Las Reformas en Derechos Humanos

Programa de Capacitacin y Formacin
Profesional en Derechos Humanos
Fase de actualizacin permanente
Las reformas
constitucionales
en materia de
derechos humanos
Directorio institucional
Presidente
Luis Gonzlez Placencia
Consejo
Mercedes Barquet Montan
Jos Antonio Caballero Jurez
Jos Luis Caballero Ochoa
Miguel Carbonell Snchez
Denise Dresser Guerra
Manuel Eduardo Fuentes Muiz
Patricia Galeana Herrera
Mnica Gonzlez Contr
Nashieli Ramrez Hernndez
Jos Woldenberg Karakowsky
Visitaduras generales
Primera Mario Ernesto Patrn Snchez
Segunda Rosalinda Salinas Durn
Tercera
Jos Antonio Guevara Bermdez
Cuarta
Guadalupe ngela Cabrera Ramrez
Quinta
Luis Jimnez Bueno
Contralora Interna
Rosa Mara Cruz Lesbros
Secretaras
Ejecutiva Jos Luis Gutirrez Espndola
Promocin de los Derechos Humanos
e Incidencia en Polticas Pblicas Gerardo Sauri Surez
Consultora General Jurdica
Fernando Francisco Coronado Franco
Direcciones generales
Quejas y Orientacin Alfonso Garca Castillo*
Administracin Irma Andrade Herrera
Comunicacin por los Derechos Humanos Daniel Robles Vzquez
Educacin por los Derechos Humanos Paz Echeique Pascal
Direccin Ejecutiva de Seguimiento
Montserrat Matilde Rizo Rodrguez
Centro de Investigacin Aplicada en Derechos Humanos
Ricardo A. Ortega Soriano
Secretara Particular de la Presidencia
Gabriela Gutirrez Ruz
Coordinacin General de Vinculacin Estratgica
Leonardo Mier Bueno
Coordinaciones
Asesores Mara Jos Morales Garca
Interlocucin Institucional y Legislativa Soledad Guadalupe Lpez Acosta
Tecnologas de Informacin y Comunicacin Rodolfo Torres Velzquez
Servicios Mdicos y Psicolgicos Sergio Rivera Cruz*
Servicio Profesional en Derechos Humanos Mnica Martnez de la Pea
* Encargado de despacho
Programa de Capacitacin y Formacin

Profesional en Derechos Humanos
Fase de actualizacin permanente
Las reformas
constitucionales
en materia de
derechos humanos
Contenidos: Carlos Mara Pelayo Moller.

Coordinacin de contenidos: Mnica Martnez de la Pea, coordinadora del Servicio Profesional en Derechos
Humanos; Rossana Ramrez Dagio, subdirectora de Formacin Profesional, y Hctor Rosales Zarco, jefe
de Departamento de Contenidos.
Coordinacin acadmica de contenidos: Jorge Pelez Padilla, profesor-investigador de la Academia de Derecho
de la Universidad Autnoma de la Ciudad de Mxico (uacm), miembro del Colectivo en Estudios Crticos del
Derecho (radar); Carlos Mara Pelayo Moller, doctorando en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico (unam); Mylai Burgos Matamoros, profesora de la Facultad de
Derecho (unam/uacm), y Guillermo E. Estrada Adn, profesor de tiempo completo en la Facultad de Derecho
(unam) y profesor en el Colegio de Mxico.
Editor responsable: Alberto Nava Cortez. Cuidado de la edicin: Brbara Lara Ramrez. Diseo de portada: Maru
Lucero. Diseo y formacin: Maru Lucero y Ana Lilia Gonzlez Chvez. Correccin de estilo: Karina Rosala
Flores Hernndez y Haid Mndez Barbosa.
Primera edicin, 2012

D. R. 2012, Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal
Av. Universidad 1449, col. Florida, pueblo de Axotla,
del. lvaro Obregn, 01030 Mxico, D. F.
www.cdhdf.org.mx
Ejemplar de distribucin gratuita, prohibida su venta.
Se autoriza la reproduccin total o parcial de la presente publicacin siempre y cuando se cite la fuente.
Las reformas
constitucionales en materia
de derechos humanos*
* Carlos Mara Pelayo Moller. Licenciado en derecho por la Universidad Autnoma de Sinaloa; maestro en derecho internacional de los
derechos humanos por la Universidad de Notre Dame, de Estados Unidos; y doctorando en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico (unam). Todas las opiniones presentadas en este texto son responsabilidad exclusiva del autor.
ndice
Las reformas constitucionales en materia de derechos humanos

Carlos Mara Pelayo Moller
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Introduccin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Mdulo i. Las reformas constitucionales en derechos humanos de junio de 2011. . . . . . . . . . . . . .
Mdulo ii. Notas sobre el nuevo marco constitucional de los derechos humanos
en Mxico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ejercicio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autoevaluacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Clave de respuestas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Presentacin
l Servicio Profesional en Derechos Humanos (spdh) fue creado en el ao 2005 con el propsito de
responder a una demanda de especializacin en el trabajo que desempea la Comisin de Derechos
Humanos del Distrito Federal (cdhdf) como organismo pblico autnomo.
A partir de la creacin del spdh, la Comisin ha realizado un esfuerzo significativo para la consolidacin y
el desarrollo de los procesos de ingreso y ascenso, capacitacin, formacin y gestin del desempeo.
Las distintas guas que comprenden la Fase de Actualizacin Permanente del Programa de Capacitacin
y Formacin Profesional en Derechos Humanos han sido elaboradas a partir del trabajo conjunto de
la Coordinacin del Servicio Profesional en Derechos Humanos de la cdhdf con las y los coordinadores
acadmicos de las reas modulares del spdh y, desde luego, las y los autores de los cursos que componen
el presente material, quienes sern las y los responsables de la imparticin de los cursos presenciales a
las y los miembros del Servicio.
La presente gua titulada Las reformas constitucionales en materia de derechos humanos tiene como objetivo analizar el impacto de las reformas constitucionales en materia de derechos humanos realizadas
en 2011 al sistema jurdico mexicano, as como sealar la importancia que el derecho internacional de
los derechos humanos adquiere en nuestro sistema jurdico a partir de dicha reforma.
Esta primera edicin representa un paso importante hacia la consolidacin de una metodologa ad hoc
de enseanza de los derechos humanos dirigida a las y los servidores pblicos de los organismos pblicos autnomos encargados de protegerlos, pues sin duda est encaminada a fortalecer la defensa y
promocin de los derechos humanos en nuestro pas.
Coordinacin del Servicio Profesional en Derechos Humanos
Introduccin
asta febrero de 2012 la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (cpeum) haba sido
reformada por 201 decretos desde su promulgacin en 1917, lo cual implic realizar aproximadamente 600 reformas a sus actuales 136 artculos. Dentro de estas reformas, en 2011 se public
un total de ocho decretos por medio de los cuales se modific la Carta Magna. Si bien, todas las modificaciones a la Constitucin son relevantes, ciertas reformas poseen una mayor trascendencia sobre otras.
ste es el caso de las reformas constitucionales por las que se reformaron, adicionaron y derogaron
diversas disposiciones de los artculos 94, 103, 104 y 107 de la cpeum, las cuales fueron publicadas el 6
de junio de 2011. Asimismo, destaca el decreto por el que se modific la denominacin del Captulo i del
Ttulo Primero de la Constitucin y se reformaron diversos artculos, que fue publicado el 10 de junio de
ese mismo ao.
La primera reforma sobre materia de amparo cambi sustancialmente los alcances de esta institucin
jurdica, la cual debera contar ya con una ley reglamentaria acorde con los nuevos estndares constitucionales. Por su parte, la reforma del 10 de junio de 2011 modific el Ttulo Primero de la Constitucin y
sustituy el concepto garantas individuales por el de derechos humanos; adems, incorpor constitucionalmente los derechos contenidos en los tratados internacionales de derechos humanos. Destaca que
en el artculo 1, prrafo segundo, el constituyente permanente ofreci una clusula de interpretacin
de tales derechos mencionando que: Las normas relativas a los derechos humanos se interpretaran de
conformidad con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia, favoreciendo en
todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia. Igualmente, consagr a nivel constitucional la
obligacin del Estado de respetar y garantizar los derechos, entre otros cambios.
El presente estudio tendr como objetivo presentar una breve introduccin a las posibilidades que presenta la reforma constitucional del 10 de junio de 2011. Adems, se tratar de explicar y hacer patentes
los mltiples asuntos que quedan pendientes de resolver por los tribunales mexicanos respecto a este
nuevo paradigma de los derechos.
En una primera parte se exponen cuestiones generales en torno a esta reforma, como el debate legislativo que le dio origen, sus consecuencias dentro del concepto de control de convencionalidad y la
resolucin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (scjn) en el expediente Varios 912/2010 respecto al cumplimiento de las medidas de reparacin en el caso de Rosendo Radilla vs. Estados Unidos
Mexicanos.
En una segunda parte se tratarn varios aspectos sustanciales relacionados con la reforma: la clusula
de interpretacin conforme y el principio pro persona; la obligacin estatal de promover, respetar,
proteger y garantizar los derechos humanos; la universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad de los derechos; la prohibicin de discriminar con base en preferencias sexuales; y el asilo, el
refugio y los derechos de las y los extranjeros en Mxico. Cabe sealar que estos temas son abordados
slo de forma introductoria, con el fin de iniciar un dilogo. Adems, advierte a la o el lector que la mayor parte de los temas son tratados desde la ptica del sistema interamericano de derechos humanos.
Finalmente, se plantean de forma breve los cambios que a nivel constitucional sufrieron los organismos
autnomos de derechos humanos. Esta seccin es meramente enunciativa y busca ser un espacio para
iniciar la reflexin dentro de las clases del Servicio Profesional.
Por ltimo, no me queda ms que agradecer al personal del Servicio Profesional en Derechos Humanos por
su constante apoyo y paciencia en la elaboracin de esta gua, especialmente a Mnica Martnez de la
Pea, Rossana Ramrez Dagio y Hctor Rosales Zarco.
Carlos Mara Pelayo Moller
Mdulo i.
Las reformas constitucionales
en derechos humanos de junio
de 2011
12
En 2011 se publicaron un total de ocho decretos por medio

de los cuales se modific la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, en materia de:
M dulo
Derechos humanos
A partir de esta reforma:
Juicio de amparo
Se modifica el nombre del Captulo i del

Ttulo Primero de la Constitucin y se
reforma el concepto de garantas individuales por el de derechos humanos y
sus garantas.
Ello obedece a que en las doctrinas modernas constitucionales hay una creciente tendencia a realizar una divisin entre:
Qued en claro la intencin de incluir un

cambio de concepcin de los derechos, en
una franca apertura al sistema internacional
de los derechos humanos.
Lo que son propiamente

tales derechos.
Los medios jurdicos para
hacerlos valer, es decir, sus
garantas.
No debe suponerse que un derecho que no est garantizado no es

en realidad un derecho, o bien, que
basta con la consagracin de un derecho para tenerlo por garantizado
y protegido.
Se dota de valor constitucional a los derechos humanos contenidos en

tratados internacionales ratificados por Mxico.
La scjn, a raz del caso de Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos,
determin que las y los juzgadores de todo el pas estn obligados a realizar un control de convencionalidad dentro de un modelo de control difuso
de constitucionalidad.
Lo que supone verificar que las leyes que aplican se ajustan a la Constitucin federal y a los tratados internacionales sobre derechos humanos, y
cuando no sea as se les faculta para declarar su inaplicabilidad.
Fase
de actualizacin permanente
M dulo
13
La reforma constitucional en materia de derechos humanos

Las reformas constitucionales de junio de 2011, tanto la que replantea el juicio de amparo como aquella que modifica diversas disposiciones del Captulo
i del Ttulo Primero del nuevo apartado de Derechos Humanos y sus Garantas, se originaron en un contexto histrico en el que se requeran cambios
fundamentales a la Constitucin.
Sin tratar de ser exhaustivos, y tomando en cuenta que en el futuro estas
situaciones histricas podrn ser descritas con mayor precisin, para junio
de 2011 el pas haba transitado hacia el ltimo tercio del sexenio del presidente Felipe Caldern Hinojosa; en esa fecha el gobierno mexicano haba
cumplido 12 aos de haber aceptado la competencia contenciosa de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (Corte idh), y a su vez haba firmado y
ratificado la mayora de los tratados de derechos humanos, tanto del sistema
interamericano como del sistema universal de la Organizacin de las Naciones Unidas (onu).
Por otra parte, en la Corte idh, para ese entonces, se haban conocido los
primeros seis casos contenciosos en los que el Estado mexicano haba sido
declarado como responsable internacionalmente de violaciones a derechos
humanos. Los temas de los casos eran y siguen siendo especialmente sensibles: uno se relaciona con una situacin de violencia estructural en contra
Las
reformas constitucionales en materia de derechos humanos
14
M dulo
de las mujeres en Ciudad Jurez, Chihuahua;1 cuatro tienen que ver con violaciones a derechos humanos por parte del Ejrcito y la falta de idoneidad
del fuero militar para conocer de esos asuntos;2 y uno ms, el primero, es
concerniente a la falta de recursos internos en materia electoral.3
Si bien, desde agosto de 2008 el gobierno mexicano pudo sortear con cierto
xito las presiones externas e internas en torno al caso Castaeda relativo
a la falta de recursos internos en materia electoral, la situacin respecto a
los otros cinco casos se torn por dems problemtica debido a la naturaleza
de los hechos probados y a las medidas de reparacin ordenadas por la Corte
idh, que involucran una gran cantidad de acciones a cumplir por parte de los
poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, a nivel local y federal.
En paralelo con lo que suceda en el sistema interamericano, a nivel nacional, en
los ltimos aos se haban llevado a cabo importantes procesos de apertura
constitucional y de debate en torno a la necesidad de incorporar a nivel de
la Constitucin los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales. En punto es importante destacar la participacin de acadmicos e
instituciones en las primeras propuestas de reforma, como la Oficina del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (oacnudh).4
Tambin hubo circunstancias histricas y polticas que resultaron definitivas
para que esta reforma fuera impulsada y, en ltima instancia, aprobada. Por
una parte, que en las ltimas dos dcadas hubo un progreso considerable en
distintas vertientes del mbito de los derechos humanos.5 Dentro de este proceso se ubica la creacin de los organismos autnomos de proteccin a los
derechos humanos a partir de 1990, la reforma al Poder Judicial de 1994
y la creacin del Consejo de la Judicatura Federal.6 A esto habra que sumar
el papel cada vez ms relevante de la scjn en materia de control de constitucionalidad a travs de las acciones de inconstitucionalidad y las controversias constitucionales.7 Igualmente, el que surgieran nuevas instituciones
Corte idh, Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 16 de noviembre de 2009, serie C, nm. 205.
2
Corte idh, Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos (Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas), Sentencia del 23 de noviembre de 2009, serie C, nm. 209; Corte idh, Caso
Fernndez Ortega y otros vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia
del 30 de agosto de 2010, serie C, nm. 215; y Corte idh, Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 31 de agosto de 2010, serie C, nm. 21.
3
Corte idh, Caso Castaeda Gutman vs. Mxico (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 6 de agosto de 2008, serie C, nm. 184.
4
Jos Luis Caballero Ochoa, La clusula de interpretacin conforme y el principio pro persona (artculo
1, segundo prrafo, de la Constitucin), en Miguel Carbonell y Pedro Salazar (coords.), La reforma
constitucional de derechos humanos: un nuevo paradigma, Mxico, iij-unam, 2011, p. 108.
5
Lorenzo Crdova Vianello, La reforma constitucional de derechos humanos: una revolucin copernicana, en Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, vol. 61, nm. 256, 2011, p. 70.
6
Ibidem, p. 71.
7
Ibidem, p. 70 y 71.
1
Fase
15
Este proceso de democratizacin, en parte promovido por estas instituciones

y por la sociedad, provoc que la intensidad y la atencin sobre el tema de
los derechos aumentaran y con ello tambin se increment el contexto de
exigencia para que el Estado los protegiera de una manera ms adecuada.9
En este contexto de innegables avances, el nmero de denuncias por violaciones y por incumplimiento de los derechos fundamentales se multiplic. Lo
anterior lo confirman los distintos informes, relatoras especiales y otros documentos donde se ilustran los problemas de que adolece el pas en cuanto
al estado de los derechos humanos, que emitieron tanto organismos internacionales como rganos pblicos y privados de promocin y proteccin de
los derechos humanos en Mxico.10
De esta forma, las vulneraciones en materia de derechos humanos que haban aquejado a la sociedad mexicana entre ellas el estado de marginacin y
discriminacin en contra de grupos en situacin de vulnerabilidad, como los
pueblos y comunidades indgenas; la violencia generalizada en contra de las
mujeres; la prctica de la tortura en la procuracin de justicia; y la prctica
sistemtica de la desaparicin forzada en ciertos periodos de la historia nacional empezaron a tener una mayor difusin y tratamiento no slo a nivel
internacional sino tambin nacional.
En adicin a lo anterior, como lo advierten algunos autores, el contexto de la
inseguridad ha tenido efectos perversos en la proteccin de los derechos.11 En
los ltimos tiempos, la lucha en contra del narcotrfico ha marcado, en gran
parte, el debate en torno a los derechos humanos en Mxico. Esta lucha, librada ya desde hace muchos aos, se ha recrudecido durante el mandato del
presidente Felipe Caldern Hinojosa y ha trado consigo una serie de graves
violaciones a los derechos humanos, cometidas tanto por autoridades como
por particulares. En la mayora de los casos se detecta una situacin de impunidad generalizada. Estas circunstancias han hecho patente la necesidad de
respetar los derechos a nivel constitucional e internacional, y adems se ha
convertido en una tarea pendiente en la agenda nacional y en una exigencia
de la sociedad.
As, gradualmente hemos sido testigos del endurecimiento del marco penal
aplicable al combate a la delincuencia organizada, y de la creacin y consti-
Ibidem, p. 71.
Ibidem, p. 72.
10
Idem.
11
Idem.
8
9
Las
M dulo
de garanta de los derechos, como el Instituto Federal Electoral y el Tribunal

