LOS INCIDENTES

229.
Concepto. Incidente es toda cuestin accesoria del juicio y que requiere un
pronunciamiento especial del tribunal. Es una cuestin accesoria; luego, supone la
existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No cabe, pues, confundir las
cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del
juicio, con las cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este
ltimo. Sin cuestin principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas incidentes, pueden suscitarse en cualquier
clase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, especial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los incidentes que en l pueden presentarse. De ah,
tambin, que los incidentes estn reglamentados en el ttulo IX del libro I del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, entre las disposiciones comunes a todo procedimiento.
El pronunciamiento especial del tribunal recado en un incidente tendr que ser una
sentencia interlocutoria o un auto; jams podr serlo una sentencia definitiva, puesto
que sabemos que ella pone trmino a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio. Hay veces que el fallo de los incidentes se deja para definitiva;
pero siempre en esa parte la sentencia definitiva revestir el carcter de interlocutoria o
de auto.
El artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que toda cuestin
accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial con audiencia de las
partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este Ttulo, si no tiene
sealada por la ley una tramitacin especial.
Esto ha hecho pensar a algunos que todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto. La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no de fondo. Puede existir o no, y, sin embargo,
estarse en presencia de un incidente. En realidad el artculo 82 antes citado slo ha
querido significar que esas cuestiones accesorias, que requieren pronunciamiento
especial y audiencia de las partes, deben tramitarse como incidentes. Habr, pues,
incidentes que son tales sin necesidad de audiencia previa de las partes.
En la prctica, a los incidentes se les conoce tambin con el nombre de artculos.
As los denominan los tribunales colegiados cuando confeccionan sus tablas, y aun el
Cdigo de Procedimiento Penal en algunos de sus preceptos. Es una reminiscencia del
Derecho espaol antiguo.
230. Clasificacin de los incidentes.
Los incidentes admiten diversas clasificaciones, las cuales no tienen carcter
doctrinario, sino que fluyen de los preceptos contenidos en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que estamos estudiando.
a) La primera clasificacin de los incidentes es: en conexos e inconexos. Incidentes
conexos son aquellos que tienen relacin directa con el asunto que es materia del

juicio. Incidentes inconexos, a la inversa, son aquellos que no tienen relacin alguna
con el asunto que es materia del juicio. Esta clasificacin se desprende del artculo 84
del Cdigo de Procedimiento Civil; y su importancia radica en la distinta actitud que
debe asumir el tribunal frente a ellos. Los incidentes conexos deben ser admitidos a
tramitacin; los inconexos pueden ser rechazados de plano.
b) La segunda clasificacin de los incidentes es: en ordinarios y especiales. Incidentes
ordinarios son aquellos que en su tramitacin se ajustan a las reglas contenidas en el
ttulo IX del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Incidentes especiales son aquellos
que, en su tramitacin, estn sometidos a reglas especiales diversas. La mayora de los
incidentes son ordinarios, porque no tienen una tramitacin especial diversa. Los
especiales se ajustan en su tramitacin, en primer lugar, a estas reglas especiales
diversas; y en su silencio, se recurre a las reglas de tramitacin de los ordinarios.
Ejemplos de incidentes especiales: acumulacin de autos, cuestiones de competencia,
implicancias y recusaciones, costas, abandono de procedimiento y desistimiento de la
demanda. La importancia de esta segunda clasificacin radica, pues, esencialmente, en
la diferente tramitacin de unos y otros.
c) La tercera clasificacin de los incidentes es: en de previo y especial pronunciamiento y
de no previo y especial pronunciamiento. Incidentes de previo y especial
pronunciamiento son aquellos sin cuya previa resolucin no se puede seguir
substanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la inversa, son aquellos sin cuya previa
resolucin puede no obstante seguirse substanciando la causa principal. Esta
clasificacin emana de lo dispuesto en el artculo 87 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La importancia de la clasificacin radica en que, si se trata de un incidente de previo y
especial pronunciamiento, debe suspenderse la sustanciacin de la causa principal, y
tramitarse en la misma pieza de autos, esto es, en el cuaderno principal; y si, en
cambio, se trata de un incidente de no previo y especial pronunciamiento, puede
continuarse tramitando la causa principal y el incidente se substanciar en ramo
separado. Ejemplo tpico de los incidentes de previo y especial pronunciamiento son las
excepciones dilatorias.
La cuestin de saber si un incidente es o no de previo y especial pronunciamiento
debe ser resuelta en cada caso en particular: no es posible dar normas de carcter
general; pero hay veces en que el propio legislador, para evitar dificulta-des, se encarga
de sealar que un determinado incidente debe tramitarse en la misma pieza de autos o
en ramo separado, con lo cual, implcitamente, est sealando tambin el carcter del
incidente (ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular incidentes. Existe una regla general sobre el
particular que dice que todo incidente debe formularse tan pronto llegue a conocimiento
de la parte que lo promueve el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de las siguientes disposiciones: Si el incidente
nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en
el modo de proponer la demanda, deber promoverlo la parte an-tes de hacer cualquier
gestin principal en el pleito (art. 84, inc. 2, CPC). Todo incidente originado de un

