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de la identidad y de ese modo se ponga fin a la bsqueda de dcadas y termine la comisin del delito, pues
en caso que la prueba resultase indicadora del vnculo, la verdadera identidad se hallar materialmente
establecida y la supresin habr cesado, sin que para ello tenga relevancia alguna que la otra vctima la
haga o no valer en derecho. La hiptesis construida sobre esta base provocara una lesin o limitacin
mucho menor en ambos derechos en conflicto, a condicin de adoptar una decisin que contemplase varios
aspectos de mutuo inters, en vista a disminuir al mnimo cualquier posible lesin presente o futura.
En esa inteligencia sostienen que la coercin fsica sobre la vctima presuntamente secuestrada se
evitara si se agotasen previamente las posibilidades de tomar las muestras de manera no invasiva en el
cuerpo de sta, lo que aparece, a todas luces, como ms respetuoso de su dignidad y acorde con los
principios constitucionales argentinos.
A su vez, consideran que la familia biolgica acabara con su angustia conociendo que el resultado de la
prueba fuese positivo en cuanto indicador del vnculo, o sea, que con la comunicacin de este resultado
quedara garantizado su derecho a la verdad y desde que adquiriese ese conocimiento tambin para la
familia biolgica cesara la comisin del delito.
Sostienen adems que una vez satisfecho el derecho a la verdad de la presunta familia biolgica, seran los
sentimientos y conciencia de todos los lesionados por el crimen contra la humanidad los que les sealasen
su camino futuro en la vida, sus encuentros y desencuentros personales sin interferencia coactiva alguna de
la jurisdiccin.
Para que el conflicto se resolviera de esa manera, en todo caso, la prueba debera disponerse por la jueza
de instruccin, al slo efecto de satisfacer el derecho a la verdad de la presunta familia biolgica, quedando
vedado bajo pena de nulidad cualquier pretensin de otro efecto o eficacia jurdica.
En razn de los argumentos que se dan en el proyecto, se hace lugar a la queja, se declara admisible el
recurso extraordinario y se deja sin efecto la decisin recurrida, revocando la sentencia apelada en cuanto
ordena la extraccin compulsiva de sangre del recurrente.
Voto Ministro Fayt: remiti a su voto en Vzquez Ferr (donde haba suscripto la posicin de Petracchi) y
por lo tanto declara admisible el recurso extraordinario y deja sin efecto la decisin recurrida.
Voto Ministro Maqueda: desarrolla en esta causa el voto que constituyera su disidencia en el precedente
Vzquez Ferr enmarcando sus fundamentos en toda la normativa internacional vinculada no solo con lo
que es la investigacin principal de la causa, es decir, la desaparicin forzada de personas sino tambin,
con los derechos directamente involucrados en el caso.
En este sentido, entiende que la sentencia impugnada no se muestra en este aspecto como violatoria de
los derechos invocados por la recurrente y sus argumentos tienen sustento suficiente para descartar la
tacha de arbitrariedad planteada en el remedio extraordinario por la supuesta afectacin de los derechos
constitucionales invocados por la apelante. Por ello declara formalmente admisible el recurso extraordinario
y confirma la sentencia impugnada.
Voto Ministra Argibay: refiere que el pronunciamiento de esta misma Corte en 1998 en la causa principal,
constituy la justificacin constitucional de la extraccin sangunea y que habiendo sido ella concebida para
una situacin que ya no existe (menor de edad cuyo derecho a la identidad debe ser garantizado), la medida
ha perdido su sustento de razonabilidad.
Coincide con la solucin adoptada en Vzquez Ferr en cuanto a la proteccin constitucional que tienen
las personas contra la realizacin compulsiva del estudio. Sin embargo se aparta de ese precedente en su
fundamentacin ya que entiende dificultoso encuadrar la proteccin constitucional que en esta situacin
puntual debe darse a Emiliano Matas y Guillermo Gabriel Prieto en la clusula del art. 19, primera parte, de
la CN, tal como se hizo en Vzquez Ferr, pues considera que no se est frente a una accin privada en
sentido estricto. A partir de all, extrae la fundamentacin del art. 18 de la CN asimilando al carcter de vida
privada al propio cuerpo.
En base a esos argumentos, hace lugar a la queja, declara procedente el recurso extraordinario y revoca la
sentencia apelada.
Voto Ministro Petracchi: remiti a su voto en Vzquez Ferra y por lo tanto declara admisible el recurso
extraordinario y deja sin efecto la decisin recurrida.
