidad Relativa.
Para resolver estos problemas debemos recurrir a las normas ms especiales (13).
Constitucin de derechos reales de usufructo y de uso
Durante el matrimonio o despus de l, el juez puede constituir a favor del cnyuge no propietario usufructo, suo o
habitacin sobre los bienes familiares (147), es una norma de proteccin.
Obviamente que el derecho de habitacin no se constituir sobre las acciones. El tribunal competente ser el juez del
territorio jurisdiccional donde se encuentre el inmueble. Se sigue un Juicio Sumario.
Estos derechos son netamente alimenticios (147 inc.1) La declaracin judicial sirve de titulo para todos los efectos
legales. Pero para que el derecho real nazca se requiere de un modo de adquirir: la tradicin, ya sea por el 684 o 686.
La inscripcin se har o en el Conservados de Bienes (inmuebles) o Registro de Accionistas (acciones y derechos)
Los acreedores del cnyuge propietario no se ven perjudicados (147), es decir, le son inoponibles estos derechos reales.
Tampoco aprovecha a los acreedores del cnyuge no propietario.
1. 2. -
1. -
1. Beneficio de Excusin
Si uno de los cnyuges o ambos son reconvenidos por un tercero, ellos gozan del Beneficio de Excusin, as antes de
dirigirse contra el bien familiar, pueden pedir que se persiga el crdito en los bienes del otro deudor.
La doctrina ha dicho que en realidad no es tan as como un Beneficio de Excusin, sino que una Limitacin al Derecho
de Prenda General de los acreedores.
El titular como decamos son Ambos Cnyuges. El sujeto pasivo ser cualquier acreedor que los reconvenga, incluso
los acreedores constituidos con anterioridad a la aceptacin del bien como familiar. Esto perjudica gravemente los
derechos de los acreedores.
Si el acreedor es el cnyuge no propietario, no podr oponerse el beneficio porque no puede oponer contra un cnyuge.
Ahora tratndose de acreedores hipotecarios o prendarios, nada dice la ley, pero no podra oponrseles, porque se
desnaturalizara la garanta, adems, que el artculo 13 argumenta.
El beneficio se interpone como dilatoria o excepcin comn. El cnyuge no propietario sera un Tercero Coadyuvante
as puede oponer el beneficio en cualquier momento.
Al beneficio se le aplican las reglas de la fianza en todo lo no que sean contrarias a la Institucin. As para interponer el
beneficio hay que acreditar todos sus requisitos.
Obviamente no es aplicable el 2.358, es decir, la renuncia anticipada del beneficio. (148); pero posteriormente si es
renunciable, expresa o tcita (por ej. No lo oponen).
2. En el Juicio Ejecutivo
(148 inc.2) Toda vez que en una demanda ejecutiva entablada contra el cnyuge deudor, se trabe embargo sobre un
bien familiar, el mandamiento de ejecucin debe notificarse personalmente al otro cnyuge y esta notificacin no
afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes.
No hay sancin si no se notifica. No procede casacin porque no es un trmite esencial, pero si puede pedirse la
Nulidad Procesal.
Se notifica al otro cnyuge para que ste pueda oponer el beneficio de excusin y pueda alegar la nulidad del contrato
celebrado por el otro cnyuge sin su asentimiento.
Ahora, que no afecte a los derechos y acciones del cnyuge no propietario parece que se refiere a los derechos de
usufructo, uso y habitacin. Estos subsisten a una enajenacin forzada por un acreedor posterior a la constitucin de
esos derechos, pero no subsiste si el acreedor es anterior ya que es inoponible.
Si el matrimonio est vigente solo el Cnyuge Propietario. Si es nulo Cualquiera. Si muere el cnyuge propietario por
los herederos, o legatario. Si fallece el cnyuge no propietario, el cnyuge propietario. (145 inc.2 y 3)
(141 inciso final). El cnyuge que obtiene la declaracin fraudulentamente deber indemnizar los perjuicios, sin
perjuicio de la responsabilidad penal.
(143 inciso 2). Se presume la mala fe de derecho, para los adquirentes de un bien familiar. Obviamente se presumir
desde la fecha en que aparezca subinscrita.
Problema de Constitucionalidad
El problema se plantea con el artculo 19 N 24 de la Constitucin Poltica. Se ha dicho que esta institucin vulnera el
principio de que nadie puede ser privado de su propiedad, del bien que recaer o de alguno de los atributos esenciales
del dominio: pero la misma carta dice que solo la ley puede establecer el modo de adquirir las facultades y limitaciones
del mismo.
Los bienes familiares, seran una forma de limitar la circulacin de los bienes, lo cual se ha tratado de eliminar tanto
del usufructo como del fideicomiso al prohibirlos en sus modalidades de sucesivos.
Filiacin
Toda esta materia se vio afectada por la ley 19.585 y la ley 19.620. Esta ley responde al principio constitucional de la
Igualdad ante la Ley y que no hay ni persona ni grupo privilegiado. Artculo 19 N 2 de la Constitucin Poltica.
Por otro lado Chile ha aprobado 2 convenciones, que en virtud del artculo 5 de la carta, se incorporan a la ley:
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Rene Ramos es menos optimista y dice que en realidad no se puedo prescindir de la desigualdad y esto no sera
ms que solo en derechos y no en la realidad.
2. - Principio de la Libre Investigacin de la Paternidad y Maternidad. Este principio establece un desafo que es
equilibrar 2 criterios contradictorios: la bsqueda de la verdad y la preservacin de la paz y armona familiar.
a)
Para ello la ley estableci un sistema de Viabilidad de la Demanda de Filiacin. No exenta de problemas ya que
exige un motivo plausible.
b)
Se puede probar por cualquier medio, incluyendo las de carcter biolgico.
3. - Principio del Inters Superior del Menor. (242 inciso 2). Siempre se deber or al menor en materias de tuicin,
alimentos, adopcin, etc.
4. - Principio del Derecho a la Identidad. Es el derecho a la persona de ser ella misma, a tener su propia verdad individual.
El menor puede l mismo iniciar las acciones para conocer su filiacin.
En ciertos casos la ley prefiere la Verdad Formal, como en la posesin notoria (201); en la prueba biolgica
(182);
1. -
2.
Filiacin
El vinculo que une al padre o a la madre con el hijo y que consiste en la relacin de parentesco que la ley establece
entre un ascendiente y su descendiente inmediato o ms prximo. Rossel Saavedra.
Ms biolgicamente sera: la relacin biolgica que une a una persona con el padre que la engendr y con la madre
que la alumbr.
El fundamento de toda filiacin es el vinculo de sangre existente entre el padre y el hijo, proveniente de las relaciones
sexuales lcitas o ilcitas, de los padres. Salvo la filiacin adoptiva y reproductiva. (179). As la filiacin puede ser:
Filiacin por Naturaleza o Filiacin de Sangre. Tiene origen en el hecho de la procreacin:
a)
Determinada.
i)
Matrimonial.
ii)
No Matrimonial.
iii) Por fecundacin mediante aplicacin de las Tcnicas de Reproduccin Humana.
b)
Indeterminada.
Filiacin Adoptiva. Es un Acto Jurdico, que termina en una resolucin judicial.
Una persona puede encontrarse en 4 situaciones respecto a su filiacin:
a)
Tener determinada su paternidad.
b)
Tener determinada su maternidad.
c)
Tener determinada ambas.
d)
Tener indeterminadas una de las dos o ambas.
Determinacin de la Filiacin
1. 2. -
3. 4. -
1. Determinacin de la Maternidad
Hay 3 formas: 183.
a)
Por el Parto.
b)
Por reconocimiento de la madre.
c)
Por sentencia judicial firme.
Es suma se requiere que al momento del parto o concepcin los padres estn casados. Si nace antes del matrimonio y
tiene filiacin determinada de ambos pasa a tener filiacin matrimonio por el solo matrimonio. Fuera de estos casos se
requerir siempre reconocimiento o sentencia judicial.
Presuncin de Paternidad
(184)Se presumen hijos del marido los nacidos luego de la celebracin del matrimonio y dentro de 300 das siguientes
a su disolucin o divorcio. (pater it est quod nupciam demostrant) Supuestos:
a)
Relaciones sexuales entre marido y mujer.
b)
Fidelidad que la mujer guarda al marido.
La presuncin no se aplica al hijo nacido antes de expirar los 180 das siguientes al matrimonio siempre que: 184 inc.2
a)
Que el marido no haya tenido conocimiento de la preez al tiempo de casarse.
b)
Que el marido haya desconocido la paternidad de acuerdo a las reglas del 212.
Pero si el acto reconoci al hijo, no puede desconocer la paternidad. Y si nace dentro de los 300 das luego de
decretado el divorcio regir la presuncin por el solo hecho de consignarse el nombre del marido o a peticin de
ambos cnyuges en la inscripcin del nacimiento del hijo.
No podra aplicarse la presuncin, segn la doctrina, porque no hay relaciones sexuales. Lo que hay en realidad es un
reconocimiento voluntario tcito, por el hecho de consignar el nombre.
Hay que recordar la Presuncin de Concepcin: se presumir la concepcin que ha precedido al nacimiento no menos
de 180 das cabales y no ms de 300, contados hacia atrs. Problemas con la presuncin:
a)
Porque la poca y el nacimiento se produce en una fecha determinada.
b)
Porque hoy en da con avances en materia neonatologa una criatura puede nacer viable.