hecho que acontezca durante el juicio, deber promoverse tan pronto como el hecho
llegue a conocimiento de la parte respectiva (art. 85, inc. 1, CPC). Todos los
incidentes cuyas causas existan simultneamente debern promoverse a la vez (art.
86, parte 1, CPC).
La violacin de esta regla general, o sea, la promocin de un incidente fuera de la
oportunidad legal antes indicada, tiene su correspondiente sancin, sealada en la
misma ley. Si el incidente formulado extemporneamente es de aquellos que nacen de
un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, ser rechazado de oficio por el
tribunal (art. 84, inc. 3, parte 1, CPC); si es de aquellos originados de un hecho que
acontezca durante el juicio, y consta en el proceso este conocimiento y la parte ha
practicado una gestin posterior a dicho conocimiento, ser rechazado de plano (art.
85, inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han debido promoverse simultneamente,
tambin sern rechazados de plano (art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes indicada tiene una importante excepcin: si el
incidente tiende a corregir un vicio que anula el proceso o se funda en la omisin de
una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del juicio, podr oponerse en
cualquier momento (arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejemplos: la incompetencia
absoluta, la falta de emplazamiento del demandado, etc. An ms, en estos casos el
tribunal ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga
su curso legal (art. 84, inc. 3, CPC).
En relacin con esta materia, que est ntimamente ligada con el problema de la
nulidad procesal, la ley facult al juez para corregir de oficio los errores que ob-serve en
la tramitacin del proceso y para tomar asimismo las medidas que tiendan a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento. Por consiguiente, son medidas correctivas y
preventivas tendientes a mantener, en lo posible, la validez de la relacin procesal.
Tiene, eso s, una importante limitacin el juez en estas materias: no podr, sin
embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse realizado stas fuera
del plazo fatal indicado por la ley (art. 84, inc. final, CPC).
232. Medidas tendientes a evitar la multiplicidad de los incidentes. Los
incidentes por su naturaleza perturban la marcha regular del juicio; y es por eso que el
legislador seal expresamente la oportunidad en que ellos deben ser promovidos y la
sancin para los incidentes extemporneos. Pero lo anterior no es suficiente: ha sido
tambin necesario establecer ciertas restricciones en su interposicin.
En efecto, la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo
juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en arcas fiscales la
cantidad que el tribunal fije, la que fluctuar entre una y diez unidades tributarias
mensuales, la cual se aplicar a beneficio fiscal por va de multa, si se de-secha
tambin el nuevo incidente. El incidente que se formula sin previa consignacin se
tendr por no interpuesto y se extinguir el derecho de promoverlo nuevamente (art. 88,
inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que en estos casos debe tratarse de una misma
parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes y de que no importa la
naturaleza o clase de estos incidentes. La consignacin se perder en favor del Fisco

