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Cualquiera que con ciertos conocimientos de la disciplina concursal se adentre en el anlisis de la nueva
norma legal en vigencia publicada en el Boletn Oficial el da 30 de junio de 2011 podr advertir que el
comunicado de prensa no expone en forma exacta el contenido de la reforma.
Pero ms all de cualquier posicin personal al respecto, lo que debe sealarse a modo de preocupacin
es que resulta de difcil comprensin:
a) que uno de los mximos poderes de la Repblica el Poder Legislativo sancione prcticamente por
unanimidad una norma legal de tal magnitud y trascendencia, como lo es la ley 26.684, a sabiendas de que dicha
norma contiene importantes errores que requieren ser subsanados, en lugar de subsanarlos con anterioridad a la
sancin de la ley;
b) que siguiendo tal incomprensible conducta en lugar de enmendar la norma y corregirla, se disponga la
tramitacin de un proyecto de ley "correctiva" de la misma, con conocimiento de que esa norma defectuosa, y
con errores importantes que deben ser subsanados por una ley posterior, igualmente regir por un tiempo en el
pas hasta que sea corregida por la ley "correctiva" afectndose la vida y el patrimonio de los ciudadanos
por medio de una norma que se sabe errnea.
Por cierto que este mecanismo de no hacerse cargo del deber de legislar responsablemente, y lanzar a la
comunidad normas llenas de errores e incongruencias que afectarn a los ciudadanos e influirn en sus vidas, su
libertad y sus patrimonios, bajo la promesa de que una ley posterior remediar los males de la norma,
enmendando los errores en que los legisladores han incurrido para el futuro, por cierto, pues lo que se
encuentre bajo el imperio y vigencia de la ley errnea perdurar parece ser una nueva tendencia o moda
que comienza a imponerse en el mbito legislativo, pues con la sancin de la ley 26.683 sobre Prevencin del
Lavado de Dinero ocurri algo similar: la ley fue sancionada con errores y, en lugar de corregirlos, en el mismo
debate parlamentario se gener un proyecto de ley para la sancin de una norma posterior "correctiva" de dichos
errores. (5)
Sin embargo resulta ms preocupante aun, otro comportamiento legislativo que tambin parece
generalizarse en estos das: la convocatoria, por parte de las comisiones de trabajo, a expertos en la materia a ser
legislada para consultarlos respecto del contenido de la norma legal proyectada, para luego frente a los
errores, inconsistencias e inconvenientes enunciados por stos ignorar en forma absoluta tales opiniones y
avanzar en la sancin del proyecto segn su texto original. (6)
De hecho a pocos das de conocerse el proyecto (7) y al ser promulgada posteriormente la ley, comenzaron a
alzarse voces de la doctrina sobre los errores incurridos. (8)
La ley 26.684, que reforma la ley 24.522, es algo ms que la mera incorporacin de mecanismos que
permitan a los trabajadores agrupados en cooperativas de trabajo el rescate de empresas en crisis, como ha sido
presentada por los legisladores y por el propio Poder Ejecutivo; la nueva norma legal innova fuertemente y,
desde nuestro punto de vista, de una manera incorrecta en todo el sistema concursal.
En efecto; la nueva normativa legal sancionada a lo largo de 32 artculos dispositivos entre otros aspectos
relevantes:
a) modifica los requisitos formales para la presentacin en concurso preventivo; (9)
b) modifica las funciones, responsabilidades y labores de la sindicatura concursal; (10)
c) altera la composicin y naturaleza del comit de acreedores; (11)
d) innova en el rgimen de pronto pago de los crditos laborales; (12)
e) modifica el rgimen de intereses en los crditos laborales; (13)
f) altera el sistema de privilegios; (14)
g) elimina la posibilidad de negociar un acuerdo colectivo de crisis y mantiene la vigencia de los contratos
individuales y colectivos de trabajo aun en situacin de concurso; (15)
h) innova en materia del reconocimiento de derechos de informacin a quienes no resulten acreedores del
concurso; (16)
i) innova en materia de verificacin de ciertos crditos laborales y en la base de cmputo para el
establecimiento de las mayoras en el acuerdo preventivo; (17)
j) otorga beneficios especiales a las cooperativas de trabajo de la empresa y a sus integrantes; (18)
k) modifica el rgimen de continuacin de la explotacin de la empresa en quiebra y el de su adjudicacin
durante el proceso liquidativo; (19) y
l) altera el rgimen del salvataje empresario. (20)
Atento a la extensin y complejidad de la reforma resulta imposible encarar un comentario a la misma en
forma integral en el espacio reducido otorgado a un artculo de doctrina en una publicacin diaria, de modo que
en esta oportunidad simplemente nos detendremos en el comentario del art. 13 de la ley 26.684 que
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crditos.
Contrariamente, los otros trabajadores inscriptos en la cooperativa, e independientemente del estado
concursal de los crditos de que resulten titulares o que invoquen frente al concurso por las vas de insinuacin
previstas en la ley podrn afectar los importes que la sindicatura determine respecto de i) indemnizaciones
sustitutivas del preaviso (art. 232 LCT) (t.o. 1976); ii) integracin del mes de despido (art. 233 LCT); iii)
indemnizacin por antigedad (art. 245); y iv) otras indemnizaciones que reclamen derivadas de estatutos
especiales (ej. indemnizacin por cartera del Estatuto del Viajante), de convenios colectivos (ej. bancarios,
petroleros), de acuerdos entre partes imaginamos que se refiere a acuerdos homologados y a los beneficios
adicionales pactados en contratos individuales, aunque la ley no aclara qu rubros de ellos debiendo entenderse
restrictivamente como "indemnizaciones" exclusivamente al procedimiento de salvataje previsto por el art.
48, y posteriormente a una eventual capitalizacin de la sociedad cooperativa.
Imaginamos que ello slo sera aplicable cuando no hayan percibido dichos crditos por el rgimen del
pronto pago; y en caso que los hubieran percibido parcialmente, el clculo sera solamente por los saldos. (32)
Estos mismos trabajadores los denominados por la ley 26.684 "inscriptos" conservan sus otros crditos
segn la situacin correspondiente, incluyndose en entre stos las remuneraciones adeudadas pues a los
efectos del clculo que debe efectuar la sindicatura, debe tenerse en cuenta la integracin de mes de despido
pero no las remuneraciones atrasadas, las indemnizaciones por accidentes de trabajo, por enfermedades
laborales, y aquellas correspondientes al sistema de multas y sanciones.
En un primer momento podra imaginarse que se desprende del texto legal que estos trabajadores
denominados "inscriptos" en la cooperativa de trabajo aparentemente seran trabajadores que han dejado de
ser empleados de la concursada, pues de otro modo no les correspondera indemnizaciones de naturaleza alguna,
y no podra "inventarse" un crdito inexistente sobre la base de hiptesis conjeturales. El contrato de trabajo no
es resuelto por el concurso preventivo, mantenindose vigente tanto el contrato individual como el convenio
colectivo segn reforma de la ley 26.684.