Electoral del Poder Judicial de la Federacin, el Instituto Federal de Acceso a la
Informacin Pblica y el Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin.8
16
M dulo
tucionalizacin de este marco jurdico. Sin embargo, los hechos demuestran

que estas medidas no han servido para atenuar el problema; ms todava si
consideramos que dichas medidas constitucionales y legales en muchas ocasiones entran en conflicto por lo dispuesto en los tratados internacionales de
derechos humanos que Mxico ha firmado y ratificado.
A partir de las situaciones descritas, un cambio radical que hiciera entender la preponderancia de los derechos consagrados constitucionalmente en
conjuncin con lo establecido en los tratados internacionales que el Estado
mexicano ha firmado y ratificado pareca y sigue pareciendo indispensable.
La reforma constitucional sobre derechos humanos del
10 de junio de 2011 modific la denominacin del Captulo i del Ttulo Primero, y
11 artculos: 1; 3; 11; 15;
18; 29; 33; 89; 97; 102,
apartado B y 105, fraccin
ii, inciso g.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos publicada en el

Diario Oficial de la Federacin el 10 de junio de 2011 modific la denominacin del Captulo i, Ttulo Primero, y 11 artculos: 1; 3; 11; 15; 18; 29; 33;
89; 97; 102, apartado B; y 105, fraccin ii, inciso g. Esta reforma se ocupa de
aspectos como el impulso del respeto a los derechos humanos por medio
de la educacin que imparte el Estado, el trato que deber garantizrseles
a las personas migrantes y extranjeras, a quienes se encuentren sujetos al
sistema penitenciario, pasando por las reformas ms acotadas y precisas en
cuanto al procedimiento a seguir en materia de suspensin de derechos, principios sobre poltica exterior, la investigacin de violaciones graves a derechos
humanos, y los planteamientos de inconstitucionalidad por la vulneracin de
tales derechos consagrados en los tratados internacionales.12 Como se podr
advertir, el conjunto de cambios normativos ofrece una de las ms grandes
posibilidades de redefinicin de todo el sistema de proteccin y garanta de
los derechos fundamentales.13
El proceso de reforma constitucional, llevado a cabo conforme lo dispuesto
por el artculo 135 constitucional, inici con la presentacin de 33 iniciativas
de reforma que fueron propuestas por las y los diputados y senadores de
prcticamente todos los partidos polticos representados en el Congreso de la
Unin entre noviembre de 2006 y agosto de 2008.14 Estas iniciativas fueron
por dems diversas, y no todas incluyeron aspectos importantes como la modificacin del artculo 1 constitucional. El proceso de reforma incluy un
ir y venir de las iniciativas entre la Cmara de Diputados y la de Senadores,
adems de un extenso proceso de negociacin.15
Karlos Castilla Jurez, Un nuevo panorama constitucional para el derecho internacional de los
derechos humanos en Mxico, en Estudios Constitucionales, ao 9, nm. 2, Universidad de Talca,
2011, pp. 124 y 125.
13
Ibidem, p. 124.
14
Ibidem, p. 126.
15
Respecto a aspectos importantes de este proceso vase tambin Sergio Garca Ramrez y Julieta Morales Snchez, La reforma constitucional sobre derechos humanos (2009-2011), Mxico, Porra/unam,
2011, pp. 9-16.
12
Fase
El 15 de diciembre de 2010 el proyecto de reforma constitucional en materia

de derechos humanos se aprob con modificaciones y fue enviado de nueva
cuenta a la Cmara de Senadores, instancia que el 8 de marzo de 2011 aprob
el proyecto, publicndose el dictamen el 9 de marzo de 2011. As, lo devolvi
a la Cmara de Diputados para ser aprobado el 23 de marzo de 2011.17 La Cmara de Senadores, como cmara revisora, remiti la reforma a las legislaturas de los estados para concluir el proceso el 1 de junio de 2011 con los votos
que se tenan hasta esa fecha: 21 votos aprobatorios18 y uno en contra19 por
parte de las legislaturas estatales.20
La etapa final de discusin de la reforma reseada, cuando ya se haban
definido por lo menos los ejes que sta abarcara, fue crucial. Por ello es importante considerar los dictmenes del 23 de abril de 2009, 8 de abril de 2010,
15 de diciembre de 2010 y 9 de marzo de 2011. Especialmente en los primeros
tres mencionados se encuentran las modificaciones ms amplias del proyecto
de reforma constitucional.21
A un poco ms de un mes de la publicacin de las reformas constitucionales
en junio de 2011, para sorpresa de muchos, los ministros de la scjn aplicaron y
reinterpretaron la Constitucin a partir de lo dispuesto por el nuevo artculo
1, prrafo segundo, con motivo de las acciones que tendran que llevar a
Karlos Castilla Jurez, op. cit., p. 137.

Ibidem, pp. 137 y 138.
18
Los congresos locales que aprobaron la reforma constitucional correspondieron a los siguientes estados de la repblica: Aguascalientes, Baja California Sur, Campeche, Chiapas, Chihuahua, Coahuila,
Colima, Durango, Guanajuato, Guerrero, Estado de Mxico, Michoacn, Nayarit, Quertaro, Quintana
Roo, San Luis Potos, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Veracruz, Yucatn y Zacatecas.
19
El Congreso de Guanajuato fue el nico que vot en contra.
20
Karlos Castilla Jurez, op. cit., p. 139.
21
Mireya Castaeda Hernndez, Crnica de la reforma constitucional en materia de derechos humanos
en Mxico, en Revista del Centro Nacional de Derechos Humanos, ao 6, nm. 17, nueva poca, 2011,
p. 106.
16
17
Las
M dulo
El 23 de abril de 2009 se aprob por unanimidad el dictamen de proyecto de

decreto que modificaba la denominacin del Captulo i y reformaba diversos
artculos de la Constitucin. El 8 de abril de 2010, el Senado de la Repblica
aprob con modificaciones el dictamen de los artculos 1, 11, 33, 89 y 102,
e incorpor reformas a los artculos 3, 15, 18, 29, 97 y 105 constitucionales. En tanto que en la Cmara de Diputados durante el proceso de reforma
se efectuaron reuniones con organizaciones de la sociedad civil, acadmicos
y especialistas en derechos humanos. La negociacin poltica de la reforma al
interior de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Derechos
Humanos de la Cmara de Diputados tuvo lugar casi durante todo ese ao,
del 13 de abril al 13 de diciembre de 2010.16
17
18
cabo el Poder Judicial Federal para cumplir la sentencia de la Corte idh en el

caso Radilla Pacheco.22
M dulo
El debate de los ministros de la Suprema Corte en torno a si el Poder Judicial de la Federacin est obligado o no al cumplimiento de lo que seala
la sentencia en el caso Radilla se realiz a partir de una consulta a trmite
promovida en 2010 por el entonces ministro presidente Guillermo Ortiz Mayagoitia, antes de la reforma constitucional.23
De la sentencia de la Corte idh en torno al caso de

Rosendo Radilla se desprenden por lo menos dos
obligaciones claras para
las y los jueces mexicanos:
los cursos de capacitacin
en derechos y ejercer un
control de convencionalidad ex officio entre las
normas internas y la Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus
respectivas competencias y
de las regulaciones procesales correspondientes.
De la sentencia del caso Radilla Pacheco por lo menos se desprenden dos

obligaciones claras para las y los jueces mexicanos. Por una parte, estn los
cursos de capacitacin en derechos humanos que el Poder Judicial federal
tendra que llevar a cabo. Por otra, la Corte idh dispuso que el Poder Judicial
debiera ejercer un control de convencionalidad ex officio entre las normas
internas y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (cadh), evidentemente en el marco de sus competencias y de las regulaciones procesales
correspondientes. Para la Corte idh, en esta tarea el Poder Judicial debe tener
en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la cadh.24 Este
ejercicio de control de la convencionalidad eventualmente llevara a la o el
juez nacional mexicano a no aplicar el artculo 57, fraccin ii, del Cdigo de
Justicia Militar por ser contrario a la interpretacin que ha dispuesto la Corte
idh del texto de la Convencin Americana. Esto debido a que dicha disposicin
del Cdigo en comento permite al fuero militar tener competencia en asuntos en donde civiles son las vctimas de violaciones a derechos humanos.25
La consulta dio lugar al Expediente 489/2010, respecto al cual el ministro
Jos Ramn Cosso Daz propuso un proyecto de resolucin acorde con las
exigencias del caso. En la discusin pblica del proyecto realizada los das
31 de agosto y 2, 6 y 7 de septiembre de 2010 se abordaron bsicamente
Con respecto al caso Radilla Pacheco vs. Mxico y lo que ste ha significado en materia de recepcin
de estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas en Mxico, vase Carlos
Mara Pelayo Moller, El proceso de creacin e incorporacin de los estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas en Mxico y su revisin por parte de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en el caso Rosendo Radilla, en Anuario Mexicano de Derecho Internacional,
vol. xii, 2012, pp. 959-1021.
23
Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Fernando Silva Garca, Jurisdiccin militar y derechos humanos: El caso
Radilla ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Mxico, Porra/unam, 2011, p. 37.
24
Reparaciones y Costas), op. cit., prr. 339.
25
Con relacin a los alcances del control de convencionalidad, vase por una parte el ya citado Voto
razonado del juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot en relacin con la Sentencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico, de 26 de
noviembre de 2010, en Corte idh, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de noviembre de 2010, serie C, nm. 220; y por
otra, Karlos Castilla Jurez, El control de convencionalidad: un nuevo debate en Mxico a partir de la
sentencia del caso Radilla Pacheco, en Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. xi, 2011, pp.
593-624.
22
Fase
19
M dulo
dos temas: primero, si una sentencia internacional es o no vinculante para la

Suprema Corte; y segundo, si la sentencia de la Corte idh en el caso Rosendo
Radilla tiene o no eficacia directa y si debe ser cumplida o no por las y los
jueces nacionales sin mediacin o coordinacin con los poderes Ejecutivo y
Legislativo para esos efectos. En los debates no se lleg a ninguna conclusin
definitiva y el proyecto fue desechado.26
La discusin volvi en julio de 2011 a la scjn como la Consulta a trmite expediente Varios 912/2010 relacionada con el caso Radilla Pacheco. Sin embargo, haba una diferencia fundamental en los parmetros en los que esta
segunda discusin se realiz, ya que con la reforma al artculo 1 constitucional, prrafo segundo, en esta ocasin los ministros tenan la obligacin
expresa de analizar lo ordenado en el caso de Rosendo Radilla, siguiendo el
principio pro persona y teniendo que realizar una interpretacin conforme
entre lo dispuesto en la Constitucin y los tratados internacionales involucrados en el caso, y en la interpretacin de la Corte idh. Algunos autores
identifican por lo menos otras dos circunstancias que pudieron influir en la
resolucin final de la consulta: el hecho de que la Corte Interamericana haya
emitido una Resolucin de Supervisin de Cumplimiento haciendo nfasis en
el incumplimiento de las medidas de reparacin ordenadas,27 y que para esa
fecha ya hubiesen sido decididos un total de seis casos contenciosos en contra de Mxico, en los cuales, se ordenan medidas de reparacin similares a las
dispuestas en la sentencia del caso Radilla Pacheco vs. Mxico.28
El Pleno de la scjn resolvi que se cumpliran los trminos de la sentencia
del caso Radilla Pacheco y dispuso que las y los jueces del Estado mexicano
deben aplicar, en casos futuros, el criterio de restriccin del fuero militar, en
cumplimiento de dicha sentencia y del artculo 1 constitucional.
Ms an, la Suprema Corte determin que las y los juzgadores de todo el pas
estn obligados a verificar que las leyes que aplican se ajustan a la Constitucin federal y a los tratados internacionales sobre derechos humanos, es
decir, estn obligados a realizar un control de convencionalidad dentro de un
modelo de control difuso de constitucionalidad. Dicho control difuso de
constitucionalidad y convencionalidad deber realizarse entre las normas
de derecho interno, en relacin con la cpeum y la cadh, tomando en cuenta no
solamente su texto sino tambin la interpretacin realizada por la Corte Interamericana. En ese sentido, la scjn resolvi que juezas y jueces de todo el pas
Un anlisis puntual de dichas discusiones puede ser consultado en Eduardo Ferrer Mac-Gregor y
Fernando Silva Garca, op. cit., pp. 38 y ss.
27
Corte idh, Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos, Supervisin de Cumplimiento de Sentencia, Resolucin del 19 de mayo de 2011.
28
Sergio Garca Ramrez y Mauricio Ivn del Toro Huerta, Mxico ante la Corte Interamericana de
Derechos humanos. Decisiones y transformaciones, Mxico, Porra/unam, 2011, pp. 206 y 207.
26
Las
La Suprema Corte determin que las y los juzgadores

de todo el pas estn obligados a verificar que las leyes que aplican se ajustan
a la Constitucin federal y a
los tratados internacionales
sobre derechos humanos,
es decir, estn obligados a
realizar un control de convencionalidad dentro de un
modelo de control difuso
de constitucionalidad.
20
podrn dejar de aplicar al caso concreto las normas que sean contrarias a la
Carta Magna o a los tratados internacionales, sin que ello implique una declaracin de inconstitucionalidad, que sigue reservada a la justicia federal.29
M dulo
i
El debate en el Pleno fue amplio en nociones y concepciones del derecho

internacional de los derechos humanos y de la jurisdiccin interamericana; se
manifestaron coincidencias y divergencias a lo largo de las cinco sesiones de
discusin celebradas entre el 4 y 14 de julio de 2011.30 Desafortunadamente,
esa riqueza en el debate se perdi en el engrose de la consulta, en el cual bsicamente consta el resultado de las votaciones, ms los votos particulares y
concurrentes de dos ministros y los votos particulares de tres ministros.31
Respecto a este tema, las decisiones en la Suprema Corte implican un paso
adelante por dems innovador, y verdaderamente es un hito en la historia judicial del pas. Habr que esperar que dichos criterios puedan efectivamente
ser aplicados por el resto de las y los jueces tanto a nivel federal como local y
no queden como un buen precedente aislado sin un impacto real.
A pesar de los significativos avances que se lograron relativo al caso de Rosendo Radilla en la resolucin del expediente Varios 912/2010, en la actualidad existe incertidumbre en el sentido de si la scjn modificar estos criterios
en un futuro cercano.32
De las garantas individuales a los derechos humanos