Matrimonio Nulo
Si el matrimonio es nulo putativo, produce los efectos civiles del vlido as no afecta la filiacin matrimonial de los
hijos concebidos o nacidos en l. Para que esto ocurra se requiere que la concepcin o el nacimiento se produzca
mientras tena el carcter de putativo.
Tampoco afecta a la filiacin matrimonial de los hijos del matrimonio simplemente nulo en los casos del artculo 122.
Si es as se aplica el 1687 y la filiacin ser una no matrimonial e indeterminada.
Determinacin de la Filiacin Matrimonial
(185) La filiacin queda determinada por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de los padres, siempre que la
paternidad o maternidad estn establecidas legalmente segn el 183 y 184)
Reconocimiento
Es un Acto Jurdico de familia en virtud del cual una persona declara que otra persona determinada es hijo suyo.
Caractersticas
1. - Es un Acto Jurdico Unilateral. Si el consentimiento es de ambos padres ser Complejo. Por ello el hijo puede
repudiar el reconocimiento.
2. - Es un Acto Jurdico Declarativo. No constitutivo, no se crean derechos y ni obligaciones, solo se constata un hecho
preexistente que es un nexo biolgico. La filiacin (por reconocimiento) produce efectos civiles desde que est
determinada y para ello se retrotraer a la poca de la concepcin del hijo, lo que tiene 3 excepciones:
a)
Subsisten los derechos y obligaciones contradas antes de la determinacin de la filiacin.
b)
El reconocimiento no perjudica los derechos adquiridos por terceros de buena fe, antes de la subinscripcin del
reconocimiento al margen de la inscripcin de nacimiento.
c)
Los derechos y acciones que surjan a favor del hijo estn sujetos a prescripcin segn reglas generales.
3. - Es un Acto Jurdico Irrevocable. (185 inc.2) Aunque se contenga en un testamento revocado por testamento posterior.
Sin embargo, puede ser rescindido por vicios a la voluntad, ya que es un Acto Jurdico. Esta accin prescribe en
1 ao si se trata de dolo y error desde el otorgamiento y la fuerza desde que cese. Los titulares son los padres y
sus herederos, pero no los cesionarios de este derecho.
4. - Es un Acto Jurdico Puro y Simple. (189 inc.2)
5. - Es un Acto Personal. Pero si se realiza entre vivos, puede ser por mandatario y el mandato ser por escritura pblica, y
especial.
6. - El menor adulto puede reconocer hijos. (262). El prodigo nada dice, pero podra reconocer por testamento. Los
inhbiles para testar no pueden como los impberes y dementes, a mas del sordomudo.
1. 2. -
Reconocimiento Voluntario
Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos o muertos. Podra reconocerse en cualquier
momento, pero merece duda si se puede reconocer desde el momento mismo de la concepcin.
El Voluntario puede Ser:
Expreso.
a)
Espontneo.
b)
Provocado.
Tcito o Presunto.
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1. -
1. Expreso Espontneo
Ambos pueden reconocerlo en una Declaracin Formulada con un determinado objeto: Puede ser ante
Oficial de registro civil al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres .
Es raro ya que estamos hablando de una filiacin no matrimonial. Pero se puede aplicar a la matrimonial.
2. - Puede hacerse en acta extendida en cualquier tiempo ante cualquier Oficial de registro civil.
3. - Puede hacerse en Escritura Pblica.
4. - En acto testamentario. (187)
Si se hace por acto entre vivos puede hacerse por medio de mandatario, el cual es Solemne por escritura y Especial.
(190). Si es testamentario, no cabe hacerlo por mandatarios puesto que es indelegable (1004)
2. Tcito o Presunto
Consiste en consignarle el nombre del padre o de la madre al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento
del hijo a peticin del padre o madre. (188 inc.1)Lo importante es que debe ser a Peticin de Cualquiera de Ellos.
No es el sentido de la norma el hecho de que se consigne el nombre de ellos a Peticin del Otro.
Ahora, respecto a si se puede reconocer por medio de mandatario, el artculo 15 dara a entender que si. Pero el la ley
dice que solo podra reconocerse expresamente, cuando el mandato se otorga por escritura pblica y que sea especfico
3. Expreso Provocado
(182 inc.2) Se trata de la confesin de paternidad o maternidad, prestada bajo juramento cuando ha sido citado
judicialmente. Ahora, es solo aparentemente provocado, porque se perfecciona solo si el padre o madre, reconoce al
hijo, as es ms voluntario.
En la citacin se debe indica el Objeto de la Audiencia y que se requiere Presencia Personal del citado.
En cuanto al titular, ser el Hijo, y si ste es incapaz puede pedirla su representante legal o su guardador. El sujeto
pasivo ser el supuesto padre o madre. Lo importante es que asistan personalmente aunque sean menores los padres.
El ejercicio abusivo de este derecho, es decir, la citacin de mala fe, la que consiste en que se cita sabiendo que
no es el verdadero padre o madre, lo cual tiene como sancin indemnizar todos los perjuicios.
Requisitos para la citar
1. - La citacin debe hacerla el hijo, si es capaz; o su representante si es incapaz.
2. - Solo puede ejercerse este derecho una sola vez con relacin a la misma persona. En el caso que no comparezca.
3. - La citacin debe indicar el objeto de la audiencia.
4. - El citado debe concurrir personalmente. No puede comparecer mediante apoderado.
Garantas a favor del citado
1. - La exigencia de que la citacin a la audiencia judicial indique para qu se le cita.
2. - Si comparece a la citacin, y no reconoce, no se le puede volver a citar.
3. - Si no comparece, solo se le puede citar de nuevo, dentro de 3 meses, para evitar la incertidumbre.
4. - Si la citacin es de mala fe con el propsito de lesionar la honra, obliga a indemnizar perjuicios.
Tribunal Competente
Es el mismo para conocer de la demanda de Alimentos, que el hijo intenta contra sus padres.
Reconocimiento que no conste en la Inscripcin de nacimiento
(187 inc. Final) Este reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento, deber subinscribirse al margen
de sta. Solo es una medida de publicidad. (189 inciso final). As no perjudican los derechos de terceros de buena fe
que adquirieron antes de la subinscripcin del reconocimiento al margen de la inscripcin.
Limites al Reconocimiento
(189 inc.1) Ahora, la filiacin que ya est determinada, no podr ser afectada por este reconocimiento. Ahora, lo que si
puede hacer es intentar la accin de Impugnacin de Filiacin existente y de Reclamacin de la nueva filiacin.
Efectos del Reconocimiento
1. - Determina la filiacin no matrimonial. Pero tambin determina la filiacin matrimonial que nace ates de celebrarse el
matrimonio de los padres.
2. - El reconocimiento opera con efecto retroactivo. Las excepciones estn en el inciso 2 del artculo 181.
3. - Es irrevocable el reconocimiento por voluntad del padre o madre.
El reconocimiento no perjudica los derechos de terceros de buena fe adquiridos con anterioridad a la subinscripcin del
reconocimiento al margen de la inscripcin de reconocimiento del hijo.
Tampoco produce efecto el reconocimiento cuando el hijo ya tiene legalmente determinada otra filiacin, salvo que
inicie la accin de impugnacin junto con la accin de reconocimiento.
El reconocimiento es un Acto Jurdico y requiere todos sus requisitos. As se rescindir si hay vicio. Los titulares de
esta accin son los padres y herederos y no los cesionarios y prescribe en 1 ao.
El fundamento del reconocimiento es que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad, adems el reconocimiento
podra ser un acto egosta del supuesto padre o madre. Es Irrevocable.
La repudiacin es el Acto Jurdico por el cual el hijo rechaza el reconocimiento del supuesto padre o madre . Solo se
puede repudiar el reconocimiento voluntario espontneo. Obvio que no se puede repudiar el forzado.
Esta repudiacin es solemne, ya que debe otorgarse por Escritura Pblica dentro del plazo de 1 ao desde que ha
llegado a la mayor de edad. La escritura repudiacin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento.
La repudiacin opera con Efectos Retroactivos. (191 inc.5). Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los
efectos que beneficien exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no altera los derechos ya adquiridos por los
padres o terceros, ni afecta los contratos validamente celebrados con anterioridad a la subinscripcin.
Todo esto opera solo desde la subinscripcin. Aqu estamos frente a la Teora Integral de Apariencia, donde se protege
a los terceros que contrataron en una situacin aparente; tambin puede ser un caso de Inoponobilidad.
Quienes pueden repudiar y en qu plazo
1. - Si el hijo es mayor de edad al momento del reconocimiento, y deber hacerlo dentro del plazo de 1 aos desde que
tom conocimiento del reconocimiento. (191 inc.1)
2. - Si fuere menor, solo l puede repudiar, dentro de 1 ao desde que llegado a la mayor de edad supo del reconocimiento.
(191 inciso 1 parte final).
3. - Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o sordomudez, repudiar por su curador, previa
autorizacin judicial (191 inciso 2)
4. - Se el hijo es disipador en interdiccin, la repudiacin deber hacerla personal, sin autorizacin de su representante legal
ni de la justicia. (191 inciso 3).
5. - Si se repudiar aun hijo muerto o que falleci antes de ser mayor de edad, pueden repudiar sus herederos. En el plazo de
1 ao contado del reconocimiento; o de 1 ao contado desde su muerte. (193 inciso 1).
6. - Si el reconocidos mayor de edad fallece antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus herederos pueden
efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiere faltado para completar dicho plazo. (193 inc.2)
La repudiacin de cualquiera filiacin que da origen a la Filiacin Matrimonial, impide la Filiacin Matrimonial (194).