Con los votos de Lorenzetti, Zaffaroni, Petracchi, Fayt, y Argibay, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
decide que Emiliano Matas Prieto y Guillermo Gabriel Prieto no pueden ser forzados a someterse a la
extraccin sangunea, ordenada en el expediente con el objeto de determinar la identidad de sus padres
biolgicos.
Expte. G. 291. XLIII Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia p/sustraccin de menores de 10 aos (art.
146 C.P.). (Objetos personales)
Guillermo Gabriel Prieto impugn la utilizacin de su materia gentico, por considerar que la nueva medida
ordenada, bajo un ropaje diferente, reproduca una anterior cuya legitimidad haba sido ya cuestionada ante
la Corte Suprema, y de este modo, intentaba eludir el efecto suspensivo del recurso extraordinario
pendiente de resolucin. Sostuvo, asimismo, que la prueba de ADN dispuesta representa una injerencia
estatal arbitraria que vulnera su derecho a la integridad fsica, a ser odo por un tribunal imparcial y que
lesiona su intimidad.
La Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal declar mal
denegado el recurso de apelacin, mas confirm lo resuelto en primera instancia. Segn el a quo, el recurso
extraordinario pendiente, interpuesto en contra de la extraccin compulsiva de sangre, no obstaba a la
realizacin de una medida diferente como la dispuesta.
Voto Ministro Petracchi: se aparta de su voto en el precedente Vzquez Ferr sosteniendo que dos
fueron las circunstancias determinantes de la decisin de considerar desproporcionada la realizacin de la
extraccin de sangre: la necesidad de ejercer violencia sobre el cuerpo del afectado y, acumulativamente, la
vulneracin de los lazos afectivos que producira esa injerencia en particular. Considera que no es posible
afirmar que la va por medio de la cual se obtiene la muestra gentica sea irrelevante. En efecto, afirma que,
a partir de las consideraciones del precedente de mencin no se deriva ni un derecho de propiedad sobre el
ADN como el que se reclama ni una facultad absoluta para impedir todo intento estatal de obtener pruebas
que incriminen a los parientes. Finalmente, entiende que el derecho a preservar la propia identidad y a que
ella no sea cuestionada en contra de la propia decisin carece del alcance absoluto que pretende asignarle
el apelante. En particular afirma - dicho derecho no podra ser invocado para neutralizar el inters de la
sociedad en el esclarecimiento y persecucin de los delitos. Por esa misma razn, tampoco resulta
admisible el agravio relativo a que en la causa los jueces penales intentan eludir los lmites establecidos por
el derecho civil en materia de dilucidacin de la filiacin. Pues de lo que aqu se trata es de una
investigacin criminal, cuyo objeto central es el esclarecimiento del delito de sustraccin y apropiacin de
menores, en cuyo marco, la realizacin de medidas de prueba destinadas a intentar determinar o excluir los
vnculos biolgicos constituye el procedimiento de rigor.
Por lo tanto declara improcedente el recurso con el alcance que surge de los considerandos que preceden
su voto y confirma la sentencia recurrida.
Voto Ministro Highton de Nolasco: No obstante ratificar su posicin que avala la extraccin compulsiva
afirma que la diligencia cuya realizacin se cuestiona no se revela como una medida que afecte
sustancialmente los derechos invocados por el apelante, toda vez que existen indicios suficientes que
avalan su produccin, guarda inmediata vinculacin con el objeto procesal materia de la causa, resulta
propia del proceso de investigacin penal, aparece como idnea para alcanzar la verdad material de los
hechos investigados y porque, adems, ni siquiera involucra accin alguna del apelante, en tanto las
muestras a utilizarse en el examen de ADN han sido tomadas a partir de una recoleccin de rastros que si
bien pertenecen a su cuerpo, al momento de incautarse, se hallaban desprendidos de l.
Agrega finalmente que la sentencia impugnada no se muestra como violatoria de los derechos y garantas
constitucionales, por cuanto no ocasiona una restriccin de los derechos de quien aparecera como una de
las vctimas del hecho y porque, adems, encuentra adecuado fundamento en la necesidad de salvaguardar
el deber del Estado de investigar y sancionar los hechos reputados como delitos, mxime cuando, como en
la especie, el objeto procesal de autos aparecera en principio vinculado con un delito de lesa humanidad
cual es la desaparicin forzada de personas.
Por lo tanto declara procedente el recurso con el alcance que surge de los considerandos que preceden su
voto y confirma la sentencia recurrida.
Voto Ministra Argibay: considera que el conflicto que motiva la presentacin del recurrente admite la
distincin de dos aspectos que lo integran: uno, referido a la obtencin de sus elementos personales, y el
otro, vinculado con la utilizacin de esos elementos como objeto de la pericia de histocompatibilidad.