Pero ello entra en contradiccin con otra disposicin del mismo artculo para el caso de homologacin del
salvataje, pues se menciona que en caso en que se homologara el acuerdo preventivo en el procedimiento de
salvataje se producir la disolucin del contrato de trabajo. Esto deja sin posibilidad la interpretacin en el
sentido de que se trata de ex trabajadores con crditos contra el concurso.
La ley se est refiriendo, entonces, a un clculo respecto de crditos posibles y eventuales de que podran
resultar titulares los trabajadores que an se encuentran en relacin de dependencia con la sociedad concursada
en actividad. Y el propsito del clculo es hacer valer tales crditos en el procedimiento de salvataje.
Efectivamente, aunque parezca curioso, la ley 26.684 ha establecido la posibilidad de que se forme un
Acuerdo Preventivo por mecanismo de salvataje art. 48 tomando en cuenta para ello crditos "simulados"
tomada esta expresin en el sentido idiomtico de "simular", o sea "representar una cosa fingiendo o imitando
lo que no es..." (33) lo que constituye un verdadero escndalo jurdico, pues se estn inventando crditos
inexistentes para alterar artificialmente la base de clculo del pasivo concursal con el propsito de
modificar sustancialmente el rgimen legal de mayoras.
Lo que los legisladores han impuesto al sndico del concurso es, nada ms y nada menos, que construir por
orden del juez un escenario artificial como si el contrato de trabajo se hubiera resuelto respecto de algunos
trabajadores que se encuentran en actividad y con un contrato de trabajo vigente.
Esta norma es de una enorme peligrosidad.
En efecto; si se agregan crditos imaginarios construidos en un escenario simulado, que no es real a la base
de clculo del pasivo concursal y se aaden, adems, acreedores en nmero, en forma indirecta se estn
afectando las mayoras de ley; con el agravante que los acuerdos preventivos homologados imponen sus
condiciones y clusulas es decir que extienden sus efectos a todos los acreedores de la naturaleza
comprendida en el acuerdo, de causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso, importando un detrimento
patrimonial a los acreedores que no prestaron su conformidad con dicho acuerdo es decir, en contra de su
voluntad por efecto del contenido propio que pueda tener el acuerdo que puede llegar incluso en el castigo
que se imponga al crdito de los acreedores a lmites confiscatorios.
Adicionalmente, resulta inexplicable que estos crditos adems de imaginarios no deban pasar por filtro
concursal alguno para ser admitidos en la base de clculo, contrariamente respecto de lo que ocurre con los
dems crditos tomados en cuenta para conformar dicha base de clculo.
En efecto; el concurso preventivo y tambin en este punto la quiebra tienen la particularidad de que,
dispuesta la apertura del proceso por parte del juez, todos los acreedores de causa o ttulo anterior a la
presentacin en concurso, o a la declaracin en quiebra, dejan de ser verdaderos "acreedores" y pasan a ser
"pretensos acreedores". Todos ellos deben revalidar sus ttulos ante el proceso universal de concurso preventivo
o de quiebra, y slo volvern a ser acreedores plenos, si pueden sortear la valla del proceso de admisin, donde
debern confrontar sus ttulos y derechos con los otros acreedores y el sndico quedando ello sujeto siempre a
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una resolucin judicial a dictarse por el juez del concurso, la que les reconocer -o no- el carcter de verdaderos
acreedores, y les otorgar el monto, extensin y preferencia a los crditos. (34)
Es decir que, en razn justamente de que se produce la situacin de crisis por la cual se afectarn los
derechos de todos los acreedores, no se puede permitir que el deudor o los acreedores en forma individual o
concertada sin supervisin de los otros acreedores, y sin intervencin alguna del juez del concurso, dispongan
de los bienes o determinen qu obligaciones van a ser pagadas, cules no lo van a ser y el grado y extensin que
asignarn a cada una.
Bajo este sistema de procedimientos universales y colectivos, lo que ocurre es una suerte de colocacin del
pasivo entre parntesis; es decir que el pasivo falencial denunciado por el deudor slo tiene carcter provisional
y est sujeto a su reconformacin bajo un sistema de controles cruzados y de un procedimiento especfico
marcado por la ley.
Esta forma de reconformacin del pasivo del deudor se lleva a cabo a travs de la "verificacin de crditos".
Conforme a lo dispuesto en la ley 26.684 los trabajadores "inscriptos" en la "cooperativa de trabajo de la
misma empresa" que a su vez se haya registrado dicha cooperativa para intervenir en el procedimiento
de salvataje, escapan en forma absoluta al procedimiento de verificacin de crditos, e igualmente pueden hacer
valer sus pretensos crditos; primero para participar en el proceso de salvataje, y luego para hacerlos efectivos
por va de una capitalizacin al menos cuestionable en la propia cooperativa.
Y ello sin ninguna resolucin judicial que as lo determine es ms, el reconocimiento del crdito se
efecta en violacin al rgimen de los arts. 36 a 38 de la ley concursal (35), y todo ello bajo un simple clculo
estimativo, suponemos practicado por la Sindicatura por orden judicial.
Si bien sobre el tema de esta "capitalizacin" existe una polmica adicional, como es la referida a que los
trabajadores "inscriptos" estaran percibiendo sus crditos en especie, (36) es de toda evidencia que el sistema no
se sostiene a si mismo pues:
a) si los trabajadores inscriptos son trabajadores que se encuentran con un contrato de trabajo vigente, nunca
podran tener un crdito contra la sociedad concursada por "indemnizaciones"; y
b) si como reza la nueva norma legal incorporada por la ley 26.684 la homologacin del acuerdo de
salvataje resuelve el contrato de trabajo entre la concursada y el trabajador que ha integrado la cooperativa,
cmo pueden capitalizarse crditos por "indemnizaciones" o "sustitucin de preaviso", o "integracin de mes
de despido" cuando dicha resolucin del contrato de trabajo equivale a una renuncia voluntaria, ya que el
trabajador ha escogido voluntariamente integrar como asociado una cooperativa de trabajo para participar a
travs de ella en el procedimiento de salvataje en lugar de seguir en relacin de dependencia con su empleador?
Debe recordarse que en el procedimiento de salvataje el tercero que adquiere las cuotas sociales o las
accciones representativas del capital social no sustituye al sujeto concursado que contina siendo el mismo, de
donde no hay ni resolucin del contrato de trabajo ni sustitucin de empleador.
A todas luces la regulacin legal se advierte, como mnimo, inexplicable y desafortunada.
Finalmente tambin debe tenerse en cuenta que los presuntos crditos capitalizables no sern si el sistema
sobrevive a los controles de legalidad, razonabilidad y constitucionalidad tomados al valor de su intervencin
en el salvataje sino a lo que resulte de los trminos del acuerdo homologado.
El proyecto de la denominada "ley correctiva" mantiene este aspecto del procedimiento sin modificaciones,
innovando slo en materia de pago del valor de la empresa. (37)
V. Quines son los trabajadores inscriptos?
La ley no determina qu debe entenderse por trabajadores "inscriptos". De hecho, la Ley de Sociedades
Cooperativas no tiene previsto este trmino en su articulado.
Sin duda no est aludiendo el texto legal a quienes se inscriban como terceros en el registro previsto por el
art. 48, dado que quien se inscribe en el mismo es la cooperativa y no los trabajadores individualmente. Ello no
obsta a que se inscriban trabajadores en forma individual como meros "terceros", pero esto es ajeno a la cuestin
del "cooperativismo" que intenta proteger la ley 26.684.