El hijo que nace posteriormente a la celebracin del matrimonio, tiene Filiacin Matrimonial.
La repudiacin opera con Efecto Retroactivo. Privndolo de los efectos que favorecen exclusivamente al hijo o sus
descendientes, subsistiendo:
a)
Los derechos adquiridos por los padres o terceros.
b)
Contratos y actos validamente ejecutados antes de la subinscripcin de la escritura de repudiacin (191)
Concepcin Artificial
Son las llamadas Tcnicas de Reproduccin Humana. (182). La aplicacin de tcnicas reproductivas trae consecuencias
a la libertad del hombre. Podemos mencionar ciertas Tcnicas: Inseminacin Artificial; Fertilizacin In Vitro;
Traspaso Intratubrico de Gametos; Inyeccin Intrositoplasmtica de Semen.
Estas Tcnicas traen ciertos problemas como saber quien realmente es la madre o el padre, etc. Tambin hay mltiples
posibilidades como la donacin de semen u vulos.
La actual ley solo determina la filiacin pero no acepta la utilizacin de estos mtodos.
mbito de Aplicacin
Siempre se requiere un Hombre y una Mujer y su consentimiento para que haya filiacin. Aqu la verdad Formal,
supera la verdad biolgica, existiendo un reconocimiento adelantado. La ley ha establecido que no puede impugnarse la
filiacin as determinada.
La misma ley liberta de la filiacin por ejemplo, al donante del material. Para determinar la filiacin de los hijos, es
necesario distinguir:
a)
Si se trata de criaturas que nacen como productos de gametos de la pareja. Coincidir perfectamente la
paternidad biolgica con la legal formal. El parto determina si es matrimonial o no matrimonial.
b)
Si hay donantes. Obviamente prima la verdad formal. El parto determinar si es matrimonial o no matrimonial.
De todas formas no puede impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a las reglas de la Reproduccin Asistida.
Concubinato y Filiacin
(210). El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca de la concepcin servir de base de una
presuncin judicial de paternidad. Si el padre prueba lo contrario, no basta para rechazar la demanda.
Como se ve esta es una Presuncin de Paternidad, pero que cual es la relacin con la prueba biolgica. Ser la
alternativa del hijo elegir un camino para reclamar su filiacin.
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Acciones de Filiacin
Son acciones de estado de familia. La Accin de Reclamacin y la de Impugnacin son acciones Declarativas. El
profesor Ral lvarez clasifica estas acciones en 4 grupos:
1. - Acciones de Nulidad del Reconocimiento por Vicios de la Voluntad. (202)
2. - Accin de Negacin de la Paternidad o Accin de Desconocimiento simple de la paternidad. Respecto del hijo que
nace antes de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio.
3. - Acciones de Reclamacin de la Filiacin Matrimonial y de la Filiacin No Matrimonial. (204 y siguientes)
4. - Acciones de Impugnacin de la filiacin o Impugnacin de la Paternidad o Maternidad.
En estas acciones hay 2 intereses contrapuestos: el del hijo a conocer la verdad real, y la paz y la armona familiar. La
ley tratando de proteger estos 2 intereses ha establecido un Control de Viabilidad de la Demanda, que requiere motivo
fundado.
La ley 19.585, cambia el criterio y no limita la Investigacin de la Filiacin a unas cuantas causales y acepta que pueda
probarse por cualquier medio de prueba, incluso las biolgicas.
Pero esta libre investigacin plantea una Pugna entre: El derecho de hijo a conocer la verdad real y la paz armoniosa de
la familia. As, la ley establece que el juez no dar curso a la demanda, si con ella no se presenta una prueba que
hiciera plausible los hechos en que se funda. Este es un resguardo legal, para evitar el chantaje y coaccin. Es ms si
el demandante inicia un juicio de mala fe queda responsable extracontractualmente a indemnizar. (197 inc.2)
El problema surge qu debe entenderse por antecedentes que hagan plausible los hechos en que se funda la
demanda?. Podra consistir en acompaar instrumentos por ej., donde el padre le confiere mandato al hijo. Para Hernn
Corral, bastara rendir informacin sumaria, quedando al juez el apreciar los antecedentes.
Medios de Prueba
La paternidad o maternidad, puede establecerse por cualquier medio de prueba, las que pueden decretarse de oficio o a
peticin de parte. Pero se limita la Prueba Testimonial y las Presunciones Judiciales. Las presunciones deben ser
graves, plurales, precisas y concordantes (198 1712)
Las pruebas Biolgicas se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por Laboratorios Idneos siempre que se
designen por el juez.
Las parte pueden pedir solo por una sola vez mas el informe biolgico pericial. As la negativa injustificada de la parte
requerida, solo hace una Presuncin Grave en su contra (426 c.p.c.)
La pruebas periciales solo pueden realizarse con el consentimiento del sujeto pasivo, nunca coactivamente. Pero la
negativa como dijimos establece una Presuncin Grave en su contra, la que sabemos, puede ser Plena Prueba. (199). Lo
importante es que la negativa debe ser injustificada.
Caractersticas de las Acciones de Filiacin
1. - Es Imprescriptible.
2. - Es Irrenunciable. No obstante sus efectos patrimoniales son prescriptibles y renunciable.(195 inc.2)
Pero la accin de desconocimiento de paternidad que nace dentro de los 180 das siguientes al matrimonio,
caduca, ya que en derecho de familia no prescribe caduca.
La accin de Impugnacin caduca tambin y la accin de nulidad del reconocimiento por vicios, prescribe en 1
ao desde el otorgamiento. (202)
3. - Son Personalsimas.
4. - Son de Orden Pblico. (10, 1682, 1464, 204 y 205)
5. - Son Irrenunciables. (195 y 12)
6. - Son Intransigibles (1450)
7. - Deben intentarse en vida del supuesto padre o madre.
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(205). Corresponde:
a)
Al hijo contra su padre o su madre.
b)
A cualquiera de los padres cuando el hijo tenga otra filiacin diferente.
Es lgico se deban interponer ambas, porque para reclamar una filiacin, se debe impugnar la anterior. Ahora si no
tiene filiacin determinada no cabe intentar la accin de impugnacin.
Si el hijo fallece mientras es incapaz, la accin de reclamacin la pueden ejercer sus herederos
(207). La accin pueden ejercerla los herederos dentro del plazo de 3 aos desde la muerte. Ahora, si muere dentro de
los 3 aos anteriores a que cumpla la mayora de edad, los herederos pueden ejercerla por el tiempo que falta.
Situacin del Hijo Pstumo
(206). Tratndose del hijo pstumo o del hijo en que sus padres fallecen dentro de los 180 das siguientes al parto la
accin puede dirigirse contra los herederos del padre o madre dentro de 3 aos desde la muerte o desde que el hijo
alcance la mayora de edad, si era incapaz.
El plazo de 3 aos desde la muerte de cualquiera de los padres, se aplica adems cuando el hijo hubiere fallecido
siendo incapaz, correspondiendo la accin a los herederos del hijo.
Legtimos Contradictores
La ley no ha establecido un procedimiento, as se aplica el Juicio Ordinario. El juez competente ser el del artculo 1
de la ley 14.908: as si el hijo es menor de edad, es competente el Juez de Menores del Domicilio del menor; si es
mayor de edad, ser competente el Juez de Letras del Domicilio del padre o madre demandado.
2. - La demanda como vimos, debe contener antecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que se funda. }
3. - (197 inc.2) El que la ejerce de mala fe queda responsable de indemnizar.
4. - El Juicio de Filiacin es Secreto hasta que se dicte sentencia de trmino y solo tienen acceso a l las partes y sus
apoderados judiciales.
5. - Reclamada judicialmente la filiacin, el juez puede decretar alimentos provisionales.
6. - En cuanto a la prueba, ya hemos avanzado algo: se admite cualquier clase de oficio o a peticin de parte. Las
biolgicas se practicarn por el Servicio Mdico Legal (199)
Posesin Notoria de la Calidad de Hijo
(200). La ley limita la Prueba Biolgica, ya que si existe una notoria posesin de la calidad de hijo, prevalece sobre las
pruebas biolgicas. (201). Pero siempre que exista contradiccin entre ellas. Aqu prevalece la verdad formal.
Si no logra probar la posesin notoria, habr que hacer prevalecer la Prueba Biolgica.
Este juicio produce Cosa Juzgada Sustancial Provisional. (320). Por lo que el juicio puede ser impugnado en otro
juicio si las condiciones de hecho varan, es decir, que el verdadero padre o madre, demanden a las partes del juicio
anterior, debiendo entablar ambas acciones. (220)
La sentencia debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento una vez ejecutoriada; pero esto no perjudica
los derechos de terceros de buena fe, que hayan sido adquiridos antes de la subinscripcin.
Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin judicial de la filiacin
(203). Si la filiacin fue establecida judicialmente contra la oposicin del padre o madre, stos quedan privados de la
Patria Potestad y de todos los derechos que le concede la ley como padres.
Pero la ley los hace conservar todas sus obligaciones legales que vayan en beneficio del hijo o sus descendientes. Sin
embargo, el hijo puede perdonarlos y pueden restablecrsele todos sus derechos, siempre que el hijo, siendo capaz,
manifiesta su voluntad de restablecrselos. Esto es un Acto Jurdico Unilateral Solemne, ya que se otorga por escritura
pblica y subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo, siendo irrevocable.
