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PALMA
ROGERS
Derecho
Comercial
TOMO 1I
Santiago de Chile
IMPRENTA "EL ESFUERZO'
Eyzaguirre 1116
1936
ndice
DERECHO COMERCIAL
TITULO V
DEL TRANSPORTE POR 'TIERRA, LA,GOS, ICANALES ,0 RIOS
NAVEGAB.LES
DEL TRASPORTE
-4-
los distintos riesgos que se corren en cada caso; por eso no era posible someterlos a los mismos principios. A los trasportes martimos se refiere el T1ulo
IV del Libro lIl.
Las trasportes terrestres comprenden no slo .los que se hacen por tierra;
sino tambin los que se hacen por canales, lagos o ros navegables.
Debemos considerar tambin una tercera clase de trasporte relativamente
moderno: el trasporte areo,que se introdujo en nuestra legislacin por DIL.
N.Q 675 de 27 de Octubre de 1925, modificado posteriormente por el D. C. F L.
N.Q 221 de 15 de Mayo de 1931. Veremos como este decreto ley aplica al trasporte areo reglas en parte anlogas a las de1 trasporte terrestre, pero que en
muchos otros puntos aplica a las aeronaves los principios del trasporte marti
mo.
2.Q Trasportes hechos por empresarios pblicos y trasportes hechos por
empresarios privados.-Se hace esta distincin en el arto 172 que da la., reglas aplicable,s a !lno y otr.o caso.
El C. de. C. dedica un prrafo especial a los empresarios pblicos, pero
hay que conlpletar esas disposiciones del Cdigo con las diversas disposiciones
que se han dictado sobre el trasporte por ferrocarril, que requiere un mayor
control de la a:utoridad en razn del monopolio de hecho o de derecho que ejerce. Alntes de tender una lnea ferroviaria debe obtenerse permiso de la autoridad, la cual puede conceder el monopolio durante cierto tiempo para asegurar a la empresa el desarrollo de su negocio; sin embargo, aunqm: no se otor,..
gue este monopolio de derecho, ejercen las empresas ferroviarias un monopolio de hecho, porque ldesallojan todo otro medio de conduccin, ya que pueden
efectuar los .trasportes en mayor cantidad, a un precio ms bajo y en condi
ciones ms ventajosas, de seguridad y rapidez, que cualquier .0'ro medio de
trasporte. En estas condiciones, constituido este monopolio, el pblico no tiene libertad para elegir; hay aqu un contrato de adhesin porque la empresa de trasporte fija previamentes.Us tarifas y el pblico no puede ir a discutir
co,n ella las condiciones de ese contrato, se le presenta el dilema de aceptar
esas condiciones o de prescindir de ese medio de trasporte.
Se puede temer entonces abusos de parte de esas empresas (tarifas demasiado altas, favores a determinados remitentes en desmedro de otros, etc.)
por .jo que ,se hace necesario restringir la libertad de las empresas ferroviarias;
tanto en Chile com en otros pases, as empresas ferroviarias deben someter
sus tarifas a la aprobacin del gobierno.
Otras razones que justifican esta legislacinespecial, son los peligros que
ese monopolio puede acarrear y la ne~esidad de expropiar terrenos para establecimientos de la va, constituyndose servidumbres a favor de la empresa.
Esta industria del trasporte puede ser ejercida por particulares o por el
Estado, pero en ambos casos est sujeta a .jos mismos principios generales y
reglamentarios de todo porteador, contenidas en el C. !Civil y C. de Comercio.
3.Q Trasporte de cosas y trasporte de personas.-Si bien los principios
generales a que ambos se someten son los mismos, forzosamente hay que hacer
distincin, entre uno y otro."El Cdigo de Comercio no hace muchas diferencias
entre ambos tratndose del trasporte terrestre; en cambio, en el trasporte martimo hay un prrafo especial destinado a los pasajeros (art. 1067 a 1083).
J
CONTRATO
5DE
TRASPORTE
-6
Puede ser que las relaciones entre el remitente y el consignatario sean
muy diversas, jurdica ,o comercialmente consideradas, pueden ser operaciones
de muy distinta naturaleza las que hayan dado origen a ese trasporte. Sin
embargo, para la aplicacin de las reglas del contrato de trasporte consideradas en s mismas, especialmente ,en lo relativo a as relaciones del cargador
y consignatario, por un lado, y del porteador por otro, es enteramente indiferente la clase de relaciones que median fuera del contrato de trasporte. No
interesa para naJda saber los contratos o negocios que pueden haber dado
origen a1 trasporte, sean cuales fueren esos contratos y los derechos de una
u otra papte ,sobre las mercaderas, siempre para el porteador no habr ms
que un remitente y un' consignatario y la situacin se regir siempre por los
mismos principios. J.nteresar conocer esas relaciones para otros efectos, para
resolver situaciones entre ellos, pero eso se regir por otros principios y nada
tendr que ver con el contrato de trasporte.