Dentro del primer aspecto estaran eventualmente incluidas las cuestiones relativas al allanamiento del
domicilio de Prieto y al secuestro de los elementos personales, que podran llegar a tener vinculacin con la
garanta de la inviolabilidad de domicilio. Sin embargo, esto no es ms que una hiptesis, pues ninguna
oposicin ha presentado Prieto al allanamiento y secuestro oportunamente ordenados por la jueza de
instruccin.
En cuanto al segundo aspecto, el recurso extraordinario, segn su entender, presenta diversos defectos
que obstan a su admisin. Tales falencias se manifiestan tanto en argumentaciones deficientes, como en la
omisin de responder a los fundamentos de la sentencia del tribunal apelado o, directamente, en la
ausencia de cuestin federal. Esto le permite concluir que las medidas de prueba dispuestas por la jueza
federal (allanamiento, secuestro, estudio pericial gentico) estn previstas por normas constitucionales y
procesales vigentes y no controvertidas y, por ello, resultan en principio vlidas. Agrega a ello que quien
pretenda revertir esa presuncin deber aportar argumentos slidos y razonables que lleven a la conclusin
de que en el caso la regla no se ha cumplido y que la medida dispuesta resulta inconstitucional. Como ha
quedado demostrado, lejos ha estado el recurrente de cumplir con tal cometido, y ello sella la suerte de su
recurso. Por lo tanto declara improcedente el recurso con el alcance que surge de los considerandos que
preceden su voto y confirma la sentencia recurrida.
Voto Ministros Lorenzetti y Zaffaroni: Confirman la sentencia recurrida, pero no obstante avalar la
recoleccin de material biolgico para la prueba de histocompatibilidad se pronuncian sobre los efectos y
alcances de la medida de prueba, lo que los ubica en una disidencia parcial.
Declaran procedente el recurso con el alcance que surge de los considerandos que preceden su voto y
confirman la sentencia recurrida.
El Ministro Maqueda mantiene en lneas generales su disidencia en el precedente Vzquez Ferr aunque
enmarcando sus fundamentos en toda la normativa internacional vinculada no solo con lo que es la
investigacin principal de la causa, es decir, la desaparicin forzada de personas sino tambin con los
derechos directamente involucrados en el caso.
Agrega finalmente que la sentencia impugnada no se muestra como violatoria de los derechos y garantas
constitucionales, por cuanto no ocasiona una restriccin de los derechos de quien aparecera como una de
las vctimas del hecho y porque, adems, encuentra adecuado fundamento en la necesidad de salvaguardar
el deber del Estado de investigar y sancionar los hechos reputados como delitos, mxime cuando, como en
la especie, el objeto procesal de autos aparecera en principio vinculado con un delito de lesa humanidad
cual es la desaparicin forzada de personas.
Por lo tanto declara procedente el recurso con el alcance que surge de los considerandos que preceden su
voto y confirma la sentencia recurrida.
Con los votos de Lorenzetti, Zaffaroni, Highton de Nolasco, Petracchi, Argibay y Maqueda, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, confirma la sentencia recurrida por Guillermo Gabriel Prieto y no hay
objecin aceptable por el Tribunal para rechazar las medidas probatorias de su filiacin gentica
determinada a partir de rastros vlidos registrados en el expediente con el objeto de determinar la identidad
de sus padres biolgicos
El caso Prieto
En fecha muy reciente, 11 de agosto de 2009, la Corte Suprema ha emitido dos pronunciamientos muy
relevantes en esta materia. Empero, el caso en el que se dictaron tales decisiones tiene la peculiaridad de
haber motivado, en su oportunidad, otro fallo del mismo Tribunal (del 29 de septiembre de 1998) en el que
se ordenaba la extraccin de sangre a los efectos de las pruebas de histocompatibilidad en un momento en
que las vctimas an eran menores de edad en el entendimiento de que se encontraba en juego el derecho
constitucional del nio a conocer su identidad y la de sus padres (artculo 8 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio) y que la medida dispuesta constitua un mecanismo razonable para garantizarlo.
En su momento, esa decisin no produjo efectos jurdicos a partir de una presentacin del hasta entoncesmenor que adujo haber obtenido la emancipacin de sus supuestos padres y a partir de all- se opuso a la
medida.