Bajo la ley 20.337, y sus modificatorias, en la conformacin de una cooperativa existen slo:
a) cooperativistas "iniciadores" (art. 7, Asamblea Constitutiva);
b) "asociados" con derecho de ingreso libre mediante suscripcin de acciones representativas del capital
social.
Imaginamos que el legislador ha querido expresar, cuando se refiere a trabajadores "inscriptos" a los
trabajadores cooperativistas "asociados", incluyendo a los "iniciadores".
Es decir que la cooperativa de trabajo al inscribirse como interesada para participar en el salvataje debera
acompaar una certificacin del listado de asociados al momento de su inscripcin; y los miembros de tal
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listado seran aquellos a quienes la ley 26.684 denomina "inscriptos"; el juez debera cotejar ese listado con el
de los trabajadores denunciados por la concursada en cumplimiento de la nueva norma incorporada al art. 11 de
la ley 24.522 inciso 8 por el art. 1 de la ley 26.684. (38)
Lamentablemente el proyecto de ley "correctiva" no toma en cuenta este inconveniente e insiste con
mantener la norma con el mismo alcance y con la misma terminologa.
VI. A qu efectos es el clculo de estos valores indemnizatorios de los "inscriptos" o en forma ms
precisa y adecuada de los "asociados denunciados"?
La ley seala que el propsito del clculo indemnizatorio es "hacerse valer para intervenir en el
procedimiento previsto en el artculo anterior" (48, salvataje)
Ahora bien qu puede entenderse por la expre.sin "hacerse valer"? Sin duda ello aneja claramente que los
montos obtenidos de la liquidacin efectuada por el sndico, y siempre bajo las titularidades respectivas de los
mencionados trabajadores "inscriptos":
a) aumentarn la base de clculo de los crditos quirografarios respecto de la cual deben obtenerse la doble
mayora legal para permitir la existencia de un acuerdo por salvataje es decir que los montos de los crdito
calculados se agregarn al conjunto de crditos privilegiados y quirografarios segn sea el caso a tomarse
en cuenta como base del clculo, incrementando dicha base, por una parte; y los trabajadores "inscriptos" es
decir los asociados denunciados como integrantes de la cooperativa (debera hacerse referencia a los
"iniciadores" si es una cooperativa en formacin) incrementarn el nmero de acreedores legitimados para
participar en la formacin del acuerdo; y
b) los titulares de dichos crditos quedarn legitimados para poder prestar su conformidad a alguna o
algunas de las propuestas de acuerdo que formularan los terceros interesados inscriptos y entre ellas la propuesta
que hubiera formulado la cooperativa.
Debe prestarse atencin respecto del modo en que esta norma modifica no slo la base de clculo para el
cmputo de las mayoras, sino tambin el rgimen de mayoras propiamente dicho, permitiendo la participacin
en el procedimiento de titulares de crditos "simulados" e inexistentes.
Claro est que esto no deja de presentar serios inconvenientes por varios motivos, adems de los ya
sealados; y sobre esto daremos mayores precisiones seguidamente.
1. Y los privilegios?
Conforme a lo dispuesto por los arts. 241 y 246 de la ley 24.522 los crditos de los trabajadores por
indemnizaciones por antigedad o despido y por falta de preaviso gozan de privilegio especial y general. Del
mismo modo, el art. 43 de la misma norma legal seala que:
"... el privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser ratificada en audiencia ante
el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial legitimada. Si el trabajador no se encontrare alcanzado
por el rgimen de Convenio Colectivo, no ser necesaria la citacin de la asociacin gremial. La renuncia del
privilegio laboral no podr ser inferior al veinte por ciento (20%) del crdito, y los acreedores laborales que
hubieran renunciado a su privilegio se incorporarn a la categora de quirografarios laborales por el monto del
crdito a cuyo privilegio hubieran renunciado. El privilegio a que hubiere renunciado el trabajador que hubiere
votado favorablemente el acuerdo renace en caso de quiebra posterior con origen en la falta de existencia de
acuerdo preventivo, o en el caso de no homologarse el acuerdo..."
Pues bien, bajo la reforma de la ley 26.684 parecera que, a la posibilidad de renuncia voluntaria al
privilegio parcialmente por parte del trabajador contemplada en el art. 43, se agrega otro supuesto de
renuncia posible, cual es el del art. 48 bis, renuncia que por otra parte tambin parecera que debe ser
voluntaria, porque la norma indica que los crditos calculados por la Sindicatura "... podrn hacerse valer...", es
decir no es obligatorio que se hagan valer.
Desde nuestro punto de vista la decisin de hacerlos valer o no conforme al nuevo texto legal
depender exclusivamente de la voluntad de los titulares de dichos crditos, aunque la ley 26.684
nuevamenteno seala si para hacerlos valer como expresa el trabajador debe renunciar al privilegio
siguiendo el rgimen previsto en el art. 43.
Todo parece indicar que debe hacerlo en forma expresa por la naturaleza particular que tiene el rgimen de
la ley 20.744, que es de orden pblico, y la naturaleza del rgimen de privilegios en la ley 24.522, que es de
carcter excepcional.
Adicionalmente, no olvidemos que es el acto concreto de renuncia al privilegio art. 43 es el que
determina cul es la extensin de dicha renuncia, que nunca puede ser inferior al 20%, pero que no
necesariamente debe ser por el total del crdito.
Tampoco en este punto la ley 26.684 brinda respuestas a los interrogantes, y en nada de ello repara el
proyecto de ley "correctiva" sancionado por el Senado y bajo anlisis en la Cmara de Diputados.
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En este punto se ha manifestado tambin una interpretacin diversa, formulada por varios autores, segn la
cual la expresin "hacerse valer" no se refiere a la intervencin que nosotros hemos descripto sino a que dichos
crditos pueden ser utilizados para el pago del precio en el salvataje. (39)
Desde nuestro punto de vista esta interpretacin no es posible, pues en caso de homologarse el acuerdo,
dichos crditos sern "capitalizados" en la cooperativa, con lo que difcilmente puedan ser dados en pago del
precio de la adjudicacin del salvataje a los socios o accionistas de la sociedad concursada.
2. Los trabajadores que no conforman el acuerdo propuesto por la cooperativa a la que pertenecen
Una curiossima cuestin es la relativa a que el texto del art. 48 bis en modo alguno impone, como
condicin para admitir esta absurda pseudo verificacin anmala de crditos construida bajo un escenario
simulado, que los trabajadores "inscriptos" devenidos en acreedores declarados tcitamente u ocultamente
verificados o admisibles de otro modo no podran participar en la formacin del acuerdo, conformen la
propuesta de acuerdo preventivo de salvataje impulsada por la Cooperativa.