Esta excepcin se aplica nica y exclusivamente a los derechos sucesorios, porque se requiere que sea mayor de edad.
76
Son aquellas que tienen por objeto desvirtuar el estado de hijo y correlativamente el de padre o madre desplazando
a las personas que ostentan una filiacin que no era suya. (211)
No procede la Impugnacin de la Filiacin Determinada por Sentencia Firme, salvo en el caso del artculo 320. No
olvidemos que el fallo de un juicio de filiacin es una excepcin al artculo 3 del Cdigo Civil, y produce efectos erga
homnes. (315)
Caractersticas
1. - Son de Orden Pblico. Afectan la constitucin de la familia y la organizacin de la sociedad.
2. - Son Personalsimas e Inalienables. La sancin artculo 10.
3. - Son Irrenunciables. (12)
4. - Son Imprescriptibles. Pero caducan.
5. - Son Intransigibles. (2450).
1. 2. -
Impugnacin de la Paternidad
Esto es materia de un Juicio de Impugnacin. Puede probarse por toda clase de prueba, aplicndose las mismas
restricciones. (testimonial, biolgica, presunciones). En estos juicio, la madre debe ser citada, pero no est obligada a
comparecer.
El marido pueden impugnar la paternidad, que se fij dentro del matrimonio. El marido puede impugnar la paternidad:
De los hijos nacidos durante el matrimonio. (184)
De los hijos concebidos en el matrimonio, pero nacidos dentro de 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio
o divorcio perpetuo o temporal de cnyuges. (184)
3. - De los hijos nacidos dentro de los 180 das siguientes al matrimonio. Aqu estamos en presencia de una Negacin de
Paternidad, fundada en que el marido no tuvo conocimiento del embarazo al tiempo de casarse. (184)
4. - De los hijos reconocidos. Hay 2 vas:
a)
Accin rescisoria del Acto Jurdico de reconocimiento, por vicios de la voluntad. (202)
b)
Por va de Impugnacin. (211 y siguientes).
6. - De los hijos nacidos antes del matrimonio de los padres, cuya filiacin queda determinada por reconocimiento o
sentencia firme en juicio de filiacin. El fundamento es el desconocimiento de la paternidad.
Personas que pueden Impugnar
1. - El marido.
2. - Los herederos del marido o cualquier persona que la pretendida paternidad irrogue perjuicio.
3. - El hijo.
Impugnacin hecha por el Marido
Tendr conocimiento del parto: si vive con la madre, en ese momento, salvo que exista ocultacin de parto .
b)
Si el marido est ausenten. Se presume que tuvo conocimiento despus de la vuelta a la residencia de la mujer, a
menos que se prueba que de parte de la mujer ha habido ocultacin de parto.(212)
Impugnacin hecha por los herederos
1. - Si el marido muere sin conocer el parto. La accin corresponde a los herederos y a toda otra persona a quien la
pretendida paternidad le cause perjuicio. Pueden impugnar en el mismo plazo que puede hacerlo el marido.
2. - Si el marido muere habiendo conocido el parto. Pero muere antes de expirar el plazo para impugnar, pero el plazo ser
el que le faltaba al marido.
Cesa este derecho de impugnacin si el marido lo reconoce en testamento o instrumento pblico (213)
Impugnacin hecha por el Hijo
Podr hacerlo dentro del plazo de 1 ao contado desde que alcanza plena capacidad, es decir, se suspende a su favor el
plazo de 1 ao. Pero puede entablarla el representante legal del hijo dentro del ao siguiente al nacimiento. (214)
II.- Impugnacin de la Paternidad determinada por Reconocimiento o por Matrimonio posterior de los padres.
1. 2.
Puede impetrar la accin dentro del plazo de 2 aos desde que supo del reconocimiento. (216 inc.1) Ahora, si es
incapaz, debe ser ejercida en el plazo de 1 ao desde que alcanza la plena capacidad. Pero Rene Ramos, piensa que
igual tiene los 2 aos el representante que no tiene porque saber del reconocimiento.
Si el hijo muere sin conocer el reconocimiento o antes de vencido el plazo para impugnar que tenia, la accin
corresponde a los Herederos, en el mismo plazo que tena el hijo o le faltaba.
Si nace antes del matrimonio de sus padres, donde habra filiacin matrimonial segn el 180 inc. 2, se aplican las
mismas reglas de impugnacin, pero el plazo de 2 aos se cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del
reconocimiento que la producen.
77
Tiene el plazo de 1 ao desde que tuvo inters y pudo hacer valer sus derechos. (216 inc. Final). Si el hijo nace luego
del matrimonio, puede impugnar dentro de 2 aos desde que tuvo conocimiento del matrimonio o del reconocimiento.
Si el hijo fallece, los herederos pueden en el plazo que le faltaba o tena, pero contado desde su muerte. (216).
Ahora, en el caso de la Filiacin No Matrimonial, la ley dice que no procede la impugnacin contra sentencia firme
220
1. 2.
Se distingue:
Impugnacin de la Maternidad Matrimonial.
Impugnacin de la Maternidad No Matrimonial.
Pero el fundamento es el mismo, la negativa biolgica de la filiacin y se ataca el titulo del estado civil, porque la
impugnacin desconoce el hecho que representa la inscripcin de nacimiento. (217 inc. 1) As solo puede probarse:
a)
Falso Parto. Es la suposicin de parto, mediante la inscripcin del nacimiento con el nombre de una mujer que
no ha dado a luz ni a esa criatura ni a otra. La sancin es que no podrn ejercer derecho alguno sobre los hijos.
(219 inc.2) Los derechos se pierden por el solo ministerio de la ley.
b)
Suplantacin del Pretendido Hijo al verdadero. Opera cuando el hijo nacido de una mujer es cambiado por
otro, a cuyo nombre se efecta la inscripcin.
Quienes pueden impugnar la maternidad
1. - El marido de la madre supuesta.
2. - La misma madre supuesta. En estos dos casos, dentro de 1 ao desde el nacimiento. (217 inc.2)
3. - Los verdaderos padre o madre. Pueden impugnar en cualquier tiempo, siempre que con la accin de impugnacin se
entable la accin de reclamacin. (208)
4. - El verdadero hijo o el que pasa por hijo.
5. - Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique los derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato
del supuesto padre o madre. Siempre que no haya posesin notoria del estado civil. La accin caduca en 1 ao desde el
fallecimiento del padre o madre. (217 y 218)
No obstante haber expirado los plazos, si sale a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, podr
subsistir la accin respectiva por 1 ao desde la revelacin justificada del hecho. (217)
La sentencia que declara la Impugnacin debe subinscribirse establecindose una inoponobilidad por falta de
publicidad.
Efectos de la Filiacin
1. 2. 3. 4. -
La Autoridad Paterna es el conjunto de derechos y deberes de contenido eminentemente moral, que existen entre
padres e hijos relativos a la persona del hijo. Estos derechos son:
a)
Personalsimos.
b)
Recprocos.
c)
Intransferibles.
d)
Intransmisibles.
Deberes de los Hijos para con sus padres
Deber de Respeto y Obediencia. (222). Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. El inciso 2 es una
declaracin de principios: El Inters Superior del Nio.
Deber de Cuidado. (223) Aunque la emancipacin concede el derecho de obrar independientemente, ste est obligado
a cuidar a sus padres en el estado de ancianidad, de demencia y otras circunstancias de la vida donde necesiten auxilio.
El mismo socorro se debe a los dems ascendientes.
Aqu se involucra el derecho de alimentos que los hijos deben a los padres.
Si la filiacin ha sido declarada judicialmente contra la voluntad de los padres, ste queda privado de la patria
potestad y de todos los derechos.
1. 2. -
1. -
78
Si hay maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez puede entregar su cuidado personal al otro de los
padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin
del hijos, mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre pudiendo hacerlo.
La resolucin del juez, produce Cosa Juzgada Sustancial Provisional. (242) Es decir, si cambian las situaciones
de hecho, y hay justo motivo.
Si hay impedimento Fsico o Moral de uno de los padres, se puede confiar el cuidado al otro padre. (226) La
eleccin de estas personas, preferir a los consanguneos ms prximos y sobre todos a los ascendientes.
Juicio de Tuicin
Se tramita en un Juicio Sumario, oyendo a los hijos y a los parientes (227 inc.1). Respecto a or a parientes, hay
que tomar en consideracin el artculo 42. Es competente el Juez de Menores.
Las resoluciones se deben subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento dentro de 30 das desde el
otorgamiento. (227 inciso final)
La persona a quien le corresponda el cuidado personal del hijo que no ha nacido en ese matrimonio, solo podr
tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge.
2. - Derecho-Deber a mantener con el hijo una relacin directa y regular. Este derecho lo tiene el padre o madre que no
tiene la tuicin del menor. (229). Se ejercer con la frecuencia acordada con aquel que tiene bajo su cuidado al menor,
y en su defecto el que fije el juez.
Se faculta al juez para que suspenda o restrinja el ejercicio de este derecho siempre que est perjudicando al hijo.
Cuando el menor este en urgente necesidad y los padres estn lejos, se presume la autorizacin de stos para que
terceros le suministren alimento. (241). La presuncin consiste en que se presume la autorizacin del padre, o
madre para que el menor para efectuar adquisiciones. Requisitos:
a)
Que el menor se ausente de la casa de sus padres o cuidadores.
b)
Que no est en condiciones de ser asistido por sus padres o cuidadores.
c)
Que un tercero haga al menor suministraciones a titulo de alimentos.
d)
Que el tercero de noticia a los padres lo ms pronto posible o al cuidador.