El l-timo inc. del art. 166 se refiere al caso en que el porteadr toma el
nombre de "Empresa de Trasportes" y dice:
"El que ejerce la industria de hacer trasportar personas o mercaderas
por' 'sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se haBen a su
servicio, se llama empresario Ide trasportes, aunque algunas veces ejecute el
trasporte por s mismo".
Ya habamos tenido ocasin de hablar de esto al estudiar el art. 3 en lo
rdativo a las empresas. Entonces' caraoterizamos bien 10 que es la empresa
y dijimos que para que ella existiera era necesario una dedicacin habitual a
esos actos, que existiera un es.tablecimiento organizado y, por ltimo, que el
empresario desempeara su industria por medio de empleados (Son empresas
de trasportes :la Ca. de Traccin y Alumbrado, de Santiago, la Empresa de
los Ferrocarriles del Estado, etc.).
El C. C. alude en el inc. 3 ,del art. 2013 a los empresarios de trasportes y
contit::ne exactamente la misma idea.
Seguiremos analizando las caractersticas del contrato de trasporte. Ya
habamos dicho que era bilateral; es tambin a ttulo oneroso, y, desde el punto
de vista de su perfeccionamiento, es un contrato consensual. Se ha querido
sostener que es un contrato real porque se dice que no queda perfecto siro
una vez que se entregan las mercaderas al porteador que debe conducirlas;
sin embargo no es as y hay disposiciones expresas de nuestro Cdigo que
nos demuestran que antes de esa entrega ya hay obligaciones para las partes
y, que, por consiguiente, est perfeccionado el contrato. As por ejemplo, antes
de la entrega tiene el porteador la obligacin de recibir las mercaderas (191)
y el cargador o remitente la obligacin de entregrsela~ en el tiempo y lugar
convenidos (180).
'
Bl contrato de rtrasporte tampoco es un contrato solemne. Si bien la ley
habla en los art. 173 y siguientes de un documento, que se otorga con ocasin
del trasporte - la carta de porte o carta gua - luego veremos que no es
obligatorio y qtle adems slo sirve co:mo un medio de prueba y no se exige
como una solemnidad del contrato.
Segn el arto 167 "el traspopte participa de los caracteres del arrendamiento .de servicios y tlel depsito"; es una declaracin de principios que bien
pudo haberse suprimido.
Participa de los caracteres del arrendamiento de servicios, porque el porteador se compromete a trasladar las ,mercaderas de un lugar a otro, por
..eso el C. C. se ocupa del trasporte al tratar del -col1tra'to de arrendamiento; y
participa de los caracter,es del 'depsito, porque el portea,dor se recibe de las
mercaderas, las tiene cierto tiempo en su poder y se obliga a devolverlas. Sin
embargo, nosotros podemos decir q,ue el trasporte es un contra,to con carac-
-7
teres propios y que bien pudo haberse prescindido de esa disposicin; pero
en realidad ella tiene un objeto, porque en caso de .no haber re~las' expresas
referentes al trasporte se aplican ,preferentemente los principios del arrendamiento de servicios y del depsito.
En el contrato de trasporte no se toma en cuenta la persona, del porteador,
sino el servicio en s; lo. que interesa es que las: mercaderas lleguen sanas
y salvas y en el tiempo convenido al lugar de su destino, sin que importen las
condiciones y los medios que se hayan empleado para ello. Por eso el porteador goza de la misma amplia libertad para hacer el trasporte yes una situacin
que se presen,ta en Chile ,con mucha frecuencia el que 'el porteador encargue
a otras personas (subporteadores) J~ conduccin de las merca'deras.
Art. ltl8: "Aunque el trasporte imponga la obligacin de hacer, el que se
obliga a conducir personas o mercaderas puede, bajo su responsabilidad, encargar la conduccin a un tercero."
'.
En este caso, el que primitivamente ha tomado sobre s 'la oblig~cin
de conducir, conserva su carcter de porteador respecto del cargador con quien
ha tratado, y toma el carcter de cargador respecto del que ,efectivamente haga
la co.nduccin de las personas o mercaderas".