En efecto; la norma del actual art. 48 bis, solamente remite al "... procedimiento previsto en el art.
anterior...", que no es otro que el art. 48 tambin reformado pero slo en detalle en el cual participan tanto
la Cooperativa como otros terceros interesados. (40)
Es decir que los trabajadores podran con sus potenciales crditos incorporados a la base de clculo y su
legitimacin para participar en la negociacin prestar su conformidad con alguna o algunas de las propuestas
formuladas por los interesados inscriptos en el registro, o por el propio deudor, sin que la ley les haya colocado
como exigencia que la validez de su participacin se encuentra restringida a prestar la conformidad a la
propuesta de acuerdo preventivo de salvataje formulada por la propia cooperativa a la cual pertenecen.
Esto puede prestarse a una serie de anomalas y maniobras que desnaturalizaran absolutamente la intencin
del legislador. Dicho de otro modo, algn tercero interesado o el propio deudor podra fomentar e inducir a
algunos trabajadores para conformar una cooperativa, modificando la base de clculo para las mayoras y
hacerlos votar su propia propuesta modificando dichas mayoras, generando luego negocios con la cooperativa
por servicios, o diversas contrataciones.
Y esto es de la mayor trascendencia, dado que puede darse la circunstancia que no todos los trabajadores de
la sociedad concursada se encuentren incluidos en la cooperativa de trabajo.
VII. Una cooperativa de trabajo que no es adjudicataria de la empresa en el salvataje?
Otro aspecto sumamente curioso de la normativa incorporada por la ley 26.684 es que, en ningn momento,
se relacionan las consecuencias de la capitalizacin de crditos en la cooperativa de trabajo por parte de los
trabajadores inscriptos con la circunstancia de que la cooperativa resulte ser finalmente la adjudicataria de
la empresa por haber vencido en la contienda de salvataje, arribando en primer lugar con la obtencin de las
conformidades exigidas por la ley.
Una vez ms genera desconcierto la reforma de la ley 24.522 sancionada, ya que el propio art. 48 bis seala
que una vez "Homologado el acuerdo correspondiente, se producir la resolucin del contrato de trabajo de los
trabajadores inscriptos y los crditos laborales se transferirn a favor de la cooperativa de trabajo convirtindose
en cuotas de capital social de la misma."
Ninguna referencia hay a que el acuerdo homologado deba ser el que corresponda a la propuesta de acuerdo
formulada por la cooperativa.
Si bien una frase posterior en el texto del mismo artculo vincula la inscripcin de la cooperativa en
formacin con la homologacin del acuerdo preventivo de salvataje, lo cierto es que se trata de una redaccin
tremendamente confusa e imprecisa que traer ms dificultades que ventajas.
De hecho, podra existir una cooperativa de trabajo conformada para ayudar al salvataje de la propia
sociedad concursada, en un mecanismo liderado por el propio empresario u otro tercero, que capture las
conformidades de los asociados a la cooperativa para sus propias propuestas.
Si bien el proyecto de ley correctiva no subsana este error, al menos incorpora alguna norma referida al caso
en que la cooperativa resulte adjudicataria del salvataje, disponiendo que "La cooperativa de trabajo deber
presentar el plan de pago del valor de las cuotas o acciones representativas del capital social, cuando la
valuacin judicial de las mismas hubiere resultado positiva. Ser el juez quien resolver el conflicto en caso de
que el plan de pago no sea aceptado por los titulares de las cuotas o acciones representativas del capital social,
atendiendo la conservacin de la fuente laboral de los trabajadores de la sociedad. Si el plan de pago implica
diferimiento en el tiempo, se deber otorgar garanta de cumplimiento, pudiendo gravarse los bienes
pertenecientes al activo que se transmite."(41)
En lo que falla el proyecto de ley "correctiva" es que, por una parte, advierte claramente que el activo que se
transmite por el mecanismo de salvataje a la cooperativa son las cuotas o acciones representativas del capital
social de la sociedad concursada no caben dudas de esto, dado que se refiere expresamente a un pago a los
titulares del capital social y, por otro lado, en el proyecto de enmienda al mismo artculo pretende disponer
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que la cooperativa asuma todas las obligaciones de la sociedad concursada, y se disponga la cancelacin e la
inscripcin de sta, transfirindose todo el personal. (42)
VIII. Cundo homologa el juez el acuerdo? cooperativa en formacin vs. Cooperativa inscripta
Otro aspecto curioso en la redaccin del nuevo art. 48 bis es el referido a que luego de sealar lo que ya
advirtiramos en el sentido que "Homologado el acuerdo correspondiente, se producir la resolucin del
contrato de trabajo de los trabajadores inscriptos y los crditos laborales se transferirn a favor de la cooperativa
de trabajo convirtindose en cuotas de capital social de la misma", dicho artculo establece que "El juez fijar el
plazo para la inscripcin definitiva de la cooperativa de trabajo bajo apercibimiento de no proceder a la
homologacin" .
Aqu se presenta el problema de determinar si esta norma es aplicable slo si el acuerdo fue obtenido por la
propia cooperativa o si se extiende al caso en el cual es obtenido por un tercero, pues la ley no lo aclara.
Dicho de otro modo, los interrogantes a resolver son los siguientes:
a) siempre hay resolucin del contrato de trabajo aun cuando el acuerdo haya sido obtenido por tercero y
no por la cooperativa?
b) El apercibimiento del juez debe ser formulado aun cuando el acuerdo haya sido obtenido por tercero y
no por la cooperativa?
c) Cul es la oportunidad para formular tal apercibimiento, al momento de declarar la existencia del
acuerdo, luego de vencido el plazo para formular impugnaciones o en otro momento?
d) Si la cooperativa incumple con la inscripcin... se declara la quiebra de la concursada?
e) Si conforme a lo sealado en el inciso anterior la cooperativa que no cumpli con la inscripcin
definitiva hace quebrar a la sociedad concursada por dicha omisin puede luego participar como cooperativa de
trabajo en la continuacin de la explotacin y ser adjudicataria final de la empresa? (43)
Pues bien, nada dice la ley 26.684 al respecto y tampoco contempla este problema el proyecto de ley
"correctiva".
IX. La cooperativa en el peor de los escenarios concursales
Otro de los aspectos negativos de la reforma introducida por la ley 26.684 es la contradiccin del legislador
entre la intencin manifestada de favorecer el desarrollo de las cooperativas de trabajo como mecanismos de
recuperacin y rescate de empresas en crisis, (44) con la desafortunada forma en la cual le han cargado a las
cooperativas en su mochila el pasivo concursal.
Conforme a lo establecido por el nuevo art. 48 bis, la cooperativa imaginamos porque la ley no lo
indica que triunfar en el proceso de salvataje y resultara adjudicataria de las acciones o cuotas
representativas del capital social de la sociedad concursada, "... asumir las obligaciones que surjan de las
conformidades presentadas...", es decir que la cooperativa de trabajo tomar para s las obligaciones que el
acuerdo homologado prev para los acreedores que prestaron su conformidad con dicho acuerdo; mientras que
el resto de los acreedores, es decir, aquellos que no prestaron la conformidad con el acuerdo propuesto por la
cooperativa de trabajo, pero a quienes se le extienden igualmente los efectos de dicho acuerdo, quedarn slo
como acreedores de la sociedad concursada.
No alcanza a explicarse el castigo que la ley 26.684 impone a las cooperativas de trabajo que dice defender
y promover.
