Excepciones y Defensas Previas en El Derecho Procesal Civil

Universidad Nacional Toribio Rodrguez de
Mendoza
PRESENTACION
2
DEDICATORIA
3
LA DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO...
REQUISITO
ANEXOS
13
INADMISILIDAD...
14
IMPROCEDENCIA.
17
CONTESTACION DE CONTESTACION
20
PLAZO DE LA CONTESTACION Y RECONVENCION
24
ANEXOS
... 25
RECONVENCION
25
EXCEPCIONES
.
29
DEFENSAS PREVIAS
44
BIBLIOGRAFIA
.
47
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Mendoza
Con gran entusiasmo presentamos al profesor de DERECHO PROCESAL

CIVIL el presente Trabajo que desarrolla el tema de POSTULACION DEL
PROCESO, como siempre es una mxima inspiracin que este trabajo
sea un eficaz elemento ya sea en la enseanza o en el aprendizaje para
la ms adecuada comprensin del sentido y ms conveniente a la
aplicacin de este trabajo, permtame hacer algunas precisiones y
sugerencias.
A travs del presente trabajo se plasma el tema de DEMANDA
Y EMPLAZAMIENTO, CONTESTACION DE LA DEMANDA Y RECONVENCION,
EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS, ya que son
temas
de mucha
importancia es por ello que en el desarrollo del trabajo detallremos