Cabe aqu preguntarse acerca de si esa oposicin es el fruto de una autntica decisin personalsima o si,
por el contrario, estuvo influenciada por sus presuntos apropiadores. Aqu es posible sospechar en que hubo
una suerte de induccin a asumir esa postura procesal. Empero, ms all de los fuertes indicios que
permiten considerar que tal ha sido la actitud de los presuntos apropiadores, lo cierto es que resultara
sumamente riesgoso asumir un escrutinio de la autenticidad o inautenticidad de la voluntad expresada por la
presunta vctima. De ah a una postura estatal paternalista que termine sustituyendo su voluntad en aras
de tutela slo hay un paso con la deletrea consecuencia de quitarle relevancia a cualquier manifestacin
de su parte, asimilndolo as a un incapaz. Este camino no debera ensayarse, en tanto se revictimizara al
sujeto pasivo de la apropiacin de la peor manera posible, a saber: quitndole una vez ms su voz.
Aclarado lo anterior, cabe destacar que la Corte Suprema de Justicia confirm por mayora- la doctrina
sentada en Vzquez Ferr al descartar la validez constitucional de la extraccin compulsiva de sangre.
Empero, los avances tcnico-cientficos en materia de procedimientos
gentico-comparativos y de histocompatibilidad permitieron que el debate sobre la cuestin pudiera
independizarse de otro que tambin se suscit -en el otro expediente en que fall la Corte- acerca de la
validez del examen de vestigios genticos de la presunta vctima de la apropiacin que se recogieron en un
allanamiento en su domicilio ordenado por el juez competente en resolucin debidamente motivada.
En este punto, la Corte Suprema de Justicia ha considerado vlido este procedimiento, sin que hubiese un
expreso pronunciamiento mayoritario que limite su legitimidad. Tal lmite se encuentra en los sufragios de los
jueces Lorenzetti y Zaffaroni a los que ya he hecho mencin.
4. Breves consideraciones
Entiendo que las decisiones de la Corte Suprema del 11 de agosto pasado en los expedientes Prieto
constituyen un avance en lo referido al juzgamiento de las violaciones a los derechos humanos en la
Argentina.
Ello as por cuanto en ellas se ha analizado en profundidad los distintos intereses y derechos en juego,
proponiendo mecanismos superadores de aparentes aporas normativas -situaciones imposibles de superar
desde la razn jurdica - con satisfaccin en la medida de lo posible- de todos los derechos involucrados
merecedores de tutela.
Amn de ello, creo que la Corte reconoce el problema jurdico derivad la peculiar modalidad criminal que
adopt la dictadura en lo atinente a la apropiacin de nios.
La ineficacia del Estado para hacer cesar la comisin de los ilcitos en tiempo oportuno, procediendo a la
persecucin y castigo de los culpables, gener que los nios apropiados crecieron muchas veces- en
manos de los perpetradores del crimen.
En ese escenario tan particular, la voz de la vctima cuya verdadera identidad ha sido sustituida no puede
ser directamente desoda ni reemplazada por el Estado. El desafo, al que la Corte intent responder,
supone una conciliacin razonable de todos los valores en juego. As, parece correcto descartar la
extraccin compulsiva de sangre, teniendo en cuenta que los avances cientficos permiten evitar ese
procedimiento invasivo por definicin, acudiendo al secuestro de elementos personales en los que existan
rastros con vestigios genticos suficientes para ser examinados.
La pregunta que an resta por definir es si la oposicin de la vctima debe tener algn efecto en lo atinente a
la eficacia de la prueba as producida.
Los ministros Lorenzetti y Zaffaroni coinciden en el sentido de limitar esa eficacia a satisfacer el derecho a la
verdad de la familia biolgica, sin reconocerle al Estado legitimidad alguna para hacer valer su inters en la
persecucin penal por sobre la postura de la vctima.
Los restantes magistrados no se expiden especficamente sobre la cuestin, aunque cabra inferir que la
firmeza que se le confiere al auto que orden las diligencias importa no sujetar sus resultados a ninguna
cortapisa.
Por mi parte, entiendo que la alternativa cientfica (rastros con vestigios genticos) a la extraccin
sangunea permite despejar el dilema tico en el que se colocara a la vctima-apropiada al exigrsele que
preste su consentimiento en diligencias que lo involucran directa y personalmente (extraccin de sangre) y
que tienen por objeto la recoleccin de elementos de cargo contra quienes lo han criado. Acaso el avance
tecnolgico es el que en esta problemtica permite superar la apora, pues por esa va la vctima que se
opone a la extraccin sangunea no interviene en modo alguno en la tarea persecutoria estatal. As las
cosas, no puede considerarse comprometido de modo irrazonable el derecho a la intimidad, toda vez que el
modo en que el Estado se hace del material gentico resultara legtimo en tanto debe mediar la orden de un
juez competente que habilite el registro domiciliario o de otros espacios fsicos tutelados por la garanta a los
fines indicados, debidamente motivado en la razonabilidad y necesidad de la intervencin en tales trminos.