Tenemos, entonces, en este caso, que las mismas mercaderas, para el mismo trayecto, SOn: objetO de dos contratos de trasporte: uno que se celebra
entre'este ltimo yel que llamamos sub porteador, que es el que efectivamente
hace la conduccin de las mercaderas. Sin embargo, la situacin legal no se
aftera en lo ms mnimo, el porteador primitivo conserva siempre su misma responsabilidad a favor del cargador con quien contrat como si l hici~ia per-'
sonalmentelaconduc.cin, pero con respecto al subporteador pa~a a tener la
calidad de cargadol; pero entr~ e1 carga:dor primitivo y el sub:porteador no
hay relaciones de ,ninguna clase, porque ,cada uno ha contratado por su lado,
y no hay entre ellos una' relacin jurdica. Por eso se dice q'ue para el cargador primitivo y el subporteador es res 'nter amos acta, un contrato entre
extraos, en'el cual no tiene participacin alguna.
.
Es foilentonces. determinar 'la situacin d.e 'las partes: si la cosa sufre
un accidente cualquiera, el cargador primiti~o deber dirigirse al porteador
,que, autorizado por la ley, le encarg a un tercero esa conduccin; lo nico
que podr hacer ser exigir indemnizaciones del s!Ubporteador para hacer
efectiva su responsabilidad. Por su parte, este ltimo no podr exigir el pago
de1 precio del primitivo cargador, slo podr exigrselo al primitivo porteador
que fu la persona con quien l contrat.
, Hay actualmente entre nosotros diven;as 'compaas de trasportes (Ca.
Trasportes Unidos, Expreso V.iUalnnga, e,te.) que se encargan del trasporte
de toda clase de mercaderas de una ciudad a otra y que .las llevan desde el
mismo domicIlio del cargador hasta el mismo domicilio del consignatario.
Pues bien, estas empresas hacen el trasporte en parte, porque la mayora de las veces se hace en ferrocarril' el mayor trayecto, sin em:bargo, la responsabilidad es siempre de la Empresa Villalonga, la cual no podr excepcionarse alegando que las mercaderas perecieron en poder de los ferrocarriles y
por culpa de estos.
A pesar' de la claridad de estas disposiciones y de la si1;uacin, perfiectamente lgica ante los principios generales del derecho, ha habido sin embar. go, sentencias de .nuestros tribunales que han aplicado mal es,~os principios.
L Corte Suprema fallando un, recurso de casacin en ~l.fondo interpuesto por
los seores Cariola y Arellana en contra de: la Empresa de Trasportes Unidos,
y cambiando la errada jurisprudencia de primera y segunda instancia, sostuvo
la j'n,lerpretacin que hemos dado a este artculo.
8-.
9-
De la carta de porte
1()
carta gua
Art. 173. "Llmase carta de porte el documento que las partes otorgan
para acreditar la existencia y condiciones del contrato,' y la entrega de las
mercaderas' al porteador".
Ya habamos dicho que el contrato de transporte es meramente consensual y que no se necesita documen.to escrito a;lguno como solemnidad para
su perfeccio.namiento, de modo entonces, que la coarta de porte no es una
solemnidad ,del contrato, y de la letra mi'sma del ~rt. 173 se desprende que
es slo un instrumento probatorio.
La carta de. porte es un recibo de las mercaderas que da el porteador al
cargador; no se 10 extiende sino una vez que" las mercaderas se hallan en
poder del que va a transportarlaJs, y, por el solo hecho de haberse {)ltorgado
carta de porte, se sabe que las mercaderas estn en poder del porteador y
las responsabilidades que le incumben. Oracias a este carcter de la carta
de porte, puede ella servir' para Qtros fines que ya sealamos al hablar de la
compraventa, es decir, para hacer la tradicin de las mercaderas que esa
carta de porte representa.
El hecho de que la carta de porte sea un medio de prueba, no significa
que se excluyan otros medios. A ese respecto, el art. 179, dice:
"En defecth de carta de porte, la entrega de la carga hecha por. el cargador al porteador, podr justificarse por cualquier medio probatorio".
El Art 174 contiene una disposicin de c'arcter suplementario que dice:
"Convenidos los contratantes en el otorgamiento de la carta de porte,
_.
debern extenderla y firmarla por duplicado.
.