cuales son los Requisitos, Anexos, Inadmisibilidad, Improcedencia,
Traslado de la demanda o emplazamiento de la demanda y tambin
hablaremos sobre las Excepciones y sus clases y por ultimo hacemos
mencin sobre las Defensas Previas.
Por lo cual debe ser debidamente comprendido a fin de que se logren los
objetivos que se persiguen en cada uno de ellos.
Agradecemos al profesor por su enseanza y dedicacin que
brindada a cada uno de los estudiantes y as poder tener un mejor
conocimiento sobre el tema indicado.
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Mendoza
A Dios por permitirnos estar
aqu presentes y a nuestros
padres por el apoyo que ellos
nos brindan da a da para
nosotros poder estudiar.
A nuestro maestro por su gran
enseanza que brinda a cada
uno de nosotros y poder
aumentar
nuestros
conocimientos y de esa manera
ser profesionales.
I.
LA DEMANDA Y EMPLAZAMIENTO
1. COMENTARIO
La demanda es toda peticin formulada por las partes al juez. Es un acto
de iniciacin procesal, no implica necesariamente el planteamiento de
un conflicto suscitado entre dos partes y el consiguiente reclamo de una
sentencia de fondo que lo dirima, sino que se configura, con motivo de
la peticin formulada ante el rgano judicial, por una persona distinta
de este, a fin de que se disponga la apertura y el ulterior trmite de un
determinado proceso.
Montero Aroca1, define a la demanda como el acto procesal de parte
por el que se ejercita el derecho de accin y contiene la pretensin; por
ello, se dice que la demanda como acto es un continente; por medio de
ella se ejercita el derecho de accin y se interpone la pretensin.
La accin supone, entre otras cosas, el derecho del particular a poner en
marcha la actividad jurisdiccional del Estado y ese derecho se ejercita en
el acto de la demanda por el actor y por el demandado, a travs de la
contrademanda.
Hay por tanto diferencia conceptual entre pretensin y demanda y a
pesar que, se presenten fundidos en un acto nico; es decir, el actor al
1
MONTEROAROCA, Juan. Darecho Juisdccional,l.ll, Proceso civil, Bosch, Barcelona, 1995, p. 129.
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mismo tiempo que solicita la apertura del proceso (ejerce el derecho de
accin) formula la pretensin que ha de constituir el objeto de esta.
La demanda se orienta al logro de dos objetivos: el inmediato que
persigue el inicio del proceso, y el mediato, que busca el
pronunciamiento definitivo de la jurisdiccin.
La demanda es importante porque es el vehculo a travs del cual el
actor plantea sus pretensiones. Contiene una limitacin a los poderes del
juez, pues solo se pronunciar dentro de los lmites que se reclama. Los
hechos descritos en ella van a limitar la admisin y actuacin de los
medios probatorios.
Podemos agrupar la demanda segn el objetivo: demandas de
conocimiento, demandas de ejecucin y demandas cautelares.
Desde el punto de vista subjetivo se distingue en demandas
unipersonales y colectivas, segn sea interpuesta por uno solo o varios
actores.
Por la necesidad de su postulacin, concurren demandas obligatorias y
facultativas; en el primer caso se ubican las que han logrado medida
cautelar fuera de proceso y tienen diez das para la interposicin de la
demanda (ver el artculo 636 del CPC).
Por la pretensin que persiguen concurren, demanda de prestacin o de
condena; demanda declarativa y demanda de formacin o constitutiva.
En el primer caso, la peticin de la demanda se orienta a buscar una
sentencia que condene al demandado a la prestacin debida, ejemplo,
el pago de un mutuo; en la demanda declarativa, busca esclarecer una
situacin incierta o dudosa, esto es, que se declare la existencia o
inexistencia de una relacin jurdica; por citar, la sentencia que se
pronuncia sobre la nulidad del acto jurdico; y la demanda constitutiva se
orienta a crear, modificar, extinguir una relacin jurdica a travs de la
sentencia, vase el caso de la demanda de divorcio.
La demanda produce varios efectos como la apertura de la instancia, la
carga del actor de impulsar el proceso para evitar el abandono,
determina los sujetos de la relacin jurdica procesal; fija la
competencia; fija el objeto del proceso respecto del actor; impide la
caducidad del derecho y provoca la interrupcin de la prescripcin, entre
otros (vase en ese sentido el artculo 43g del CPC).
2. REQUISITOS DE LA DEMANDA:
Cuando se recurre a la jurisdiccin a buscar tutela, no se acude con las
manos vacas, sino con un instrumento llamado demanda, que contiene
una o varias pretensiones. Ella se presenta por escrito y contiene los
siguientes requisitos:
a.
La designacin del juez ante quien se interpone. Esta
designacin es genrica, sin referirse a la persona concreta que tenga la
potestad jurisdiccional.
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Puede darse el caso que en la localidad donde se deba presentar la
demanda exista ms de un juzgado, como es el caso de Lima que rene
67 jueces civiles; al no tener informacin, en ese momento a cul le
corresponder por reparto aleatorio conocer la demanda, se hace
necesario invocar genricamente al "seor juez especializado en lo civil
de Lima" sin perjuicio que en los escritos posteriores se indique el
nmero de juzgado asignado.
Segn Montero, "la presentacin de la demanda en un juzgado
concreto determina qu rgano jurisdiccional estima el actor que es
sujeto pasivo de su derecho de accin y tambin cul cree competente
para pronunciarse sobre la pretensin.
Despus, puede que se declare la incompetencia de ese rgano, pero la
presentacin por s sola supone, por ejemplo, sumisin tcita para el
demandante".
b.
Los incisos 2,3 y 4 se ocupan de la designacin de las
partes. Es importante esa designacin porque sirve para delimitar
subjetivamente la pretensin, fijando entre quines nace el proceso y,
en su momento, quines se vern afectados por la cosa juzgada.
Las partes son sujetos de derechos y deberes que no estn situados
frente al juez como sbditos, sometidos a su potestad y obligacin a
obedecerlo pasivamente, sino como ciudadanos libres y activos que
tienen ante el juzgador no solo deberes que cumplir sino tambin que
hacer respetar; por lo que el juez no debe estimarse nicamente como
autoridad dotada de poderes, sino como un funcionario sujeto a deberes
y responsabilidades frente a las partes, las que tienen derecho de hace
valer libremente sus razones y de ser escuchadas con atencin.
En el caso del demandante, este debe identificar a su representante o
apoderado, si fuere el caso. La representacin del actor por medio de
representante obliga a este a expresar su nombre y acompaar los
documentos que acreditan ab initio esa representacin (ver el artculo
425 inciso 2 del CPC).
Respecto al demandado, el actor debe brindar los datos necesarios para
que la demanda no se considere dirigida contra persona indeterminada,
situacin que prev el artculo 435 del CPC. El inciso 4 del artculo en
comentario impone la carga de indicar, en la demanda el nombre y
domicilio del demandado. Ello se justifica por la circunstancia de ser
aquel sujeto pasivo de la pretensin y quien habr de quedar
jurdicamente vinculado por la sentencia que se dicte.
Las deficiencias que pudieran mediar acerca de este extremo, carecen
de relevancia cuando la demanda se contesta espontneamente, pues el
hecho de la presentacin del demandado, demuestra que el
cumplimiento de la exigencia no fue imprescindible para individualizarlo.
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Por otro lado, debe precisarse que la demanda no se dirige formalmente
contra el representante del demandado, sino contra la propia parte y
esta s la que debe ser emplazada. Esto nos lleva a decir que no es
necesario hacer constar el nombre del representante legal de la persona
natural o del rgano de una persona jurdica.
c.
El domicilio procesal del representante o apoderado del
demandante a que se refiere el inciso 2 es aquel que, dentro de
determinado permetro establecido por la ley, deben constituir las partes
o sus representantes en la primera presentacin en el proceso, a fin de
que en l se practiquen todas las notificaciones que no deban serlo en el
domicilio real de las partes.
Este domicilio procesal puede ser tambin designado a travs de los
servicios que brinden una corporacin o un gremio como es el caso del
Colegio de Abogados.
El domicilio procesal debe ser designado en forma clara y precisa, de
manera tal que la sede elegida a tal efecto sea susceptible de exacta
determinacin. No cabe eficaz constitucin de domicilio cuando
tratndose de edificios con pluralidad de unidades no se seala
precisamente un determinado departamento u oficina.
El Cdigo hace referencia al domicilio procesal y a la direccin
domiciliaria; ello nos podra permitir que este ltimo domicilio pueda
funcionar como supletorio del domicilio procesal siempre que se
encuentre ubicado dentro del permetro urbano.
Bajo el concepto de direccin domiciliaria podemos apreciar al domicilio
real, legal y especial.
Con relacin a la direccin domiciliaria del demandado, puede darse el
caso que el actor ignorase el domicilio, en esos casos Cebe expresar esa
circunstancia bajo juramento, que se entender prestado con la
presentacin de la demanda; ello va a generar la citacin por edictos.
El domicilio real del demandante no debe confundirse con el domicilio
procesal.
El domicilio procesales aquel que se fija dentro de determinado
permetro y lo constituyen las partes o sus representantes en la primera
intervencin en el proceso.
En este domicilio se van a practicar todas las notificaciones que no
deban serlo en el domicilio real de las partes.
Es un domicilio cuyos efectos se circunscriben a la sustanciacin de un
determinado proceso y que carece de relevancia jurdica fuera de este,
esto es, tiene efectos exclusivamente procesales.
Como notas saltantes de este domicilio encontramos las siguientes: solo
puede constituirse dentro del permetro determinado por la ley; y,
subsiste durante toda la sustanciacin del proceso mientras no se vare
este.
El Cdigo no dice nada sobre la omisin de designar domicilio procesal.
Frente a ello, advertimos que la prctica judicial condiciona el
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apersonamiento de la parle al proceso hasta que designe domicilio
procesal. En otras legislaciones, dicha omisin trae aparejado el efecto
de que la notificacin de los actos procesales se reputa efectuada
automticamente.
d.
El inciso 5 hace referencia al objeto ce la pretensin o
petitorio. Este debe ser jurdicamente posible y debe hallarse
indebidamente precisado con toda exactitud, en forma clara y concreta;
por ejemplo, si la pretensin versa sobre la prescripcin adquisitiva de
un bien inmueble, el actor debe indicar su ubicacin, superficie, linderos,
etc.; si refiere al pago de una suma dineraria, debe precisarse el monto
reclamado. Contra la demanda que adolece de petitorio claro puede
oponerse la excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de
proponer la demanda, por no establecer con precisin y coherencia lo
que se pide.
La peticin es el requisito ms importante de la demanda por las
consecuencias que produce, sobre todo con relacin a la congruencia.
Juegan como requisito de admisibilidad de la demanda y de estimacin
de la pretensin.
Montero Aroca seala "antes de formular una demanda el actor debe
tener claro qu tutela se pide (declaracin pura, condena, constitucin)
y con relacin a qu bien.
De conjugar estos dos elementos resultar, por ejemplo, que se ejercita
una pretensin de condena con relacin a un bien consistente en un
hacer, y entonces ser preciso determinar de qu bien se trata, quin
tiene que realizarlo, en qu circunstancia de cantidad, tiempo, lugar,
etc., por ejemplo, si se trata de una pretensin de constitucin habr de
fijarse el cambio de situacin jurdica que se solicita".
e.
El inciso 6 del artculo regula la fundamentacin, causa o
ttulo de la pretensin.(los hechos en que se funde el petitorio).
Ello significa que la demanda debe contener hechos claros y precisos,
expuestos enumeradamente.
La claridad y enumeracin de los hechos tiene fundamental importancia
por cuando el demandado tiene la carga de reconocerlos o negarlos
categricamente (vase el inciso 2 del artculo 442 del CPC); adems los
medios de prueba sern calificados de pertinentes en la medida que
guarden relacin con los hechos del proceso y porque la sentencia solo
puede apreciar los hechos alegados por las partes, en caso contrario, se
adolecera de incongruencia. Adems es el lmite para el ejercicio del
iura novit curia, pues el juez no puede fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes (ver el artculo 7 del
Ttulo Preliminar).
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f.
El inciso 7 se refiere a la fundamentacin jurdica del
petitorio. El actor debe fundar en derecho la pretensin contenida en la
demanda, pero las normas alegadas no condicionan en modo alguno la
estimacin o desestimacin de la pretensin, pues el rgano
jurisdiccional puede estimarla con base en normas no alegadas por el
demandante.
Para Palacio2, "la norma jurdica no es la que individualiza la pretensin
procesal sino los hechos afirmados en la medida de su idoneidad para
producir determinado efecto jurdico; por lo tanto, el rgano judicial debe
limitarse a decidir si ha operado o no la consecuencia jurdica afirmada
por el actor, con prescindencia de la designacin tcnica que este haya
acordado a la situacin fctica descrita como fundamento de la
pretensin o de la norma, porque por aplicacin del principio del iura
novit curia, el juez cuenta con absoluta libertad en lo que atae a la
eleccin de la norma que conceptualizan al caso".
A mayor abundamiento dice: "aunque la exposicin del derecho viene en
cierta medida a complementar la causa de la pretensin, no se trata de
un requisito imprescindible de la demanda y susceptible como tal, de
autorizar el rechazo. Su cumplimiento es conveniente en la medida que
facilita el ejercicio de la funcin judicial y propende al mejor
encauzamiento del litigio".
g.
Los incisos 8 y 9 refieren que el actor debe fijar la va
procedimental por la que ha de tramitarse el asunto que inicia con la
demanda, para lo cual toma como referencia dos aspectos: la cuanta y
la naturaleza de su pretensin (ver el inciso 3 del artculo 475y el inciso
8 del artculo 486 del CPC); sin embargo, debe advertirse de la
posibilidad que el juez del proceso pueda modificar la va procedimental
propuesta. Es una facultad que aparece regulada en el inciso 1 del
artculo 51 del CPC, por la que se permite a los jueces "adaptar la
demanda a la va procedimental que considere apropiada, siempre que
sea factible". Por otro lado es importante precisar que no todas las
pretensiones son susceptibles de una expresin pecuniaria, situacin
que permite superar esta exigencia y considerarla bajo lo establecido en
el inciso 3 del artculo 475 e inciso 8 del artculo 486 del CPC ya citados.
h. Los medios probatorios cuyo ofrecimiento se exige con la
presentacin de la demanda, estn ligados al principio de oportunidad
de la prueba, esto es, las partes deben mostrar su acervo probatorio en
el primer acto. El inciso 10 se orienta hacer realidad lo sealado. Este
enunciado encierra la preclusin en el ofrecimiento de pruebas. La no
produccin de la prueba a tiempo agota la posibilidad de hacerlo
posteriormente.
Otro de los principios que concurren es el de igualdad, pues toda prueba
debe ser comunicada al adversario para que tenga conocimiento de ella
2
PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. lV Abeledo Perrot. Buenos Aires, yref., p. 296.
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antes de su produccin. A la preclusin citada concurre el denominado
principio de eventualidad, por la que los litigantes deben hacer valer
conjuntamente sus defensas, sus medios probatorios, en la primera
oportunidad que lo tengan.
Es importante precisar que el derecho a la prueba, como parte de un
proceso justo, no se agota en la posibilidad de ofrecer el medio de
prueba, sino que implica la admisin, la actuacin, la conservacin y la
valoracin de los medios de prueba.
En ese sentido, sera necesario que cuando se ofrece los medios de
prueba, el juez se pronuncie admitiendo, rechazando o declarando
inadmisible el ofrecimiento.
Vase el caso de la declaracin de testigos: se declarara la
improcedencia del ofrecimiento, si el testigo no es una persona natural
sino una persona jurdica.
Ante la imposibilidad material de la existencia de ese medio probatorio,
se debe declarar liminarmente la improcedencia del ofrecimiento;
situacin diversa sera si habindose ofrecido dicha declaracin, no se
cumple con precisar la ocupacin del testigo o no se especifica el hecho
controvertido respecto del cual debe declarar el testigo propuesto (ver el
artculo 223 del CPC). Aqu se postergara la admisibilidad del
ofrecimiento hasta que la parte subsane dichas omisiones, para luego
proceder a la admisin del ofrecimiento, como tal.
Aprciese que no nos referimos a la admisin de la actuacin de los
medios de prueba, sino del simple ofrecimiento. En este ltimo supuesto
se tendr en cuenta lo normado en el artculo 190 del CPC para declarar
la pertinencia e improcedencia de estos. Vase el supuesto donde
habindose admitido el ofrecimiento de los medios de prueba,
posteriormente, en la contestacin se admite los hechos de la demanda.
Aqu, no proceder la actuacin probatoria, pues como seala el inciso 2
del artculo 190 del CPC, son improcedentes los medios de prueba que
tiendan a establecer "hechos afirmados por una de las partes y
admitidos por la otra en la contestacin de la demanda (...)".
i.
El inciso 11 exige la firma del demandante y del abogado.
La firma del abogado es la nica manera de acreditar su intervencin.
La necesidad que intervenga un abogado en el proceso se justifica
porque las partes no poseen conocimientos de Derecho y la tcnica del
proceso para materializar su defensa; de ah que la Ley procesal, por
exigencias de inters privado y pblico, exige que operen en el proceso
personas particularmente expertas en conducir y exponer las razones de
los litigantes con aquella competencia especfica que les falta a las
partes. Para patrocinar se requiere tener ttulo de abogado, hallarse en
ejercicio de sus derechos civiles y estar inscrito en un colegio de
Abogados de algn Distrito Judicial. El artculo 296 de la LOPJ, seala que
el abogado suspendido en el ejercicio de la abogaca, sea por mandato
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judicial o por medida disciplinaria del colegio donde se encuentra
inscrito o por no hallarse hbil segn el Estatuto de la orden no puede
patrocinar. En igual forma, se halla inhabilitado por sentencia judicial,
por haber sufrido destitucin de un cargo judicial o pblico; y sufriendo
una condena privativa de libertad, tampoco puede ejercer la defensa.
A partir de la vigencia de la Ley Ne 284s9 que simplifica las reglas del
proceso de alimentos, con el objeto de facilitar el acceso a la justicia en
los procesos de alimentos a travs de la flexibilizacin de su regulacin
jurdica. Dicha modificatoria al inciso 11 de este artculo establece que
ya no ser exigible la firma de un abogado en las demandas de
alimentos, para lo cual el consejo Ejecutivo del Poder Judicial ha
aprobado el formato de la demanda de alimentos, el que debe ser
distribuido gratuitamente. Con ello se pretende aliviar, en parte, la
precaria economa de los demandantes, sin embargo, no debemos dejar
de vista que algunas actuaciones procesales requerirn de la asesora de
un abogado, como el recurso de apelacin. Las partes no poseen, de
ordinario, los conocimientos del Derecho y de la tcnica del proceso que
son necesarios para poder defender eficazmente las propias razones en
el proceso, por eso es preferible confiar el cometido a personas
expertas, las cuales por cultura, experiencia, hbito profesional, saben
conducir la exposicin de las razones de los litigantes con aquella
serenidad y aquella competencia especfica que les falta a las partes.
En caso que se acte la parte por representante o por apoderado, sern
estos los que suscribirn la demanda. La norma regula la posibilidad que
el actor sea analfabeto; en tal caso, seala que le corresponder al
secretario certificar la huella digital del demandante analfabeto. Ntese
que el artculo no recoge la posibilidad de la firma a ruego en la
demanda, figura que s opera para el reconocimiento de medios
probatorios suscritos en esas condiciones (vase el artculo 248 del
CPC).
Ante esta deficiencia, podramos extender dicha constatacin a otros
supuestos que hagan imposible que la parte actora suscriba documento
alguno. En este caso se podra recurrir a la firma de un tercero, a ruego
del obligado, por estar este impedido fsicamente. Esta clase de firmas
debe ser legalizada por el secretario.
Adicionalmente a ello, tenemos que fijar la fecha de la demanda, aunque
existe tambin otro mecanismo determinante como es el cargo de
presentacin de la demanda.
Tambin se tiene que contemplar otros requisitos de forma, como que
sea redactada en castellano y por escrito, con las exigencias que detalla
el artculo
130 del CPC.
Por ltimo, un aspecto que hasta hoy genera polmicas se relaciona con
la impugnabilidad del auto admisorio. La Casacin N 1561-98-Lima
seala que ante la ausencia de norma procesal que regule la
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impugnacin del auto admisorio, la doctrina ha establecido presupuestos
que regulan la inimpugnabilidad del auto admisorio, sealando como
caracterstica principal que promueve un proceso y fija el canal procesal
que se inicia cuando se interpone la demanda, generando una
controversia jurdica cuya resolucin es la finalidad inmediata del rgano
jurisdiccional.
3.
ANEXOS DE LA DEMANDA
A la demanda debe acompaarse:

1. Copia legible del documento de identidad de! demandante y, en su
caso, del representante;
2. EI documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se
acte por apoderado;
3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se
trata de personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s
mismas;
4. La prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes,
administrador de bienes comunes, albacea o del titulo con que se acte
el demandante, salvo que tal calidad sea materia del conflicto de
intereses y en el caso der procurador oficioso;
5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio,
indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario para su
actuacin. A este efecto acompaar por separado pliego cerrado de
posiciones, de interrogatorios para cada uno de los testigos y pliego
abierto especificando los puntos sobre ros que versar el dictamen
pericial, de ser el caso y,
6. los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante.
Si no se dispusiera de alguno de estos se describir su conteni.do,
indicndose con precisin el lugar en que se encuentran y solicitndose
las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso.
7. copia certificada der Acta de conciliacin Extrajudicial, en los
procesos judiciales cuya materia se encuentre sujeta a dicho
procedimiento previo.
COMENTARIO
La demanda no debe presentarse sola, sino que debe acompaarse con
documentos que permitan identificar al actor y la representacin que se
ejerce, si fuere el caso; los medios probatorios a los hechos que sustenta
la peticin y dems documentos relacionados con la admisibilidad de
esta.
El contenido de este artculo resulta aplicable a los documentos
emanados de cualquiera de las partes, sea demandante o demandado.
En ese sentido, el artculo 444 del CPC seala: "a la contestacin de la
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demanda se acompaan los anexos exigidos para la demanda en el
artculo 425, en lo que corresponda'.
Por otro lado, los anexos sern acompaados con tantas copias como
sean las partes. La falta de copias origina la postergacin de la
demanda.
Por razones didcticas podemos agrupar los anexos de la demanda en
procesales y materiales. En el primer caso, ubicamos a los supuestos del
inciso 1 al 4, como son el documento de identidad del demandante o su
representante; el poder para iniciar el proceso, cuando se acte por
apoderado; la acreditacin de la representacin si se trata de personas
jurdicas o naturales, que no puedan comparecer por s mismas.
La persona que se presenta al proceso por un derecho que sea propio
aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal,
deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten
la condicin que alega.
En el caso de los representantes de las sociedades o asociaciones deben
justificar tal carcter mediante la presentacin del testimonio de
constitucin o del acta de la asamblea o reunin de socios que los hayan
designado.
El inciso 4 permite que se inserte la prueba de la calidad de heredero,
cnyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes, albacea
o del ttulo con que acte el demandante.
Este medio de prueba se relaciona con la posibilidad de la diligencia
preparatoria recogida en el artculo 293 del CPC (no como prueba
anticipada). Lo que busca este tipo de medidas es abreviar futuros
procedimientos,
comprobar
determinadas
circunstancias
cuyo
conocimiento resulte ventajoso desde el punto de vista de la economa
procesal, para fundar adecuadamente una eventual pretensin y
asegurar la regularidad de los trmites correspondientes a tales actos.
Ba.io el contexto descrito apreciamos que se puede pedir la exhibicin
del testamento del causante por parte de quien se considere sucesor.
En relacin con los anexos relativos a la cuestin de fondo, se ubican en
los incisos 5 y 6. Aquellos operan como prueba en el proceso y Se
acompaa a la demanda.
El inciso 6 regula la imposibilidad de agregar prueba documental.
Cuando concurre la referida imposibilidad, la parte debe determinar con
la mayor precisin posible el contenido del documento.
Se debe individualizar indicando su contenido, el lugar, el archivo,
dependencia pblica y persona en cuyo poder se encuentre.
Tambin es necesaria la mencin del lugar en que el documento se
encuentra, y en su caso, el nombre de la persona que lo tenga en su
poder.
Cuando se trata de documentos en idioma extranjero se debe
acompaar su traduccin realizada por traductor pblico oficial.
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Por ltimo, debemos tener presente que existen procesos especiales en
que los documentos materiales s se refieren a la admisibilidad de la
demanda, como sera el caso de la tercera. Segn el artculo 535 del
CPC, "no ser admitida la tercera (...) si el demandante no prueba su
derecho con documento pblico o privado de fecha cierta (...)".
4.
INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA:
1. El carcter publicstico del proceso se expresa desde la postulacin de

la demanda. El juez tiene que velar porque la relacin procesal que se
quiere entablar rena los presupuestos procesales para que produzca los
efectos jurdicos que se busca; por ello, el juez debe examinar con
cautela si se encuentran o no cumplidos dichos presupuestos, antes de
darle curso a la demanda.
Si no se cumplen, se niega la tramitacin por dos caminos: la
inadmisibilidad y el rechazo in limine de la demanda.
Frente a ellos, el presente artculo solo se ocupa del primer caso, de la
inadmisibilidad.
Esta pera cuando le falta algn requisito o anexo o tenga algn defecto
subsanable con el fin que sea corregido, en un plazo no mayor de 1o
das, por citar, la omisin en adjuntar la copia del documento de
identidad del recurrente.
Es una medida transitoria frente al rechazo que es una medida
definitiva. Esta ltima medida opera en dos casos: a posteriori a la
inadmisibilidad, cuando no se subsana oportunamente el defecto que
motiv la inadmisibilidad y de plano o in limine cuando concurran los
supuestos que regula el artculo 327 del CPC.
Como seala la ltima parte del artculo, si el demandante no cumple
con lo ordenado, el juez rechaza la demanda y ordena el archivo del
expediente. Adicionalmente a ello, aunque la norma no lo seale, el juez
debe ordenar la devolucin de los anexos presentados con la demanda
Antes de dar trmite a cualquier peticin, es potestad de los jueces
sealar los defectos u omisiones que se adolezcan, ordenando que se
subsanen dentro del plazo que fije; por tanto, si la demanda adolece de
alguna omisin o defecto subsanables, como "petitorio incompleto o
impreciso", corresponde al juez otorgar al demandante un plazo para
suplir la omisin o corregir la deficiencia.
Por citar, son defectos subsanables la falta de poder, la falta de
representacin procesal, la falta de firma de abogado; sin embargo, hay
casos ms complejos, donde la norma hace referencia a determinados
documentos que debe inevitablemente concurrir, caso contrario, no se
admitir la demanda; vase el caso de la tercera a que se refiere el
artculo 535 del CPC. Segn la citada norma, se declara inadmisible la
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tercera si el demandante no prueba su derecho con documento pblico
o privado de fecha cierta; en su defecto, dar garanta suficiente para
responder por los daos que la tercera pudiera irrogar. Adicionalmente
al control que hace el juez al calificar la demanda, nada impide que este
se vuelva a reproducir en el saneamiento y la contraparte en el plazo
para interponer excepciones.
2. como se puede apreciar, este artculo permite al juez postergar la
admisin de la demanda bajo la justificante de subsanar algunas
observaciones de orden formal que refieren los 4 incisos de la norma.
Esta limitante debe ser ejercida con prudencia y ponderacin por la
afectacin inmediata a la tutela jurisdiccional. Si bien se requiere de un
debido proceso para solucionar los conflictos, este no puede limitar por
aspectos meramente formales el acceso a la justicia para la bsqueda
de la tutela.
Las anomalas de orden formal deben ser tales que, efectivamente,
requieran hacer un alto al camino procesal; por citar, si se busca tutela y
la persona que la invoca no se identifica con su Documento Nacional de
identidad (DNI), esto es, no acompaa copia de este ni hace referencia a
su cdigo nico de identificacin; si el demandante tercerista no prueba
su derecho sobre el bien afectado con documento pblico o privado de
fecha cierta; el accionista que impugna judicialmente el acuerdo de la
Junta General debe depositar los Ttulos de sus acciones en una
institucin de crdito, la que quedar obligada a mantener en depsito
hasta la conclusin del proceso, debiendo el actor acompaar a su
demanda como requisito de admisibilidad, la constancia del depsito
que le expedir el depositario.
Situacin contraria es el caso del litigante que se identifica con su DNI,
pero la copia que adjunta no es legible o su DNI ha caducado. En estos
casos no procedera postergar la tutela por una anomala que
perfectamente puede ser suplida en el camino, salvo que adems de
esta observacin concurran otras diferencias que corregir, en las que
bien se podra incorporar esta exigencia.
Las facultades que se concede al juez para declarar la inadmisibilidad de
la demanda deben utilizarse con prudencia y ponderacin. No pueden
agotarse en la lectura generalizada del mero enunciado, sin hacer una
aplicacin particularizada a la anomala del caso concreto. La copia no
legible de un DNI justifica postergar admitir a trmite una demanda?,
un DNI caduco es justificante para postergar la admisin de una
demanda? No se puede postergar el ejercicio del derecho de accin, su
pretexto de cuestionamientos formales, sin apreciar la afectacin de
otros derechos constitucionales que dicho razonamiento conlleva. La
ponderacin en la decisin solo puede justificarse cuando estas
deficiencias no puedan suplirse en el camino o sean determinantes para
la admisin de la demanda.
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Se debe tener en cuenta que el derecho de accin, es el poder jurdico
que goza toda persona para recurrir a la jurisdiccin en busca de tutela
judicial y no admite restricciones ni limitaciones, para Su ejercicio, tal
como lo seala el artculo 3 del CPC. En ese sentido, el Tribunal
Constitucional ha sealado que los jueces deben tener en cuenta que la
finalidad del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una
incertidumbre, ambas con relevancia jurdica; e inclusive, en materia de
pruebas, ha instado al cumplimiento del artculo 201 del CPC, que dice:
el defecto de forma en el ofrecimiento o actuacin de un medio
probatorio no invalida este, si cumple su finalidad para prescindir de un
medio de prueba. Ello no significa dice el Tribunal Constitucional, "que se
est invitando al juez ordinario a quebrar el orden formal que caracteriza
a los procesos de los que conoce, Sino a orientarlos en provecho de la
finalidad elemental o concreta para la que estos existen. De no ser as el
proceso se tornara en un instrumento meramente formal, sin ningn
referente de contenido justo o propiamente razonable".
5.
IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA
1. La demanda da inicio a la instancia y obliga al juez de manera oficiosa