Autorizacin para que el menor pueda salir del extranjero
(49 inc.2 ley 16.618). Si la tuicin del menor no ha sido entregada a ninguno de los padres, o a un tercero, el
menor no puede salir del pas, sin la autorizacin de ambos padres o de aquel que lo hubiere reconocido.
Si otorg la tuicin, el menor podr salir solo con la autorizacin del que tiene la tuicin.
3. - Facultad de Correccin. (234). Solo pueden corregir a sus hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud no su
desarrollo personal. Si existe este menoscabo habr lugar a una Accin Popular para poder decretar las medidas de
resguardo del hijo.
La misma ley faculta al juez a que determine sobre la vida futura del menor por el tiempo que estime ms
conveniente, el cual no puede exceder del plazo que le falte para cumplir 18 aos.
Si la filiacin es No matrimonial, la crianza corresponde al padre o madre que lo haya reconocido o ambos.
Padres privados del derecho a educar a sus hijos
a)
Cuando el cuidado se ha confiado a otra persona. (237).
b)
Cuando se haya abandonado al menor (238)
c)
Cuando por inhabilidad moral se separe al menor de sus padres, salvo que se revoque la resolucin (239)
d)
Cuando la filiacin del menor se haya determinado judicialmente contra oposicin de uno de sus padres. (203)
Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos
Si hay Sociedad Conyugal, son de cargo de la sociedad. Si no estn casados o lo estn en otro rgimen, cada uno
debe contribuir a los gastos segn sus facultades. 230
Si el hijo tiene bienes propios, los gastos de establecimiento podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los
capitales en cuanto sea posible. (231).
Si carece de bienes propios, los gastos de alimentacin y educacin, a falta de padres o insuficiencia de ellos,
pasa a los abuelos de una u otra lnea. (232) Norma muy importante. Si hay desacuerdo en quien debe cubrir los
gastos, el juez determinar de acuerdo a las facultades econmicas. Esta resolucin puede modificarse si cambias
las circunstancias (cosa juzgada formal provisional). (233)
Si el hijo fue abandonado por sus padres que hubiese sido criado por otras personas, y los padres quisieran
recuperar al hijo, podrn hacerlo previa autorizacin judicial, el cual la dar si hay razones graves, de
conveniencia para el hijo. (240)
La Patria Potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de
sus hijos no emancipados, pudindose aplicar sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer. (243)
El Padre es quien ejerce la patria potestad, debiendo ejercerla en beneficio del hijo. El objeto de la patria potestad son
los bienes del hijo, y stos sern los del hijo no emancipado y los derechos eventuales del que est por nacer.
Como vimos si la paternidad o maternidad ha sido establecida por sentencia judicial en contra la oposicin del padre o
madre, ste queda privado de la Patria Potestad. (203), salvo el perdn del hijo.
79
Tampoco ejerce la patria potestad el padre o madre, que ha participado en el fraude de falso parto o de suposicin del
pretendido hijo al verdadero. (219)
Titulares de la Patria Potestad
1. - Como regla general el Padre. (244 inc. 2) Esto absolutamente inconstitucional, segn el artculo 19 N 2 de la
Constitucin Poltica.
2. - Los padres pueden acordar que la tenga la madre, o el padre y la madre de consuno. Es un acuerdo solemne, que
consta por escritura pblica o en acta extendida ante oficial del registro civil. (244 inc. 1)
3. - Judicialmente se puede confiar el ejercicio al padre o madre que careca de este derecho o radicarlo en uno si lo
ejercan de consuno. (244 inc. 3)
4. - Si los padres viven separados, le corresponde por el que tenga a su cargo el cuidado personal. Aqu, segn el inc. 1
del 225, la madre tiene el cuidado de pleno derecho, as que no requiere inscripcin alguna.
5. - Si los padres son tales por resolucin judicial dictada contra su oposicin. La tendr un tutor o curador. (248)
En caso de acuerdo o de resolucin judicial, sta debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento la que
debe hacerse dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento. Esta es solo una medida de publicidad. (246) La
omisin acarreara la Nulidad Absoluta, ya que si no hay inscripcin no hay patria potestad.
El que ejerza el derecho legal de goce o usufructo legal, tendr la administracin, as si se le quita viceversa. (253). La
ley habla de derecho legal de goce, pero tambin se le conoce como Usufructo Legal (252 inciso final) por lo que
supletoriamente se le aplican las normas de este derecho real. (810)
(252 inc.1) La definicin es parecida a la que establece el 764. Las caractersticas de la definicin son:
1. - Es un Derecho Personalsimo. As es irrenunciable, intransferible e intransmisible. Corresponde al titular,
dependiendo de la situacin.
2. - El titular del derecho legal de goce, no tiene derecho de persecucin. Este derecho se ejerce mientras los bienes estn
en el patrimonio del hijo, pero si salen, el que la ejerce no puede perseguirlos porque no es un derecho real.
3. - Es Inembargable.
4. - Otorga la administracin de los bienes del hijo. (253)
5. - No obliga a rendir fianza o caucin de conservacin o restitucin. No obliga al padre o madre tampoco a una faccin
de inventario solemne, pero el titular debe llevar una relacin circunstanciada de los bienes desde que goza de ellos.
Debemos recordar que si aun tiene la patria potestad uno de los padres y se separa, no puede contraer segundas
nupcias, salvo que haga una faccin de inventario solemne. La sancin a que se case por 2 vez es el
desheredamiento.
6. - Es un derecho temporal. (252).
Sobre que bienes se ejerce el derecho legal de goce
(250) Se ejerce sobre todos los bienes del hijo, salvo ciertos bienes:
1. - Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo. Estos estn compuestos por todos los bienes que el hijo
adquiera en el ejercicio de todo empleo, profesin, oficio o industria.
Sobre estos bienes el menor tiene plena facultad. (251) La nica limitacin es que para enajenar o gravar bienes
races, requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa.
2. - Los bienes adquiridos por el hijo a titulo gratuito o por testamento con la condicin de que los administre l.
3. - Los bienes que adquiere el hijo como donacin, legado o herencia con la condicin de que el hijo se emancipe. Es as
porque la emancipacin pone trmino a la patria potestad.
4. - Los bienes adquiridos a titulo de donacin, legado o herencia que pasaron al hijo por incapacidad o indignidad o
desheredamiento del padre o madre que ostentan la patria potestad. (253)
Bienes que quedan comprendidos dentro del derecho legal de goce que ejerce la patria potestad
1. - Los bienes adquiridos por el hijo titulo oneroso, siempre que no los haya adquirido con su trabajo.
2. - Los bienes adquiridos por el hijo a titulo gratuito siempre que no se le prive de la patria potestad.
3. - Los dineros ganados por el hijo en juegos de azar.
4. - Los tesoros adquiridos por el hijo y sobre las minas adquiridas por compraventa, herencia o legado.
Administracin de los Bienes del Hijo
(253). Corresponde al padre o madre que tiene el derecho legal de goce y si no pueden ejercerlo, este derecho pasa al
otro padre, junto con la facultad de administrar.
Facultades Administrativas del Padre
Responden de Culpa Leve en la administracin, la que se extiende a la propiedad y los frutos, lo que parece un
contrasentido por el 253. (256 inc. 1)
Privilegio a favor del hijo
Ms bien es un deber del padre representarlo y autorizarlo si es menor adulto. Pero esta responsabilidad no es absoluta,
ya que el menor puede realizar ciertos actos con plena facultad:
1. - Si tiene peculio profesional o industrial se le considera mayor de edad, salvo para enajenar o gravar.
2. - (262 y 1004) El hijo puede otorgar testamento, porque ste es un acto personalsimo.
3. - Puede realizar actos extrapatrimoniales, como reconocer un hijo, etc.
4. - Puede realizar actos judiciales o extrajudiciales que digan relacin con su peculio.
Incapacidad del hijo menor
1. - Actos Extrajudiciales. Corresponde al titular de la patria potestad, sino a un curador (260). La sancin para el caso que
acte fuera de su peculio, es que obliga solo hasta su patrimonio.
Para tomar dinero o comprar al fiado, requiere autorizacin escrita del titular. Si lo hace no ser obligado por
estos contratos. Nada se dice respecto a la autorizacin. As que podr ser expresa o tcita, sal que se le exija
autorizacin solemne.
Si el padre no quiere prestar la autorizacin, el juez no puede suplirla tratndose de actos extrajudiciales. Los
actos y contratos fuera del peculio, y que el padre o madre autorice por escrito o acte en representacin del hijo
obligan directamente al padre o madre y subsidiariamente al hijo. Para ver la responsabilidad hay que distinguir:
a)
Estn casados por Sociedad Conyugal. Se obliga el padre por ser el jefe de la Sociedad Conyugal y
subsidiariamente el hijo.
b)
No ha Sociedad Conyugal. Solo se obliga al padre o madre que haya intervenido en el acto, sin perjuicio
del derecho de ste a repetir contra el otro. (261)
Actos ejecutados por el hijo sin la autorizacin o ratificacin del titular de la patria potestad
Tienen como sancin que solo obliga a su peculio profesional o industrial. Ojo, no es nulo relativamente, se
altera la regla general. El acto es perfectamente vlido.
La excepcin es que no podr tomar dinero ni comprar al fiado salvo el giro ordinario del peculio, sin
autorizacin escrita de las personas titulares de la patria potestad.