Es decir,' dos ejemplares iguales firmadbs por ambos contratantes. Tie
ne esto gran importancia, porque uno queda en poder del cargador y otro
en pOlder del porteador, en resguardo de sus respectivos derechos. Sinembargo, el Cdigo no ha establecido aqu, como 10 haca el Proyecto, diferencia alguna entre los dos ejemplares. Segn el Proyecto; uno de lo's ejem-'
pIares se llamaba "prihcipal" y el otro "duplicado"; cada parte firmaba un
solo ejemplar y ,se lo entregaba a la otra, 10 cual tena una utilidad especial,
pOJ:1que al hacerse el canje de las cartas de porte, podia saherse si ste
habIa tenido lugar realmente, ya que ambas partes se devolvan recprocamente los ejemplares que haban firmado; en cambio, si los dos ejemplares
son exaciamente iguales, como sucede hoy da, podrn cambiarse cuantas. veces se quiera sin que se pueda saber S'i se ,ha ejecutad o no' el canje.
El Art. 175 exige que la carta de porte se redacte conforme a ciertas formalidades; y a este respecto debemos hacer una dobleobservaci.n: 1) la
enumeraci.n que aqu se indica no es ,taxativa (175, inc. final), y 2) estas
mnciones no son esenciales y la falta de una de ellas no vicia la carta de
porte 'Oi le quita su mrito probatorio (Mt. 1'77).
Art. 175 . "L carta de porte debe expresar:
l.'l El. nombre, apellido y domicilio del I~argaidor, porteador y consignatario;
2.9 La ca:Iidad genrica de las' mercaderas, su peso y sus marcas y nmero de los bu.ltos que las contengan;
3.QEl ,lugar de la entrega;
4.9 El preci de la conduc,cin;
10-
5.~
11-
3.9.
-12 El Art. 180, ya copiado, establece, en primer, lugar, la obligacin del carga,dar de entregar las mercader'as bien 'acondicionadas; esto tiene gran importancia para determinar la responsabilidad del porteador, porque ste podr
llegar a eximirse de responsabilidad, probando que las mercaderas se le entregaron mal acondicionadas. Por esta razn, conviene dejar constancia en la
carta de porte del estado de las mercaderas, porque sino se dice nada, habr
que ",plicar la presuncin del artculo siguiente.
Art. 181. "No habiendo carta de porte, o no enuncindose en ella el esfalda de las mercaderas, se presume que han sido entregadas al porteador
sanas y en buena condicin".
Es sta una presuncin perfectamente lgica, porque si las mercaderas se
hallan en mal estado, seguramente el porteador exigir que se deje constancia de ello en .Ia carta de porte.
Por ltimo, la parte final del Art. 180 impone al cargador la obligacin
de suministrarle al porteador [os documentos necesarios. para el libre trnsito o pasaje de la carga. Hay que complementar e,sta Idisposicin con la del
artculo 183.
Art. 183. "iLos comisas, multas, y en general, todos los idas y perjuicios que sufriere el porteador por estar desprovisto de los documentos indispensables para el expedito, pasaje de las mercaderas, sern de la exclusiva responsabilidad del cargador".
La ltima obligacin del cargador, y la ms importan,te, es la de pagar
el precio estipulado. Sin embargo, en principio, se dice que esta obligacin.
corresponlde al consignatario, y as el Art. 216 dice:
"El consignatario, adems de las obligaciones que son correlativas a los
, derechos del porteador, tiene las siguientes:
2.l La de pagar el porte y gastos inmediatamente despus de vencido el
trmincr que seala el Art. 211" ..
Pero esto no quiere decir que no pueda establecerse que el precio 10 pague el cargador; por el contrario, lo ms frecuente ser que as ocurra, porque generalmente el precio se paga antes de entregarse las. mercaderas al
porteador, pues, esa disposicin del Art. 216 :no es obligatoria y s610 tiene
valor a faHa de una estipulacin expresa de las partes.
Slo hay un caso en que es obligatorio que el cargador pague el porte o
flete; es el contemplado en el Art. 189:
"Si el valor de las mercaderas fuere insu,ficiente para cubrir el porte y
los gastos de conservacin, y por este motivo no quisiese' recibirlas el con:signatario, el cargador deber pagarlos".
4.Q De las obligaciones y derechos dei porteador
Podran agruparse todas las obligaciones del porteador en cuatro grupos,
a saber:
U Obligacin de recibir los mercalderas;
2.Q Obligacin de conducir las mercaderas;
3.Q Obligacin de custodiar las mercaderas, y
4.Q Obligacin de entregar las mercaderas.
Anlisis:
1.<.> El porteador tiene la obligacin de recibir las mercaderas en el tiempo y lugar convenidos.
Art. 191. "El porteador est Obliga-da a recibir las mercaderas en el
tie,mpo y lugar convenidos, a cargarlas segn el uso de personas inteligentes,
y a emprender y concluir el viaje en el plazo y por el camino que seale el
contrato.