a calificarla previamente para decidir la admisibilidad o rechazo liminar
de esta. En esta calificacin ingresa el concepto de presupuesto
procesal, como requisito para la constitucin y desarrollo de la relacin
procesal, independientemente del fundamento sustancial de la
demanda.
Devis Echanda, califica a los presupuestos procesales como los
requisitos necesarios para que pueda ejercitarse la accin vlidamente.
Ellos son "la capacidad jurdica y capacidad procesal de la parte actora y
su adecuada representacin; jurisdiccin la y la competencia; la
postulacin para pedir, y, la no caducidad de la accin". Segn dicho
autor, los presupuestos procesales son condiciones que deben existir a
fin que pueda darse un pronunciamiento cualquiera, favorable o
desfavorable sobre la pretensin, esto es, a fin de que se concrete el
poder deber del juez de proveer sobre el mrito.
Para Vscovi3, los presupuestos procesales son: los supuestos
necesarios para que pueda constituirse un proceso vlido, o una relacin
procesal vlida.
Explica el profesor uruguayo, que el juez no solo estudia la razn o la sin
razn de las partes, el fondo o el mrito del asunto sino tambin el
propio proceso. Aqu es cuando examina los presupuestos procesales:
hace un proceso sobre el proceso", examina su regularidad como
requisito necesario para proveer en el fondo del negocio.
3
Vescovi, Enrique. Teora General del proceso, Temis, Bogot, 1987, p. 83..
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Con esta calificacin se busca entablar una relacin procesal vlida a fin
de evitar un pronunciamiento inhibitorio, desarrollando un intil y
anormal proceso, con elevados costos y desperdiciada actividad
procesal.
2. El problema que se presenta en el tratamiento de los presupuestos
procesal les recae en el cuestionamiento de si su concurrencia debe
examinarse de oficio por el juez o puede dejarse que sean las partes las
que, en su actividad descubran, en su caso, su falta o ausencia de ellos.
Las opiniones contrarias al actual sistema procesal se orientan por la
admisin generalizada de la demanda, porque considera que el rechazo
in limine litis constituye una forma de indefensin. Estas opiniones
sealan que los riesgos evidentes de autorizar al juez a rechazar
demandas llevan a la conclusin que aquel debe admitirlas todas,
aunque le parezca que se trata de demandas sin posibilidades de xito.
Para Fairn Guillen4, la tendencia moderna, es la de entender que
corresponde a los jueces velar por la existencia de los presupuestos
procesales, no solo en beneficio de las panes, sino en el de la economa
procesal, que interesan todo caso a la comunidad social, lo cual segn
dicho autor no tiene nada que ver con ideologas polticas autoritarias.
Estas facultades de direccin del juez no constituyen un abuso o quiz
una violacin constitucional al derecho de accin que tiene todo
ciudadano, cuyo gnero es el derecho de peticin, seala Peyrano.
Cuando alguien intenta una demanda al ejercer el derecho de accin y
obtener un" respuesta inmediata cancelatoria de su expectativa, no se
estar cuestionando, desplazando o violando tal derecho, pues segn
Peyrano, una cosa es el derecho de accin y otra cosa es la pretensin.
El derecho de accin ya se ejerci con la demanda. Si su pretensin no
tiene fundamento, si busca un absurdo legal, no tiene por qu merecer
agotar toda la secuencia procesal. Bajo esa hiptesis, el juez deber
emitir una resolucin suficientemente motivada y fundada en cualquiera
de las causales expresamente previstas en esta norma. La facultad de
rechazo liminar de la demanda debe ejercerse con la debida prudencia,
contrayndola a los supuestos que la improcedencia de la pretensin
aparezca en forma manifiesta, sea porque claramente surja de los
propios trminos de la demanda o de la documentacin a ella
acompaada.
3. para que toda persona pueda ingresar al proceso necesita de
legitimidad para hacerlo. La legitimacin no opera invocando la
existencia del derecho, que es el tema de fondo en el proceso, sino en
las afirmaciones que el actor realiza acerca de la titularidad del derecho.
4
FAIREN GUILLEN, VICTOR. Doctrina General de! Derecho Procesal, Bosch, Barcelona, 1990,
p.338.
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Si no afirma esa titularidad carecer de legitimacin activa para
interponer la pretensin. Montero justifica ello en un ordenamiento
basado en la autonoma de la voluntad y en la libre disposicin, el nico
que puede formular la pretensin con legitimacin es quien afirme su
titularidad activa en la relacin jurdico material.
Estar legitimado en la causa significa tener derecho a exigir que se
resuelva sobre las peticiones formuladas en la demanda; es decir, sobre
la existencia o inexistencia del Derecho material pretendido, ya sea por
medio de sentencia favorable o desfavorable. Por otro lado, no solo el
actor debe limitarse a afirmar su titularidad del derecho sino tambin
debe afirmar que el demandado es el titular del deber contrapuesto a su
derecho. Vase el caso de una pretensin sobre reivindicacin sobre un
terreno, donde el actor afirma ser propietario de dicho bien, pero
adems demanda acumulativamente la reivindicacin de la fbrica por
haber construido de mala fe dicha fbrica. En esta ltima pretensin no
se evidencia la legitimidad para obrar del actor, pues expresamente
afirma no ser propietario de la fbrica sino del terreno; por tanto, al no
tener la calidad de propietario de la fbrica, no puede ejercer la accin
reivindicatoria de un bien que no le pertenece en propiedad (artculo 923
del CC).
Las normas determinan quienes estn autorizados jurdicamente para
accionar o para contradecir, en la hiptesis que se proceda a la
declaracin de certeza de una relacin jurdica sustancial. Puede existir
la posibilidad que haya otros sujetos legitimados para demandar o
contradecir, pero que no figuran como demandantes o demandados en
el proceso. En este supuesto, al calificar la demanda se contempla la
oportunidad para que intervengan y formen parte del proceso, se
integren a l, pues quien tiene legitimacin tiene aptitud suficiente para
intervenir. Vase sobre el particular el caso del litisconsorcio necesario
sea activo o pasivo.
II.
1.
CONTESTACION DE LA DEMANDA Y RECONVENCION

COMENTARIO
La contestacin de la demanda es la posibilidad que tiene la parte

de contradecir o no a la demanda. El principio de bilateralidad brinda
esa oportunidad y no exige la materializacin de la contradiccin; este
se agota en esa posibilidad de contradecir o no.
El derecho de contradiccin, lo mismo que el derecho de accin,
pertenece a toda persona natural o jurdica por el solo hecho de ser
demandada y se identifica con el ejercicio del derecho de defensa frente
a las pretensiones del demandante.
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Se fundamenta en un inters general como el que justifica la accin,
porque no solo mira a la defensa del demandado y la proteccin de sus
derechos sometidos al proceso sino que principalmente contempla el
inters pblico en el respeto de dos principios fundamentales para la
organizacin social: el que prohbe juzgar a nadie sin orlo y sin darle los
medios adecuados para su defensa, en un plano de igualdad de
oportunidades y derechos; y el que niega el derecho de hacerse justicia
por s mismo.
Sobre el derecho de accin y contradiccin hay corrientes de opinin
que consideran que este ltimo es una modalidad del derecho de accin,
como la de
Devis Echanda y Peyrano; otros consideran que ambos son
autnomos, como Monroy Glvez, que dice: "el derecho de contradiccin
carece de libertad en su ejercicio, esto es, puedo ejercitar mi derecho de
accin cuando yo quiera, en cambio, solo puedo emplear el derecho de
contradiccin cuando alguien exija al Estado tutela jurdica y a travs de
tal plantee una exigencia concreta dirigida contra ml'. En otras palabras,
el ejercicio del derecho de accin marca el inicio del proceso; en cambio,
el derecho de contradiccin solo es posible ejercitarlo cuando un proceso
ya se ha iniciado.
Una diferencia muy interesante entre accin y contradiccin se
encuentra en el inters. Segn Monroy, el inters para obrar debe ser
invocado por el demandante, de lo contrario no ser posible que
posteriormente se expida un pronunciamiento vlido sobre el fondo; sin
embargo, bien puede este carecer de aquel. Es imposible concebir la
idea de un demandado sin inters para contradecir, porque este es
consustancial a su calidad de emplazado.
Con la contestacin de la demanda se precluye una etapa del
proceso y se pasa a la siguiente. La contestacin encierra el ejercicio de
una facultad que es incompatible con la anterior; por citar, si luego de
contestada la demanda se interpone excepciones porque todava se
encuentra pendiente el trmino para interponerlas, ello no puede
prosperar pues ha operado automticamente la preclusin con la
contestacin de la demanda.
Otro de los aspectos a resaltar en la contestacin es marcar la
diferencia, entre el ejercicio de defensa y la facultad de reconvenir. Se
suele confundir como si fuera un todo porque regularmente se ejerce
conjuntamente. El artculo 445 del CPC as lo dispone: "la reconvencin
se propone en el mismo escrito en que se contesta la demanda, en la
forma y con los requisitos previstos para esta"; sin embargo, ello no es
as porque en la contestacin se ejerce la defensa de fondo,
contradiciendo la pretensin dirigida contra 1, a fin de que sea liberado
de la exigencia del demandante; en cambio, el demandado al
reconvenir, no es que est contra atacando al actor en lugar de
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defenderse, sino que al interponer una pretensin contra el actor, podra
conseguir en el supuesto que se declare fundada vincular al
demandante a la ejecucin de la pretensin contenida en la
reconvencin.
Hay razones de economa procesal que permiten la concurrencia de la
reconvencin en el proceso ya iniciado; sin embargo, ella no es
excluyente del uso de los medios de defensa por parte del demandado
respecto de la pretensin hecha valer en su contra. El demandado puede
realizar simultneamente. Ambos actos, defenderse y demandar al
demandante.
El inciso 1 exige que se observen los requisitos previstos para la
demanda, entre los que destacamos la designacin del domicilio
procesal que se realiza dentro de determinado permetro y lo deben
constituir las partes o sus representantes en la primera presentacin al
proceso a fin de que en l se practiquen todas las notificaciones que no
deban serlo en el domicilio real. Es un domicilio que se circunscribe a la
sustanciacin de un determinado proceso y que carece de relevancia
jurdica fuera de este.
El inciso 2 de la norma hace referencia a la necesidad que el demandado
se pronuncie respecto de cada uno de los hechos expuestos en la
demanda,. Ello puede generar respuestas que lleven a la admisin de
hechos o al silencio sobre ellos.
La admisin de hechos debe tomarse como un acto de alegacin que
solo puede provenir del demandado. A diferencia de la confesin, que
recae sobre hechos personales o del conocimiento del confesante, la
admisin puede versar sobre hechos ajenos a quien emite la
declaracin. Dicha admisin es espontnea y no requiere tener mandato
o facultades especiales como s se requiere de quien confiese. Los
hechos admitidos no resisten la actividad probatoria, pues no generan
controversia que dilucidar; en ese sentido vase el inciso 2 del artculo
190 del CPC.
El allanamiento tambin es una de las posibles actitudes que puede
asumir el demandado en la contestacin. Implica abdicar el ejercicio del
derecho de defensa.
Se diferencia de la admisin de hechos en que puede resultar de
inferencias ante respuestas evasivas o del silencio; en cambio, en el
allanamiento siempre ser expreso de quien lo produce.
El demandado puede ingresar a reconocer o negar la autenticidad de los
documentos que se acompaan como medios de prueba. Recordemos
que cuando se trata de documentos privados, para que estos tengan
validez deben ser reconocidos, situacin que no opera con los
documentos pblicos, cuya autenticidad se presume.
El demandado puede negar los hechos expuestos en la demanda,
exponiendo los hechos en que funda su defensa en forma precisa,
ordenada y clara; esto es vital para el proceso porque va a permitir
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construir los puntos controvertidos para la futura actividad probatoria.
Por ejemplo, si se pretende el pago del saldo de una acreencia
proveniente de un mutuo, el demandado puede admitir como cierto el
origen de la deuda pero no el mutuo que se le imputa. Aqu encontramos
un punto en discrepancia, el monto de la acreencia, y un punto en
coincidencia, el mutuo.
Por otro lado, el derecho de contradiccin se expresa en la necesidad de
que el demandado tenga el derecho a presentar alegatos y medios
probatorios destinados a sustentar sus posiciones, por ello, resulta
atendible la regulacin del inciso 5 del presente artculo. Ello es
coherente para un real ejercicio del contradictorio, porque sera poco
trascendente que al demandado se le comunicara el inicio de un proceso
en su contra, si no se le permitiera expresar su posicin dentro del
proceso, y por cierto, si no se le concediera la facultad de ofrecer medios
probatorios para sustentar la certeza de sus afirmaciones.
El inciso 6 de la norma exige la firma del demandado y del abogado. La
firma del abogado es la nica manera de acreditar su intervencin. En
caso de que acte la parte por representante o por apoderado, sern
estos los que suscribirn la demanda.
La norma regula la posibilidad de que el actor sea analfabeto; en tal
caso, seala que le corresponder al secretario codificar la huella digital
del demandante analfabeto. Ntese que el artculo no recoge la
posibilidad de la firma a ruego en la demanda, figura que s opera para
el reconocimiento de medios probatorios suscritos en esas condiciones
(vase el artculo 248 del CPC).
Ante esta deficiencia, podramos extender dicha constatacin a otros
supuestos que hagan imposible que la parte actora se encuentre
imposibilitada de suscribir documento alguno. En este caso Se podra
recurrir a la firma de un tercero, a ruego del obligado, por estar este
impedido fsicamente. Esta clase de firmas debe ser legalizada por el
secretario.
Sobre este particular, aparece de la Casacin Ne 1103-2003-La Libertad,
publicada en EI Peruano del 1 de marzo de 2004, que se considera como
vlido exigir la firma del ejecutado y de su abogado en el escrito de
contradiccin, bajo sancin de tenerlo por no presentado. Seala la
citada ejecutoria que el derecho de defensa exige un mnimo de
razonabilidad en la observancia de las formas procesales por parte de
los justiciables.
Otro aspecto a considerar en la contestacin de la demanda es la
posibilidad de declarar la inadmisibilidad de esta por la ausencia de
algn requisito de la demanda (ver el inciso 1), ello en atencin al
principio de igualdad que debe acompaar a la dinmica procesal.
Aunque dicha nocin est presente en el principio de contradiccin, ella
no es de ndole aritmtica, sino de una razonable igualdad de
posibilidades en el ejercicio de la accin y la defensa. En tal sentido, si
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bien se permite al demandado subsanar algunas omisiones relacionadas
con los requisitos para la demanda, para lo cual se le otorga un plazo
prudencial invocando el artculo 426 del CPC, sin embargo, dicho plazo
no tiene que ser el mismo que se le fij a la demandante para la
subsanacin. Ese desnivel en el plazo es de poca intensidad, que no
viola la esencia del contradictorio, pues la ley le fija un tope para tal fin
no mayor de diez das.
2.
PLAZO DE LA CONTESTACION Y RECONVENCION
a.
El hecho de que el plazo sea el mismo para ambos casos, esto es,
para contestar y reconvenir, encuentra su justificacin en el principio de
igualdad o bilateralidad del proceso, que no se agota en que se dicten
resoluciones sin or a la parte contraria, sino que busca que se otorgue
igualdad de posibilidades a las partes en el proceso, de tal forma que lo
que se conceda a un litigante lo mismo se debe conceder al otro.
Existira quebrantamiento al principio de bilateralidad si se permitiera
solo al actor alegar, probar o impugnar lo que estuviera prohibido al
demandado o viceversa.
Con la redaccin del artculo de otorgar el mismo y simultneo plazo se
busca acentuar la igualdad de las partes, la que, como seala couture
"puede no ser una igualdad numrica sino una razonable igualdad de
posibilidades en el ejercicio de la accin y la defensa".
b.
Debemos resaltar la diferencia entre el ejercicio de defensa (a
travs de la contestacin) y la facultad de reconvenir. Se suele confundir
como si fuera un todo porque regularmente se ejerce conjuntamente. El
artculo 445 del CPC as lo dispone: "la reconvencin se propone en el
mismo escrito en que se contesta la demanda, en la forma y con los
requisitos previstos para esta"; sin embargo, ello no es as, porque en la
contestacin se ejerce la defensa de fondo, contradiciendo la pretensin
dirigida contra 1, a fin de que sea liberado de la exigencia del
demandante; en cambio, el demandado, al reconvenir, no es que est
contraatacando al actor en lugar de defenderse, sino que al interponer
una pretensin contra el actor podra conseguir en el supuesto de que se
declara fundada- vincular al demandante a la ejecucin de la pretensin
contenida en la reconvencin.
Hay razones de economa procesal que permiten la concurrencia de la
reconvencin en el proceso ya iniciado; sin embargo, ella no es
excluyente del uso de los medios de defensa por parte del demandado,
respecto de la pretensin hecha valer en su contra. El demandado puede
realizar simultneamente ambos actos, defenderse y demandar al
demandante.
3.
ANEXOS DE LA CONTESTACION A LA DEMANDA
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La nocin de igualdad est presente en el principio de contradiccin, que
se va a expresar en la contestacin de la demanda. En tal sentido, la
norma exige que se acompaen los anexos que tambin se exigieron al
actor al interponer su demanda, los que aparecen descritos en el artculo
425 del CPC.
Esto implica que la contestacin no se presente sola, sino que se
acompae con documentos que permitan identificar al actor y la
representacin que se ejerce, si fuere el caso; los medios probatorios a
los hechos que sustenta la peticin y dems documentos relacionados
con la admisibilidad de esta. Un aspecto fundamental es acompaar los
anexos, con tantas copias sean las partes.
Como el artculo en comentario hace hincapi, no todos los requisitos
que exige el artculo 425 del CPC deben ser contemplados, sino los que
correspondan a la actividad del demandado; en tal sentido, el acta de
conciliacin a que se refiere el inciso 7 no ser materia de exigencia en
la contestacin, pues ella responde a una actividad previa del actor a
recurrir a la jurisdiccin, lo que no implica que la parte emplazada, en el
supuesto que desee intentar conciliar, la puede invocar al amparo del
artculo 324 del CPC.
4.
RECONVENCIN
La reconvencin es la pretensin procesal que se halla facultado para