Contratos entre padres e hijos sometidos a patria potestad
Nada dice la ley, pero en ciertos contratos hay prohibicin como en la compraventa.
2. - Actos Judiciales. Se distingue:
a)
Juicios Civiles.
i)
Si el hijo es demandante. Requiere representacin del padre o madre que ejerce la patria potestad. Aqu si
puede ser suplida por el juez. pero si el conflicto versa sobre su peculio, puede actuar solo.
ii)
Si el hijo acta como demandado. El actor debe dirigirse contra el padre o madre que ejerce la patria
potestad. El juez puede suplir a los padres y dar un curador para la litis. (265)
b)
Juicios Criminales.
i)
Si es querellante. (264) requiere autorizacin para actuar del titular de la patria potestad, pero no puede ser
suplida por el juez ya que solo se refiere a la accin civil.
ii)
Si es querellado. No requiere autorizacin del padre o madre, para procesal criminalmente al hijo. Pero el
padre o madre est obligado a proporcionar los auxilios para la litis. (266)
Si el hijo quiere demandar al padre o madre, requiere de la autorizacin judicial el que le dar un curador para la
litis. Sin perjuicio de ello, el titular de la patria potestad debe igualmente proveerlo de las expensas para la litis. (263)
Por la emancipacin.
Por la suspensin de la patria potestad (267 y 257 inc. 2).
Cuando el titular es responsable por dolo o culpa habitual. (257)
(257). En cuanto a la culpa habitual requiere ms que la culpa, requiere una culpa habitual, a diferencia del dolo que
solo requiere un solo acto doloso.
Privado uno de los padres de la patria potestad, la tiene el otro, pero si ninguno la tiene, la propiedad plena pertenece al
hijo y se le debe nombrar un curador para la administracin.
Terminada la administracin los padres deben informar a sus hijos, conforme al 259, de la administracin.
81
1. 2. -
Emancipacin
Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, la madre o de ambos, segn sea el caso. Sus normas son de
orden pblico y sus causales taxativas. Es ms cuando se le hace una donacin, herencia o legado bajo la condicin, se
cumple por equivalencia. (250 N 2).
La emancipacin puede ser:
Legal. Es aquella en virtud de la cual la patria potestad termina de pleno derecho por concurrir una causa legal.
Convencional. Se produce por resolucin judicial fundada en alguna de las causales taxativas del 275.
Emancipacin legal
Causales
1. - Por la muerte del padre o madre que ejerce la patria potestad, salvo que le corresponda ejercerla al otro.
2. - Por el decreto que da la posesin provisional de los bienes o definitiva.
3. - Por el matrimonio del hijo.
4. - Por haber cumplido 18 aos.
Emancipacin Judicial
Causales
1. - Cuando el padre o madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que le corresponda ejercerla al otro.
2. - Cuando el padre o madre han abandonado al hijo, con la misma excepcin
3. - Cuando el padre o madre ha sido condenado por una pena aflictiva aunque haya indulto, salvo que el juez estimo lo
contrario es decir, que la naturaleza del delito no sea contraria a ejercer la patria potestad.
4. - En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre.
La ley que modific los delitos sexuales, introdujo una causal nueva de emancipacin, y es en el caso de que sea
condenado por violacin, estupro, abusos sexuales, sodoma de un menor, prostitucin de menores.
La resolucin judicial que decreta la emancipacin debe ser subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo. Formalidad que es solo como va de publicidad. (271 inciso final).
El juez puede dejar sin efecto la resolucin de emancipacin, a peticin de parte, siempre que acredite fehacientemente
la existencia del padre o madre desaparecido o que haya cesado la inhabilidad. Esta revocacin de la emancipacin,
procede solo una vez, y la resolucin igual debe subinscribirse.(272)
Efectos de la Emancipacin
No transforma al menor en capaz, salvo que la causal haya sido llegar a la mayora de edad. As habr que nombrarle
un curador para que lo represente y administre sus bienes. (273)
Limites a la Revocacin
1. - Debe ser otorgada por sentencia judicial.
2. - Solo cabe cuando la emancipacin se hubiere producido por las causales N 2 del 270 y N 4 del 271.
3. - El tribunal solo podr decretarla cuando convenga a los intereses del hijo.
4. - La resolucin judicial que d lugar a ella slo produce efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo. (272)
5. - Procede por una sola vez. (272 inciso 3).
Filiacin Adoptiva
Se rige por la ley 19.620 de 05.08.99, complementada por la ley 19.658. Derog las leyes 7.613 y 18.703.
Antiguamente podamos encontrar 2 clases de adopciones:
a)
Simple. No confera al menor el estado civil de hijo de los adoptantes, pero permita tenerlo en el hogar, con
obligacin de criarlo, alimentarlo y cuidarlo hasta la educacin bsica, a lo menos. Se tena patria potestad.
b)
Plena. Creaba el estado civil de hijo legtimo de los adoptantes, con los mismos derechos y obligaciones que un
hijo normal. Se desligaba totalmente de su antigua familia, salvo ciertas restricciones como el matrimonio.
Situacin de las Personas adoptadas con anterioridad a la ley 19.620
(45 inc.2) Las personas que sean adoptadas simple de la ley 18.703, o adoptado y adoptante de la ley 7.613 siguen
sujetos a los efectos a esas leyes. Ojo, no los adoptados plenamente.
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En cuanto a los derechos hereditarios, al eliminarse la distincin entre legtimos e ilegtimos, concurrira el adoptado en
la misma proporcin que los dems hijos del causante.
Los adoptados por la legislacin anterior pueden acordar que se le confieran los derechos de la 19.620
Los adoptantes y adoptados, cualquiera sea su edad, pueden acordar que se les apliquen los efectos de esta ley. Este
pacto deber contener los siguientes requisitos:
a)
El pacto debe constar en escritura pblica subinscrita.
b)
El pacto deber ser aprobado por el juez competente.
c)
La escritura y la resolucin judicial se subinscribirn al margen de la inscripcin de nacimiento del adoptado.
As la adopcin es irrevocable, pero el adoptado por si o curador especial, puede pedir la Nulidad de la adopcin si se
obtuvo por medios ilcitos o fraudulentos. Modificaciones a la nulidad:
a)
Pueden pedir la nulidad el adoptado, y todas las personas que tenga inters actual en ella.
b)
El cuadrienio se cuenta desde la subinscripcin practicada en el Registro Civil.
Caractersticas destacadas de la nueva normativa en materia de adopcin
1. - Se constituye por Sentencia Judicial dictada en un procedimiento No Contencioso (23 inc.2). Esta resolucin requiere
una preparacin: el menor debe ser incluido en un registro de personas susceptibles de ser adoptadas, lo mismo que los
futuros adoptantes. Ser el Servicio Nacional de Menores, quien lleve estos registros.
2. - Solo se permite la adopcin de menores de 18 aos. (8 y 12). Se debe tener en cuenta la opinin del menor en funcin
de su edad y madurez. Si es menor adulto, deber tener su consentimiento.
3. - Siempre se vela por el Inters Superior del Adoptado. Es el objeto de la adopcin. (1 inc.1)
4. - Se confiere al adoptado el Estado Civil de Hijo respecto de sus adoptantes (1 inc.2, 37) Se pierde su filiacin de origen
salvo para ciertos efectos.
5. - El Servicio Nacional de Menores debe velar por la transparencia de este proceso. Entre otras debe llevar 2 registros:
a)
Una de personas interesadas en adoptar.
b)
De menores que pueden ser adoptados.
6. - Se distingue entre Adoptantes residentes en Chile, y No Residentes en Chile.(29)
7. - Se garantiza una Reserva en el Proceso. (28)
1. -
2. -
3. -
Cumplida la ultima diligencia, aun dentro de los 30 das el tribunal resolver. Si no hay informes aun, prescindir
de ellos. (9 N 3 inc.2) La resolucin puede ser:
a)
Positiva. El menor podr ser adoptado.
b)
Negativa. El menor no podr ser adoptado porque los padres estn capacitados para cuidarlo.
Si pasan los 30 das sin pronunciamiento del tribunal, y la gestin es patrocinada por el S.N.M. u organismos
acreditados por l, se entiende comprobado lo indicado en la letra a). El secretario del tribunal certificar. (9 N
3 inc.3).
La resolucin que declare que el menor puede ser adoptado o la certificacin, ser notificada al S.N.M. (9)
Contra la resolucin, sea positiva o negativa, procede Apelacin en el solo efecto devolutivo. Si no fue parte el
S.N.M., la sentencia ser consultada. No procede recurso alguno para el caso de que el tribunal no se pronuncie
de los 30 das, porque no hay agravio, ya que se entienden comprobados los requisitos de la letra a)
Este procedimiento puede iniciarse antes de nazca el menor, pero siempre deber ser patrocinado por el S.N.M.,
quedando solo pendiente la ratificacin de la madre. Respecto a la ratificacin puede suceder que:
1.
Que la madre ratifique dentro de 30 das desde el parto. Si es as el juez resuelve en 15 das.
2.
Que transcurra el plazo de 30 das. No se le puede apremiar a la madre y se entender desistida. (10 inc.2)
3.