- ' 13
La violacin de cualquiera de estos deberl~s impone al porteador la responsabilidad de los daos y perjuicios causado's. al cargador".
Esta obligacin es otra prueba de que el contrato de transporte es .un
contrato consensual, porque produce efectos antes de entregarse las mercaderas, y es correlativa a esa otra del cargador, que ya sealamos de reci-"
birse de esas mercaderas.
.
2.Q El porteador tiene la obligacin de conducir las. mercaderas. - Es
ste el objeto principal del contrat y el porteador debe hacer esta conduccin en ia forma estipulada.
'
. En cua'nto a los medios de' que ha de valerse para hacerse esa conduccin, genera}mente no 'se consignan porque al cargador ,esO' no le ilnteresa,
10 n.ico que le importa es que el' transporte se haga, y en la carta de porte
se dice generalmente que el transporte, deber hacerse por los "medios ordinarios".
.
Sin embargo, tratndose de ciertas mercaderas, se hacen menciones especiales en la carta de porte acerca de la manera de hacer la conduccin y de
los medios 'que en ella se han de emplear (carro abierto o carro cerrado, carro de madera o carro de acero, etc.). Bso tiene importancia; porque in,fluye
notablemente en el monto de las tarifas.
n cuanto al tiempo que debe emplearse en la conduccin, podemos decir como regla general, que el porteador goza de la ms amplia libertad.
Art. 192. "No habiendo plazo prefijado para cargar lq,s mercaderas, el
porteador cleber recibirlas y coniducirlas en el primer viaje que emprenda al
lugar a que fueren ,9.estinadas".
.
Como habra sido absurdo dejar a la sola voluntad d~l porteador el tiempo de la conduccin, los comentarIstas del' Cdigo espaol han entendido
que e.stadisposicin slo es aplicable a las empresas' pblicas que tienen de
antemano sealados sus itinerarios y es perfectamente lgico que al contratar
con stas no se estipule plazo, porque segur.men,fe enviarn las merca1deras
porteadas al primer viaje. Tratndose de empresarios particulares, 'lo lgico
ser entonces -estipular que el transporte se hag'a inmediatamente despus que
el porteador se reciba de las mercaderas.
En cuanto a la ruta que deber seguir,se para hacer el transporte, la regla general es que el porteador goza de la ms amplia libertad, sobre todo
cuando se trata de empresar~os pblicos; pero puede sealarse expresamente
una ruta, y la ley contempla el caso de que el porteador se salga de la ruta
convenida, distinguiendo entre la variacin voluntari'a y la variacin forzada..
En el primer caso; sea, cuando habindos,e fijado ruta, el porteador se
sale vo,luntariamente de ella, su responsabilidad se agrava.
Art. 194. "La variacin vountaria de la ruta convenida hace responsable
al porteador, tanto' de las prdidas, faltas o averas, sea cual fuere ~a causa
de que provengan, como de la multa que se hubiere estipulado".'
.
Segn esto,. cuando la variacin de la ruta proviene de' Un hecho volun- .
fado del cargador, responde de fodos los deterioros o de la prdida de las mercaderas, aun cuando provengan de caso fortuito.
Cuando la variacin de la ruta es i.uvo,luntaria, o sea, se produce a consecuencia de una fuerza mayor (inundacin que entorpece el c~mino sealado)
puede el porteador, en primer, t;mino, resolver el contrato (e-l Cdigo dice
, impropiamente rescindir).
Art. 195. "Si -despus de comenzado el viaje sobreviniere, un obstculo
de fuerza mayor, el porteador podr rescindir el contrato o continuar el viaje,
tan pronto como se haya removido el obstculo por otra ruta o por la designada" (inc. 1).
.
Pero, naturalmente, como la resolucin, ,se produce aqu por uria causa
ajena a la voluntad del {:argador, no habr indemnizacin de perjuicios y en
-'14 este caso, el porteador puede depositar ,las mercaderas en el lugar ms prximo a su destino o en, el lugar de partida, cobrando la parte de camino que
hubiese andado.
Art. 195. "E1egida la rescisin, podr depositar la carga en el lugar
ms prximo al de su destino o retornarla al de su procedencia, cobrndose
el porte a prorrata del camino que se hubiere andado, tanto de ida como de
vuelta, no pudiendo en ningn caso pasar del porte ntegro" (inc. 2).
En segundo trmino, puede el porteador, una vez removido el 9bstculo,
continuar ~l viaje por la misma o por ruta distinta. Esto ltimo es ilgico,
porque si ya se ha removido el obstculo debe continuar por la ruta designada; seguramente se ha querido decir que el porteador puede continuar el
viaje haciendo un desvo.'