Uno de los cambios significativos que trajo la reforma fue la modificacin
del nombre del Captulo i del Ttulo Primero de la Constitucin, al cual tradicionalmente se le haba llamado como Garantas Individuales y ahora se denomina De los Derechos Humanos y sus Garantas. El cambio de trminos no
Vase scjn, Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 912/2010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos, Sergio Salvador Aguirre Anguiano y
Luis Mara Aguilar Morales; as como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo, Diario Oficial de la Federacin (segunda seccin), 4 de
octubre de 2011, pp. 51 y ss. Las versiones estenogrficas de las discusiones se encuentran disponibles
en <http://www.scjn.gob.mx>.
30
Sergio Garca Ramrez y Mauricio Ivn del Toro Huerta, op. cit., p. 204.
31
Vase scjn, Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 912/2010 y Votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos, Sergio Salvador Aguirre Anguiano y
Luis Mara Aguilar Morales; as como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo, op. cit., pp. 66-80. Los votos particulares constan en
las pp. 81 y ss.
32
Vanse por ejemplo las discusiones de los ministros de la Suprema Corte los das 13 y 14 de marzo
de 2012 en relacin con la Contradiccin de Tesis 293/2011, entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiado en Materias Administrativa y de Trabajo del Dcimo Primer Circuito, y el Sptimo
Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, al resolver respectivamente el amparo directo
1060/2008 y los amparos directos 344/2008 y 623/2008.
29
Fase
21
El concepto garantas individuales siempre ha dado lugar a ambigedades

y confusiones a lo largo de la historia de la Constitucin mexicana. Las mayores contradicciones se generaron especialmente a partir de las teoras constitucionales surgidas en la segunda mitad del siglo xx. Particularmente, en las
doctrinas modernas constitucionales hubo una creciente tendencia a realizar
una divisin entre lo que son, propiamente llamados los derechos y los medios jurdicos tendientes a hacerlos valer, es decir, sus garantas.
Al decir garantas individuales se haca referencia a los derechos que eran
protegidos desde la Constitucin. En las doctrinas constitucionales ms modernas, a estos derechos se les ha llamado derechos fundamentales (Grundrechte). En s, los conceptos garantas individuales, derechos fundamentales
y derechos humanos constitucionales aluden a los derechos consagrados a
nivel constitucional.33 Sin embargo, tales conceptos eventualmente apuntan
a formas distintas de concebir e interpretar los derechos.
Los conceptos garantas individuales, derechos fundamentales y derechos humanos

constitucionales se refieren
a los derechos consagrados a nivel constitucional.
Sin embargo, los trminos
eventualmente hacen referencia a formas distintas de
concebir e interpretar a estos derechos.
Si bien, grosso modo, los conceptos mencionados tienen como fin referirse
a los derechos, las doctrinas constitucionales que los aplican y los desarrollan, y las cuales le dan su nombre, son radicalmente distintas. Por una
parte, las doctrinas constitucionales en donde surge el concepto de garantas individuales tienen su origen en el constitucionalismo europeo del siglo
xix.34 Incluso, se ha llegado a documentar que en las discusiones que dieron
origen a la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos de 1957,
se propuso en su momento que los derechos constitucionales fueran denominados garantas individuales, aunque al final se les design derechos del
hombre (sic).35
Eventualmente, la idea terminolgica de hablar de garantas individuales y
no de derechos del hombre triunf en el Constitucin de Quertaro de 1917.36
La idea del concepto de garantas individuales seala que en principio es un
derecho del hombre (sic) generalmente aceptado, pero que por circunstancias
de lugar y tiempo, y por su devenir histrico, un pas lo otorga como garanta
Se sugiere el uso del concepto derechos humanos constitucionales con el fin de diferenciarlos de los
derechos humanos de fuente internacional, esto debido a que por lo regular el concepto derechos
humanos sin otra denominacin se utiliza para referirse a los derechos consagrados en el mbito
del derecho internacional.
34
Jorge Carpizo McGregor, Los derechos humanos: una propuesta de clasificacin de los derechos
civiles y polticos, en Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, vol. 61, nm. 256, p. 35.
35
Ibidem, p. 32.
36
Idem.
33
Las
La idea del concepto de

garantas individuales seala que es en principio un
derecho del hombre generalmente aceptado, pero
por circunstancias de lugar
y tiempo, y por su devenir
histrico, un pas lo otorga
como garanta en una cierta
medida a quienes habiten
o se encuentren en su territorio.
M dulo
es gratuito, y lleva como propsito marcar una nueva etapa en el reconocimiento de los derechos en el mbito nacional pero con especial referencia al
mbito internacional.
22
M dulo
i
Los derechos de hombre son

ideas generales y abstractas; las garantas, que son
su medida, son ideas individualizadas y concretas.
en una cierta medida a quienes habiten o se encuentren en su territorio.37

Esto no significa que el Constituyente de Quertaro al preferir llamar a los
derechos como garantas individuales, hubiese negado la idea de los derechos del hombre (sic), ya que al final, ambos conceptos funcionaban dentro
de una dicotoma complementaria.38 Con el tiempo, la dualidad se perdi,
quedando slo en el panorama jurisdiccional la nocin positivista y formalista de garantas individuales, olvidndose en los anales de la historia la
parte amplia con un evidente contenido no positivista que trataba de englobar el concepto derechos del hombre (sic). Sin embargo, jurdicamente
esto tena una mayor coherencia, y como mencionan Carbonell y Carpizo:
los derechos de hombre son ideas generales y abstractas, las garantas, que
son su medida, son ideas individualizadas y concretas.39 Lo anterior no significa, incluso para dichos autores, que este paradigma hubiese ayudado a la
plena proteccin de los derechos.
Por otra parte, el concepto derechos fundamentales se ha relacionado estrechamente con el ya mencionado constitucionalismo que surgi a partir del
fin de la segunda Guerra Mundial y tambin es identificado con el trmino
neoconstitucionalismo.40 Entre los ejemplos de este tipo de constituciones
estn primero los textos fundamentales de Italia (1947) y Alemania (1949), y
despus los de Portugal (1976) y Espaa (1978). Sin embargo, segn Carbonell, el
constitucionalismo no ha permanecido como un modelo esttico, sino que ha
seguido evolucionando en muchos sentidos.41 Algunas de sus caractersticas
es que estos textos poseen un amplio catlogo de derechos y a la par garantas
constitucionales para hacerlos cumplir. Igualmente, los diversos neoconstitucionalismos se caracterizan por un Poder Judicial fuerte, especialmente en
lo que respecta al control de la constitucionalidad ejercido por los mximos
tribunales nacionales, que en la mayora de los casos se les denomina con
algunas variaciones tribunales constitucionales.
Ibidem, p. 35. Para explicar el trmino, Carpizo McGregor cita a Joaqun V. Gonzlez, quien afirm
que los derechos son los que corresponden a todo hombre en su calidad de tal y que la Constitucin reconoce, y que las garantas son todas aquellas seguridades y promesas que ofrece la
Constitucin al pueblo [de un pas] y a todos los hombres, de que sus derechos generales y especiales han de ser sostenidos y defendidos por las autoridades y por el pueblo mismo. Vase S. Linares
Quintana, Tratado de la ciencia del derecho constitucional argentino y comparado, t. v, Buenos Aires,
Alfa, 1956, p. 331.
38
La idea central del significado de los derechos del hombre (sic) proviene de la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente Francesa
en 1789. Evidentemente, en aquel entonces la visin de gnero no era una de las conquistas de los
derechos an alcanzadas.
39
Miguel Carbonell y Jorge Carpizo McGregor, Garantas individuales, en La Enciclopedia Jurdica Mexicana, t. iv, Mxico, Porra/iij-unam, 2002, p. 195.
40
No se puede concluir que exista un solo tipo de neoconstitucionalismo, ya que este concepto trata de
describir los logros de la constitucionalizacin, caracterizada por una constitucin invasora; vase
Paolo Comanducci, Formas de (neo)constitucionalismo: un anlisis metaterico, en Miguel Carbonell
(coord.), Neoconstitucionalismo(s), Madrid, Trotta/iij-unam, 2003, pp. 82 y ss.
41
Ibidem, p. 9.
37
Fase
En el proceso de reforma constitucional qued clara la intencin de incluir un

cambio de concepcin de los derechos, como una franca apertura al derecho
internacional de los derechos humanos. As, por ejemplo, se mencion que
cambiar la denominacin del captulo en mencin, se trataba ms de una
modificacin de trminos, de un cambio conceptual de sistema jurdico que
tiene como consecuencia el fortalecimiento de los derechos de la persona y
la proteccin de su dignidad [ste] es el [estndar] adoptado actualmente por
el derecho internacional de los derechos humanos y del derecho humanitario,
por la doctrina constitucional moderna y por el derecho comparado. Igualmente, que de esta manera se reiteraba la necesidad de adecuar la Constitucin, a fin de incorporar disposiciones en materia de derechos humanos que
den cumplimiento a los compromisos internacionales asumidos por el pas.43
Sin embargo, existe un hecho curioso que Carpizo McGregor hizo notar y es
que en junio de 2011 se cambi el ttulo del captulo respectivo de De las Garantas Individuales a De los Derechos Humanos y sus Garantas, reconociendo en el artculo 1 de la Carta Magna que: En los Estados Unidos Mexicanos
todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos* en esta
Constitucin y los tratados internacionales de los que el Estado mexicano
sea parte, as como de las garantas para su proteccin. Para dicho jurista, la
nueva denominacin de alguna forma continuara la tradicin mexicana de
identificar los derechos consagrados en la Constitucin como garantas en el
concepto clsico del siglo xix.44
Ibidem, p. 197.
Respecto al contenido de los distintos dictmenes en el proceso de reforma constitucional vase
Mireya Castaeda Hernndez, op. cit., pp. 108 y 109.
* N. del E.: Las cursivas son nfasis del autor.
44
Jorge Carpizo McGregor, op. cit., pp. 36 y 37.
42
43
Las
El trmino derechos fundamentales se ha relacionado

ms estrechamente con el
ya mencionado constitucionalismo que surgi al
terminar la segunda Guerra Mundial y tambin
identificado con el trmino
neoconstitucionalismo.
M dulo
Para comprender el grado de retraso que presentaba el antiguo concepto de

garantas individuales, habra que considerar un aspecto importante y es que
no hay que confundir lo que son los derechos fundamentales con sus respectivas garantas, ya que estas ltimas son los mecanismos de tutela o proteccin
de aqullos. Al respecto, Luigi Ferrajoli establece que dicha confusin llevara
eventualmente y de hecho en nuestro constitucionalismo ha llevado al extremo de suponer que un derecho que no est garantizado, no es en realidad
un derecho, o bien, en otro extremo, a creer que basta con la consagracin
de un derecho para tenerlo por garantizado y protegido.42 Es importante esta
distincin para denunciar la inexistencia de los sistemas de tutela y proteccin
necesarios y as poder exigir una norma constitucional. Por ello, realizar dichas
denuncias e idear y formular nuevas garantas para los derechos que todava
no cuentan con ellas son dos obligaciones de la teora jurdica contempornea
que se derivan del cambio de paradigma del derecho que ha operado en el
constitucionalismo posterior a la segunda Guerra Mundial.
23
24
M dulo
Ante la anterior afirmacin es necesario hacer una precisin. Si bien, el Captulo i de algn modo conserva su origen constitucional histrico, en el sentido
de que identifica a los derechos humanos con garantas, la preponderancia
del derecho internacional en la materia durante la interpretacin y la articulacin de los derechos humanos constitucionales es innegable.
En la Constitucin mexicana este tipo de contraposiciones histricas son frecuentes a lo largo de su texto, tal vez el ejemplo ms claro son las primeras
frases de su artculo 2, que sealan: La nacin mexicana es nica e indivisible. La nacin tiene un composicin pluricultural sustentada originalmente en
sus pueblos indgenas. Evidentemente, la redaccin de dicho artculo combina la tradicin liberal del siglo xix, con las nuevas concepciones respecto a
los pueblos indgenas integradas en la reforma constitucional de 2002. As, el
hecho de que subsista la mencin a las garantas de ningn modo significa
que los derechos puedan seguir siendo analizados con los estndares del
siglo mencionado, como tampoco es posible concebir a Mxico como un pas
que no sea, en esencia, pluricultural.
El peso que le otorga la Constitucin a los derechos humanos hace imperativo el estudio a profundidad de los tratados internacionales en la materia y
sobre todo su interpretacin autntica por parte de los rganos internacionales encargados de hacerlo. Esto debido a que, como menciona Ferrajoli: en la
actualidad ninguno de los problemas que afectan al futuro de la humanidad
puede ser resuelto, y ninguno de los valores de nuestro tiempo puede ser
realizado, fuera del horizonte del derecho internacional.45 Esto implicar en
el futuro que se desarrolle en Mxico un nuevo constitucionalismo o un
neoconstitucionalismo mexicano internacionalizado, en el que el amplio catlogo de derechos reconocidos por la Constitucin y los tratados internacionales sea garantizado judicialmente por los organismos internacionales y las
y los jueces nacionales, aplicando tanto el derecho nacional, como el derecho
internacional de los derechos humanos.
Alejandro Saiz Arnaiz, La apertura constitucional al derecho internacional y europeo de los derechos
humanos. Artculo 10.2 de la Constitucin espaola, Madrid, Consejo General del Poder Judicial, 1999,
pp. 50 y 51.
45
Fase
25
Frente a este abanico de posibilidades en ciertas ocasiones se ha pretendido

otorgarle la misma preponderancia a todos los criterios jurisprudenciales. La
tentacin de hacerlo es grande, debido a que en el derecho internacional
no existe una jerarqua clara entre normas y criterios emanados de tratados
internacionales. En todo caso, podra existir un cierto grado de supremaca
dentro de la categora de las normas ius cogens. Sin embargo, en general
sera imposible distinguir la existencia de una jerarqua entre un tratado de
derechos humanos de la onu y un tratado internacional perteneciente al sistema interamericano de derechos humanos.
Entonces, el criterio que quedara sera el rgimen de obligaciones que cada
sistema internacional de derechos humanos impone a todo Estado, bajo el
principio de pacta sunt servanda. En este aspecto, las obligaciones impuestas
por el sistema universal a Mxico son realmente diferentes a las del sistema
interamericano. Y por otro lado, se debe considerar que nuestro pas no forma
parte de otros sistemas regionales de proteccin a los derechos humanos,
como el europeo o el africano. En todo caso, los criterios de estos sistemas,
as como la jurisprudencia constitucional de otros pases, son un estndar
general que es citable pero en ningn grado vinculante.
De especial importancia para Mxico es el sistema interamericano, pues las
obligaciones son ms amplias y especficas. En este sistema, al contar con un
rgano jurisdiccional como la Corte idh, se ha logrado consolidar una amplia
jurisprudencia en torno a graves violaciones a derechos humanos, el rol esta-
Algunas de las ideas planteadas en este apartado pueden encontrarse en Eduardo Ferrer Mac-Gregor,
y Carlos Mara Pelayo Moller, La obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos a la
luz de la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Una fuente convencional del derecho procesal
constitucional mexicano, y en Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Carlos Mara Pelayo Moller, El deber de
adoptar disposiciones de derecho interno, ambos en Anlisis del art. 2 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y su impacto en el orden jurdico nacional, ms., a publicarse por la Escuela
Libre de Derecho y Porra.
46
Las
M dulo
Ante el vasto panorama que ofrece el derecho internacional y la amplitud

de la clusula de incorporacin que plantea el prrafo segundo del artculo
1 constitucional, cabe preguntarnos qu normas y criterios incorporamos
del derecho internacional?, todas tendran el mismo peso o jerarqua? De
algn modo tendramos que realizar una distincin entre los criterios del
sistema universal de derechos humanos de la Organizacin de las Naciones
Unidas (onu) y las normas emanadas del sistema interamericano de derechos
humanos? Qu rol juegan los criterios de otros sistemas regionales de derechos humanos, como el europeo o el africano? Cul es el rol del derecho
constitucional comparado dentro de esta reforma?
El control de convencionalidad como estndar de los derechos humanos en el continente46
26
tal en la prevencin y, en su caso, en las obligaciones derivadas de la comisin