por va de multa, cuando tambin sea desechado el nuevo incidente, pues bien podra
ganarlo esta parte y, por consiguiente, no tendra aplicacin la multa sealada.
En la resolucin que deseche el segundo de los incidentes, el tribunal, de oficio,
fijar la suma que debe depositar el litigante para que pueda promover un nuevo
incidente, el que deber tramitarse necesariamente en cuaderno separado. El juez
podr aumentar la cuanta del depsito hasta por el duplo si observare mala fe en la
interposicin de los nuevos incidentes que presente dicho li-tigante (art. 88, inc. 3,
CPC). Las resoluciones que ordenen el depsito y fijen su monto son inapelables (art.
88, inc. 8, CPC).
Las restricciones anteriores no rigen respecto de la parte que goce de privilegio de
pobreza en el juicio; pero si estimare que en su interposicin ha existido mala fe o el
claro propsito de dilatar el proceso, el tribunal, de oficio, o a peticin de parte, podr
imponerle personalmente al abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido
por va de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias
mensuales (art. 88, inc. 5, CPC).
AI. Tramitacin
233.
Interposicin. Tan pronto se promueve un incidente, el tribunal debe estudiar si
es conexo, si se ha formulado en tiempo oportuno, si es o no de previo y especial
pronunciamiento, y si ha sido promovido por alguna de las partes litigantes que est
obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabemos que si el incidente es inconexo, el juez
podr rechazarlo de plano; si el incidente es extemporneo, el juez debe rechazarlo de
oficio o de plano; si es de previo y especial pronunciamiento, deber tramitarlo en la
misma pieza de autos, y, en caso contrario, en ramo separado; y si se formula sin previa
consignacin, debiendo consignarse, se tendr por no promovido.
Pero, en cambio, imaginemos que el incidente es conexo, ha sido promovido en
tiempo oportuno y que no hay problema de consignacin: qu actitud asume entonces
el juez? Debe proveer la solicitud respectiva, concediendo un plazo de tres das a la
parte contraria para responder (art. 89, parte 1, CPC). En la prctica, esta resolucin
se redacta en la forma siguiente: Traslado y autos. Si, adems, el incidente no es de
previo y especial pronunciamiento, o bien es promovido por un litigante que tiene la
obligacin de consignar y cumplir con la consignacin, el tribunal no debe contentarse
con proveer traslado y autos, sino que debe tambin ordenar que se forme cuaderno
separado. La resolucin, en este ltimo caso, se redactar en la forma siguiente:
Traslado y autos, debiendo formarse cuaderno separado.
Tenemos entonces que la parte contraria a aquella que promovi el inciden-te en el
juicio dispone del plazo de tres das para responder, o sea para exponer al tribunal lo
que crea conveniente en orden a su derecho. Su escrito llevar como suma responde.
Este plazo de tres das es de carcter fatal por tratarse de un plazo sealado en el
Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo previsto en su artculo 64.
Vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la

cuestin, si a su juicio, no hay necesidad de prueba (art. 89, CPC).

234. Prueba. Una vez que la contraria ha respondido en el incidente o nada ha
dicho en el trmino legal de tres das, dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prueba, procediendo de acuerdo con lo establecido en el
artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
Y cmo sabr el juez cul de esas dos actitudes debe asumir? En otras palabras,
cundo el tribunal debe o no recibir el incidente a prueba? Nada nos dice la ley sobre
el particular en este ttulo IX del libro I. Habr entonces que recurrir a las reglas del
juicio ordinario, en atencin a lo que prescribe el artculo 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no tuvieren una regla especial diversa; y en el
juicio ordinario vamos a encontrar que el juez debe recibir la causa a prueba cuando
existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos. Diremos, en consecuencia,
que el juez recibir a prueba el incidente, en caso que se hayan controvertido en l
hechos sustanciales y pertinentes.
La resolucin que reciba a prueba el incidente determinar los puntos sobre que
debe recaer; y su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC). Adems, los jueces aprovechan esta misma
resolucin para indicar en ella las audiencias en que ha de recibirse la prueba
testimonial. La resolucin que recibe a prueba el incidente se notifica por el estado
diario (art. 323, inc. 2, CPC). Se puso as trmino, por expresa disposicin del
legislador, a la antigua discusin de si esta resolucin deba notificarse por cdula, al
igual que la que recibe la causa principal a prueba, o por el estado diario, siguiendo la
regla general de la notificacin de las resoluciones judiciales.
A pesar de que existan hechos sustanciales y pertinentes controvertidos en el
incidente, hay un caso en que el juez puede fallarlo de plano, vale decir, sin necesidad
de tramitarlo, ni menos de recibirlo a prueba. Ello acontecer cuando estos hechos
consten del proceso o sean de pblica notoriedad (art. 89 CPC). Se ha incorporado as
a la prueba incidental la doctrina del hecho notorio, el cual no necesita ser acreditado,
bastando en su lugar que el tribunal consigne en la resolucin respectiva aquellas
circunstancias.
La resolucin que recibe a prueba el incidente no es apelable, porque lo dispone
expresamente el inciso final del artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Opinamos, en cambio, de acuerdo con las reglas generales, y ante el silencio del
legislador en este punto, que la resolucin en referencia es susceptible el recurso de
reposicin.
Notificada la resolucin que recibe el incidente a prueba, se abre un trmino
probatorio de ocho das para que dentro de l se la rinda, y se justifiquen tambin las
tachas de los testigos, si hay lugar a ellas. Dentro de los dos primeros das deber
acompaar cada parte una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin
del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio. Slo se examinarn testigos que