~
El Art. 195 termina diciendo en su inciso final:
"Si la ruta que tomare fuere ms larga y dispendiosa que la designada, el
porteador tendr derecho a un aumento de porte; pero si despus de allanado
el obstculo continuare el viaje por la ruta convenida, no podr exigir indemnizacin alguna por el retardo sufrido".
lo
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17-
18-
19-
20-
continuar
ir atrs
21-
27--
23-
las partes asi 10 acuerdan, puede el asegurado hacer la "dejacin" abandonando el resto de las cosas aseguradas .a favor del asegur,ador. En este caso se
presume que el siniestro es total y puede cobrarse la totalidad del seguro conv'enido.
Cuando la avera es slo parcial, el consignatario slo puede cobrar el importe del menos'cabo; Habr ql.Je averiguar entonces el valor de las mercaderas en ,estado sano en el da y lugar de la entrega.
"Si la avera solo hubiere producido disminucin en el valor de las mercaderas, el consignatario deber recibirlas y cobrar al porteador el importe
del menoscabo.
.
'
Hallndose entre las mercaderas averiadas algunas piezas enteramente
ilesas, el consignatario estar obligado a recibirlas, salvo que fueren de las
que componen un juego" (Art. 210 inc. 2 y 3) .
En cuanto al retardo, el C. de C., se ocupa en el Art. 206 de la manera
de fijar los efectos de la clusula penal o muIaque pudiera haberse estipulado.
Art. 206 "Estipulada una ,multa por indemnizacin del retardo, el consig.:.
natario podr hacerla efectiva por el mero hecho de la demora y sin necesidad de acreditar perjuicio, deduciendo su importe del precio convenido.
El pago de la multa no exime al porteador de la obligacin de indemnizar
los perjuicios que el interesado en el arribo de las mercaderas hubiere sufrido
por ~fecto directo o inmediato del retardo". .
.
(Concuerda con los Art. 1535 y 1542 del Cdigo Civil).
Pero, en caso que no se haya establecido multa no podr aplicarse 'esta disposicjn y habr que recurri'r a los principios del C. C. Esto, en realidad, es
inexplicable porque la misma razn de los. casos anteriores concurre en ste.
Habr que seguir entonces todo el procedimiento engorroso que estblece el
D.Q Civil; significa una inconsecuencia de la ley, habra sido preferibile establecer una indemnizacin alzada basndose en .las mismas con1diciones del
trasporte. (Asi por .e}emplo;establecer que si el retardo es de tal tiempo, la
indemnizacin ser la 3.;t parte del porte o flete, etc.).
Para el caso de que h'aya una estipulacin expresa de multa, ya vimos
que el Art. 206 daba algunas reglas especiales modificatorias del C. C.
El inciso 1 no es sino una confirmacin de 10' dispuesto en el Art. 1542 del
C. c., y no tiene nada nuevo.
.
Pero el inc. 2 introduce una modificacin de cierta importancia al 1543,
porque segn este ltimo:
"No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjtlicios, a menos ,de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio
del acreedor pedir la indemniz'aciri o la pena".
,
En cambio, segn el ArL 206 inc. 2 de !C. de C., el pago de la multa no
exime al porteador:
"El pago de la multa no exime al porteador de la obligacin del idemni- .
zar los p~rjuicios que el interesado en el arribo de las mercaderas hubiere sufrido por efecto directo o inmediato del retardo".
Seg(n 'esto, en materia comercial 'se acumulan ambas cosas sin neces,idad
de autorizacin expresa; pero esta es una regla especial para el caso de multa
por retardo y en caso alguno cabr caplicarlo tratnJ,dose de prdida o av.era.
Las. acciones de i:esponsabilidad por prdida, avera o retardo pueden ser
ejercitadas por el cargador o por el consignatario {lera nD por ambos, a la vez;
por 10 general, quien la ejerza ser el consignatario,' siempre que sea una persona distinta del cargador y haya aceptado. Pero no podrn interponerlas personas ajenas al contrato de traspoTte, como sera por ejemplo un tercero que
dice ser dueo de las !TIercaderas.
-- 2-5 Hay que ver como se combina la prescripcin con la carl.ucidad. Desde
luego, en la prescripcin quedan ,comprendidas las acciones por prdida total.