de stas. Dentro de estos criterios, quizs el de mayor trascendencia sea el
llamado control de convencionalidad.
M dulo
i
El control de convencionalidad se defini en sus orgenes como un ejercicio que

la Corte idh realizaba al
analizar la complejidad del
asunto, verificando la compatibilidad entre la conducta
del Estado y las disposiciones
de la Convencin, debiendo
explorar las circunstancias de
jure y de facto del caso.
En un principio, el trmino control de convencionalidad se utiliz de forma

aislada en varios de los votos del juez Sergio Garca Ramrez. En esas primeras
referencias se defina al control de convencionalidad como un ejercicio que
la Corte idh realizaba al analizar la complejidad del asunto [] verific[ando] la
compatibilidad entre la conducta del Estado y las disposiciones de la Convencin [] deb[iendo] explorar las circunstancias de jure y de facto del caso. En
esta primera concepcin, el control de convencionalidad se refiere esencialmente a la competencia de la Corte idh para conocer y decidir un caso aplicando la Convencin Americana, tanto en los hechos, como en el derecho de
cualquier asunto que se le presente y respecto del cual tenga competencia.47
Eventualmente, esta doctrina del control de convencionalidad permeara del
mbito internacional al nacional. El leading case es Almonacid Arellano vs.
Chile, resuelto el 26 de septiembre de 2006.48 Esta sentencia se inscribe en la
lnea de varios fallos de la Corte idh en casos de leyes de auto amnista, donde
se resolvi sobre la invalidez del decreto de ley que perdonaba los crmenes
de lesa humanidad, en el periodo 1973 a 1979 de la dictadura militar de
Augusto Pinochet, debido a que ese decreto era incompatible con la cadh, careciendo de efectos jurdicos a la luz de dicho tratado. De este fallo destacan
los prrafos 123 a 125, que contienen la esencia de la doctrina:
123. La descrita obligacin legislativa del artculo 2 de la Convencin tiene
tambin la finalidad de facilitar la funcin del Poder Judicial de tal forma
que el aplicador de la ley tenga una opcin clara de cmo resolver un caso
particular. Sin embargo, cuando el Legislativo falla en su tarea de suprimir
y/o no adoptar leyes contrarias a la Convencin Americana, el Judicial permanece vinculado al deber de garanta establecido en el artculo 1.1 de la
misma y, consecuentemente, debe abstenerse de aplicar cualquier normativa contraria a ella. El cumplimiento por parte de agentes o funcionarios
del Estado de una ley violatoria de la Convencin produce responsabilidad
internacional del Estado, y es un principio bsico del derecho de la respon-
Corte idh, Voto razonado del juez Sergio Garca Ramrez a la sentencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos sobre el caso Lpez lvarez vs. Honduras, del 1 de febrero de 2006, en Corte idh,
Caso Lpez lvarez vs. Honduras (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 1 de febrero de 2006,
serie C, nm. 141, prr. 30. Vanse en general los valiosos votos concurrentes de Sergio Garca Ramrez
en los casos: Corte idh, Myrna Mack Chang vs. Guatemala (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia
del 25 de noviembre de 2003, serie C, nm. 101, prr. 27; Corte idh, Caso Tibi vs. Ecuador (Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 7 de septiembre de 2004, serie C, nm. 114,
prr. 3; y Corte idh, Caso Vargas Areco vs. Paraguay (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de
septiembre de 2006, serie C, nm. 155, prrs. 6 y 12.
48
Corte idh, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas), Sentencia del 26 de septiembre de 2006, serie C, nm. 154, prrs. 123-125.
47
Fase
27
M dulo
sabilidad internacional del Estado, recogido en el Derecho Internacional de

los Derechos Humanos, en el sentido de que todo Estado es internacionalmente responsable por actos u omisiones de cualesquiera de sus poderes
u rganos en violacin de los derechos internacionalmente consagrados,
segn el artculo 1.1 de la Convencin Americana.49*
124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos
al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones
vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado
un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como
parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les
obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no
se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin,
y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos [En otras palabras, el
Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad
entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder
Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la
interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete
ltima de la Convencin Americana.]
125. En esta misma lnea de ideas, esta Corte ha establecido que [s]egn el
derecho internacional las obligaciones que ste impone deben ser cumplidas de buena fe y no puede invocarse para su incumplimiento el derecho
interno. Esta regla ha sido codificada en el artculo 27 de la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969.50
Posteriormente, la Corte idh aclar su doctrina para establecer que este tipo
de control debe ejercerse ex officio, sin necesidad de que las partes lo soliciten; y dentro de las competencias y de las regulaciones procesales correspondientes de cada autoridad, considerando otros presupuestos formales y
materiales de admisibilidad y procedencia.51
Asimismo, en casos ms recientes se sustituyen las expresiones relativas al
Poder Judicial para hacer referencia a que todos sus rganos de los Estados
que han ratificado la Convencin Americana o Pacto de San Jos, incluidos
* N. de E.: Las cursivas son nfasis del autor.

49
Cfr. Corte idh, Caso Ximenes Lpez vs. Brasil (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 4 de julio de
2006, serie C, nm. 149, prr. 172; y Corte idh, Caso Balden Garca vs. Per (Fondo, Reparaciones
y Costas), Sentencia del 6 de abril de 2006, serie C, nm. 147, prr. 140.
50
Corte idh, Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas), op. cit., prrs. 123-125.
51
Corte idh, Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 24 de noviembre de 2006, serie C, nm. 158,
prr. 128.
Las
En casos recientes la Corte

idh sustituye las expresiones
relativas al Poder Judicial
para hacer referencia a
que todos los rganos de
un Estado que haya ratificado la Convencin Americana estn obligados a
ejercer de oficio el control
de convencionalidad.
28
sus jueces,52 deben velar por el efecto til del Pacto, y que los jueces y rganos
vinculados a la administracin de justicia en todos los niveles estn obligados
a ejercer, de oficio, el control de convencionalidad.53
M dulo
i
Esta consideracin de ejercer este tipo de control por todos los rganos de
los Estados se extiende no slo a los jueces y rganos vinculados a la administracin de justicia, sino tambin a las autoridades administrativas, por
supuesto, dentro de sus respectivas competencias y regulaciones procesales.
Lo anterior ha quedado claro en el caso Gelman vs. Uruguay (2011), donde se
abord el complejo tema de los lmites a las reglas de mayoras en instancias
democrticas, estableciendo la Corte idh que tambin debe primar el control
de convencionalidad al constituir una funcin y tarea de cualquier autoridad
pblica y no slo del Poder Judicial.54 De ah que este tipo de control sea considerado como de carcter difuso,55 existiendo diversos grados de intensidad
y realizacin, dependiendo de las competencias de cada autoridad.56
Ante estos criterios por dems consolidados, surge la pregunta de si realmente es necesaria la implementacin especfica de la doctrina del control
de convencionalidad desarrollada por la Corte idh para el cumplimiento de lo
dispuesto por la Convencin Americana. En este sentido, lo cierto es que el
control de convencionalidad es uno de los muchos caminos que los Estados
pueden seguir con el fin de dar cumplimiento a lo sealado por dicha Convencin y otros instrumentos del sistema interamericano. Lo que habra de
enfatizarse es que en todo caso, el control de convencionalidad se erige como
un estndar mnimo a respetar por los Estados, los cuales pueden optar por
otras vas para el cumplimiento de sus obligaciones convencionales.
La intencionalidad de la Corte idh, en el marco de este desarrollo jurisprudencial es clara: definir

que la doctrina del control de convencionalidad se debe ejercer por todos los jueces, independientemente de su formal pertenencia o no al Poder Judicial y sin importar su jerarqua, grado, cuanta o
materia de especializacin. As, el control de convencionalidad debe realizarse por cualquier juez
o tribunal que materialmente realice funciones jurisdiccionales, incluyendo por supuesto a las cortes,
salas o tribunales constitucionales, as como a las cortes supremas de justicia y dems altas jurisdicciones de los 24 pases que han suscrito y ratificado o se han adherido a la cadh, y con mayor razn de
los 21 Estados que han reconocido la jurisdiccin contenciosa de la Corte idh, de un total de 35 pases
que conforman la Organizacin de los Estados Americanos (oea), lo cual nos lleva a que este control
de convencionalidad a nivel internacional, a nivel nacional se configura como un control difuso de la
convencionalidad. Vase Corte idh, Voto razonado del juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
en relacin con la Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera
Garca y Montiel Flores vs. Mxico, del 26 de noviembre de 2010, op. cit., prrs. 19-21.
53
Ibidem, prr. 18.
54
Corte idh, Caso Gelman vs. Uruguay (Fondo y Reparaciones), Sentencia del 24 de febrero de 2011, serie
C, nm. 221, prr. 239.
55
Vase Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.), El control difuso de convencionalidad. Dilogo entre la
Corte Interamericana de Derechos Humanos y los jueces nacionales, Mxico, Fundap, 2012.
56
Sobre los diversos grados de intensidad del control de convencionalidad, vase Eduardo Ferrer MacGregor, Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad. El nuevo paradigma para el
juez mexicano, en Miguel Carbonell y Pedro Salazar (coords.), op. cit., pp. 343, 344 y 386-390.
52
Fase
29
La primera tiene que ver en el sentido de que han sido precisamente jueces mexicanos dentro de la Corte Interamericana quienes han impulsado y
promovido esta concepcin del derecho internacional de los derechos humanos. Al respecto, resultan por dems relevantes los votos y opiniones de
los jueces Sergio Garca Ramrez y del recin designado juez Eduardo Ferrer
Mac-Gregor, quien en su voto razonado como juez ad hoc en el caso de los
Campesinos Ecologistas, abri una nueva discusin sobre el tema.57
La segunda se relaciona con el hecho de que la doctrina del control de convencionalidad en su construccin y postulados parece haber alcanzado cierto grado de empata en los conocimientos y formacin de algunos juristas mexicanos
y sobre todo con las posturas de algunos ministros de la Suprema Corte. As, el
abolengo constitucional del trmino control de convencionalidad en oposicin
al concepto clsico de control de constitucionalidad parece claro e innegable.58
La tercera alude a la confluencia de circunstancias histricas por dems determinantes. Por una parte, las sentencias condenatorias, ya mencionadas,
en contra del Estado mexicano, en donde la Corte Interamericana obliga a
todas y todos los jueces, tanto federales como locales, a ejercer un control de
convencionalidad difuso con el fin de que no apliquen el artculo 57, fraccin
ii, del Cdigo de Justicia Militar. A esta orden expresa de la Corte idh habra
que sumarle el recin creado prrafo segundo del artculo 1 constitucional y
la carencia absoluta de una doctrina que permitiera realizar la recepcin del
derecho internacional de los derechos humanos en nuestro pas, la cual, salvo
contadas excepciones, no era realizada por las o los juzgadores a nivel federal
y mucho menos local.
Si bien la doctrina del control de convencionalidad puede ser criticada, hasta
el momento no parece existir mejor camino para llevar a cabo la recepcin del
derecho internacional de los derechos humanos en Mxico. Esto, si consideramos especialmente el mandato especfico de la Corte Interamericana.
Corte idh, Voto razonado del juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot en relacin con la Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores
vs. Mxico, del 26 de noviembre de 2010, en Corte idh, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico
(Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de noviembre de 2010, serie C,
nm. 220.
58
Vase el voto del ministro Arturo Zaldvar y la interesante exposicin que hace respecto a la doctrina
de control de convencionalidad, en scjn, Resolucin dictada por el Tribunal Pleno en el expediente
Varios 912/2010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos,
Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mara Aguilar Morales; as como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo, Diario Oficial de
la Federacin (segunda seccin), 4 de octubre de 2011.
57
Las
M dulo
En Mxico la doctrina del control de convencionalidad ha sido ampliamente

acogida. Esta recepcin incipientemente puede tener sustento en tres circunstancias fundamentales:
Mdulo ii.
Notas sobre el nuevo marco
constitucional de los derechos
humanos en Mxico
32
La reforma constitucional en materia de derechos

humanos trajo consigo:
La clusula de interpretacin conforme.
M dulo
La atribucin al Estado
mexicano de las obligaciones de:
Es la tcnica hermenutica mediante

la cual los derechos y las libertades
constitucionales son armonizados con
los valores, principios y normas contenidos en los tratados internacionales
sobre derechos humanos signados por
los Estados.
Respetar
Consiste en cumplir directamente con
la norma establecida, ya sea abstenindose de actuar o dando una prestacin.
ii
Garantizar
Es el deber de los Estados de organizar todo el aparato gubernamental
y, en general, todas las estructuras a
travs de las cuales se manifiesta el
ejercicio del poder pblico, de manera que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de
los derechos humanos.
La interpretacin en derechos humanos debe

atender a los principios de:
En ocasiones, los conflictos entre

normas e interpretaciones sern insalvables.
En estos casos la interpretacin debe
darse conforme al principio pro persona.
Es el criterio hermenutico en virtud
del cual se debe acudir a la norma
ms amplia o restrictiva en tanto
brinde la proteccin ms amplia de
derechos.
Las obligaciones de promover y proteger se incluyen en la categora de la

obligacin general de garantizar los
derechos.
Universalidad.
Interdependencia.
Indivisibilidad.
Progresividad.
A la lista de categoras sospechosas se adiciona

la prohibicin de discriminacin con base en
preferencias sexuales.
El asilo, el refugio y los derechos de las personas

extranjeras en Mxico.
Facultad para conocer de asuntos de ndole laboral.

Se fortalecen y expanden las funciones de los
organismos autnomos de derechos humanos
debido a que a partir de la reforma tienen:
Facultades de investigacin de violaciones graves a

derechos humanos y accin de inconstitucionalidad
en materia de derechos humanos.
Fase
M dulo
ii
33
on el objetivo de iniciar un dilogo, en las siguientes lneas se presentar una breve resea de los temas ms importantes que surgen a partir
de la reforma constitucional del 10 de junio de 2011. Sin embargo, el
tratamiento de los temas no pretende ser exhaustivo, sino ser una primera
aproximacin que permita incentivar la reflexin y la discusin.
La clusula de interpretacin conforme y el principio pro persona

La parte fundamental y nodal de la reforma constitucional sobre derechos
humanos tiene relacin con el establecimiento de los principios de interpretacin conforme y pro persona como ejes rectores en la incorporacin del
derecho internacional de los derechos humanos a nivel nacional.
Como menciona Ferrer Mac-Gregor, la progresiva aplicabilidad del derecho
internacional de la materia que nos ocupa en el mbito interno de los Estados
se ha venido realizando a travs de diversas frmulas o clusulas constitucionales, o bien a travs del dinamismo de la jurisprudencia constitucional.59
Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad, op. cit.,
p. 355.
59
Las
34
El primer paso en el proceso de reforma fue decidir qu tipo de clusula

constitucional se iba a incorporar. Por una parte, se podra elegir el camino
que pases como Argentina siguieron, al elevar a rango constitucional ciertos
tratados internacionales. La Constitucin de la Nacin Argentina en su artculo 75.22 dispone que:
M dulo
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin

Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la
Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra
la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno
de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de
los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en
su caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
ii
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
Este tipo de clusula incide en que se d una aplicacin autnoma de las normas internacionales. En la prctica, este tipo de disposicin si bien no le da la
espalda a optar por una jerarqua de normas, el conflicto es disminuido, si no
es que neutralizado por medio de una clusula que coloca en el mismo rango
normativo tanto al texto constitucional como a los tratados internacionales.
La interpretacin conforme
tiene su fundamento en el
artculo 1 constitucional
que establece: Las normas
relativas a los derechos
humanos se interpretarn
de conformidad con esta
Constitucin y con los tratados internacionales de
la materia favoreciendo en
todo tiempo a las personas
la proteccin ms amplia.
As, la aplicacin autnoma implica que las y los jueces constitucionales no

pueden aplicar la norma internacional si sta no se tiene por directamente
aplicable al orden jurdico interno, lo que supone que previamente debera
ser introducida.60 En este tipo de casos, las jurisdicciones constitucionales
son habilitadas por el propio texto de la Constitucin para operar una aplicacin autnoma de los tratados internacionales que han sido suscritos por
los Estados, especialmente aquellos en materia de derechos humanos.61 En el
caso de la Constitucin argentina, como se puede observar, se han introducido especficamente una serie de tratados al nivel jerrquico ms alto en el
sistema nacional.
Mariana T. Karagiozova-Finkova et al., La justice constitutionnelle en europe centrale, Pars, Bruylant,