deducir el demandado frente al actor. Hay una posicin unnime en toda
la doctrina de calificarla como una demanda nueva y autnoma que se
acumula por el demandado a un proceso en curso.
La reconvencin no debe ser considerada como un medio de defensa
frente a la accin, sino una nueva demanda que formula el demandado
en el mismo proceso ya iniciado.
El derecho a reconvenir de la parte demandada solo lo puede proyectar
en el mbito de la demarcacin subjetiva que se fij en el escrito inicial
de demanda y ha de conducirse contra el que demand. En otras
palabras, "es jurdicamente imposible aceptar la presencia de un tercero,
dado que las partes en la reconvencin tiene que ser las mismas que
figuran en el proceso originario, si bien con los papeles, porque en ella el
actor reconvencional (sujeto activo) solamente puede serlo el
demandado, y demandado reconvencional (sujeto pasivo) nica y
exclusivamente puede serlo el actor, nunca cualquier otra persona que
no sea parte en el proceso principal"(186).
Como la reconvencin reviste los caracteres de una verdadera
demanda, es aplicable los elementos y requisitos de estas, sin embargo,
el hecho de tratarse de una pretensin que se incorpora a un proceso ya
iniciado determina que su admisibilidad se halle supeditada a varios
factores, entre ellos, la oportunidad de su incorporacin.
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Es importante que se fije una etapa en el camino procesal para que el
demandado haga uso de su facultad de ingresar una pretensin al
proceso ya iniciado.
La admisin ilimitada de la facultad de reconvenir puede convertirse en
un factor perturbador del orden en la sustanciacin de las causas, el que
se torna incompatible con el principio de economa procesal que justifica
este tipo de acumulacin sobrevenida.
Sobre el particular seala el artculo en comentario "solo puede
interponerse en el mismo escrito en que se contesta la demanda', esto
implica que en caso contrario, no podr deducirla despus, salvo para
hacer valer su pretensin en otro proceso.
Ntese que la redaccin del artculo pone nfasis a que la reconvencin
se formalice "en el mismo escrito en que se contesta la demanda". Esto
tendra una explicacin en la tendencia a considerar que la oportunidad
para reconvenir est ligada al acto de contestacin y no al plazo para
hacerlo; de ah que se exige que la reconvencin se materialice en el
mismo escrito de la contestacin y no en el plazo de esta, En ese
sentido, Monroy seala "si un demandado contesta la demanda antes
del vencimiento del plazo, en tal fecha deber interponer reconvencin,
de lo contrario, aun cuando hubiera un plazo adicional para contestar (y
por lo tanto para reconvenir), este se habr perdido por efecto el acto de
contestacin de la demanda".
- El hecho de incorporar una pretensin al proceso determina que su
admisibilidad se halle supeditada a los siguientes requisitos:
a) no afecte la competencia de la pretensin originaria; esto implica que
por razn de la materia, le corresponda conocer al juez de la pretensin
inicial; por razn de la cuanta, debe apreciarse solo si no excede la
competencia cuantitativa de la originaria; por razn del territorio
imponga una derogacin de las reglas que rigen la competencia
territorial, de manera que el actor no puede oponer la excepcin de
incompetencia fundada en el distinto domicilio.
b) la reconvencin debe sustanciarse por los mismos trmites que
corresponden a la pretensin originaria, esto es, se debe apreciar el tipo
de proceso y la pretensin que se demanda. En caso de pretensiones
tramitadas bajo las reglas del procedimiento sumarsimo, no cabe la
reconvencin (ver el artculo 559 inciso 1 del CPC).
c) La posibilidad de que el demandado introduzca nuevas demandas se
sustenta en razones de economa procesal y equilibrio de poderes que
deben reinar entre las partes procesales.
Monroy, explica el principio de economa procesal que rige en la
reconvencin, as: "el desarrollo de un proceso importa un consumo de
tiempo, gasto, y esfuerzo; siendo as, concederle al demandado la
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oportunidad de demandar a quien lo haya emplazado utilizando el
mismo proceso, va a significar, en principio, que no se requerir de otro
proceso; es decir, al mismo tiempo que cada una de las partes cumple
con su rol original (demandante y demandado) puede invertir su calidad,
sin dispendio de tiempo y tampoco de esfuerzo".
d) En relacin con la reconvencin, surgen dos posiciones sobre la
compatibilidad que debe o no existir con la pretensin de la actora.
Existen al respecto dos lneas. Una que no admite el ingreso
indiscriminado de diversas materias en un nico procedimiento, sino que
limita la posibilidad de la reconvencin a aquellos casos en los que entre
la demanda principal y la reconvencional exista una conexidad; la otra
posicin considera que la reconvencin puede ser propuesta aunque no
tenga ninguna conexin material con la actora.
Frente a ellas, nuestro Cdigo acoge la primera posicin, pues favorece
la unidad de criterio y evita el riesgo de fallos contradictorios.
La reconvencin debe interponerse como pretensin principal y no en
forma subsidiaria.
La reconvencin suele confundirse con la contra pretensin, la misma
que es calificada de especie, frente al gnero que es la reconvencin.
Para Monroy a pesar de que se califique de reconvencin el presente
artculo lo que se ha normado es la contra pretensin, pues solo se
puede reconvenir una pretensin ligada por conexidad con la pretensin
contenida en la demanda. Seala el citado autor: "la contra pretensin
es la pretensin intentada por el demandado dentro del mismo proceso,
caracterizada porque guarda conexidad con la pretensin principal. Dado
que los hechos y el derecho configuran la llamada razn de pedir o iuris
petitorio, que es uno de los elementos de la pretensin, en el caso de
una contrademanda, la razn o causa de pedir es invertida por el
demandado, quien considera que respecto de la misma situacin de
conflicto, es el demandante, quien tiene una obligacin incumplida con
l. As, por ejemplo, s una persona demanda a otra el
perfeccionamiento
de
un
contrato
de
compraventa,
habr
contrademanda si el demandado pretende la resolucin del contrato.
Como se advierte, mientras el demandante pretende perfeccionar una
relacin contractual, el demandado busca dejarla sin efecto".
Es importante compartir la diferencia que trabaja Devis Echanda;
entre reconvencin y excepcin. Segn dicho autor, la excepcin
contradice y ataca la pretensin del demandante y persigue su
desestimacin por el juez; en cambio, en la reconvencin aparece la
peticin para que se reconozca una pretensin propia, autnoma del
demandado contra su demandante, que se tramita en el mismo proceso.
Si Pedro, al contestar la demanda, alega que el derecho pretendido por
el actor est prescrito, o que hubo pago, o que debe desestimarse por
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radicar en un contrato nulo, estar formulando excepciones; pero si por
su parte pide al juez que se declare que su demandante le debe una
suma de dinero, por razn de otro contrato celebrado entre ellos, estar
reconviniendo. De ah que en ese caso se habla de demanda de
reconvencin.
Por ltimo, debemos precisar que es incongruente la sentencia que no
contiene pronunciamiento relativo a la reconvencin planteada por el
demandado ya que el principio de congruencia implica que el juez tenga
en cuenta tambin las peticiones del demandado que contienen
fundamentos autnomos pero conexos con los deducidos por el
demandante, que exige por ello un pronunciamiento especfico.
Adems, las pretensiones planteadas a travs de la reconvencin
tambin son materia de pronunciamiento en el saneamiento procesal,
pues ellas tienen implicancia en la validez de la relacin jurdica
entablada.
III. EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS

LAS EXCEPCIONES
1.
DEFINICION
La excepcin es un instituto procesal a travs del cual el emplazado

ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia de una relacin
jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn presupuesto
procesal, o el impedimento del pronunciarse sobre el fondo de la
controversia por omisin o defecto en una condicin de la accin.
La excepcin tiene un carcter peculiar y especifico de defensa. La
naturaleza de contra-pretensin de la excepcin es a nuestro entender
la mas acorde con dicha figura procesal, pues como forma que adquiere
el derecho de defensa ataca justamente el petitorio del demandante
para hacerle perder su eficacia y no para hacer valer su derecho.
El cdigo procesal civil norma especficamente este instituto en el Titulo
III (Excepciones y Defensas Previas) de la seccin cuarta (Postulacin
del proceso), en los artculos 446 al 454 y 457.
2.
LA PRUEBA EN LAS EXCEPCIONES
Con la excepcin el demandado se opone a la pretensin atacando sus

razones mediante otras propias de hecho, tendientes a extinguir, variar
o suspender los efectos del de lo reclamado en juicio. Tales razones
esgrimidas por el demandado no precisan ser demostradas si su
cimiento se encuentra en las alegaciones del demandante a las cuales
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les imprime diversa interpretacin. en este caso no se refutan las
alegaciones del sujeto activo de la relacin jurdica ni se contradice el
derecho pretendido, sino que se le da un sentido o marco diferente para
, exponindolas de otro modo, alcanzar un resultado jurdico en su
favor.
La excepcin tendr que ser probada cuando se aleguen hechos
diversos a los consignados en la demanda. Aqu tambin se incluye la
afirmacin de la existencia de modalidades distintas a las aseguradas
por el actor.
3.
CLASES DE EXCEPCIONES
En el artculo 446 se contempla las siguientes excepciones:
INCOMPETENCIA ( art.446-inc.1) C.P.C

Es aquel instituto procesal que denuncia vicios en la competencia del
juez, siendo procedente cuando se interpone una demanda ante un
rgano jurisdiccional incompetente por razn de la materia, la cuanta y
el territorio (en el ltimo caso cuando es improrrogable). Puntualizamos
que, pese a no ser invocada como excepcin, pueda ser declarada de
oficio la incompetencia en cualquier estado y grado del proceso. Tal
declaracin es dable tratndose de irregularidades que afecten la
competencia absoluta, atendiendo a su importancia y al hecho de que
sus reglas son de orden pblico.
Inexplicablemente esta clase de excepcin no opera tratndose del
cuestionamiento de la competencia funcional. Ello lo indica el 3er
prrafo del art. 35 del CPC, no obstante sealar adems en forma
contradictoria que la incompetencia podr ser declarada de oficio o a
pedido de parte hasta antes de expedirse el auto de saneamiento
procesal. Se aprecia pues un error de tcnica legislativa en dicho
numeral porque del texto citado no se puede inferir la estricta referencia
a la inhibitoria, la cual inclusive, no puede reputrsele idnea para
cuestionar la competencia funcional, mxime si se pone como limite
para declararla el momento en que se expide el auto de saneamiento
procesal.
En lo concerniente al cuestionamiento de la competencia de los jueces
de paz letrados y de paz, solo puede hacerse en va de excepcin, de
conformidad con el ltimo prrafo del Art. 35 CPC.
INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU REPRESENTANTE

Denominada tambin falta de documentacin para la doctrina, significa
la ausencia de un atributo jurdico procesal necesario para ejercer el
Derecho de accin. Ello da lugar a la formulacin de la correspondiente
excepcin de incapacidad del demandante o de su representante
establecida en el inc. 2 de Art. 446 CPC.
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Constituye aquel instrumento procesal de defensa que tiende a evitar
una relacin jurdica procesal invalida y carente de eficacia y que se
opone a la pretensin de actor cuando este o quien ejerce su
representacin carecen de personalidad, o mejor dicho, no cuentan con
capacidad para comparecer en un proceso. La capacidad de la que trata
esta excepcin es la procesal, llamada tambin legitimatio ad procesum.
REPRESENTACION DEFECTUOSA O INSUFICIENTE DEL
DEMANDANTE O DEL DEMNDADO.
Es aquel instituto procesal dirigido a denunciar la existencia de una
relacin jurdica procesal invlida debida, precisamente, a la
imperfeccin, irregularidad o limitacin de que adolece el poder de quien
se atribuye la representacin del demandante o del demandado.
En cuanto al carcter defectuoso del poder que amerita esta excepcin
cabe sealar que se incurre en tal situacin cuando se carece del poder,
es nulo, falso o le faltan cualidades propias e intrnsecas para su
eficacia. En lo concerniente a su insuficiencia, ello se presentara si,
existiendo efectivamente el poder, no se establecen en este las
facultades para demandar o contestar la demanda o para realizar otros
actos procesales de importancia (para un normal desarrollo del proceso).
EXCEPCIN DE OSCURIDAD O AMBIGEDAD EN EL MODO DE

PROPONER LA DEMANDA
La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la

demanda se encuentra regulada en el inciso 4) del artculo 446 del Cdigo
Procesal Civil. No se dirige a la comprobacin de los hechos afirmados en
ella, sino a exigir que stos, su fundamentacin y el petitorio sean
expuestos con claridad en trminos que no sean oscuros, imprecisos o
contradictorios.
La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la
demanda no versa sobre el fondo del asunto. nicamente cuestiona los
aspectos relativos a una mejor comprensin por parte del Juez y del sujeto
pasivo del proceso de lo demandado. La excepcin que examinamos tiene
por finalidad estricta, pues, la fijacin correcta de los hechos expuestos en
la demanda y del petitorio (esto incluye su monto) a efecto de determinar
a ciencia cierta el objeto litigioso y garantizar el derecho de defensa del
demandado quien no podr contestar una demanda oscura o ambigua al
desconocer o no poder precisar los hechos que se le imputan o la
satisfaccin (pretensin) exigida.
EXCEPCIN DE
ADMINISTRATIVA
FALTA
DE
AGOTAMIENTO
DE
LA
VA
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El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de falta de agotamiento de
la va administrativa en el inciso 5) de su artculo 446.
En caso de iniciarse un proceso contencioso sin haberse agotado el previo
procedimiento administrativo cuando corresponda procede proponer la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa. Esta puede ser
planteada no necesariamente en el curso de un proceso de impugnacin de
acto o resolucin administrativa sino en cualquier otro en que se quiera
hacer valer, por ejemplo, un derecho reconocido administrativamente. As,
de no haber culminado el respectivo procedimiento administrativo e
instaurarse un proceso civil puede ser propuesto la mencionada excepcin
a efecto de denunciar la existencia de una relacin jurdica procesal
invlida
EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL

DEMANDANTE O DEMANDADO
Esta excepcin se encuentra prevista en el inciso 6) del art. 446 del CPC.
La excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del
demandado es aquel instrumento procesal dirigido a denunciar la carencia
de identidad entre los sujetos que integran la relacin jurdica sustantiva y
quienes forman parte de la relacin jurdica procesal. Con dicho instituto
se pone de manifiesto la carencia de identidad entre las personas
inmersas en una y otra relacin, y no la falta de titularidad del derecho,
porque sta se resolver al final del juicio con la sentencia. En cuanto a la
legitimidad en la intervencin litisconsorcial y de terceros en el proceso
cabe oponer esta excepcin si la participacin de los respectivos sujetos no
se ajusta a las reglas de los Captulos VI ("Litisconsorcio") y VII
("Intervencin de Terceros Extromisin y Sucesin Procesal") del Ttulo II
("Comparecencia al Proceso") de la Seccin Segunda ("Sujetos del
Proceso") del Cdigo Procesal Civil.
EXCEPCIN DE LITISPENDENCIA
La excepcin de litispendencia se encuentra prevista en el inciso 7) del

;
artculo 446 del Cdigo Procesal Civil.
La excepcin de litispendencia es el instrumento procesal dirigido a
denunciar la existencia de dos procesos en trmite entre las mismas
partes, con iguales pretensiones procesales y promovidas en virtud del
mismo inters, con la finalidad de extinguir el iniciado con posterioridad al
primer proceso.
El ordenamiento procesal vigente (art. 453 -inc. 1)- del C.P.C.) establece
que
ser fundada esta excepcin cuando se inicia un proceso idntico a otro
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que
se
encuentra en curso. El numeral 452 del Cdigo Procesal Civil dispone a su
vez
que
hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven
sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos. Se
desprenden entonces tres elementos para la procedencia de la excepcin
de litispendencia, a saber:
a) Identidad entre las partes de dos procesos en trmite
b) identidad de petitorios en ambos procesos en curso
c) identidad en el inters para obrar de los que promovieron uno y otro
proceso en desarrollo.
EXCEPCIN DE COSA JUZGADA
El CPC contempla la excepcin de cosa juzgada en el artculo 446 -inciso

8).
Esta excepcin tiene base constitucional porque el artculo 139 -inciso
13) de la Carta Magna establece como principio y derecho de la funcin
jurisdiccional la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin
ejecutoriada.
La excepcin de cosa juzgada es una institucin procesal invocada por
quien quiere hacer valer el carcter incuestionable e irrevisable de una
sentencia ya pronunciada y, por ende, destinada a denunciar una
cuestin de orden pblico (la cosa juzgada), de lo que se infiere su efecto
perentorio. La figura que analizamos se dirige pues a lograr el
reconocimiento de la declaracin de certeza ya existente y la concrecin
de la prohibicin a los rganos jurisdiccionales de ventilar un asunto ya
juzgado (que implica la conclusin del proceso iniciado indebidamente),
no afectndose en consecuencia, las relaciones jurdicas de derecho
sustancial que fueron objeto de una precedente sentencia con
autoridad de cosa juzgada, las mismas que se regirn de acuerdo a lo
ordenado en dicha sentencia.
Amparo de la excepcin
Por disposicin del articulo 453 inc. 2 del CPC ser fundada la excepcin
de cosa juzgada cuando se inicia un proceso idntico a otro "que ya fue
rresuelto y cuenta con sentencia o laudo firme". Al respecto, el artculo
452 del mencionado ordenamiento procesal trata sobre los procesos
reputados idnticos preceptuando que hay identidad de procesos
cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y
el inters para obrar, sean los mismos"
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EXCEPCIN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIN
El Cdigo Procesal Civil regula la excepcin de desistimiento de la