En cuanto a las acciones por p'dida parcial pueden extinguirse por cualquiera de las dos causales. La prescripcin funcion'ar respecto de aquellos casos
en que no tenga lugar- la ca1ducidad inmediata. Asi, puede no extinguirse por
caducidad inmediata cuando faltan algunas de las condiciones de ese artculo,
por' ejemplo: falta de pago, o cuando habiendo habido pago y recepcin de las
mercaderas, ha formulado protesta el' consignatario; aqu no' opera la caducidad, y entra a jugar la prescripcin.
Por ltimo, hay .otras acciones que no se extinguen por caducidad: son
las acciones por retardo, las, cuales, por el hecho de no eS,tar indicadas' en
el encabezamento de este Art. 214, quedan sometidas a los plazos del -D.'"
Comn: Veinfe aos.
'
El 'sistema Ide 'la leyes complicado; habra sido preferible establecer un
plazo ms corto de prescripcin; -en Francia se 'han suprimido esas, condiciones
y se han establecido plazos ms cortos.
Estas disposiciones que acabamos de estudiar se encuentran establecidas
en inters del misl11 0 'porteador, y, por lo mismo,' no debe aplicarse e:n,aquellos
casos en que el porteador no sea digno de esa extincin.
- ~
Art. 215: "Las disposiciones del ~rtculo precedente se refieren exclusi-.amente a las responsabilidades provenientes del mero hecho o culpa del porteador.
Las que nazcan de fraude, inHdelidad o delito, slo -se extinguen por elvencimiento de los plazos que establece el Cdigo Penal".
La ley se refiere a las acciones que haya (:ontr-3:' el porteador; en cambio
respecto a las acciones del cargador contra el consignatario para el cobro de
los gastos, no hay plazo ni regla especial, de modo que quedan sometidas a
.
1as reglas generales del C. C. (20 aos y.
Privilegio del
port~or
26-
Esto era lgico que se reconociera. El porteador puede tener acciones: I.Q
para el cobro del porte, 2.Q para el cobro de los gastos en que hubiere incurrido en el porte (embalaje, etc.) 3.Q para el cobro de indemnizaciones, en el caso de ,que las mercaderas adolecieran de un vicio propio. El e. de c., en el
Art. 212 le reconoce un privilegio, pero en este punto hay diferencias con el
e. e. Recordemos el Art. 2474 del C. C., que en su N.9 2 coloca entre los crditos de segunda clase, el del acarreador o empresario de traspoqtes, sobre
los ,efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, espensas y daOS;
con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor" . 'Conviene llamar
la atencin a dos puntos: 1.9 rec.onoce este privilegio sobre fas efectos que tenga del cargador y desde el momento en que el acarreador se desprende
de esos efectos deja de ser privilegio; 2.Q que este derecho se reconoce
slo sobre aquellos efectos que tenga en su poder y que sean de propiedad tlel
deudor. El C. de C., no exige ninguna de estas dos condiciones; reconoce un
privilegio de la misma naturaleza. (2.'1 clase), limitado a los efectos que el porteador conduzca. Luego ese privilegio no desaparece por el hecho de que las
mercaderas salgan de manos del porteador, ni exige que sean de propiedad del
consignatario.
Art. 212: "Sobre los efectos que el porteador conduzca, goza de privilegio para ser pagado, con preferencia a todos los dems acreedores que el propietario tenga, del porte y gastos que hubiere hecho.
Este privilegio .se trasmite de un porteador a otro hasta el ltimo que verifique la entrega".
Como vemos, no exige que estn las myrcaderas en poder del porteador;
y su diferencia con el C. C. queda ms marcada, ,con las palabras con que se
present en el mensaje; hay un prrafo en que se llama la atencin a este privilegio. Se ha querido que no se retarde el trasporte mercantil y la entrega ,de
~as mercaderas al consignatario, so pretexto de ,perder sus privilegios. Por
consiguiente, el porteador puede entregar .las mercaderas y siempre se mantiene su privilegio. Y 'al mismo tiempo no se ha querido que este privilegio subsista largo tiempo despus de entregadas las mercaderas, porque :s.eran un
estorbo para las transacciones. Por eso, al mismo tiempo que se ap'art del
C. C., en el Art. 213 del C. de C., puso ciertas limitaciones.
Art. 213: "Cesa el privilegio del porteador:
1.'1 Si las mercaderas hubieren pasado a tercer poseedor por ttulo legal
despus de transcurridos tres das desde la entrega;
2.9 Si dentro de un mes, contado desde la fecha de la entrega, el porteador
no hubiere usado de su gerecho".