En efecto; el art. 48 de la ley 24.522 establece que, en aquellos casos en que los deudores resulten ser
sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades cooperativas y sociedades en que el
Estado Nacional, Provincial o Municipal sea parte, con exclusin de las personas reguladas por las leyes 20.091,
20.321, 24.241 y las excluidas por leyes especiales, vencido el plazo de exclusividad, sin que el deudor hubiera
obtenido las conformidades previstas para el acuerdo preventivo, no se declara la quiebra, sino que se pone en
marcha un sistema de salvataje.
Es decir que, ante el fracaso del deudor en la obtencin de un acuerdo preventivo con sus acreedores,
durante el plazo de exclusividad que la ley le otorga, la quiebra no es declarada, y se permite la apertura de un
procedimiento especfico, en orden a intentar que acreedores o terceros ahora tambin la "cooperativa de
trabajo de la misma empresa", conforme ley 26.684 efecten el salvataje de la empresa, a travs de la
obtencin de un acuerdo preventivo con los acreedores, sustituyendo a los titulares del capital social de la
sociedad concursada, pagando por ello un precio cierto en dinero.
La ley 25.589 otorg tambin una nueva oportunidad en esta etapa al deudor concursado, para intentar tanto:
i) conseguir nuevas adhesiones a su propuesta original, o ii) adhesiones a una nueva propuesta que formule; de
donde puede ocurrir que sea el mismo concursado y no alguno de los terceros, el primero en obtener las
conformidades necesarias a su propuesta bajo el rgimen de mayoras del art. 45, y de comunicarlas en el
expediente.
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Cuando el salvataje es obtenido por un tercero y bajo la nueva normativa de la ley 26.684 la cooperativa de
trabajo es tambin un tercero (45) y el acuerdo es homologado, a lo que adquiere derecho el tercero es a que se le
transfieran las cuotas o acciones representativas del capital social de la sociedad concursada. Pero no es el
tercero triunfador en el salvataje en modo alguno continuador de la concursada ni asume en forma
individual, las obligaciones surgidas del acuerdo preventivo, sino que las mismas siguen en cabeza de la
concursada, transfirindose solamente la titularidad del capital social, estando el tercero triunfador amparado
por el rgimen de responsabilidad limitada que las leyes 19.550 y 20.337 imponen a los socios y asociados de
estas instituciones.
Pues bien, la ley 26.684, de un modo inexplicable, castiga a los trabajadores cooperativistas obligando de
pleno derecho a la cooperativa de trabajo que resulte adjudicataria en el procedimiento de salvataje a "asumir
todas las obligaciones que surjan de las conformidades presentadas", es decir que se poducir una "asuncin de
deuda" por parte de la cooperativa del pasivo concursal correspondiente a aquellos acreedores quirografarios
que hubieren prestado su conformidad con la propuesta.
Resulta a todas luces inexplicable la discriminacin que el legislador ha materializado respecto de la
cooperativa de trabajo en relacin con los otros terceros en el procedimiento de salvataje, colocando a los
trabajadores en una peor situacin que los dems ofertantes.
Segn la nueva ley 26.684, la cooperativa que resulte adjudicataria de las cuotas sociales o acciones
representativas del capital social de la sociedad concursada pasar a ser deudora directa de la mayora del pasivo
concursal, respondiendo con su propio patrimonio, y no podr resguardarse en la limitacin de la
responsabilidad del tipo societario correspondiente a la sociedad concursada.
Adicionalmente, el fracaso por parte de la cooperativa de trabajo en el cumplimiento de las obligaciones
concursales asumidas podrn importar su propia quiebra, mientras que otros terceros que no sean la cooperativa
de trabajo no deberan asumir ese riesgo bajo las mismas circunstancias, pues la que quebrara sera la sociedad
concursada y no sus socios o accionistas.
Ms fuerte an, existe inclusive una discriminacin respecto de la cooperativa de trabajo frente a otras
cooperativas de produccin, o de colocacin de la produccin, por ejemplo que, como terceros, pueden
intervenir en el salvataje sin tener que asumir el pasivo concursal que adhiri a la propuesta de pago. (46)
El proyecto de ley "correctiva" en lugar de solucionar este error lo profundiza estableciendo una
modificacin sustancial en el rgimen de salvataje. Segn el proyecto aprobado por el Honorable Senado de la
Nacin, y bajo consideracin de la Honorable Cmara de Diputados, si la adjudicataria del procedimiento de
salvataje es la cooperativa de trabajo, dicha cooperativa asumir "todas las obligaciones que surjan del acuerdo
homologado."
Adems, en este escenario la sociedad concursada deja de existir y la totalidad de los activos y pasivos son
transferidos a la cooperativa, a punto tal que el proyecto de ley "correctiva" si es definitivamente
sancionado establecer que "Una vez completado el trmite, el juez deber ordenar al Registro Pblico de
Comercio que proceda a cancelar la inscripcin de la sociedad concursada."
Lo que no se entiende es que la misma norma proyectada tambin contempla que, dado que puede ser que
no todos los trabajadores de la concursada integren la cooperativa, "El resto del personal en relacin de
dependencia, continuar su relacin laboral..."
Imaginamos que se trata de una transferencia del contrato de trabajo y de los crditos de la sociedad
concursada a la cooperativa de trabajo que, curiosamente, pasar a contar con personal en relacin de
dependencia, el cual desarrollar tareas equivalentes a las que desarrollan los asociados a la cooperativa.
Como ello no est permitido por la ley 20.337, ese mismo proyecto de ley "correctiva" propone modificar la
Ley de Cooperativas incorporando un nuevo artculo con el siguiente texto:
"Artculo 2 bis.- Las cooperativas de produccin o trabajo no podrn utilizar los servicios de personal en
relacin de dependencia, salvo en los supuestos estipulados por el rgano de contralor y en el caso del artculo
48 bis de la Ley de Concursos y Quiebras".
Se insiste nuevamente con un mecanismo legislativo desafortunado de parches sobre parches.
X. El Banco de la Nacin Argentina
La ley 26.684 incluye en el nuevo art. 48 bis una disposicin mediante la cual establece que "El Banco de la
Nacin Argentina [...] cuando fueren acreedores de la concursada debern otorgar las respectivas conformidades
a las cooperativas, y la refinanciacin de deudas en las condiciones ms favorables vigentes en sus respectivas
carteras..."
En primer lugar la ley impone al Banco de la Nacin Argentina, que es una entidad autrquica del Estado,
con autonoma presupuestaria y administrativa de conformidad con lo dispuesto por el artculo 1 de su Carta
Orgnica, aprobada por la ley 21.799, sustituido por la ley 25.299, (47) que se relaciona con el Poder Ejecutivo
Nacional a travs del Ministerio de Economa y se encuentra sujeta al contralor del Banco Central de la
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Repblica Argentina, la obligacin de prestar su conformidad a cualquier propuesta que cualquier cooperativa
de trabajo formule en un concurso preventivo, dentro del mecanismo de salvataje previsto por el art. 48, en los
casos en que el banco resulte acreedor.