1997, p. 244.
61
Idem.
60
Fase
35
El constituyente permanente mexicano opt por esta segunda va. De esta

forma, en el prrafo segundo del artculo 1 de la cpeum se dispone que las
normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad
con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia.
Respecto al principio de interpretacin conforme, durante los debates de la reforma en la Cmara de Senadores se consider que resulta[ba] el ms adecuado
para llevar a cabo una armonizacin del derecho domstico con las disposiciones internacionales, pues por ese medio se da una aplicacin subsidiaria del
ordenamiento internacional con el objeto de llenar las lagunas existentes. As,
no se atiende a criterios de supra subordinacin y jerarqua de normas, sino que
se abre la posibilidad de que el interprete de la Constitucin pueda acudir a las
normas de derechos humanos consagradas en los tratados internacionales de
los que Mxico se parte, para ofrecer una mayor garanta a las personas.63
La clusula de interpretacin conforme se podra definir como la tcnica hermenutica por medio de la cual los derechos y libertades constitucionales son
armonizados con los valores, principios y normas contenidos en los tratados
internacionales sobre derechos humanos signados por los Estados, as como por
la jurisprudencia de los tribunales internacionales y en ocasiones otras resoluciones y fuentes internacionales, para lograr su mayor eficacia y proteccin.64
La necesidad de armonizar las normas, interpretaciones y actuar de las autoridades nacionales con lo dispuesto por el derecho internacional de los derechos
Idem.
Sergio Garca Ramrez y Julieta Morales Snchez, op. cit, p. 93.
64
Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad, op. cit., p. 358.
62
63
Las
M dulo
ii
Por otra parte, otros sistemas jurdicos han optado por incluir una clusula
interpretativa que de una u otra forma obliga a las autoridades estatales
a interpretar las disposiciones constitucionales conforme a lo dispuesto en los
tratados internacionales sobre derechos humanos. Este tipo de clusulas hacen uso de una aplicacin auxiliar de los tratados internacionales que consiste
en que la norma internacional se opere por medio de una norma constitucional,
la cual le confiere un rol complementario como estndar de interpretacin. Tal
como sucede en el caso espaol. 62 La clave de este tipo de frmulas es que, a
pesar de que no apela a la pirmide normativa, posiciona al contenido del tratado internacional como estndar para interpretar la norma de mayor grado.
Esta clusula es la que se encuentra en la Constitucin espaola en su artculo
10.2, el cual estipula que las normas relativas a los derechos fundamentales y
a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad
con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
36
humanos es uno de los objetivos primordiales de la jurisdiccin de la Corte idh.

Como claro ejemplo de ello est lo establecido en los seis casos contenciosos
que hasta la fecha ha decidido la Corte Interamericana en el fondo con respecto a Mxico. As, en los casos donde se analiza la competencia del fuero militar
para conocer de asuntos que versen sobre violaciones a derechos humanos,
por ejemplo, se orden realizar una determinada interpretacin del artculo 13
constitucional, conforme a los estndares internacionales, que eventualmente
impedira que la justicia castrense conozca ese tipo de casos.65
M dulo
ii
En todo caso, el derecho internacional de los derechos humanos establece un

estndar mnimo que debe ser seguido en busca de la mayor proteccin de
la persona. Encontrar ese estndar, respetarlo y garantizarlo, debe ser tarea
de todas las autoridades estatales en el ejercicio de su funcin pblica. Este
estndar mnimo en pases con un alto nivel de desarrollo en materia de derechos humanos puede implicar un pequeo cambio en la proteccin de los
derechos a nivel nacional, mientras que para naciones con problemas estructurales en torno al respeto y garanta de esos derechos como la mayora de
los pases latinoamericanos, ese estndar del derecho internacional puede
conllevar a la transformacin de los sistemas jurdicos nacionales.
En necesario tomar en cuenta que no siempre ser posible lograr una plena
armonizacin normativa e interpretativa por medio del principio de interpretacin conforme, en ocasiones, los conflictos entre normas e interpretaciones
sern insalvables. En estas situaciones tradicionalmente se haba tratado de
acudir a la nocin de jerarqua para dirimir cul norma o interpretacin deba
prevalecer, si la nacional que poda ser una ley federal, local o incluso constitucional o la internacional. Aunque existieron varios esfuerzos de la Suprema
Corte para definir el lugar en la pirmide jurdica de los tratados internacionales
por medio de la interpretacin del artculo 133 constitucional,66 despus de
mltiples ejercicios fallidos67 se opt por tomar otra va para dirimir el conflicto
Reparaciones y Costas), op. cit.; Corte idh, Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.; Corte idh, Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico (Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.; y Corte idh, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs.
Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.
66
Cfr. scjn, Tratados internacionales, se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en
un segundo plano respecto de la Constitucin federal, tesis: P LXXVII/1999; Pleno, en Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, novena poca, tomo x, noviembre de 1999, scjn, Juicio de Amparo en Revisin 120/2002, Mac Cain Mxico, S. A. de C. V., tesis: P VII/2007, en Semanario Judicial
de la Federacin y su Gaceta, tomo xxv, 20 de mayo de 2007, Leyes generales. Interpretacin del artculo 133 constitucional; y scjn, Juicio de Amparo en Revisin 120/2002, Mac Cain Mxico, S. A. de
C. V., tesis: P. IX/2007, en Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo xxv, de 20 de mayo
de 2007, Tratados internacionales. Son parte integrante de la ley suprema de la unin y se ubican
jerrquicamente por encima de las leyes generales, federales y locales, interpretacin del artculo 133
constitucional.
67
Al respecto vase Jos Luis Caballero Ochoa, La Corte Interamericana de Derechos Humanos frente
a los tribunales nacionales. Algunas reflexiones sobre el caso mexicano, en Sergio Garca Ramrez y
Mireya Castaeda Hernndez (coords.), Recepcin nacional del derecho internacional de los derechos
65
Fase
37
El principio de interpretacin
pro persona se debe utilizar
para aplicar la norma ms
amplia o la interpretacin
ms extensiva, cuando se
trata de reconocer derechos
protegidos, e inversamente,
a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando
se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o su
suspensin extraordinaria.
El principio pro persona es un criterio que ha sido desarrollado por diversos tribunales constitucionales en la interpretacin de los derechos. Tiene
como objetivo el maximizar la proteccin de los derechos por encima de otros
principios para dirimir conflictos normativos. La clave en Mxico es que su
implementacin no queda en manos del arbitrio de la autoridad, sino que
es un mandato constitucional expreso para que ste sea ejercido. Asimismo, su inclusin dentro de la reforma a la Constitucin es un paso de suma
importancia que consagra por lo menos en el texto de la Carta Magna la
proteccin ms amplia de los derechos.
La implementacin del principio pro persona no queda en manos del arbitrio de

la autoridad, sino que es
un mandato constitucional
expreso para que ste sea
ejercido.
Una caracterstica fundamental de la reforma consiste en que a pesar de que

se incorpora el derecho internacional de los derechos humanos a nivel constitucional, no se cambia ni es hace necesaria la modificacin del artculo 133.
En este sentido, para Jos Luis Caballero Ochoa, la reforma a la Constitucin
mexicana presenta por lo menos cuatro ventajas a sealar:
Mantiene al artculo 133 constitucional como un sistema de fuentes de
derecho, en el que ya se incluye a los tratados internacionales, y no se
le sigue recargando con divisiones y subdivisiones jerrquicas.
Implica un reconocimiento de la autonoma del derecho internacional
y de los tratados como fuentes no producidas por el ordenamiento domstico, sino que encuentran en s mismos el fundamento de su vigencia, modificacin e interpretacin.
humanos y admisin de la competencia contenciosa de la Corte Interamericana, Mxico, iij-unam, 2009,

p. 320.
68
Mnica Pinto, El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los
derechos humanos, en Martn Abreg (coord.), La aplicacin de los tratados de derechos humanos por
los tribunales locales, Buenos Aires, Centro de Estudios Legales y Sociales-Editores del Puerto, 1997, p.
163.
Las
M dulo
El principio de interpretacin pro persona se debe emplear para aplicar la

norma ms amplia o la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos, e inversamente, a la norma o a la interpretacin
ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al
ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria. Dicho principio se
ha definido como: el criterio hermenutico que informa todo el derecho de
los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia, o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos e inversamente, a la norma o interpretacin ms restringida
cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los
derechos o a su suspensin extraordinaria. 68
ii
de choque de supremacas que tradicionalmente ha versado entre el derecho

constitucional y el internacional, esto por medio del principio pro persona.
38
Reconoce la naturaleza jurdica de las normas sobre derechos humanos,

que establecen pisos mnimos de proteccin, y por lo tanto son susceptibles de ampliacin e interpretacin en el sentido de la aplicacin ms
favorable a las personas, y que adems pueden integrarse en sus contenidos mediante un sistema de reenvos hacia otros ordenamientos.
Contina la tendencia de identificacin del contenido esencial de los
derechos, funcin que realizan de manera especial las cortes o tribunales de constitucionalidad.69
Igualmente, el segundo prrafo del artculo 1 de la cpeum representa el eje conductor por medio del cual la doctrina del control de convencionalidad podra
ser fcilmente ser asimilada por las autoridades mexicanas, como se demostr
durante los debates de la scjn en la discusin del expediente Varios 912/2010.
M dulo
Asimismo, es importante recordar que el principio pro persona no ha sido

completamente ajeno al sistema jurdico mexicano. Posee derivaciones o subprincipios que en muchas ocasiones ya forman parte de ramas del derecho
especficas. De esta manera se pueden encontrar los principios: in dubio pro reo;
in dubio pro operario; in dubio pro libertae; in dubio pro action, entre otros.70
ii
El principio pro persona

tiene dos manifestaciones
o reglas: una directriz de
preferencia interpretativa,
por la cual se ha de buscar
la interpretacin que optimice ms un derecho constitucional; y una directriz de
preferencia de normas, en
donde la o el juez aplicar
la norma ms favorable a
la persona, con independencia de la jerarqua formal de aqulla.
El principio pro persona tiene dos manifestaciones o reglas principales: una preferencia interpretativa y una preferencia de normas.71 Esto tambin se puede traducir como una directriz de preferencia interpretativa, por la cual se ha de buscar
la interpretacin que optimice ms un derecho constitucional; y a su vez, una
directriz de preferencia de normas, en donde la o el juez aplique la norma ms
favorable a la persona, con independencia de la jerarqua formal de aqulla.72
Estos principios constitucionales, lejos de entrar en conflicto con el derecho
internacional de los derechos humanos, se ven complementados paralelamente con el artculo 29 de la cadh, que alude a las normas de interpretacin
y establece lo siguiente:
Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el
sentido de:
a) Permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y
ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella;
Jos Luis Caballero Ochoa, La clusula de interpretacin conforme y el principio pro persona (artculo
1, segundo prrafo, de la Constitucin), op. cit., pp. 108-110.
70
Una explicacin sobre estos principios se puede encontrar en Karlos Castilla Jurez, Un nuevo panorama constitucional para el derecho internacional de los derechos humanos en Mxico. Estudios constitucionales, op. cit., p. 78.
71
Ibidem, p. 71.
72
Sergio Garca Ramrez y Julieta Morales Snchez, op. cit., p. 96.
69
Fase
39
b) Limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar

reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de
acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados;
c) Excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se
derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y
d) Excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma
naturaleza.
M dulo
ii
Esto puede llevar a la conclusin de que, ms all de un conflicto de jerarquas,

el esquema constitucional actual remite a una distribucin de competencias
en donde los criterios ms favorables son los que deben prevalecer. Por supuesto, que en ocasiones, especialmente en los casos difciles en donde exista
una colisin de derechos, se tendr que hacer uso de test de ponderacin
con el fin de llegar a una respuesta fundada y motivada en torno a cul es el
criterio que debe prevalecer.
Las consecuencias de la reforma, como se puede observar, son vastas e implican un cambio en la cultura jurdica del pas. Incluso, para algunos autores, la
incorporacin de los derechos humanos de fuente internacional al catlogo
de los derechos fundamentales de las constituciones puede constituir parte de
un bloque de constitucionalidad, en donde la doctrina del control de convencionalidad juega un papel clave.
A pesar del panorama constitucional alentador, no es posible pensar que ya
todo est dicho. La reforma constitucional por s misma no es suficiente, se
requiere, sobre todo, que las y los jueces nacionales la conviertan en una
prctica cotidiana de la hermenutica en materia de derechos humanos.73
La obligacin estatal de promover, respetar, proteger y garantizar

los derechos humanos74
En los distintos sistemas internacionales de derechos humanos se han abordado
extensamente cules son las obligaciones estatales de cara a los derechos humanos. En este sentido, la jurisprudencia de la Corte idh ha sido particularmente
prolfica al enunciar y desarrollar las obligaciones generales de respeto y garanta en el marco del artculo 1.1 (Obligacin de respetar los derechos) de la cadh,
que menciona textualmente: Los Estados Partes en esta Convencin se com-
Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad, op. cit., p. 361.
En este punto se expone un resumen de las ideas desarrolladas in extenso en Eduardo Ferrer MacGregor y Carlos Mara Pelayo Moller, La obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos
a la luz de la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Una fuente convencional del derecho procesal
constitucional mexicano, op. cit.
73
74
Las
Todas las autoridades, en

el mbito de sus competencias, tienen la obligacin
de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos.
40
prometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar

su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin.
De forma paralela, el artculo 1 constitucional en su prrafo tercero dispone
que Todas las autoridades, en mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos.
Evidentemente, el actual contenido de ese prrafo se encuentra inspirado en
el artculo 1.1 de la Convencin.
M dulo
Si bien, el lenguaje utilizado en el texto constitucional pareciera identificar

cuatro obligaciones generales estatales sobre los derechos, sin duda estas
categoras coinciden plenamente con el contenido y el desarrollo que la Corte
idh ha dado a las obligaciones de respeto y garanta contenidas en el artculo
1.1 de la cadh. As, dentro de esta categora, la obligacin de respeto a los derechos humanos parece ser clara; mientras que las obligaciones de promover
y proteger los derechos se encontraran comprendidas dentro de la categora
de la obligacin general de garantizar los derechos. A partir de lo anterior, y
para comprender los alcances de esta seccin, es importante tener presente
lo que la Corte Interamericana ha mencionado al respecto.
ii
Desde el inicio de su jurisprudencia, la Corte idh en el caso Velsquez Rodrguez

vs. Honduras (1988) sostuvo que el artculo 1.1 del Pacto de San Jos es fundamental para determinar si una violacin a los derechos humanos reconocidos
por la Convencin Americana puede ser atribuida a un Estado;75 y especific la
existencia de dos obligaciones generales en materia de derecho internacional
de los derechos humanos que se derivan de lo dispuesto por dicho precepto: la
obligacin de respetar y la obligacin de garantizar los derechos. 76
La obligacin de respeto
consiste en cumplir directamente la norma establecida, ya sea abstenindose
de actuar o dando una
prestacin.
Por una parte, la obligacin de respeto consiste en cumplir directamente la

norma establecida, ya sea abstenindose de actuar o dando una prestacin.77
Lo anterior es as debido a que el ejercicio de la funcin pblica tiene lmites
que derivan de que los derechos humanos son atributos inherentes a la dignidad humana y, en consecuencia, superiores al poder del Estado.78
En la proteccin a los derechos humanos est necesariamente comprendida
la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal.79 Dichas consideracio-
Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Fondo), Sentencia del 29 de julio de 1988, serie C,
nm. 4, prr. 164.
76
Idem.
77
Claudio Nash Rojas, El sistema interamericano de derechos humanos en accin. Aciertos y desafos,
Mxico, Porra, 2009, p. 30.
78
Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Reparaciones y Costas), Sentencia del 21 de julio de
1989, serie C, nm. 7, prr. 165.
79
Corte idh, La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986, serie A, nm. 6, prr. 21.
75
Fase
41
nes han sido seguidas por otros organismos internacionales dedicados a la