figuren en dicha nmina (art. 90, incs. 1 y 2, CPC).

Ntese que se han introducido diversas modificaciones a la prueba testimonial en
los incidentes frente al juicio ordinario; a saber: reduccin de los recursos que pueden
interponerse en contra de la resolucin que recibe a prueba el incidente; reduccin del
trmino probatorio; reduccin del plazo para presentar lista de testigos; examen
exclusivo de los testigos que figuren en la lista; y examen de los testigos al tenor de los
puntos seala os por el juez y no al de las minutas presentadas por las partes.
En todo caso, ya lo hemos dicho anteriormente, la prueba se rinde en conformidad a
las reglas establecidas para la prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC).
Ese trmino probatorio de ocho das es el trmino probatorio ordinario en el
incidente; pero tambin hay trmino probatorio extraordinario, o sea, para rendir prueba
fuera del lugar en que se sigue el juicio. Est contemplado en el inciso 3 del artculo
90 del Cdigo de Procedimiento Civil: Cuando hayan de practicarse diligencias
probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos
fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios,
no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se
recibi el incidente a prueba. La resolucin que concede trmino extraordinario de
prueba en el incidente, tambin es inapelable, en virtud de lo prescrito en el inciso final
de este artculo 90.
Y habr trmino especial de prueba en los incidentes? Creemos que s, en
presencia de lo dispuesto en el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil y ante el
silencio del legislador sobre este particular. Luego, habr que aplicarle a este trmino
especial todas las normas de los trminos especiales de la causa principal.
235. Fallo y recursos. Vencido el trmino de prueba, hyanla o no rendido las
partes, y aun cuando stas no lo pidan, fallar el tribunal inmediatamente o, a ms
tardar, dentro de tercero da, la cuestin que haya dado origen al incidente (art. 91
CPC).
En consecuencia, despus del vencimiento del trmino probatorio, no hay ningn
otro trmite que observar; y el tribunal, por propia iniciativa, inmediatamente, o a ms
tardar dentro de tercero da, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la prctica, la parte interesada en la decisin del incidente debe
recordrselo al tribunal, solicitndole que dicte el fallo respectivo. Hay veces tambin
que los jueces no fallan derechamente el incidente y dejan su resolucin para definitiva;
esto es, para ser resuelto en la sentencia definitiva. Esta resolucin no se ajusta a
derecho, pues, en cada ocasin que la ley permite hacerlo as, lo ha dicho en forma
expresa y para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un incidente podr ser un auto o una sentencia
interlocutoria; y, en este caso, podr ser interlocutoria que ponga trmino al juicio o
haga imposible su prosecucin, o no. La naturaleza procesal de esta resolucin tiene
suma importancia para los efectos de los recursos. As, si es auto, slo ser susceptible
de reposicin; si es sentencia interlocutoria, en cambio, ser susceptible de apelacin;

y, todava, si es interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su

continuacin, ser susceptible de casacin.