Que fallezca antes de ratificar. Ser suficiente manifestacin de adoptar al menor. (10 inc. 3)
El Menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes. La ley distingue:
a)
Que el cnyuge que quiere adoptar al menor sea su padre o madre, y que solo lo haya reconocido. Se aplica
directamente el procedimiento de adopcin.
b)
Que el hijo est reconocido por ambos o tenga filiacin matrimonial. Se requiere el consentimiento del otro
padre o madre, aplicndose el procedimiento que vimos (9)
Si falta uno de los padres o si hay oposicin de l, el juez resolver si el menor puede ser adoptado o no. Las
mismas normas se aplican si uno de los cnyuges quiere adoptar a un ascendiente consanguneo (11)
Menor declarado susceptible de ser adoptado por resolucin del tribunal competente. Se aplica el artculo 12. El juez
deber declarar que el menor es susceptible de ser adoptado cuando el padre, madre o cuidador, est:
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La institucin que reciba al menor deber informar al juez del hecho de la entrega y de lo expresado por los
padres o personas que lo tenan a su cuidado. (12 inciso final)
Procedimiento para declarar que un menor es susceptible de ser adoptado
Si la solicitud la presentan las de la letra c), debern ser los directores los que la presenten. Ahora, si son menores sin
filiacin determinada, solo podr iniciar el procedimiento el S.N.M. u organismos acreditados.
Recibida la solicitud el juez, deber citar a los ascendientes consanguneos ms prximos para que expongan lo
conveniente a los intereses del menor, bajo apercibimiento de presumir su consentimiento favorable a la adopcin (14)
Se les notifica personalmente y si no se conoce su domicilio el juez decretar las medidas tendientes a ubicarlos. Si
dentro de 30 das no se ubican el juez ordenar que se les notifique por aviso, gratuita el da 1 15 de cada mes en el
Diario Oficia, tambin en un Diario de circulacin nacional. El aviso lo redacta el secretario (14)
La notificacin por aviso se entiende hecha al 3 da de publicada. Las personas citadas tienen 10 das para hacerlo (15)
Vencido el plazo concurridas o no las partes, el tribunal recibir la causa a prueba conforme a los incidentes. Ahora lo
recibir si procediere, es decir, cuando alguno de los citados se opone.
El juez reciba o no la causa a prueba, podr decretar medidas tendientes a verificar la veracidad de los hechos que se
invocan para solicitar la declaracin de que el menor puede ser adoptado, en especial mantener al menor en su hogar.
Vencido el termino probatorio y las diligencias indicadas, el juez en 30 das dictar sentencia la que debe ser fundada y
se notificar por cedula a los consanguneos de grado ms prximo que hayan participado. La prueba se valora en
conciencia igual que la ley de menores. (16)
La resolucin es apelable en el solo efecto devolutivo (17) Si no ha sido parte el S.N.M u organismo acreditado,
proceder la consulta si no hay apelacin. La causa se ver con preferencia en la Corte de Apelaciones.
Ejecutoriada la resolucin que declara al menor susceptible de ser adoptado se oficiar al S.N.M. para que lo incorpore
al registro del artculo 5.
El tribunal competente es el Juez de Menores del domicilio del menor. (18) El domicilio del menor ser el de la
institucin correspondiente si el menor lo tenga el S.N.M. u otras instituciones acreditadas. Si ya hay medidas
protectorias a favor del menor ser ese el tribunal competente.
Importante. El juez provisionalmente puede confiar el cuidado personal del menor a las personas que hayan
manifestado su voluntad de adoptar siempre que cumplan ciertos requisitos. (19) Igualmente sern causantes de
asignacin familiar.
2. 3. 4. 1. -
Que el menor sea adoptado por personas que tengan residencia en Chile.
Que el menor sea adoptado por personas no residentes en Chile.
Si hay varios interesados se preferir al pariente consanguneo o al que tenga a su cuidado el menor.
b)
Si en vida de los cnyuges se inici el procedimiento o no se hubiere iniciado pero el fallecido manifest su
intencin de adoptar, puede otorgrsele al viudo(a), siempre que cumpla con los dems requisitos. Debe
inscribirse eso si la inscripcin de nacimiento ordenada por sentencia (22) La voluntad del cnyuge difunto
deber probarse por instrumento publico, testamento u otros testimonios fidedignos.
Deben tener ms de 2 aos de matrimonio. No rige la exigencia que ambos sea infrtiles. (20 inciso final)
Deben tener idoneidad fsica, mental, psicolgica o moral calificada por el S.N.M.
Deben ser mayores de 25 y menores de 60 aos y tener una diferencia de edad de 20 ms con el menor . El juez
podr rebajar los limites de edad por resolucin fundada. Las exigencias no rigen si el adoptante fuere un consanguneo
Tribunal Competente y Procedimiento de Adopcin Propiamente Tal
Es competente el Juez de Menores del domicilio de los adoptantes.
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Se deber dictar en 15 das debiendo notificarse por cedula a los solicitantes. Ordenar practicar una nueva inscripcin
de nacimiento y cancelar la anterior (26). Procede apelacin que tramitar conforme a los incidentes. (25)
Envo de antecedentes a la Direccin Nacional del Registro Civil
El oficial del registro civil que practique la nueva inscripcin, deber enviar los antecedentes a la Direccin Nacional
que los remitir al Jefe de Archivo del servicio. (27)
Se les establece otro procedimiento. (29) Se aplican las normas chilenas y convenciones internacionales en su caso.
Requisitos
1. - Que no existan matrimonios con residencia permanente en Chile interesados en adoptar. Lo certifica el S.N.M.
(30)Pero el juez puede acoger a tramitacin la solicitud presentada cuando tambin estn interesados personas con
residencia en Chile, si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor que expondr la
sentencia
2. - Que los cnyuges cumplan los requisitos 2, 3, 4 y 1 a). El tribunal no puede bajar los lmites de edad y no pueden
adoptar personas viudas o solteras.(31)
Tribunal Competente y Procedimiento
Se presenta al tribunal los documentos necesarios que detalla el artculo 32, autenticados, autorizados y legalizados y
traducidos al castellano. Si no los presenta no acoger a tramitacin los antecedentes (33). En esa misma resolucin se
notificar al Servicio.
Los solicitantes debern comparecer personalmente ante el tribunal, al menos una vez en el proceso (34) Mientras se
tramita el menor puede ser entregado a uno de los solicitantes, pero no podr salir del pas sin autorizacin del tribunal.
(35 inciso 2)
El adoptado por si o curador puede pedir la nulidad si se obtuvo por medios ilcitos o fraudulentos. Es el nico titular.
La accin de nulidad prescribe en 4 aos desde la fecha en que el adoptado alcance plena capacidad. (38 inciso final)
Delitos de la Adopcin
1. - El funcionario pblico que revele antecedentes o que permita que otro lo revele, ser suspendido en sus grado mnimo
a medio y multa de 6 a 20 U.T.M. Si hay reiteracin u ocasione grave dao, se aumenta (39 y 40)
2. - Si con abuso de confianza u otras maniobras se obtuviere la entrega del menor para si o un tercero para sacarlo del pas
se sanciona con presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de 10 a 20 U.T.M. (41 y 44)
3. - El que solicitare recibir o acepta una contraprestacin para facilitar la entrega del menor, se le aplica la pena de presidio
menor en su grado mnimo a medio y multa de 10 a 15 U.T.M. (42, 44, y 43)
Estado Civil
Es la calidad de un individuo en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles. (304). Es mala la definicin ya que se parece a la de capacidad o nacionalidad.
Somarriva la define: Es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende principalmente de
sus relaciones familiares y que la habilitan para ejercer ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles.
Caractersticas del estado civil
1. - Es un Atributo de la Personalidad
2. - Solo se refiere a personas naturales. Nunca las personas jurdicas.
3. - Es uno e indivisible.
4. - Es Incomerciable.
5. - Es Irrenunciable.
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La regla general es que las sentencia solo produzcan efecto respecto de las partes, la excepcin es el Estado Civil. (315)
Pero rige solo para los juicios de Impugnacin y reclamacin de paternidad o maternidad (juicios de filiacin)
Respecto a la 2 exigencia, recordemos a los artculos 206, 207, 213 y 216 (317). El fallo a favor o en contra de
cualquiera de los herederos, aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieron (318). As si fallece
el legitimo contradictor en la contienda, habr que citar a los herederos solo as les ser oponible la sentencia.
Si se prueba la colusin, solo podr admitirse dentro de los 5 aos siguientes a la sentencia (319)
Prueba del Estado Civil
(305). El estado civil de casado, viudo, padre, madre o hijo se probar por las Partidas de nacimiento, muerte o
nacimiento. As las partidas cumplen una doble funcin:
a)
Servir de prueba de filiacin en juicio.
b)
Servir de medio de acreditar la filiacin determinada ante cualquier requerimiento del quehacer jurdico.
Tambin se prueba por la inscripcin o subinscripcin de reconocimiento o sentencia judicial que determine la
filiacin. As se prueba la Filiacin no Matrimonial.
El inciso 1 prueba la Filiacin Matrimonial y el inciso 2 la Filiacin No Matrimonial. Ahora, con una combinacin de
varias partidas puede probarse otro estado civil. As con la partida de matrimonio y de nacimiento de los hijos, se
prueba el de hermano.
Partidas. Son las inscripciones practicadas en los Registros del Servicio de Registro Civil. Los certificados del servicio
son instrumentos pblicos, pero no son partidas.
Prueba de la Edad y Muerte de una Persona
(305 inciso final) Se probarn con las partidas de nacimiento o bautismo y de muerte. A falta de ellas el tribunal la
establece oyendo el dictamen de facultativos o de personas idneas (314).
El juez puede atribuirle una edad media entre la mayor y la menor que parecieren compatible con el desarrollo y
aspecto fsico del individuo.