pretensin en el artculo 446 -inciso 9)
Esta figura procesal es aquella que se plantea cuando se da inicio a un
proceso idntico a otro concluido por el desistimiento de la pretensin del
accionante. Obvia-mente la pretensin desistida tiene que guardar
correspondencia con la contenida en el nuevo proceso. La identidad que se
exige se encuentra referida a la de las partes; pretensiones procesales e
inters para obrar.
Por mandato del artculo 453 -inciso 3)- del Cdigo Procesal Civil ser
fundada la excepcin de desistimiento de la pretensin cuando se inicia
un proceso idntico a otro "en que el demandante se desisti de la
pretensin".
Habr procesos idnticos cuando coincidan las partes o quienes de ellos
derives sus derechos, el petitorio y el inters para obrar. Ello de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 452 del Cdigo Procesal Civil.
EXCEPCIN
DE
CONCILIACIN
CONCLUSIN
DEL
PROCESO
POR
El Cdigo Procesal Civil contempla la excepcin de conclusin del proceso

por conciliacin en el artculo 446 -inciso 10).
La excepcin aludida es el instrumento procesal que se plantea con el fin
de obtener la anulacin de lo actuado y la conclusin de un proceso
idntico a otro extinguido por conciliacin de los sujetos intervinientes en
el litigio. Para esta figura procesal se exige la triple identidad (de partes o
de quienes de ellos deriven sus derechos, de petitorios y de inters para
obrar) al igual que en los casos de litispendencia, cosa juzgada,
desistimiento de la pretensin y transaccin.
De conformidad con el artculo 453 -inciso 4)- del Cdigo Procesal Civil se
declarar fundada la excepcin de conclusin del proceso por conciliacin
cuando se inicia un proceso idntico a otro en que las partes conciliaron. El
artculo 452 del citado ordenamiento procesal indica sobre el particular que
"hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de ellos deriven sus
derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos".
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EXCEPCIN
DE
TRANSACCIN
CONCLUSIN
DEL
PROCESO
POR
El Cdigo Procesal Civil hace referencia a la excepcin de conclusin del

proceso por transaccin en el artculo 446 -inciso 10).
La mencionada excepcin se formula con la finalidad de obtener la
anulacin de lo actuado y a conclusin de un proceso idntico a otro
extinguido por transaccin de las partes intervinientes en el litigio. Al igual
que en los casos de litispendencia cosa juzgada, conciliacin y
desistimiento de la pretensin, se exige en est medio de defensa la triple
identidad (de partes o quienes de ellos deriven sus derechos de petitorios
y de intereses para obrar).
Ser declarada fundada la excepcin de conclusin del proceso por
transaccin cuando se inicia un proceso idntico a otro en que las
partes transigieron (art. 453 .inc. 4) del C.P.C:.). Habr procesos idnticos
cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y
el inters para obrar sean los mismos (art. 452 del C.P.C).
EXCEPCIN DE CADUCIDAD
Cuando se interpone una demanda habindose vencido el plazo para
plantear una pretensin procesal derivada de un derecho sustantivo
temporal susceptible de caducidad, el juzgador por iniciativa propia
puede pronunciarse por la caducidad de la pretensin en el acto de
calificacin de la demanda: Art. 427-inc. 3)- del Cdigo Procesal Civil (o
tambin en cualquier estado del proceso por ser de orden publico) De lo
contrario, es el demandado quien puede deducir la excepcin de
caducidad.
La excepcin de caducidad esta normada en el art. 446 inc. 11 del CPC.
EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Esta excepcin es regulada en el artculo 446 inc 12) del CPC.

La excepcin de prescripcin extintiva es aquel instrumento procesal
destinado a lograr la conclusin del proceso y el no examen judicial
con carcter definitivo de la pretensin misma, en virtud de la
institucin que le sirve de presupuesto, la que tiene efectos extintivos en
relacin a la accin por el solo transcurso del tiempo preestablecido en la
ley.
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La excepcin de prescripcin extintiva es de naturaleza procesal y
emerge como oposicin al ejercicio indebido de una accin ya prescrita
por haber transcurrido el plazo dispuesto en la ley. Es tambin de
carcter perentorio porque, si bien no ataca el derecho del que deriva la
accin, adems de acarrear la conclusin de proceso implica la no
revisin posterior en sede judicial del derecho al estar desprovisto de
accin.
EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL
Se encuentra normada en el CPC en el art.446 inc.13; tambin se

encuentra en el art. 16 de la Ley General de Arbitraje que precepta lo
siguiente:
"Si se promoviera una accin judicial relativa a una materia que estuviera
reservada a decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral o
cuyo conocimiento ya estuviera sometido por las partes a dicha decisin
tal circunstancia podr invocarse como excepcin de convenio arbitral
dentro del plazo previsto en cada proceso. Vencido el plazo
correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla y sin
efecto alguno el convenio arbitral. Si la materia ya estuviera sometida al
conocimiento de los rbitros, el juez deber amparar la excepcin de
convenio arbitral. Si la materia todava no est sometida al conocimiento de
los rbitros, el juez tambin deber amparar la excepcin de convenio
arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no arbitrable de
conformidad con el Artculo 1 de la L.G.A. Encontrndose en trmite la
excepcin de convenio arbitral, las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o
proseguirse e inclusive dictarse el laudo".
El citado numeral es de aplicacin tratndose del arbitraje nacional. Lo
ser el artculo 99 de la Ley General de Arbitraje en caso de arbitraje
internacional. El ltimo precepto dispone lo siguiente:
"Si se promoviera una demanda judicial relativa a un asunto materia de un
convenio arbitral tal circunstancia podr invocarse como excepcin de
convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso, debiendo el
Juez remitir a las partes al arbitraje, a menos que se compruebe que dicho
convenio es manifiesto mente nulo, de acuerdo con la ley pactada por las
partes, o en defecto de acuerdo con la ley del lugar de la celebracin del
contrato, o que la materia sea de competencia exclusiva de los tribunales
de la Repblica o viole el orden pblico internacional.
No obstante, si el convenio arbitral cumple con las formalidades y
requisitos depuestos en esta Seccin Segunda de la L.G.A. "El Arbitraje
Internacional], no podr denegarse la excepcin por dicha causal.
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Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez
deber amparar la excepcin de convenio arbitral, a menos que a materia
sea competencia exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden
pblico internacional.
Si se ha entablado la demanda a que se refiere el prrafo anterior se
podr, no obstante, iniciar o proseguir las actuaciones arbitrales y dictar un
laudo mientras la cuestin est pendiente ante el Poder Judicial.
Si las partes dentro de un proceso judicial formalizan voluntariamente un
convenio arbitral, ser de aplicacin el Artculo 17 de la LGA no pudiendo
el juez objetar el convenio, salvo que la materia sea de competencia
exclusiva de los tribunales de la Repblica o viole el orden pblico
internacional . La excepcin que estudiamos procede entonces si se inicia
un proceso cuya pretensin ha sido sometida anteriormente a arbitraje,
lo que debe constar en el
"correspondiente convenio arbitral.
Puntualizamos que la existencia del convenio arbitral debe ser invocada
por el excepcionante a fin de lograr la conclusin del proceso por esta
causal. Adems, dicho convenio puede ser celebrado entre las partes aun
durante el trmite de un proceso judicial lo que dar lugar a su
archivamiento. Formalizado voluntariamente por los justiciables un convenio
arbitral en el curso de un proceso no se dispondr su conclusin (segn se
infiere del art. 17 de la L.G.A.):
a) Respecto de las materias que las partes declarasen no haber sometido a
arbitraje;
b) si el Juez objeta el convenio arbitral por ser la materia manifiestamente
no arbitrable conforme al artculo 1 de la Ley General de Arbitraje.
PRUEBA DE LA EXCEPCIN
El objeto de prueba de la excepcin que nos ocupa recaer en demostrar

si existe o no convenio arbitral y si ste versa sobre la misma pretensin
ventilada en juicio. En relacin a esto el segundo prrafo del artculo 448 del
Cdigo Procesal Civil seala que "para la excepcin de convenio arbitral
nicamente se admite como medio probatorio el documento que acredita
su existencia".
4.
TRAMITACIN DE LAS EXCEPCIONES

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4.1. Plazo y forma de proponer excepciones
Las excepciones se plantean simultneamente y en un mismo escrito, ya
sea conjuntamente con la contestacin de la demanda o de la
reconvencin (el demandante tambin puede proponerlas) o en forma
separada, segn el tipo de proceso de que se trate, y dentro del plazo
(perentorio) que se disponga para cada proceso. Sern sustanciadas en
forma conjunta y se tramitarn en cuaderno aparte sin interrumpir el curso
del proceso principal (por lo menos hasta su resolucin, si son amparadas).
Precisamente el artculo 447 del Cdigo Procesal Civil se refiere al plazo y
forma de proponer excepciones de la siguiente manera:
"Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo
previsto en cada procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin
suspender la tramitacin del principal".
4.2. Audiencia de saneamiento procesal
El saneamiento procesal es el acto de depurar, limpiar el proceso de algn
vicio, deficiencia, irregularidad o nulidad que contenga respecto de la
relacin jurdica procesal.
El artculo 449 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la audiencia de
saneamiento procesal, la misma que sigue el siguiente trmite:
- Absuelto el traslado de la excepcin o transcurrido el plazo para
hacerlo, el Juez, en decisin debidamente motivada e inimpugnable,
puede prescindir de los medios probatorios pendientes de actuacin,
declarando infundada la excepcin y saneado el proceso. (Puntualizamos
que la inimpugnabilidad est referida a la parte de la resolucin que
declara la prescindencia de los medios de prueba y no a la que declara
infundada la excepcin; lo contrario implicara recortar el derecho de
defensa del interesado y negarle adems su derecho a la instancia plural).
- Si el Juzgador tiene a bien recibir a prueba la excepcin, fijar da y hora
para la audiencia de saneamiento, la que ser inaplazable. En ella se
actuarn los medios probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez,
para resolver la excepcin.
- Al final de la audiencia el Juez resuelve la excepcin, luego de escuchar
los informes orales de los Abogados si fueran solicitados. Puede reservarse
la decisin por un plazo que no exceder de cinco das contado desde la
conclusin de la audiencia de saneamiento.
- En caso de declarar infundadas las excepciones propuestas, el Juez
declarar adems el saneamiento del proceso.
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- Si el magistrado ampara la excepcin de incompetencia o de
litispendencia o de convenio arbitral, y se hubiesen planteado ms
excepciones, se abstendr de resolverlas, a no ser que el rgano
jurisdiccional superior revoque la resolucin (en caso de ser apelada).
- Si el Juez declara fundada alguna excepcin, se estar a los efectos
(suspensin o anulacin y conclusin del proceso) que dispone el artculo
451 del Cdigo Procesal Civil.
- El auto que declara infundada una excepcin es apelable sin efecto
suspensivo. El que la ampara, es apelable con efecto suspensivo.
4.3. Decisin y recurso en las excepciones
El artculo 450 del Cdigo Procesal Civil, denominado decisin y recurso en
las excepciones, establece lo siguiente:
"Las excepciones se resuelven en un solo auto. Si entre ellas figura la de
incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara
fundada una de ellas, se abstendr de resolver las dems; pero si
concedida apelacin, el superior revoca aqulla, devolver lo actuado para
que el inferior se pronuncie sobre las restantes. El auto que declara
fundada una excepcin es apelable con efecto suspensivo".
El Juez decidir sobre las excepciones no en forma separada sino mediante
un solo auto, o sea, las resuelve conjuntamente.
De haberse formulado varias excepciones, incluyndose adems a alguna
de las siguientes: Incompetencia, litispendencia y convenio arbitral, el
juzgador dejar de resolver las restantes si declara fundada una o ms de
las tres excepciones mencionadas. Esto se debe a que la resolucin en ese
sentido evidencia la falta de competencia del Juez, lo cual conlleva a que
no pueda seguir conociendo del proceso debiendo hacerlo el Juez
competente, el que previno o el Tribunal arbitral, segn el caso.
Naturalmente, si su resolucin es apelada por el interesado y luego
revocada por el superior jerrquico, la competencia del Juez se mantiene,
estando obligado a pronunciarse sobre las dems excepciones en ejercicio
de su funcin jurisdiccional.
En cuanto a la apelacin derivada del auto que resuelve una excepcin
habr que estar a si se declara fundado o no dicho instituto procesal.
En caso de declararse fundada una excepcin, ser apelable el auto con
efecto suspensivo. Si se declara infundada, ser apelable la resolucin
sin efecto suspensivo. En el primer caso, la eficacia de la resolucin
recurrida queda suspendida hasta la notificacin de la que ordena se
cumpla lo dispuesto por el superior (art. 368 inc.1 CPC). En el segundo
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caso, la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene incluso para el
cumplimiento de esta (art. 368 inc.2 CPC).
Es de destacar que el auto expedido por la sala civil respectiva de la
corte superior que declara fundada una excepcin puede ser impugnado
adems a travs del recurso extraordinario de casacin, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 385 inc.2 del CPC que autoriza la procedencia
de dicho medio impugnatorio contra los autos expedidos por las cortes
superiores que, en revisin, ponen fin al proceso.
4.4. Efectos de las excepciones
El art. 451 del CPC trata sobre los efectos delas excepciones sealando
que:
Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna
de las excepciones enumeradas en el art. 446 C.P.C produce los
siguientes efectos:
1. Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz

comparesca, legalmente asistido o representado dentro del plazo que
fijara el auto resolutorio, si se trata de la excepcin de incapacidad del
demandante o de su representante.
2. Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la
insuficiencia de representacin del demandante dentro del plazo que
fijara el auto resolutorio.
3. Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los
defectos sealados en el auto resolutorio dentro del plazo que este fije,
si se trata de la excepcin de oscuridad y ambigedad en el modo de
proponer la demanda
4. Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la
relacin jurdica procesal entre las personas que las personas del auto
resolutorio ordene y dentro del plazo que este fije, si se trata de la
excepcin de la falta de legitimidad para obrar del demandado.
Vencido los plazos a los que se refiere los incisos anteriores sin que se
cumplan con lo ordenado, se declarara la nulidad de lo actuado y la
nulidad del proceso
5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las
excepciones de incompetencia, representacin insuficiente del
demandado, falta de agotamiento de la va administrativa, falta de
legitimidad para obrar del demandante, litispendencia, cosa juzgada,
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previa sin que el desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso
por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva o
convenio arbitral.
El artculo citado es concordante con el numeral 321 inc. 4 del CPC que
dispone la conclusin del proceso sin declaracin sobre fondo cuando
consentida la resolucin que ampara alguna excepcin o defensa previa
si n que el demandante haya cumplido con sanear la relacin procesal
dentro del plazo concedido en el artculo 451, en los casos que si
corresponda. Tambin guarda afinidad con el art. 474 con el
ordenamiento vigente referido a la conclusin anticipada del proceso en
caso de presentarse alguno de los supuestos previsto en el mencionado
art.321 que no dan lugar a una declaracin sobre el fondo del asunto.
Por ultimo si se declaran infundadas las excepciones propuestas, se
declarara adems saneado el proceso, esto es la existencia de una
relacin jurdica procesal valida.
4.5. Improcedencia de la excepcin como nulidad
El artculo 454 del Cdigo Procesal Civil versa sobre la improcedencia de
la excepcin como nulidad preceptuando que:
"Los hechos que configuran excepciones no podrn ser alegados como
causal de nulidad por el demandado que pudo proponerlas como
excepciones".
Si bien dicha norma tiene por finalidad evitar conductas maliciosas y
dilatorias por parte del demandado, no puede ser aplicada en todos los
casos. En efecto, pueden darse situaciones que, constituyendo el
presupuesto de alguna excepcin, ameritan la nulidad de lo actuado pese
a haber transcurrido la etapa procesal en que pudieron alegarse. En
consecuencia, creemos que ante la existencia de casos que configuran
vicios insubsanables (incapacidad procesal, por ejemplo) deben ser denunciados en cualquier etapa del proceso, ya sea por las partes o por el
propio magistrado. Sobre esto ltimo indicamos que el prrafo final del
artculo 176 del Cdigo Procesal Civil faculta a los Jueces a declarar de
oficio las nulidades insubsanables, mediante resolucin debidamente
motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda.
4.6. Costas, costos y Multas de las excepciones

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A tenor de lo dispuesto por el artculo'457 del Cdigo Procesal Civil
"Las costas, costos y multas del trmite de las excepciones y defensas
previas sern de cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo
a la manifiesta. Falta de fundamento, el Juez puede condenarla al pago de
una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia
Procesal".
LAS DEFENSAS PREVIAS
El Cdigo Procesal Civil regula a las defensas previas en el Ttulo III
("Excepciones y Defensas Previas") de la Seccin Cuarta ("Postulacin del
Proceso"), en los artculos 455 al 457.
Las defensas previas son instrumentos procesales por los cuales el
demandado. Solicita la suspensin del proceso iniciado en tanto el
accionante no efecte aquello que el derecho sustantivo dispone como
actividad preliminar a la interposicin de la demanda. Las defensas
previas no denuncian una omisin procesal porque no reposan en las
leyes adjetivas sino en el ordenamiento sustantivo, sin embargo afecten
en el proceso, aunque no implican su conclusin sino tan slo evitan
temporalmente prosecucin. Las defensas previas tampoco se oponen a
la pretensin de actor pues nicamente ponen de manifiesto que ella no
es an exigible. La calificacin de previas alude a que el rgano
jurisdiccional deber decidir primero sobre ellas antes de revisar la
cuestin principal o de fondo.
Distincin entre defensas previas y excepciones sustantivas
Al igual que las defensas previas las excepciones sustantivas estn

contenidas en el ordenamiento jurdico material, pero versan
estrictamente sobre el aspecto de fondo.
Las excepciones sustantivas se formulan contra la pretensin y estn
referidas o se derivan directamente de la relacin jurdica sustancial
que dio origen a aquella, puede hacerse uso de ellas inclusive en va de
accin. En cambio las defensas previas no se oponen a la pretensin
del actor sino que nicamente la suspenden hasta que se cumpla el
tiempo o acto previo exigible para el ejercicio del derecho de accin.
Propuesta y trmite de las defensas previas
Por mandato del art. 455 del CPC "las defensas previas como el beneficio
de inventario, el beneficio de excusin y otras que regulan las normas
materiales, se proponen y tramitan como excepciones".
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Siendo su trmite el que corresponde a las excepciones, le son de
aplicacin a las defensas previas la misma normatividad. As, tenemos
que:
- Las defensas previas se proponen conjunta y nicamente dentro
del plazo previsto en cada procedimiento, sustancindose en cuaderno
separado sin suspender la tramitacin del principal. ( art. 447 del CPC,
aplicado por extensin )
- Solo se admite los medios probatorios que se ofrezcan en el
escrito en que se proponen las defensas o en el que se
absuelven
primer prrafo del art. 448 del C.P.C., aplicado por
extensin).
- Absuelto el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez en
decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir de los
medios probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la
defensa previa y saneado el proceso. De lo contrario, fijar da y hora para
la audiencia de saneamiento. En sta se actuarn los medios probatorios
ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez, para resolver la defensa previa.
Al final de la audiencia se resolver la defensa previa, luego de escuchar los
informes orales de los abogados si fueran solicitados. Si declara infundadas
las defensas previas propuestas, se declarar adems saneado el proceso.
Si las declara fundadas ordenar la suspensin del mismo hasta que se
cumpla el tiempo o acto previo exigido para el ejercicio del derecho de
accin. El Juez puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de
cinco das contado desde la conclusin de la audiencia de saneamiento.
(Arts. 449 -aplicado por extensin- y 456 del C.P.C.).
- Se resuelven en un solo auto, siendo apelable con efecto suspensivo el
que declara fundada una defensa previa, y lo ser sin efecto suspensivo el
que la declara infundada. (Arts. 450-aplicado por extensin-, 371 y 372 del
CPC
Efectos del amparo de una defensa previa
Declarada fundada una defensa previa tiene como efecto suspender el

proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como
antecedente para el ejercicio del derecho de accin. As lo establece el
artculo 456 del Cdigo Procesal Civil.
De no realizarse los respectivos actos dentro del plazo conferido por el
rgano jurisdiccional, deber ste anular lo actuado y declarar la
conclusin del proceso. En este caso concluir el proceso sin declaracin
sobre el fondo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 321 -inciso 4)- del
Cdigo Procesal Civil.
Pgina 39

Mendoza
La terminacin del proceso derivada del amparo de una defensa previa no
impide que posteriormente pueda promoverse otro, esta vez cumplido el
tiempo o acto previsto en la ley como condicin exigible para el ejercicio
de la accin. Ello se explica por el carcter temporal o dilatorio que
revisten las defensas precias.
De otro lado, resulta claro que si se declara infundada la defensa previa,
sigue su curso el proceso al haberse declarado el saneamiento del mismo,
es decir, la existencia de una relacin jurdica procesal vlida.
Costas, costos y multas de las defensas previas
Las costas, costos y multas del trmite de las defensas previas (y

excepciones) sern de cargo de la parte vencida. Adicionalmente y
atendiendo a la manifiesta falta de fundamento, el Juez puede condenarla
al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de
Referencia Procesal. As lo dispone el Artculo 457 del Cdigo Procesal
Civil.
Como grupo tenemos la conclusin de que la Demanda es un

instrumento mediante el cual se da inicio al acto procesal puesto
que es la parte ms importante de la parte actora y tambin
constituye el medio por la cual se ejerce la accin. Para la
admisibilidad se requiere que se cumpla los requisitos
establecidos por ley caso contrario ser rechazada o se declarara
su anulabilidad de dicha demanda.
Sobre la contestacin de la demanda se tiene por entendido que
el demandado o parte contraria va a refutar parte o en todo sobre
la pretensin plasmada en el petitorio de la demanda por parte
del demandante.
Pgina 40

Mendoza
La excepcin es una forma en que el demandado se opone a la
pretensin de tal manera que busca extinguir, variar o suspender
los efectos reclamados durante el juicio.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Manual de consulta rpida del

proceso civil. Gaceta jurdica.
LEDESMA NARVAES, Marianela. comentarios al cdigo procesal civil.
Tomo II. Gaceta jurdica.
MONTERO AROCA, Juan. Derecho Jurisdiccional, tomo II, Proceso civil,
Bosch, Barcelona, 1995, p. 129.
PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. lV. Abeledo Perrot. Buenos
Aires, ref., p. 296.
Dilogo con la Jurisprudencia, Ne 84, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p.
165.
DEVIS ECHANDIA, Hernando. Compendio de Derecho Procesa 13'
Edicin, 1993, p. 284.
Pgina 41

Mendoza
VESCOVI, Enrique. Teora general del proceso, Temis. Bogot, 1987.
Pg. 83
FAIREN GUILLEN, Vctor. Doctrina General del Derecho Procesal, Bosch,
Barcelona, 1990, p.33g.
Pgina 42

Excepciones y Defensas Previas en El Derecho Procesal Civil

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