Esto es de la mayor gravedad, no slo por la invasin de facultades, sino tambin porque al no aclarar sobre
cul propuesta se est legislando puede llegar a incluir a las propuestas para crditos privilegiados y acreedores
titulares de crditos con privilegio especial, con lo que se puede presentar no slo un perjuicio para el propio
Banco de la Nacin Argentina, sino tambin para los otros acreedores con privilegio especial que no tuvieren
verificado an sus crditos por encontrarse en proceso de revisin, o de verificacin tarda a la luz de la
doctrina emanada del fallo "Florio"(48) de la Corte Suprema. (49)
Esto es tambin discriminatorio respecto del propio concursado y otros terceros que participan en el
procedimiento de salvataje compitiendo con la cooperativa de trabajo.
El proyecto de ley "correctiva" propone modificar el verbo "deber" por "podr", disminuyendo el impacto
de la norma, pero generando un mbito de discrecionalidad para el banco que atenta contra la transparencia del
sistema.
La norma actual propone dos escenarios diferentes:
a) el primero es el referido al acuerdo propuesto por la cooperativa respecto del cual hoy el Banco de la
Nacin "debe" prestar conformidad, independientemente del contenido de dicha propuesta; y
b) el financiamiento de otros pasivos de la cooperativa en las condiciones ms favorables vigentes en sus
lneas de crdito.
No cabe otra lectura, dado que no podra el Banco Nacin refinanciar el crdito verificado en forma diversa
a la propuesta de pago ofrecida por la cooperativa de trabajo en el procedimiento de salvataje, pues ello
importara no poder sumar su conformidad al acuerdo para establecer el rgimen de mayoras, o generara la
necesidad de conformar una categora particular para ese crdito.
XI. La AFIP
Otra curiosa norma de la ley 26.684, contenida en el propio art. 48 bis incorporado a la ley 24.522, es la que
establece que "[...] y la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, cuando fueren acreedores de la concursada
debern otorgar las respectivas conformidades a las cooperativas, y la refinanciacin de deudas en las
condiciones ms favorables vigentes en sus respectivas carteras..."
Esta innovacin es de la mayor trascendencia, pues importa de hecho una modificacin a las normas
contenidas en las leyes 11.683 (t.o. 1998) art. 113 y 12.927, en tanto la autoridad fiscal careca hasta el
presente de la facultad de poder prestar conformidad con quitas o esperas en la recaudacin de tributos. Ms
fuerte aun, sta es una facultad que slo recaa en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional, con carcter
excepcional y nunca para poder condonar o perdonar parcial o totalmente el capital de los tributos adeudados,
sino slo actualizaciones, multas e intereses. (50)
Aqu tambin se dan las consideraciones formulada al analizar la situacin del Banco de la Nacin
Argentina, pues salvo que se integre de alguna manera el contenido de la norma con la interpretacin de la
misma, se advierten afirmaciones incompatibles entre s.
En efecto; no puede ser, por una parte, que la ley imponga como obligacin a la AFIP prestar su
conformidad con la propuesta de acuerdo preventivo ofrecida por la cooperativa y, por otra parte, obligar al ente
fiscal a refinanciar la deuda en las condiciones ms favorables vigentes, y ello respecto de un mismo crdito,
pues, para tal cometido, la propuesta de acuerdo ofrecido por la cooperativa a la AFIP debera ser equivalente a
ese mismo rgimen de refinanciacin ms favorable, y ello debera ofrecerse conformando una categora
especial para dicho acreedor y para dicho crdito.
Conforme a una razonable interpretacin debe entenderse que lo que el legislador ha impuesto a la AFIP
bajo la actual ley 26.684 es una doble obligacin:
a) conformar la propuesta formulada por la cooperativa en el procedimiento de salvataje, cualquiera que esta
fuera sin discriminar si se trata de cuna propuesta para privilegiados, para quirografarios o para ambos; (51)
y
b) refinanciar el resto de la deuda fiscal de la cooperativa bajo el rgimen correspondiente a las condiciones
ms favorables vigentes dentro de los mecanismos de refinanciacin que posea la autoridad fiscal.
La norma, de por s, es sumamente confusa y conforma un grave trato discriminatorio violatorio de la
garanta constitucional de igualdad ante la ley y de igualdad de trato fiscal, en detrimento de todos los dems
contribuyentes que participan del procedimiento de salvataje previsto en el art. 48 de la ley 24.522 incluyendo
al concursado, quienes compiten en situacin diferencial con la cooperativa de trabajo. (52)
El proyecto de ley "correctiva" no se hace cargo de este tema, y se limita a modificar como lo
sealamos el verbo "deber" por el verbo "poder" convirtiendo lo que hoy son en virtud de la nueva ley
26.684 obligaciones de la AFIP en una mera facultad potestativa que agrega otro elemento ms que enturbia
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(2) En realidad el premio fue otorgado a quien particip slo en la redaccin de algunos aspectos de la
reforma, pero no en toda ella, y fue ajeno a la redaccin del art. 48 bis, tal como fue reconocido por el propio
galardonado el abogado Luis Caro en una Mesa Redonda que tuvo lugar en la misma fecha en la Fundacin
para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias Jurdicas, en la Ciudad de Buenos Aires.
(3) La presidente Cristina Fernndez promulg las modificaciones a la Ley de Concurso y Quiebras,
durante una audiencia que concedi a Luis Alberto Caro y a representantes del Movimiento Nacional de
Fbricas Recuperadas. Asistieron tambin los ministros de Trabajo, Carlos Tomada, de Economa, Amado
Boudou, de Industria, Dbora Giorgi y el secretario Legal y Tcnico, Carlos Zannini. El Movimiento de
Fbricas Recuperadas por los Trabajadores (MNFRT) nuclea a ms de 250 fbricas recuperadas y agrupa a 20
mil obreros. Segn explic posteriormente en conferencia de prensa el ministro Boudou: "los cambios que se
han hecho en la ley de quiebras son cambios que tienen ms que ver con la dinmica del trabajo en el pas. Lo
que cambia es el concepto de una empresa, la posibilidad de que los trabajadores se organicen para recuperar
una firma y puedan seguir produciendo". "Es un cambio que no se queda slo en lo conceptual, sino que
acompaa una tendencia que viene del gobierno de Nstor Kirchner, y se ha consolidado en el de Cristina
Fernndez, que tiene que ver con el valor del trabajo en Argentina", sostuvo el jefe del Palacio de Hacienda.
Boudou afirm que la de las fbricas recuperadas "es una experiencia que ya se encuentra consolidada, algunas
fbricas llevan ocho o nueve aos, que duplicaron la cantidad de empleados". "Cambia la lgica de los aos '90.