proteccin de los derechos humanos a nivel mundial.80
En este sentido, el contenido de la obligacin estar definido a partir del
derecho o libertad concretos.81 Entre las medidas que debe adoptar el Estado
para respetar dicho mandato se encuentran las acciones de cumplimiento,
que pueden ser positivas o negativas y estarn determinadas por cada derecho o libertad.82
Las
M dulo
El Comit de los Derechos Humanos de Naciones Unidas mencion respecto al Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos que: A los Estados Partes se les impone una obligacin general de respetar
los derechos del Pacto y de asegurar su aplicacin a todos los individuos de su territorio y sometidos
a su jurisdiccin [...] los Estados Partes estn obligados a dar efecto a las obligaciones prescritas en el
Pacto de buena fe. Vase Comit de los Derechos Humanos, Observacin General, nm. 31, Comentarios generales adoptados por el Comit de los Derechos Humanos, La ndole de la obligacin jurdica
general impuesta, 80 periodo de sesiones, HRI/GEN/1/Rev.7, 29 de marzo de 2004, prr. 3.
81
Claudio Nash Rojas, op. cit., p. 30.
82
Idem.
83
Vanse, entre otros: Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Reparaciones y Costas), op. cit.;
Corte idh, Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolivia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 27 de
noviembre de 2008, serie C, nm. 191; Corte idh, Caso Anzualdo Castro vs. Per (Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 22 de septiembre de 2009, serie C, nm. 202; y Corte idh,
Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas), op. cit.
84
Vanse, entre otros: Corte idh, Caso Masacre Plan de Snchez vs. Guatemala (Fondo), Sentencia del 29
de abril de 2004, serie C, nm.105; Corte idh, Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia (Fondo,
Reparaciones y Costas), Sentencia del 15 de septiembre de 2005, serie C, nm. 134; Corte idh, Caso
de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 31 de enero de
2006, serie C, nm. 140; Corte idh, Caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia (Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 1 de julio de 2006, serie C, nm. 148; Corte idh, Caso de la
Masacre de la Rochela vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 11 de mayo de 2007,
serie C, nm. 163; y Corte idh, Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala (Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 24 de noviembre de 2009, serie C, nm. 211.
85
Vanse, entre otros: Corte idh, Caso Neira Alegra y otros vs. Per (Fondo), Sentencia del 19 de enero
de 1995, serie C, nm. 20; Corte idh, Caso del Caracazo vs. Venezuela (Fondo), Sentencia del 11 de
noviembre de 1999, serie C, nm. 58; Corte idh, Caso Durand y Ugarte vs. Per (Fondo), Sentencia del
16 de agosto de 2000, serie C, nm. 68; Corte idh, Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per (Fondo,
Reparaciones y Costas), Sentencia del 25 de noviembre de 2006, serie C, nm. 160; Corte idh, Caso
Escu Zapata vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 4 de julio de 2007, serie C,
nm. 165; y Corte idh, Caso Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia (Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de mayo de 2010, serie C, nm. 213.
86
Vanse, entre muchos otros: Corte idh, Caso Loayza Tamayo vs. Per (Fondo), Sentencia del 17 de septiembre de 1997, serie C, nm. 33; Corte idh, Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala (Fondo), Sentencia del 8 de marzo de 1998, serie C, nm. 37; Corte idh, Caso Cesti Hurtado vs. Per
(Fondo), Sentencia del 29 de septiembre de 1999, serie C, nm. 56; Corte idh, Caso Cantoral Benavides
vs. Per (Fondo), Sentencia del 18 de agosto de 2000, serie C, nm. 69; Corte idh, Caso de los Hermanos
Gmez Paquiyauri vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 8 de julio de 2004, serie C, nm.
110; Corte idh, Caso Tibi vs. Ecuador (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.; y
Corte idh, Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.
80
ii
Entre los casos ms significativos que ha conocido la Corte idh sobre graves
violaciones a derechos humanos en donde los Estados demandados han incumplido con la obligacin general de respetarlos, destacan los relativos a desapariciones forzadas,83 masacres,84 ejecuciones extrajudiciales85 y tortura.86
42
La obligacin de garanta
implica el deber de los Estados de organizar todo el
aparato gubernamental y
todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder
pblico, de manera tal que
sean capaces de asegurar
jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos.
La obligacin de garanta implica el deber de los Estados de organizar todo el

aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces
de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos.87
La Corte idh ha destacado que, como consecuencia de esta obligacin, los
Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin a los derechos
reconocidos por la Convencin Americana; procurando adems el restablecimiento, de ser posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin
de los daos producidos por la afectacin a tales derechos.88
M dulo
Para algunos autores, las obligaciones prestacionales sealadas con respecto a la

obligacin de respeto cabran de una forma ms clara con la obligacin de garanta. As, conforme a la obligacin de garanta en materia de derechos humanos, el
Estado no puede limitarse a no incurrir en conductas violatorias de los derechos,
sino que adems debe emprender acciones positivas. Estas acciones consisten en
todas aquellas que resulten necesarias para posibilitar que las personas sujetas a
su jurisdiccin puedan ejercer y gozar de sus derechos y libertades.89
ii
La Corte idh ha determinado que garantizar implica la obligacin del Estado

de tomar todas las medidas necesarias para remover los obstculos que puedan existir para que los individuos disfruten de los derechos que la cadh les
reconoce. Por consiguiente, la tolerancia del Estado a circunstancias o condiciones que impidan a los individuos acceder a los recursos internos adecuados para proteger sus derechos, constituye un incumplimiento a lo dispuesto
en el artculo 1.1 del Pacto de San Jos.90
Asimismo, de la obligacin general de garanta se deriva otra serie de obligaciones
especficas o formas de cumplimiento que se ha venido desarrollando en la jurisprudencia de la Corte idh desde sus inicios y que a continuacin se analizarn.
La obligacin del Estado de asegurar el pleno goce y ejercicio
de los derechos
Para asegurar el goce y ejercicio de los derechos se pueden aplicar medidas

positivas , sean generales o especiales. As, por ejemplo, la Corte idh tambin
ha establecido que los nios y las nias tienen derechos especiales a los que
Corte idh, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Reparaciones y Costas), op. cit., prr. 166.
Ibidem, prr. 167.
89
Cecilia Medina Quiroga, La Convencin Americana: teora y jurisprudencia. Vida, integridad personal,
libertad personal, debido proceso y recurso judicial, Santiago, Centro de Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, 2005, p. 17.
90
Corte idh, Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos (arts. 46.1, 46.2.a y 46.2.b, Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de 1990, serie A,
nm. 11, prr. 34.
87
88
Fase
43
les corresponden deberes especficos por parte de la familia, la sociedad y

el Estado. Adems, su condicin exige una proteccin especial que debe ser
entendida como un derecho adicional y complementario a los dems derechos que la Convencin Americana reconoce a toda persona.91 La prevalencia
del inters superior del nio debe ser entendida como la necesidad de satisfaccin de todos los derechos de la infancia y la adolescencia, que obliga al
Estado e irradia efectos en la interpretacin de todos los dems derechos del
Pacto de San Jos cuando el caso se refiera a personas menores de edad.92
Adoptar medidas de prevencin general frente a casos de violaciones

graves a derechos
En caso de que se produzcan violaciones graves a derechos humanos, estos

hechos tienen que ser efectivamente investigados y quien resulte responsable debe ser sancionado de acuerdo con la normatividad nacional.94
La Corte idh ha sido tambin consistente en sealar que los Estados tienen
el deber jurdico de prevenir, razonablemente, las violaciones a los derechos
humanos; de investigar seriamente, con los medios a su alcance, las transgresiones que se hayan cometido dentro del mbito de su jurisdiccin con
el fin de identificar a los responsables; as como de imponer las sanciones
pertinentes y de asegurar a la vctima una adecuada reparacin.95
Vase Corte idh, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, Opinin Consultiva OC-17/02 del
28 de agosto de 2002, serie A, nm. 17, prrs. 53, 54 y 60; Corte idh, Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit., prr. 164; Corte idh, Caso de las Nias Yean
y Bosico vs. Repblica Dominicana (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia
del 8 de septiembre de 2005, serie C, nm. 130, prr. 133.
92
Vase Corte idh, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, Opinin Consultiva OC-17/02, op.
cit., prrs. 56, 57 y 60.
93
Un ejemplo de estas medidas de proteccin sera el deber de los Estados de adoptar medidas para evitar
que las personas sujetas a su jurisdiccin sean puestas a disposicin de otros Estados donde su derecho
a la vida e integridad personal puedan verse afectados. Vase Claudio Nash Rojas, op. cit., p. 35.
94
Ibidem, p. 36.
95
91
Las
M dulo
El Estado debe adoptar medidas adecuadas, sean normativas u organizacionales, para enfrentar casos de amenazas a los derechos garantizados internacionalmente. En este sentido, para que el Estado se vea obligado a adoptar
estas medidas deber estarse ante una amenaza seria del derecho y la medida
de proteccin deber ser proporcional a la amenaza sufrida por el titular del
derecho. La obligacin de proteccin no se cumple slo con la adopcin de
medidas genricas, sino que se requieren medidas particulares relacionadas
con la situacin concreta de la o el titular de derechos.93
ii
El deber de proteger a las personas frente amenazas de agentes privados

o pblicos en el goce de sus derechos
44
Reparar a las vctimas
En caso de violacin a los derechos humanos, el Estado deber reparar a las

vctimas de acuerdo con los estndares que al efecto se han establecido en el
derecho internacional en la materia.
La Corte idh ha sealado que el derecho a la reparacin es un principio del
derecho internacional y, en este sentido, toda violacin a una obligacin internacional que haya producido un dao exige el deber de repararlo adecuadamente.96 As, el Tribunal Interamericano ha sostenido que la reparacin del
dao ocasionado por la infraccin de una obligacin internacional consiste
en la plena restitucin (restitutio in integrum);97 lo que incluye el restablecimiento de la situacin anterior, la reparacin de las consecuencias que la
infraccin produjo y el pago de una indemnizacin como compensacin por
los daos patrimoniales y extramatrimoniales, incluyendo el dao moral.98
M dulo
Cooperar con los rganos internacionales para que stos puedan

desarrollar sus actividades de control
ii
La obligacin de cooperar se traduce en el deber de proporcionar informacin oportuna, pertinente y veraz sobre la situacin general de los derechos
humanos en el Estado o respecto de un hecho particular del que el rgano
internacional est conociendo.
La universalidad, interdependencia, indivisibilidad
y progresividad de los derechos
El artculo 1 constitucional en su prrafo tercero dispone que la promocin,
el respeto, la proteccin y la garanta de los derechos se deben efectuar de
conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
Universalidad es el principio
fundamental por el que se
reconoce igual dignidad a
todas las personas y con l
se obliga a toda autoridad
a que en el reconocimiento,
la aplicacin o restriccin
del derecho, se evite cualquier discriminacin.
Durante el debate legislativo en torno a estos principios la Cmara de Senadores ofreci definiciones para cada uno de ellos en el dictamen del 8 de
abril de 2010, mencionando que el de universalidad constituye: el principio
fundamental por el que se reconoce igual dignidad a todas las personas y
con l se obliga a toda autoridad a que en el reconocimiento, la aplicacin o
restriccin del derecho, se evite cualquier discriminacin.99
Ibidem, prr. 25.

Sobre esta figura, vase Sergio Garca Ramrez, La jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en materia de reparaciones, en La Corte Interamericana de Derechos Humanos:
Un cuarto de siglo: 1079-2004, San Jos, Corte idh, 2005, pp. 3-83.
98
99
Mireya Castaeda Hernndez, Crnica de la reforma constitucional en materia de derechos humanos
en Mxico, op. cit., p. 114.
96
97
Fase
45
Estos principios han sido ampliamente desarrollados tanto en el mbito del

derecho constitucional como en el derecho internacional de los derechos humanos. Si bien, estos conceptos pueden llegar a ser sujetos de lgidas discusiones, el objetivo de su inclusin en el actual texto de la Carta Magna es potenciar
al mximo el alcance de los derechos en nuestro marco constitucional.103
Del principio de indivisibilidad se desprende que los

derechos humanos son en s
mismos infragmentables, ya
sean de naturaleza civil, cultural, econmica, poltica o
social, pues son todos ellos
inherentes al ser humano y
derivan de su dignidad.
La prohibicin de discriminar con base en preferencias sexuales104

El prrafo quinto del artculo 1 de la cpeum dispone que Queda prohibida
toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad,
las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, religin, las
opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los
derecho y libertades de las personas. La reforma publicada el 10 de junio de
2011 trajo una adicin importante a la lista de categoras por las cuales no es
posible discriminar categoras sospechosas, consagrando la prohibicin de
discriminar por motivo de preferencias sexuales.
Idem.
Idem.
Idem.
Daniel Vzquez y Sandra Serrano, Los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y
progresividad. Apuntes para su aplicacin prctica, en Miguel Carbonell y Pedro Salazar (coords.), op.
cit., pp. 135 y ss.
104
En este punto se expone un resumen de las ideas desarrolladas in extenso en Eduardo Ferrer MacGregor y Carlos Mara Pelayo Moller, La obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos
a la luz de la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Una fuente convencional del derecho procesal
constitucional mexicano, op. cit.

102

103

100
101
Las
A partir del principio de

progresividad se establece
la obligacin del Estado de
procurar por todos los medios posibles para su satisfaccin en cada momento
histrico y la prohibicin de
cualquier retroceso o involucin en esta tarea.
ii
Por su parte, el principio de indivisibilidad se refiere a que los derechos humanos son en s mismos infragmentables, ya sean de naturaleza civil, cultural,
econmica, poltica o social, pues son todos ellos inherentes al ser humano y
derivan de su dignidad.101 Finalmente, el principio de progresividad de los derechos establece: la obligacin del Estado de procurar por todos los medios
posibles para su satisfaccin en cada momento histrico y la prohibicin de
cualquier retroceso o involucin en esta tarea.102
A partir del principio de

interdependencia se comprende que cada uno de
los derechos humanos se
encuentran ligados unos
a otros entre s, de manera que el reconocimiento
de un derecho humano
cualquiera, as como su
ejercicio, conlleva necesariamente que se respete y
proteja la multiplicidad de
derechos que se encuentran vinculados.
M dulo
En cuanto al principio de interdependencia, la Cmara de Senadores explic: consiste en que cada uno de los derechos humanos se encuentran
ligados unos a otros entre s, de tal manera que el reconocimiento de un
derecho humano cualquiera, as como su ejercicio, implica necesariamente
que se respeten y protejan la multiplicidad de derechos que se encuentran
vinculados.100
46
La clusula de no discriminacin en el artculo 1 de la Constitucin sigue el

modelo establecido por el artculo 1.1 de la cadh, el cual seala: Los Estados
Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos
de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
otra condicin social.
Tanto la cpeum como la cadh poseen clusulas de igualdad ms amplias contenidas en los artculos 1, prrafo primero;105 y 4 constitucionales,106 y 24 de
la Convencin.107 Curiosamente esta parte de la reforma constitucional fue la
que caus una mayor controversia en su discusin y, como se mencion con
anterioridad, llev eventualmente a que la legislatura de Guanajuato rechazara la reforma en su totalidad.
M dulo
ii
Al respecto, es por dems relevante considerar cmo ha interpretado recientemente la Corte Interamericana la relacin entre las clusulas de igualdad
de la Convencin Americana que como se puede observar, guardan una gran
similitud con las consagradas en la Constitucin mexicana.
A partir del caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs. Venezuela, la Corte idh empez a distinguir y dejar en claro
la funcin de las clusulas de igualdad consagradas en los artculos 1.1 y 24
del Pacto de San Jos. El tribunal interamericano consider que:
La diferencia entre los [] artculos [1.1 y 24 de la Convencin Americana] radica
en que la obligacin general del artculo 1.1 se refiere al deber del Estado de respetar y garantizar sin discriminacin los derechos contenidos en la Convencin
Americana, mientras que el artculo 24 protege el derecho a igual proteccin de
la ley. En otras palabras, si un Estado discrimina en el respeto o garanta de un
derecho convencional, violara el artculo 1.1 y el derecho sustantivo en cuestin.
Si por el contrario la discriminacin se refiere a una proteccin desigual de la ley
interna, violara el artculo 24.108
El prrafo primero del artculo 1 constitucional dispone: En los Estados Unidos Mexicanos todas las
personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin.
106
El artculo 4 constitucional seala: El varn y la mujer son iguales ante la ley.
107
La cadh estipula en su artculo 24 (igualdad ante la ley) que Todas las personas son iguales ante la ley.
En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
108
Corte idh, Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs. Venezuela
(Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 5 de agosto de 2008, serie C, nm.
182, prr. 209.
105
Fase
47
Esta concepcin da como resultado que se entienda la clusula del artculo

