Carlos Pea; Notas sobre la simulacin.

Por simulacin entendemos una discordancia deliberada y bilateral entre la voluntad

manifestada y la efectivamente sentida. La voluntad manifestada en este caso, esconde la
verdadera voluntad negocial. La simulacin la verificamos, por ejemplo, cuando dos
sujetos de derecho se conciertan para hacer saber a terceros una voluntad distinta de la que
los vincula. Existe por tanto, una declaracin de voluntad que disimula la poseda por los
sujetos de derecho (Ej: Juan y Pedro aparentan frente a terceros una compraventa pero han
hecho un contrato de arrendamiento).
La diferencia mediada entre la voluntad puede consistir en:
a. En la identidad de los sujetos de derecho que aparecen vinculados (Pedro acta
ocultando mandato de Diego)
b. En la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra (Decir celebrar
compraventa y en realidad celebrar arrendamiento)
c. En el contenido prescriptivo del contrato (Decir que se ha pagado la totalidad de un
bien cuando se pagar en cuotas)
d. En la voluntad de celebrar algn negocio.
Los tres primeros corresponden a simulacin relativa (voluntad negocial encubierta) y el
ltimo a simulacin absoluta (no hay voluntad negocial genuina).
El elemento constitutivo de la simulacin es la concertacin entre las partes que se
vinculan por el acto que hacen pblico. Las partes acuerdan de forma lcita o ilcita- ser
insinceras al declarar la voluntad negocial. Distintos autores tratan la simulacin
coincidiendo en caractersticas como el engao hacia terceros, la diferencia entre la
voluntad y lo declarado el concierto entre las partes. Este ltimo trmino hace referencia
a una simultaneidad ideolgica entre las partes. Ser este concierto entre las partes lo que
diferencie a la simulacin del error, la fuerza o el dolo, por ejemplo, donde tambin existe
discordancia entre la verdadera voluntad y la que se manifiesta. Esto adems explica que
en la simulacin, no son dos voluntades las que concurren, sino que existe solo una
voluntad.
Contraescritura y tratamiento de la simulacin en Cdigo Civil chileno.
El Cdigo no contempla un estatuto que se refiera de modo explcito y sistemtico a la
simulacin. El art. que hace referencia es el 1707. Por la ubicacin del artculo se referira a
la prueba de las obligaciones (la fuerza de la conviccin de la prueba instrumental), por lo
que el conflicto sera en torno a la fuerza de la conviccin. Pero esa no es la interpretacin
correcta, sino que es una regla referida a la simulacin que referira por lo tanto, a la fuerza
obligatoria que cabe atribuir a los actos que constan de los instrumentos, ms que al valor
probatorio. Para poder aplicar este precepto, se requiere que se haya alegado y se

encuentre acreditada la simulacin. Se tratar de contraescritura el instrumento que da

cuenta de un acto disimulado.
La doctrina maneja conceptos de contraescritura, entendiendo que sta es un acto que
modifica otro (sentido amplio), o, como un acto que se mantiene secreto y modifica lo
dispuesto por dos partes, manteniendo una posicin verdadera entre ellos pero otra falsa
con los terceros que la creen verdadera (sentido restringido). Ahora, en el caso de lo
dispuesto por el Cdigo Civil en el art. 1707, si se utiliza el concepto amplio, slo se
necesitara un instrumento que contradiga a otro para que el juez aplique el precepto. En
cambio, si se rige por el concepto restringido, el juez debe dar cuenta de la simulacin
(siendo alegada por las partes y probada por la que busca demostrar la insinceridad) para
aplicar el precepto.
En doctrina nacional, Alessandri sostiene una concepcin amplia y Claro Solar maneja un
concepto restringido. Pea se inclina por la concepcin de Claro Solar, el cual dice que para
que exista una contraescritura se requiere que concurran dos condiciones:
1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial del
acto o convencin ostensible.
2. Que no se exprese una nueva convencin.
Lo que caracteriza a la contraescritura es que no expresa una nueva convencin. Debe
formar un todo con el acto aparente y simulado. Por tanto, eso diferencia a una simulacin
o contraescritura de un convenio diverso. En el Cdigo Civil existira una interpretacin
restringida. De partida, el art. 1707 es el nico que utiliza el trmino contraescritura, Bello
habra guardado el trmino contraescritura slo para este artculo teniendo en cuenta las
condiciones que expresa Claro Solar. Se da a entender que si bien las partes son libres en
revocar o modificar las obligaciones, pero slo produce efecto para las partes y no contra
terceros como el caso de una contraescritura que encierra la intencin culpable de engaar
a terceros. El art. 1707 adems, es de aplicacin restringida: slo cabe invocarlo en aquellos
casos donde se acredite la simulacin, siendo que para que haya contraescritura resulta
esencial que el instrumento en cuestin tenga por objeto hacer constar la simulacin total o
parcial del acto. El art. 1707 no se aplica a los instrumentos que simplemente modifican o
extinguen de manera expresa o tcita el contenido prescriptivo que consta de otro
instrumento.
Los requisitos para probar la simulacin sern por tanto acreditar que la declaracin
contenida en alguno de los instrumentos es insincera y que entre ambos actos el oculto y
el que se hace pblico- existe simultaneidad ideolgica. De aqu se derivan dos hiptesis;
que efectivamente haya simulacin; o, que exista una inconsistencia de normas, o sea, que
existan dos declaraciones de voluntad diferenciadas y sinceras que adems sean opuestas.
Los efectos de la simulacin

La insinceridad en la declaracin de voluntad no constituye una causal de nulidad del

negocio. La simulacin relativa (por ejemplo, celebrar arrendamiento bajo el disfraz de
compraventa) es vlida (una vez conocida la voluntad de las partes, debe estarse ms a ella
que a lo literal de las palabras). Una simulacin absoluta (por ejemplo, declarar celebrada
una compraventa y la verdadera voluntad es no celebrar negocio alguno) puede ser dejada
sin efecto media nulidad absoluta o inexistencia.
En el caso de las simulaciones relativas est tambin el rol que cumplen los terceros de
buena, aquellos que no conocan el acuerdo simulatorio. No se les puede imponer un acto
oculto que jams tuvieron en vista. Se rigen por el acto pblico a menos que se siga
perjuicio (art.1707). Los problemas derivados del art. 1707 son:
1. Quien juzga el perjuicio.
2. Qu ocurre cuando hay varios terceros y a uno le conviene hacer valer el acto
pblico y a otro el oculto.
El perjuicio lo debe juzgar el titular (el tercero). El segundo conflicto obliga a ponderar la
verdad y la voluntad manifestada de forma oculta por las partes. En este caso, aunque no
sea verdadera, se valora ms la declaracin manifestada.