Y acompaa una realidad que est funcionando, y que a partir de este marco normativo se va a multiplicar",
agreg. Por su parte, Luis Caro agradeci "a la Presidenta de la Nacin esta promulgacin, ella es la que
impuls el proyecto". Indic que "20 mil obreros han recuperado el trabajo a travs del Movimiento de Fbricas
Recuperadas. A partir de la Ley de quiebras, los trabajadores van a poder seguir trabajando en las empresas, y
adquirirla al final del proceso". En tanto, el ministro Tomada asegur que la promulgacin de la norma "es un
logro que ha sido de los trabajadores. Y donde ha habido un gobierno que ha escuchado a los trabajadores, y que
da respuesta". "Hoy se ha dado un paso histrico. Venamos trabajando en un escenario que por el 2001, 2002,
2003, era muy duro. Las empresas se caan por doquier y aparecan los trabajadores resistiendo para que esas
fbricas pudieran continuar, con toda la legislacin en contra", record. El titular de la cartera laboral puntualiz
que en el pas hay 300 fbricas recuperadas, 20 mil trabajadores, el 80% de ellas producto de quiebras, que
hubieran desaparecido de la faz de la tierra si no hubiera sido por la resistencia de los trabajadores". "Y que a
partir de hoy cuentan con un instrumento que les va a permitir participar desde el comienzo, para que ese valor
no sea solamente pensado desde lo econmico-financiero, sino desde la produccin", concluy.
(4) Ver la informacin del da 30 de junio en: www.prensapolitica.com.ar; www.mdzol.com;
www.noticiasterra.com.ar; www.diariojornada.com.ar; www.ambitoweb.com; www.lavozdejujuy.com.ar; entre
otros muchos medios.
(5) En el mismo debate, el Senado aprob una norma correctiva que modifica la nmina de sujetos
obligados a informar a la UIF. Para el caso especfico de los escribanos pblicos y los profesionales en Ciencias
Econmicas, sern "sujetos obligados" cuando preparen o lleven a cabo operaciones para su cliente relacionadas
con compraventa de bienes inmuebles; administracin del dinero, valores y otros activos; administracin de
cuentas bancarias, de ahorro o valores; organizacin de aportes para la creacin, operacin o administracin de
compaas; y creacin, operacin o administracin de personas jurdicas o estructuras jurdicas y compraventa
de entidades comerciales. "En el caso de los profesionales en Ciencias Econmicas, la obligacin se extender a
su actuacin como auditores externos de estados contables", reza el proyecto.
(6) Dos rondas de consultas fueron llevadas a cabo. La primera de ellas, en la Cmara de Diputados; y la
segunda, en el mbito del Senado. Conforme los registros de las sesiones, la mayora de los errores de la norma
proyectada fueron unnimemente sealados por todos los expertos convocados, quienes sugirieron que el texto
no fuera sancionado segn el proyecto, pues requera de modificaciones sustanciales. Ambas Cmaras ignoraron
en forma absoluta tales opiniones y avanzaron con la sancin de la ley 26.684, luego promulgada en un acto
pblico por el Poder Ejecutivo como si fuera un enorme avance legislativo en la materia.
(7) En la Facultad de Derecho de la UBA, el Departamento de Derecho Econmico organiz una jornada de
reflexin y debate sobre este tema el da 5 de octubre de 2010 en la cual se critic duramente el texto
actualmente sancionado que, en aquel momento, era un mero proyecto que competa con otros tres proyectos de
modificacin de la ley concursal en el mbito de la Cmara de Diputados.
(8) Puede verse DASSO, Ariel A., "La reforma de la ley de concursos y quiebras segn ley 26.684. La
observable constitucionalidad del cramdown cooperativo", LL, 23/06/2011; JUNYENT BAS, Francisco,
"Anlisis exegtico de la reforma a la ley concursal en materia de relaciones laborales y cooperativas de
trabajo", Revista de de Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa, La Ley, ao II, Nmero 1, Febrero
2011, p. 295; CASADO MARTNEZ, Claudio Alfredo, "Aproximacin al nuevo escenario concursal"
recibido por mail; entre otros.
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sustanciacin alguna. Teniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y un pasivo adicional
estimado para gastos del concurso equivalente al cuatro por ciento (4%) del activo, el juez fijar el valor de las
cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. La resolucin judicial es inapelable. 4)
Negociacin y presentacin de propuestas de acuerdo preventivo. Si dentro del plazo previsto en el primer
inciso se inscribieran interesados, stos quedarn habilitados para presentar propuestas de acuerdo a los
acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del perodo de exclusividad. El deudor
recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulase, en los
mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes. Todos los
interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para obtener las necesarias conformidades de los
acreedores el de veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada. Los acreedores verificados y declarados admisibles podrn
otorgar conformidad a la propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor. Rigen iguales mayoras y
requisitos de forma que para el acuerdo preventivo del perodo de exclusividad. 5) Audiencia informativa.
Cinco (5) das antes del vencimiento del plazo para presentar propuestas, se llevar a cabo una audiencia
informativa, cuya fecha, hora y lugar de realizacin sern fijados por el juez al dictar la resolucin que fija el
valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. La audiencia informativa
constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores, la que no podr
modificarse a partir de entonces. 6) Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes. Quien hubiera
obtenido las conformidades suficientes para la aprobacin del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente
antes del vencimiento del plazo legal previsto en el inciso 4. Si el primero que obtuviera esas conformidades
fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el acuerdo preventivo obtenido en el perodo de
exclusividad. Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de acuerdo al inciso
7. 7) Acuerdo obtenido por un tercero. Si el primero en obtener y comunicar las conformidades de los
acreedores fuera un tercero: a) Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera determinado la
inexistencia de valor positivo de las cuotas o acciones representativas del capital social, el tercero adquiere el
derecho a que se le transfiera la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y sin otro trmite,
pago o exigencia adicionales. b) En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones representativas del
capital social, el importe judicialmente determinado se reducir en la misma proporcin en que el juez estime
previo dictamen del evaluador que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como consecuencia
del acuerdo alcanzado por el tercero. A fin de determinar el referido valor presente, se tomar en consideracin
la tasa de inters contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado argentino y en el mercado
internacional si correspondiera, y la posicin relativa de riesgo de la empresa concursada teniendo en cuenta su
situacin especfica. La estimacin judicial resultante es irrecurrible. c) Una vez determinado judicialmente el
valor indicado en el precedente prrafo, el tercero puede: i) Manifestar que pagar el importe respectivo a los
socios, depositando en esa oportunidad el veinticinco por ciento (25%) con carcter de garanta y a cuenta del
saldo que deber efectivizar mediante depsito judicial, dentro de los diez (10) das posteriores a la
homologacin judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la transferencia definitiva de la
titularidad del capital social; o, ii) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin de la
participacin societaria por un valor inferior al determinado por el juez, a cuyo efecto deber obtener la
conformidad de socios o accionistas que representen las dos terceras partes del capital social de la concursada.
Obtenidas esas conformidades, el tercero deber comunicarlo al juzgado y, en su caso, efectuar depsito judicial
y/o ulterior pago del saldo que pudiera resultar, de la manera y en las oportunidades indicadas en el precedente
prrafo (i), cumplido lo cual adquirir definitivamente la titularidad de la totalidad del capital social. 8) Quiebra.
Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese
judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.
(41) Este activo que se transmite son las cuotas o acciones representativas del capital social de la sociedad
concursada, de modo que imaginamos que la norma "correctiva" est haciendo referencia a prenda sobre dichos
bienes.
(42) Ver en este trabajo el acpite IX.
(43) Ver reformas de la ley 26.684 a los arts. 187 y siguientes de la ley 24.522.
(44) Ver los fundamentos del proyecto de la ley y las declaraciones pblicas de los legisladores
involucrados en el mismo, y los debates parlamentarios.