1.1 como una clusula subordinada, que detalla en principio una lista de categoras sospechosas por las cuales estara prohibido efectuar distinciones; lo
que implica tambin que tal artculo ofrece una sola concepcin de igualdad,
como una obligacin que prohbe discriminar en relacin con otros derechos
consagrados en la Convencin.109
Para la Corte Interamericana, dicha indiferencia, por sus consecuencias respecto a la impunidad del caso, reprodujo la violencia que se pretenda atacar,
sin perjuicio de que constitua en s misma una discriminacin en el acceso a
la justicia. La Corte idh determin que la impunidad de los delitos cometidos
enviaba el mensaje de que la violencia contra la mujer es tolerada, lo que favorece su perpetuacin y la aceptacin social del fenmeno, el sentimiento y
la sensacin de inseguridad en las mujeres, as como una persistente desconfianza de stas en el sistema de administracin de justicia. Para la Corte idh,
la subordinacin de la mujer a costumbres basadas en estereotipos de gnero
socialmente persistentes puede llegar a reflejarse implcita o explcitamente,
en polticas y prcticas, particularmente en el razonamiento y el lenguaje de
las autoridades. As, la creacin y uso de estereotipos se convierte en una
de las causas y consecuencias de la violencia de gnero en contra de la mujer.
A partir de esta situacin, el tribunal interamericano consider que en el caso
Campo Algodonero la violencia contra la mujer constituy una forma de discriminacin, y declar que el Estado mexicano viol el deber de no discriminacin contenido en el artculo 1.1. de la Convencin Americana, en relacin
con el deber de garanta de los derechos consagrados en los artculos 4.1,
5.1, 5.2 y 7.1 de la cadh, en perjuicio de las vctimas, y con respecto al acceso
Ibidem, p. 163. En opinin de los autores, esto implica a su vez que dentro de esta concepcin, los casos
de afectacin al derecho a la igualdad por discriminacin o por trato arbitrario deban ser analizados
desde la ptica del artculo 24 de la Convencin Americana.
110
Corte idh, Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), op. cit.
111
El prrafo 143 de la sentencia seala que feminicidio es el homicidio de mujer por razones de gnero.
Resulta relevante tener en consideracin que el artculo 1 de la Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer o Convencin de Belm do Par indica que
debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero,
que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico
como en el privado.
109
Las
M dulo
ii
Si bien el referido caso Apitz Barbera no dio lugar a que se aplicara la clusula subordinada de igualdad del artculo 1.1 de la cadh, abri la puerta para
que en otros casos s sucediera. As, por ejemplo, en el caso Gonzlez y Otras
(Campo Algodonero) vs. Mxico,110 asunto especialmente grave por los feminicidios ocurridos en Ciudad Jurez, Chihuahua,111 el tribunal interamericano
encontr la existencia de una cultura de discriminacin que tuvo influencia
directa en los homicidios de mujeres y propici las violaciones en el caso
mencionado.
48
a la justicia consagrado en los artculos 8.1 y 25.1 de dicha Convencin, en

perjuicio de sus familiares.112
En 2010, durante el anlisis de las violaciones a la cadh en el caso Comunidad
Xkmok Ksek vs. Paraguay, la Corte idh pudo establecer la existencia de una
situacin de extrema y especial vulnerabilidad de los miembros de la Comunidad originada, entre otros factores, por la falta de recursos adecuados
y efectivos que en los hechos protegiera los derechos de los indgenas y no
slo de manera formal; la dbil presencia de instituciones estatales obligadas
a prestar servicios y bienes a los miembros de la Comunidad, en especial,
alimentacin, agua, salud y educacin; y a la prevalencia de una visin de
la propiedad que otorgaba mayor proteccin a los propietarios privados por
sobre los reclamos territoriales indgenas lo que para la Corte idh origin un
desconoci[miento de] a su identidad cultural [] amenazando su subsistencia fsica.113
M dulo
ii
Es decir, para la Corte Interamericana la situacin de la comunidad Xkmok

Ksek constituy una discriminacin de facto en contra de los miembros
de la dicha comunidad [] marginalizados en el goce de los derechos [de la
Convencin Americana] que el Tribunal declara violados en esta Sentencia.
Igualmente, la Corte idh constat que el Estado no ha[ba] adoptado las medidas positivas necesarias para revertir tal exclusin.114 La situacin particular
de este caso permiti que el Tribunal Interamericano dedujera la existencia
de un tipo de discriminacin estructural el cual no haba sido atendido por
el Estado mediante ninguna medida, a partir de los hechos probados que
dieron lugar a sustentar diversas violaciones a la Convencin Americana.
As, de conformidad con las violaciones a los derechos del Pacto de San Jos
declaradas, la Corte idh consider que el Estado no haba adoptado las medidas suficientes y efectivas para garantizar sin discriminacin los derechos de
los miembros de la comunidad Xkmok Ksek, de acuerdo con el artculo 1.1
de la Convencin y en relacin con los derechos reconocidos en los artculos
21.1, 8.1, 25.1, 4.1, 3 y 19 del mismo instrumento.115 Por lo tanto, la Corte idh
determin que en dicho caso el Estado paraguayo incumpli con el deber de
no discriminar, contenido en el artculo 1.1 de la Convencin, en relacin con
los derechos de propiedad, debido proceso, garantas judiciales, vida, personalidad jurdica y derechos del nio.116
Especialmente consltense los prrafos 339 a 402 de la sentencia. Para un anlisis de este caso, vase
Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Fernando Silva Garca, op. cit.
113
Corte idh, Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 24 de agosto de 2010, serie C, nm. 214, prr. 273.
114
Ibidem, prr. 274.
115
Ibidem, prr. 275.
116
Ibidem, resolutivo 9.
112
Fase
49
Tambin determin que al interpretar la expresin cualquier otra condicin

social del artculo 1.1 de la cadh, debe siempre elegirse la alternativa ms
favorable para la tutela de los derechos protegidos por dicho tratado, segn
el principio de la norma ms favorable al ser humano.119 Y aclar que los criterios especficos en los cuales est prohibido discriminar, segn el referido
artculo, no son un listado taxativo o limitativo sino meramente enunciativo
[] la redaccin de dicho artculo deja abiertos los criterios con la inclusin
del trmino otra condicin social para incorporar as a otras categoras que
no hubiesen sido explcitamente indicadas.120
Y concluy que un derecho que les est reconocido a las personas no puede
ser negado o restringido a nadie y bajo ninguna circunstancia con base en su
orientacin sexual, ya que se violara el artculo 1.1 de la cadh.121
Esto demuestra que eventualmente las categoras presentes tanto en la Convencin Americana como en la Constitucin mexicana no pueden considerarse taxativas sino orientadoras, cuyo fin es alcanzar el mximo grado de
proteccin a los derechos.
Corte idh, Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 24 de febrero
de 2012, serie C, nm. 239, prr. 82.
118
Idem.
119
Ibidem, prr. 84.
120
Ibidem, prr. 85.
121
Ibidem, prr. 93.
117
Las
M dulo
Recientemente, la Corte idh determin que la clusula subordinada de no

discriminacin del artculo 1.1 de la cadh protega lo casos de discriminacin
por razones de preferencias sexuales. Y aclar: el artculo 24 de la Convencin Americana prohbe la discriminacin de derecho o de hecho, no slo en
cuanto a los derechos consagrados en dicho tratado, sino en lo que respecta
a todas las leyes que apruebe el Estado y a su aplicacin. 117 Asimismo, determin que si un Estado discrimina en el respeto o garanta de un derecho
convencional, incumplira la obligacin establecida en el artculo 1.1 y el derecho sustantivo en cuestin. Si, por el contrario, la discriminacin se refiere
a una proteccin desigual de la ley interna o su aplicacin, el hecho debe
analizarse a la luz del artculo 24 de la Convencin.118
ii
En este caso la Corte Interamericana dio un paso ms all en su jurisprudencia

al declarar que ciertas circunstancias que conllevan la violacin a los derechos
estipulados en la Convencin Americana pueden hacer que se deduzca el incumplimiento de la clusula de igualdad del artculo 1.1, debido a que estas
circunstancias se desprenden de una discriminacin de facto estructural.
50
El asilo, el refugio y los derechos de las personas extranjerasen Mxico

Mxico se ha distinguido histricamente por ser un pas que, por una parte, ha
recibido a personas perseguidas polticas provenientes de otras naciones y, por
otra, por ser un Estado que defiende activamente a sus ciudadanos y ciudadanas
fuera de sus fronteras, para lo cual ha impulsado importantes acciones legales
a nivel mundial para lograrlo, como el litigio del caso Avena ante la Corte Internacional de Justicia, o incluso la solicitud de dos opiniones consultivas a la Corte
idh por cuestiones relacionadas con los derechos de las y los migrantes.122
A pesar de estas circunstancias, en principio alentadoras, el marco constitucional y legal en materia migratoria relativo a los derechos de las y los
extranjeros en Mxico siempre ha sido restrictivo, e irnicamente, a nivel interno no se ha tenido la congruencia de proteger los derechos de las personas
migrantes al nivel que se ha exigido hacia afuera.
M dulo
ii
Las reformas constitucionales publicadas el 10 de junio de 2011 en materia de

asilo, refugio y derechos de las y los extranjeros en Mxico podran constituir
el pilar para un marco jurdico ms garantista al respecto y que pueda igualar
al reconocido a nivel internacional.
El artculo 11 constitucional, prrafo segundo, establece que En caso de persecucin, por motivos de orden poltico, toda persona tiene derecho de solicitar
asilo; por causas de carcter humanitario se recibir refugio. La ley regular
sus procedencias y excepciones.
Las figuras internacionales de asilo y refugio haban sido tratadas a nivel de
legislacin federal en la Ley General de Poblacin. Para algunos autores, su
inclusin fue de alguna manera espontnea, ya que no existi un proceso
largo de discusin.123
Para especialistas, el constituyente permanente se equivoc al sealar las
causas por las cuales puede proceder uno y otro. La reforma especifica que
el asilo procede por causas polticas, y el refugio por causas humanitarias.
Sin embargo, se ha aceptado que el refugio tambin puede darse por persecucin poltica, tal y como lo seala la Convencin sobre el Estatuto de los
Refugiados, y que no son razones de carcter humanitario las que dan lugar
a la concesin de la calidad del refugiado.124
Al respecto vanse Corte idh, El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de
las Garantas del Debido Proceso Legal, Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999, serie
A, nm. 16; y Corte idh, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, Opinin
Consultiva OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003, serie A, nm. 18.
123
Ricardo Seplveda, Anlisis sobre la reforma constitucional relacionados con el mbito internacional
(asilo y refugio), en Miguel Carbonell y Pedro Salazar (coords.), op. cit., pp. 208 y 209.
124
Idem.
122
Fase
51
De acuerdo con el artculo 1, apartado A, inciso 1, de la Convencin de Ginebra sobre el Estatuto de los Refugiados, un refugiado es una persona que
debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opiniones polticas, se
encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos
temores, no quiera acogerse a la proteccin de su pas; o que careciendo de
nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos fuera del
pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos
temores no quiera regresar a l.
Son personas extranjeras las que no posean las calidades determinadas en el

artculo 30 constitucional y gozarn de los derechos humanos y garantas que
reconoce esta Constitucin.
El Ejecutivo de la Unin, previa audiencia, podr expulsar del territorio nacional a
personas extranjeras con fundamento en la ley, la cual regular el procedimiento
administrativo, as como el lugar y tiempo que dure la detencin.
Los extranjeros no podrn de ninguna manera inmiscuirse en los asuntos polticos del pas.
La redaccin original del artculo 33 constitucional no contemplaba el derecho de audiencia ni ningn procedimiento administrativo especfico. El avance que representan las reformas al respecto, el estndar mnimo que se debe
alcanzar en este punto es el que sealan los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana, en donde se debe procurar un pleno debido proceso.
El nuevo rgimen de competencias de los organismos autnomos

de proteccin de derechos humanos
El fortalecimiento del marco jurdico en materia de derechos humanos, como
se coment, se complementa procesalmente con la reforma relativa al amparo y, adicionalmente, con el fortalecimiento y expansin de las funciones
de los organismos autnomos de proteccin a los derechos fundamentales,
como lo es la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal (cdhdf).
Las
M dulo
Por su parte, en el Captulo iii del Ttulo Primero de la Constitucin, De los

Extranjeros, el artculo 33 dispone que:
ii
Mientras que el asilo puede ser solicitado por personas que son perseguidas
por delitos polticos en otro pas con el fin de no ser extraditados.
52
Conocimiento de asuntos de ndole laboral
Desde que fueron creados, el marco constitucional que regula el actuar de los
organismos autnomos de derechos humanos ha establecido una suerte de
cotos vedados, en donde no existe competencia para que conozcan de asuntos
electorales ni jurisdiccionales. Hasta hace poco tampoco exista la posibilidad
de que conocieran sobre casos de ndole laboral; sin embargo, con la reforma
del10 de junio de 2011 esa restriccin se hizo a un lado.
Entonces, de acuerdo con lo sealado, la cdhdf tendr competencia para conocer asuntos de ndole laboral antes de que stos sean judicializados. Esto
implica un enorme cambio en las funciones de la Comisin, para lo cual ya ha
sido creada la Quinta Visitadura General, que se encargar de atender dichos
casos. La definicin de sus funciones y su alcance en el terreno prctico ser
una tarea fundamental a desarrollarse en los prximos meses.
M dulo
La obligacin de responder a las recomendaciones por parte de los

organismos autnomos de proteccin a los derechos humanos
ii
El artculo 102 constitucional, apartado B, seala que:

Todo servidor pblico est obligado a responder las recomendaciones que les presenten estos organismos. Cuando las recomendaciones emitidas no sean aceptadas o cumplidas por las autoridades o servidores pblicos, stos debern fundar,
motivar y hacer pblica su negativa; adems, la Cmara de Senadores o en sus
recesos la Comisin Permanente, o las legislaturas de las entidades federativas,
segn corresponda, podrn llamar, a solicitud de estos organismos, a las autoridades o servidores pblicos responsables para que comparezcan ante dichos
rganos legislativos, a efecto de que expliquen el motivo de su negativa.
Con la reforma se fortalecen

y expanden las funciones
de los organismos autnomos de derechos humanos
debido a que a adquieren
la facultad para conocer de
asuntos de ndole laboral,
as como facultades de investigacin de violaciones
graves a derechos humanos
y de emitir accin de inconstitucionalidad en materia de
derechos humanos.
Aunque el estatus de las recomendaciones sigue siendo el de instrumentos

no vinculantes, el que sean objeto de discusin por parte de las autoridades sealadas como responsables y los congresos, tanto a nivel federal
como estatal, puede ayudar en el largo plazo a que se entable un dilogo
entre la sociedad y las autoridades, tan necesario en materia de derechos
humanos.
Facultades de investigacin de violaciones graves a derechos humanos
y accin de inconstitucionalidad en materia de derechos humanos
Como anteriormente se expres, dentro del marco normativo constitucional

existe en primer trmino una expansin de dos atribuciones de los organismos autnomos de derechos humanos: la facultad de investigar graves
violaciones a derechos humanos que previamente era una facultad de la
Suprema Corte y que ahora consta en el artculo 102, apartado B, y la facul-
Fase
53
tad de ejercer una accin de inconstitucionalidad por violaciones a derechos

humanos consagrados en tratados internacionales la cual se estableci en
el artculo 105, inciso g, de la Constitucin.
En materia sustantiva, se debe destacar que la Comisin de Derechos Humanos

del Distrito Federal, aun mucho antes de la reforma constitucional en comento, ha aplicado consistentemente en sus recomendaciones el derecho internacional de los derechos humanos. Realmente, esta reforma viene a confirmar
algo que la Comisin tena mucho tiempo de conocer: la importancia nodal
del derecho internacional en la proteccin de los derechos de la persona.
Reflexiones finales
La globalizacin de los derechos humanos es un fenmeno que asume cada
da una importancia mayor, pues nadie podra negar que stos determinen
aspectos fundamentales de la vida cotidiana.126 Esta realidad, que ya muchos
juristas en Mxico haban observado desde hace varios aos, se ha convertido
en un mandato constitucional que poco a poco se est implementando en
todos los niveles.
Sobre el funcionamiento de la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, vase Mireya Castaeda
Hernndez, La proteccin no jurisdiccional de los derechos humanos en Mxico, Mxico, cndh, 2011.
126
Rodrigo Brito y Miguel Carbonell, La globalizacin y los derechos humanos, a la luz de la reforma
constitucional de junio de 2011, en Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, vol. 61, nm. 256, pp.
3, 70 y 71.
125
Las
M dulo
En resumen, si bien se han establecido nuevas facultades a los organismos

autnomos de derechos humanos, es necesario esperar la legislacin secundaria para que stas se puedan implementar, tanto a nivel federal como en
todos los estados. A su vez, la aplicacin de estos cambios conlleva necesariamente un enorme esfuerzo institucional en la adecuacin de la estructura
organizacional de la cdhdf, el cual se est llevando a cabo. Una evaluacin
sobre estos procesos se tendr que realizar cuando estas reformas se hayan
implementado plenamente.
ii
Al respecto, es menester sealar que si bien en principio estas facultades

pareceran estar consagradas exclusivamente a la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos,125 en ciertos criterios y sobre todo bajo el principio de interpretacin pro persona, stas en algn momento podran ser llevadas a cabo
por la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, especialmente la
relativa a la accin de inconstitucionalidad por violaciones a derechos humanos consagrados en tratados internacionales, lo cual se hara indirectamente
por medio del prrafo segundo del artculo 1 de la Carta Magna.
54
La reforma constitucional de junio de 2011, en particular la inclusin de la

clusula de interpretacin conforme y el principio pro persona en la aplicacin de los derechos humanos consagrados en los tratados internacionales,
marca el inicio de una nueva nocin de los derechos. Sobre todo, seala el
final de una concepcin centrada en los derechos como garantas individuales monopolio de la autoridad estatal, y marca un decidido rumbo hacia la
internacionalizacin de stos. Dicha reforma se llev a cabo en un contexto
histrico complicado, en un inusualmente largo y consensuado proceso de
discusin que refleja un verdadero compromiso poltico para que sta sea
implementada.
M dulo
En este rumbo y de forma gratamente sorpresiva, despus de poco ms de un

mes de su promulgacin, la Suprema Corte tuvo la oportunidad de aplicarla
en el conocimiento del expediente Varios 912/2010, adoptando importantes
criterios jurisprudenciales que estn en camino de transformar la manera
con la que se imparte justicia en el pas. En este sentido, son de especial
relevancia las tesis aisladas que la scjn emiti con motivo de dicho asunto en
noviembre de 2011.127
ii
En adicin a lo anterior, la reforma a la Constitucin vino a actualizar cuestiones no menores en materia de derechos humanos que complementan su
sentido garantista, y entre las que destacan: la obligacin estatal de promover,
respetar, proteger y garantizar los derechos humanos; la universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad de los derechos; la prohibicin de
discriminar con base en preferencias sexuales, y por ltimo, el asilo, el refugio
y los derechos de las personas extranjeros en Mxico. Igualmente, fortaleci
en varios aspectos las funciones de los organismos autnomos de proteccin
a los derechos humanos en Mxico, incluida la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal.
Al respecto, habra que mencionar que la cdhdf ha sido pionera en la incorporacin de estndares internacionales en materia de derechos humanos en
Vanse las siguientes tesis de la Suprema Corte: Tesis: LXV/2011 (9) Sentencias emitidas por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Son vinculantes en sus trminos cuando el Estado mexicano
fue parte en el litigio; Tesis: LXVI/2011 (9) Criterios emitidos por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos cuando el Estado mexicano no fue parte. Son orientadores para los jueces mexicanos siempre que sean ms favorables a la persona en trminos del artculo 1 de la Constitucin federal; Tesis:
LXVII/2011 (9) Control de convencionalidad ex officio en un modelo de control difuso de constitucionalidad; Tesis: LXVIII/2011 (9) Parmetro para el control de convencionalidad ex officio en materia de
derechos humanos; Tesis: LXIX/2011 (9) Pasos a seguir en el convencionalidad ex officio en materia
de derechos humanos; Tesis: LXX/2011 (9) Sistema de control constitucional en el orden jurdico mexicano; Tesis: LXXI/2011 (9) Restriccin interpretativa del fuero militar. Incompatibilidad de la actual
redaccin del artculo 57, fraccin ii, del Cdigo de Justicia Militar, con lo dispuesto en el artculo 13
constitucional, a la luz de los artculos 2 y 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
y, Tesis: P. I/2011 (10) Control difuso. Las anteriores tesis aisladas en materia constitucional fueron
abordadas por el Pleno y se ubican en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, dcima
poca, tomo i, diciembre de 2011.
127
Fase
55
Las
M dulo
A pesar de las seales positivas y del buen panorama a la vista, los retos
pendientes en torno a la reforma son vastos y complejos. Realmente, la sola
aprobacin del texto constitucional no garantiza que la reforma se vaya a implementar en toda su extensin ni que sea asimilada por las y los operadores
jurdicos. Asimismo, las discusiones y crticas a la reforma no constituyen un
asunto cerrado. Depender de muchos factores para que sta realmente se
erija como un nuevo paradigma de los derechos en Mxico, el camino ser
largo y depender de todos que se llegue a buen puerto, con el nico fin de
lograr la mxima proteccin de los derechos de las personas.
ii
sus recomendaciones, no slo en el fondo de los asuntos, sino tambin en

materia de reparaciones. A diferencia de otras instituciones, la referida reforma constitucional viene a fortalecer el trabajo que en los ltimos aos
se ha venido desarrollando en la Comisin. En todo caso, el actual reto para
quienes integramos la cdhdf es encontrar nuevas formas de aplicar e interpretar el derecho internacional de los derechos humanos con el nuevo marco
constitucional, cuestin que necesariamente redundar en el fortalecimiento
de los argumentos jurdicos de este organismo autnomo.
56
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____, Caso Atala Riffo y Nias vs. Chile (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 24 de febrero de
2012, serie C, nm. 239.
____, Caso Balden Garca vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 6 de abril de 2006,
serie C, nm. 147, prr. 140.
____, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de noviembre de 2010, serie C, nm. 220.
____, Caso Cantoral Benavides vs. Per (Fondo), Sentencia del 18 de agosto de 2000, serie C, nm. 69.
____, Caso Castaeda Gutman vs. Mxico (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas),
Sentencia del 6 de agosto de 2008, serie C, nm. 184.
____, Caso Cesti Hurtado vs. Per (Fondo), Sentencia del 29 de septiembre de 1999, serie C, nm. 56.
____, Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia
del 24 de agosto de 2010, serie C, nm. 214.
____, Caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 1 de julio de 2006, serie C, nm. 148.
____, Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas), Sentencia del 24 de noviembre de 2009, serie C, nm. 211.
____, Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 31
de enero de 2006, serie C, nm. 140.
____, Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala (Fondo), Sentencia del 8
de marzo de 1998, serie C, nm. 37.
____, Caso de la Masacre de la Rochela vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 11 de
mayo de 2007, serie C, nm. 163.
____, Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 15
de septiembre de 2005, serie C, nm. 134.
Las
58
____, Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 8 de septiembre de 2005, serie C, nm. 130.
____, Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 8
de julio de 2004, serie C, nm. 110.
____, Caso del Caracazo vs. Venezuela (Fondo), Sentencia del 11 de noviembre de 1999, serie C, nm.
58.
____, Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 25 de
noviembre de 2006, serie C, nm. 160.
____, Caso Durand y Ugarte vs. Per (Fondo), Sentencia del 16 de agosto de 2000, serie C, nm. 68.
____, Caso Escu Zapata vs. Colombia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 4 de julio de 2007,
serie C, nm. 165.
____, Caso Fernndez Ortega y otros vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas),
Sentencia del 30 de agosto de 2010, serie C, nm. 215.
____, Caso Gelman vs. Uruguay (Fondo y Reparaciones), Sentencia del 24 de febrero de 2011, serie C,
nm. 221, prr. 239.
____, Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 16 de noviembre de 2009, serie C, nm. 205.
____, Caso Loayza Tamayo vs. Per (Fondo), Sentencia del 17 de septiembre de 1997, serie C, nm. 33.
____, Caso Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de mayo de 2010, serie C, nm. 213.
____, Caso Masacre Plan de Snchez vs. Guatemala (Fondo), Sentencia del 29 de abril de 2004, serie C,
nm. 105.
____, Caso Neira Alegra y otros vs. Per (Fondo), Sentencia del 19 de enero de 1995, serie C, nm. 20.
____, Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 23 de noviembre de 2009, serie C, nm. 209.
____, Caso Radilla Pacheco vs. Estados Unidos Mexicanos, Supervisin de Cumplimiento de Sentencia,
Resolucin del 19 de mayo de 2011.
____, Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 31 de agosto de 2010, serie C, nm. 21.
Fase
59
____, Caso Tibi vs. Ecuador (Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 7 de
septiembre de 2004, serie C, nm. 114.
____, Caso Ticona Estrada y otros vs. Bolivia (Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 27 de noviembre de 2008, serie C, nm. 191.
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Mxico (Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas), Sentencia del 26 de noviembre de
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Las
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Las
62
Ejercicio
1. Desarrolle en una cuartilla el derecho a la salud consagrado en el artculo 4 constitucional a la luz de
lo dispuesto por el derecho internacional de los derechos humanos.
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Fase
63
2. En qu consistira la obligacin de las autoridades de promover, respetar, proteger y garantizar los

derechos humanos respecto del derecho a la vida y la integridad en el marco de la lucha contra del
narcotrfico en Mxico?
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3. Cules seran las tres implicaciones ms importantes de la reforma constitucional en materia de
derechos humanos para el trabajo de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal? Qu
implica para usted, dentro de las funciones de la Comisin, la reforma constitucional discutida en
este documento?
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Las
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Autoevaluacin
1. Qu implicaciones trae consigo el cambio del trmino garantas individuales a derechos humanos y sus garantas en la cpeum?
a) Un cambio fundamental que incorpora el derecho internacional de los derechos humanos a nivel
constitucional.
b) Ninguno, realmente no existe modificacin en el sistema de fuentes del derecho.
c) Un cambio dogmtico de inters slo para acadmicos que escriben manuales de derecho constitucional.
d) Importante, pero por el momento no es determinante en el sistema jurdico mexicano.
2. Segn lo expuesto en el documento, es necesaria la modificacin al artculo 133 constitucional con el fin de ajustar el sistema de fuentes a la nueva realidad constitucional?
a) Absolutamente, la reforma constitucional se encuentra incompleta y genera muchas confusiones en los operadores de justicia.
b) No es necesaria, debido a que la reforma no afecta al sistema de fuentes.
c) El artculo 133 constitucional no requiere modificarse, sino ser interpretado para encontrar la
jerarqua real de los tratados.
d) El artculo que debera reformarse es el 1 constitucional, debido a que le hace el juego al imperialismo norteamericano.
3. Cmo se articula la jerarqua entre los derechos constitucionales e internacionales?
a) Segn lo estipulado por el derecho constitucional, donde prevalece la supremaca constitucional sobre cualquier contenido de tratados internacionales.
b) Segn lo estipulado en el derecho internacional y el principio pacta sunt servanda, prevaleciendo en ltimo caso el derecho internacional de los derechos humanos.
c) Con la reforma constitucional no existe jerarqua entre normas sino que prevalece la ms favorable.
d) Prevalece siempre la ms favorable, que es la norma internacional.
4. En qu obligaciones generales de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se encuentra reflejada la obligacin constitucional de las autoridades de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos?
a) En la obligacin de adoptar disposiciones de derecho interno.
b) En ninguna, pues las obligaciones establecidas en la Constitucin son ms amplias que las de la
Convencin Americana.
c) En las obligaciones generales de no discriminar por razones religiosas y de preferencia
sexual.
d) En las obligaciones generales de respeto y garanta.
5. Cules son las categoras sospechosas sealadas por el artculo 1 constitucional?
a) Las categoras sospechosas consisten en que nadie es culpable mientras se demuestre lo contrario.
b) El origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, la condicin de salud, la religin, las opiniones, las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra
Fase
65
que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y
libertades de las personas.
c) El sospechosismo no es una cuestin de derechos humanos, sino una frase que usan los polticos
para denostar a sus rivales.
d) Motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
6. Cul es el caso de la Corte idh que ha tratado sobre la prohibicin de discriminacin por
preferencias sexuales?
a) No hay casos hasta la fecha decididos en ese sentido, los nicos precedentes provienen de la
Corte Europea de Derechos Humanos.
b) El caso Forneron e hija vs. Argentina.
c) El caso Karen Atala y Nias vs. Chile.
d) El caso de los mdicos gineclogos vs. Mxico.
7. Refugiado o refugiada es la persona que debido a fundados temores de ser perseguida por
motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos
temores, no quiera acogerse a la proteccin de su pas; o que careciendo de nacionalidad y
hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos fuera del pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores no quiera regresar a l. Al respecto,
el artculo 11 constitucional en principio excluye que:
a) Una o un refugiado pueda ostentar esa condicin por persecucin poltica.
b) Una o un refugiado sea una persona con algn derecho. En todo caso se le debe aplicar el artculo
33 por ostentar una situacin irregular.
c) Una o un refugiado pueda solicitar asilo poltico.
d) Que Julian Assange pueda solicitar asilo si Ecuador se arrepiente de auxiliarlo.
8. Cules son las materias en las que los organismos autnomos de proteccin a los derechos
humanos no tienen competencia?
a) En asuntos electorales y jurisdiccionales.
b) En asuntos referentes a violaciones graves a los derechos humanos.
c) En asuntos laborales, electorales y jurisdiccionales.
d) En los procesos de mercantiles, penales y de violencia intrafamiliar.
9. Cul es el cambio fundamental que ha trado la reforma constitucional en la conformacin
orgnica de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal?
a) No ha trado ningn cambio importante.
b) La reduccin de 50% del salario de las y los altos funcionarios como medida de austeridad republicana.
c) El incremento de quejas debido a nuevas situaciones violatorias de derechos humanos.
d) La creacin de la Quinta Visitadura especializada en asuntos laborales.
Las
66
10. Qu lugar ocupa el derecho internacional de los derechos humanos en el trabajo de la

Comisin?
a) Un lugar secundario, despus de lo dispuesto por la Constitucin federal.
b) Importante slo en casos en donde la respuesta no es clara.
c) Relevante si la o el visitador en turno lo conoce y se le ocurre incluirlo.
d) Primordial en todas las recomendaciones desde hace varios aos.
Fase
67
Clave de respuestas
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9
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c
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d
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Fase de actualizacin permanente.

Las reformas constitucionales en materia de derechos humanos
se termin de editar en agosto de 2012.
Para su composicin se utilizaron los tipos
Futura y Rotis Sans Serif.
En el marco del Programa de Derechos Humanos y Medio Ambiente

y comprometida con la ecologa y el cuidado del planeta,
la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal
edita este material en versin electrnica para
reducir el consumo de recursos naturales, la generacin
de residuos y los problemas de contaminacin.
Comisin de Derechos Humanos

del Distrito Federal
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col. Florida, pueblo de Axotla,
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