Impugnacin de las Partidas
1. - Falta de Autenticidad. Ya que el 306 presume su autenticidad. Pero es simplemente legal
2. - Nulidad. Deben acreditarse que no se cumplieron los requisitos comunes a todo instrumento pblico.
3. - Falsedad en las declaraciones. (308). La presuncin solo es respecto del documento, no de las declaraciones.
4. - Falta de Identidad. (307)
Medios Supletorios
1. Prueba Supletoria del Matrimonio
Se entiende que no hay partida cuando no es posible racionalmente conseguirla. Pero respecto a si acaso se debe
acreditar la falta o extrava hay opiniones contrarias. Somarriva dice que no; Claro Solar, dice que si.
Ahora, ser necesario usar ese orden o cualquiera?. Rene Ramos piensan que se admitirn en defecto.
Documentos Autnticos
Se refiere a los instrumentos pblicos. Pero autores como Fueyo dicen que no, que no especifica y puede ser cualquier
instrumento autntico. Pero el 1.699 asimila autnticos con instrumentos pblicos.
Testigos Presenciales
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Se entiende poseer un estado civil, sin protesta ni reclamo de nadie. Son 3 los elementos que la componen:
a) El Nombre; b) El Trato; c) La Fama
Solo as se puede probar el estado civil de casado. (310) Los requisitos son:
1. - Posesin Pblica y no clandestina. (310)
2. - Debe ser continua. (312)
3. - Debe haber durado 10 aos continuos a lo menos. (312)
4. - Debe probarse en la forma indicada en el artculo 313.
Pruebas de la Posesin notoria
Se prueba por un conjunto de testimonio fidedignos que establezcan de un modo irrefragable, la falta de la partida o la
perdida o extravo. (313)
2. Prueba Supletoria de la Filiacin
(309 inciso 2) Se debe probar en el correspondiente Juicio de Filiacin. Es decir, puede probarse por:
a)
Partidas inscritas.
b)
A falta, por instrumentos autnticos. Los documentos del 187 o acta de confesin de la paternidad o maternidad
en el reconocimiento voluntario provocado.
c)
Juicio de Filiacin.
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Derecho de Alimentos
Los Alimentos involucran adems de la comida o sustento, los vestidos, habitacin, enseanza bsica y media y los
costos de aprendizaje de alguna profesin u oficio. (323 inciso 1)
El derecho de alimentos es el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los medios
para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe
cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media, aprendizaje de
alguna profesin u oficio.
Clasificacin
1. - Segn su fuente.
a)
Alimentos Voluntarios. Son los que emanan del acuerdo de las partes o de una declaracin unilateral de una de
las partes.
b)
Alimentos Forzosos o Legales. Son los que emanan de la ley. Titulo XVIII del Libro I del Cdigo Civil.
2. - Segn donde se otorguen.
a)
Alimentos Provisorios. Son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio siempre que se ofrezca
motivo plausible. (327)
b)
Alimentos Definitivos. Son lo que se determinan en la sentencia judicial.
3. - Atendido a las Pensiones de Alimentos. (323)
a)
Pensiones Futuras.
b)
Pensiones Devengadas.
Requisitos del Derecho de Alimentos
1. - Estado de Necesidad del Alimentario. (330) Los alimentos se deben solo en la parte en que los medios de subsistencia
del alimentario no le alcance para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social.
2. - Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos. (329) En la tasacin de los alimentos se deber tener
en consideracin las facultades del deudor y circunstancias domsticas. La ley 14.908 presume que el alimentante tiene
los medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. (3 inc.1)
3. - Fuente Legal Los alimentos legales, requieren un fundamento legal. (321)
Casos del 321
Se deben alimentos:
a)
Al cnyuge.
b)
A los descendientes.
c)
A los ascendientes.
d)
A los hermanos.
e)
Al que hizo una donacin cuantiosa, sino hubiere sido rescindida o revocada.
Lo normal es la reciprocidad, es decir, si una persona tiene derecho a recibir alimentos, sta tambin tiene derecho a
pedirlos.
Orden de precedencia para demandar alimentos
(326) La ley resuelve el problema cuando se tiene derecho a demandar alimentos a distintas personas.
Caractersticas del derecho de alimentos
1. - Es un derecho personalsimo
2. - Es intransferible e intransmisible. (334)
3. - Es irrenunciable. (334)
4. - Es Imprescriptible. (2498)
5. - Es Inembargable. (1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 3 del C.P.C.)
6. - No se puede someter a compromiso. (229 C.O.T.)
7. - La transaccin debe ser aprobada judicialmente (2451)
Pensiones Alimenticias ya devengadas no tienen las caractersticas indicadas
(336) Las ya devengadas se pueden renunciar, ceder transmitir, etc. Respecto a la transaccin, solo requiere aprobacin
judicial para los alimentos futuros.
Caractersticas de la Obligacin Alimenticia
1. - No se puede extinguir por compensacin. (335 y 1.662 inc. 2)
2. - Es Intransmisible. (1168) Solo se hace exigible en el patrimonio del causante, como baja de la herencia. Se discute si
acaso es en realidad transmisible o no.
Tribunal Competente (ley 14.908 artculo 2 inciso 1)
1. - Alimentario Mayor de Edad. Ser competente el Juez de Mayor Cuanta del domicilio del demandado.
2. - Alimentario Menor de Edad o Cnyuge. El tribunal es el Juez de Letras de Menores a eleccin de ellos:
a)
De domicilio del alimentante.
b)
Del domicilio del alimentario.
El procedimiento es el de la Ley de Menores, es decir, un Juicio Sumario. Tambin, tratndose de un Juicio de Nulidad
de Matrimonio, los alimentos pueden tratarse incidentalmente, gran ventaja.
Tratndose de alimentos definitivos, y de menores de edad, la ley obliga al juez a decretar alimentos provisorios dentro
de 10 das desde la notificacin de la demanda, y si no puede darlos, deber acreditar en ese plazo que no puede.
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Esta transaccin como decamos requiere autorizacin judicial. La sancin es que la transaccin no produce efectos.
Modificacin de las Pensiones Alimenticias
La sentencia es inamovible, mientras se mantengan las circunstancias de hecho. Pero si varan las sentencias son
modificables. (332 inc. 1). As la sentencia produce Cosa Juzgada Sustancial Provisional.
Tramitacin de la Demanda de Modificacin de Pensin de Alimenticia
Las demanda de rebaja de pensin de alimentos es una incidencia del juicio original, as que deben plantearse en el
expediente primitivo. As la sentencia que falla el aumento de pensiones provisorias es solo un auto, ya que no
establece derechos permanentes.
Formas de obtener el cumplimiento de una resolucin
1. - Puede demandarse ejecutivamente al alimentante. (11 ley). El titulo ejecutivo ser la resolucin que fije la pensin, o
que aprobare la transaccin. El juez competente es el que dict la resolucin. (12)
2. - Si se establece contra un trabajador dependiente se establecer como modalidad de pago la retencin por parte del
empleado. Es obligatoria. Pero el dependiente puede solicitar solo por una vez en cualquier estado de juicio y antes de
dictarse sentencia que se sustituya la medida por otra modalidad de pago, lo que se tramita incidentalmente. El artculo
13 establece sanciones al empleador renuente.
3. - Tambin puede decretarse el Arresto Nocturno entre las 22:00 hasta las 06:00 si no se ha pagado la pensin, hasta por
15 das pudindose repetir el apremio. (14). Tambin si sigue luego de 2 apremios reiterados, el juez puede apremiarlo
hasta por arresto de 15 das ampliables por 30 en caso de reiteracin.
Junto con los apremios el juez dictar una Orden de Arraigo. Pero puede eximirse en el caso de que el
alimentante justifique que carece de medios necesarios para el pago.
Garantas para proteger las Pensiones Alimenticias
1. - Se permiten los apremios del deudor. Se establece la retencin en poder del empleador.
2. - Son solidariamente del pago, quien vive en concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentante y los que sin
derecho dificulten el pago. (18)
3. - El juez puede ordenar que se garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con prenda o hipoteca. (10)
4. - Sise ha decretado por 2 veces el apremio del artculo 14, puede decretar la separacin de bienes, autorizar la salida del
pas (49 ley menores), etc.
Forma de fijacin , cuanta, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben los alimentos
(333)El juez ser quien fije la cuanta, siempre en una suma de dinero. Pero la 14.908 (9 inc.2) dice que puede
imputarse adems total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien
no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez.
El tribunal los fijar segn las necesidades del alimentario. Pero nunca puede ser superior al 50% de las rentas del
alimentante (7 ley).
(332) Los alimentos se entiende concedidos por toda la vida del alimentario, siempre que se mantengan las
circunstancias que legitimaron la demanda. Nunca ms all de la vida del alimentario, (ya que no se transmite)
Si se le condena por 2 vez, eso no implica que deja de pagar la primera vez.
Ahora, si se casa la hija, a quien se le daba la pensin, no se extingue la pensin, sin perjuicio de que el padre puede
pedir que cese la pensin fundado en que tiene varios ttulos (hija y cnyuge)
Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en Injuria Atroz
(324) Si hay injuria atroz, cesa la obligacin de prestar alimentos. Injuria atroz son las del 968. Si los padres
abandonaron al menor en su infancia carecen del derecho de alimento, pero solo si la filiacin fue establecida por
medio de sentencia judicial contra su oposicin, as es ms fuerte que el 203.
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