(45) La propia ley agreg en el artculo 48 el vocablo "otros" entre la cooperativa y los terceros.
(46) Intervencin sta que sera posible si no se interpretara que, a partir de la ley 26.684, slo la
cooperativa de trabajo de la misma empresa puede participar como cooperativa en el procedimiento de salvataje.
(47) Art. 1 El Banco de la Nacin Argentina es una entidad autrquica del Estado, con autonoma
presupuestaria y administrativa. Se rige por las disposiciones de la Ley de Entidades Financieras, de la presente
ley y dems normas legales concordantes. Coordinar su accin con las polticas econmico-financieras que
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establezca el gobierno nacional. No le sern de aplicacin las normas dispuestas con carcter general para la
organizacin y funcionamiento de la administracin pblica nacional, en particular los actos de los cuales
resulten limitaciones a la capacidad de obrar o facultades que le confiere su rgimen especfico.
(48) 1. La unanimidad requerida para aprobar la propuesta de acuerdo preventivo de los acreedores
privilegiados segn art. 47 de la ley concursal 24.522 (Adla, LV-D, 4381) se refiere slo a los presentados y
reconocidos como tales en forma tempestiva, y no a los verificantes tardos, porque a su vez se establece un
trmite complejo previo que incluye la categorizacin de los distintos pretensores e incide en el tipo de acuerdo
que va a ofrecer en orden a la naturaleza de los crditos, la resolucin judicial que fija definitivamente tales
categoras y los acreedores comprendidos, as como la composicin del comit controlador del acuerdo (del
dictamen del procurador general que la Corte hace suyo). 2. A los fines del recurso extraordinario art. 14, ley
48 (Adla, 1852-1880, 364), es arbitraria la sentencia que rechaz la pretensin del concursado de que un
acreedor incidentista tardo con privilegio especial, quedara sujeto al acuerdo preventivo homologado,
interpretando que la unanimidad requerida para aprobar dicho acuerdo, en los trminos del art. 47 de la ley
24.522 (Adla, LV-D, 4381), no se circunscribe a los acreedores presentados y reconocidos como tales en forma
tempestiva, pues tal interpretacin impide toda posibilidad de acuerdo a los acreedores privilegiados,
afectndose la sentencia homologatoria, que queda sujeta a permanente inestabilidad (del dictamen del
procurador general que la Corte hace suyo). 3. Cabe apartarse del principio por el cual la aplicacin e
interpretacin de las normas de derecho comn es ajena al recurso extraordinario -art. 14, ley 48 (Adla,
1852-1880, 364)-, si la decisin atacada -en el caso, la que rechaz la pretensin de que el incidentista tardo,
acreedor con privilegio especial, quede sujeto al acuerdo preventivo homologado- carece de los requisitos
mnimos que la sustenten como acto jurisdiccional vlido, en el marco de la doctrina de la arbitrariedad de
sentencia (del dictamen del procurador general que la Corte hace suyo). 4. La determinacin del alcance de las
normas contenidas en la ley de concursos y quiebras -en el caso, art. 47, ley 24.522 (Adla, LV-D, 4381), que
requiere la unanimidad de los acreedores privilegiados para aprobar la propuesta de acuerdo preventivo- es
materia de derecho comn y procesal, propia de los jueces de la causa y ajena a la jurisdiccin extraordinaria del
art. 14 de la ley 48 (Adla, 1852-1880, 364), sin que quepa hacer excepcin a esta regla si la decisin recurrida
no excede, ms all de su acierto o error, el lmite de lo opinable (del voto en disidencia del doctor
Vzquez).CSJN, "15/4/2004; Niz, Adolfo R. s/inc. de verif. en: Florio y Compaa I.C.S.A. s/conc. prev."; LA
LEY, 2004-D, 373.
(49) Aguda referencia formulada por BOQUIN, Gabriela, en la Jornada sobre la reforma organizada por la
Fundacin para la Investigacin y Desarrollo de las Ciencias Jurdicas el da 29 de junio de 2011 en la Ciudad
de Buenos Aires, quien extendi la seal de alarma tambin a los crditos "simulados" de los trabajadores
inscriptos que estuvieran cubiertos por privilegio especial.
(50) Ley 11.683. "Artculo 113 El Poder Ejecutivo Nacional queda facultado para disponer por el
trmino que considere conveniente, con carcter general o para determinadas zonas o radios, la reduccin
parcial de la actualizacin prevista en los artculos 129 y siguientes, la exencin total o parcial de multas,
accesorios por mora, intereses punitorios y cualquier otra sancin por infracciones relacionadas con todos o
cualquiera de los gravmenes cuya aplicacin, percepcin y fiscalizacin estn a cargo de la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos, a los contribuyentes o responsables que regularicen espontneamente su situacin
dando cumplimiento a las obligaciones omitidas y denunciando en su caso, la posesin o tenencia de efectos en
contravencin, siempre que su presentacin no se produzca a raz de una inspeccin iniciada, observacin de
parte de la reparticin fiscalizadora o denuncia presentada, que se vincule directa o indirectamente con el
responsable. Facltase igualmente al Poder Ejecutivo Nacional para poder acordar bonificaciones especiales
para estimular el ingreso anticipado de impuestos no vencidos y para hacer arreglos con el fin de asegurar la
cancelacin de las deudas fiscales pendientes, as como tambin para acordar la cesin total o parcial de los
derechos sobre la cartera de crditos fiscales provenientes de diferimientos promocionales de impuestos. Todos
estos actos debern publicarse en el Boletn Oficial. Anualmente se dar cuenta al Honorable Congreso de la
Nacin del uso de las presentes atribuciones." "Artculo ...: Con excepcin de lo indicado en el primer prrafo
del artculo precedente, el Poder Ejecutivo Nacional no podr establecer regmenes de regularizacin de deudas
tributarias que impliquen la eximicin total o parcial del capital, intereses, multas y cualquier otra sancin por
infracciones relacionadas con los gravmenes cuya aplicacin, percepcin y fiscalizacin se encuentre a cargo
de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, entidad autrquica en el mbito del Ministerio de
Economa." (Artculo agregado a continuacin del art. 113, incorporado por art. 1 de la Ley N 25.678 B.O.
10/12/2002. Vigencia: a partir del da siguiente al de su publicacin en el Boletn Oficial y regirn para los
regmenes de regularizacin de deudas tributarias que se dicten a partir de la citada fecha).
(51) Es decir que el Fisco deber prestar su conformidad a la propuesta de acuerdo en todas las categoras
de crditos para los cuales la cooperativa haya formulado propuesta y la AFIP integre la categora.
(52) El principio de igualdad en materia tributaria no es otra cosa que una especificacin del principio de
igualdad que campea en todo el ordenamiento jurdico. En la Constitucin Nacional aparece expresamente
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mencionado en su art. 16, en tanto expresa que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Ver
VTOLO, Daniel Roque, "Los crditos fiscales frente a los procesos concursales", Ad. Hoc, Buenos Aires,
2010.
(53) INAES.
(54) Arts. 14, 17 y 18 C.N.
(55) Razones de espacio y prudencia en un primer anlisis as lo aconsejan.
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