Esto confirma que existe el privilegio despus de la entrega, pero slo
hasta tres das y un mes despus de esa entrega en los casos que seala. ESi()
si, que es slo 'el privilegio el que se pierde y no el crdito; no se trata de
extincin de acciones. En cuanto al rango mismo del privilegio se presta este
artculO para un anlisis igual al del Art. 190. Se emplean los mismos trminos, dice: "con preferencia a todos los dems acreedores"; sin embargo no es
as, ya dimos la razn por que es ;de 's.egunda clase, es. anlogo al N.'1 2 Art.
2474 del C. le., puesto que se ejercita sobre determinados bienes.
27-
29. -
"3.Q A emprender y conciur sus Viajes en los das y horas que fijaren sll~
anuncios,aun cuando no estn tomados todos los <!sientos, ni tengan los efectos necesarios para completar la carga".
Art. 223: "Los empresarios deben hacer sus asientos en los registros sin.
necesidad de requerimiento de parte del viajero o cargador, y atncuando ste
oponga resistencia ,fl ello".
Los reproducimos sin comentarios.
El Art 224 contiene una definicin que es necesario pl'ecisar en su alcance,
porque ha: dado lugar a dificultades. (Haremos e~te anlisis en relacin con
el Art. 228 del C. de C., y 94 de la ley actual de ferrocarril~s.
Art. 224: "Respecto del contenido de los paquetes, cofies o cajones, cualquiera que el sea, estar el pasajero o cargador obligado a dec;lararlo a requerimiento verbal del empresario o sus agentes o factores".
En principio, aunque no se 10 diga expresamente, podemos decir que esta
disposicin no establece la obligacin dei cargador o pasajero de declarar
si,empre el contenido de sus bultos o paquetes; exisJira esta obligacin s'lo
cuando el porteador lo requiera' para ello.' Tampoco establece esta disposicin
que la falta de esta, decl'aracin acarree la consecuen;ia de eximir de responsabilidad al porteador. (No lo ha dicho expresamente la ley ni se deduce de
ninguna de sus disposiciones).
El nico caso en que la omisin de esta declaracin exime de res,pol1sabi':
lidad .al porteador es aquel a que se refiere el Art. 228 del C. de C., que contempla ,.lTI caso especialsimo y que dice a la letra:
"Los empr,esarios no sern responsables del dinero, alhajas, documentos
O efectos >de gran valor que contengan los' cofres, paquetes o cajones trasportados, si al tiempo de la entrega los pasajeros o cargadores no hul;>ieren deelarado~ su contenido".
Esto se explica, porque tratndose de objetos de gran valor y de pequeo
volumen se requieren cuidados especiales, ya que estn ms fcilmente expuestos a perderse y su prdida acarre.a mayores daos para el cargador 'y para el
remitente y mayores responsabilida:des para el. porteador. Por eso la ley ha
establecido que el cargador advierta de esto al porteador, a fin de que lE' pres_
te el cuidado debido.
Se ataca esto en doctrina; pes. se dice que el port~ador tiene la obligacin de cuidar todas las cosas por igual, pero es justo que se proceda as
cuando, se trata de objetos de esta naturaleza ..
Por su parte, la Ley de Ferrocarriles actualmente en vigencia ha mantenido disposiciones an.alogas a la ley del 62, al decir en sus Art. 94 y 90 inc. 2.Q :
Art. 94: "Todo remitente de mercaderas deber hacer declaracin previa de su nmero, peso, clase y calidad. La falsedad de esta declaracin exime
a laempresa de torda responsabilidad y le da derecho a aplicar la tasa adicional ROl' falsa declaracin que se encuentra establecida en las tar.ifa~".
,Se nota la diferencia de estas disposiciones con el Art. 224, porque mi~n
tras este ltimo impone esta obl,igacin al remitente ~l0 cuando 10 requiere el
porteador, el Art. 94 de la ley de F.F.C.C. le impone esta obligacin en todo
caso. Adems este mismo artpulO 'no sanciona la falta de declaracin con la
irresponsabilidad del porteador, sino que slo exime :de responsabilidad a la
empresa cuando esa declaracin es falsa, pues agrega: "La falsedad de esta
declaracin exime a la empresa de toda responsabilidad".
El ArL 225 del Cdigo se refiere al Trasporte de Pasajeros, y al efecto
dIspone:
"Los pasajeros no estn obligados a hacer registrar los sacos de noche,
valijas o maletas que segn la costumbre no pagan porte; pero si se entre-
30-
garen a los conductores en los momentos de la partida, los empresarios quedan obligados a su restitucin".
El Art. 226 no agrega nada nuevo a las reglas generales. conocidas, pues
dice;
I
"'En caso de prdida de los objetos entregados a los empresarios, a sus
agentes o factores, el pasajero o cargado: deber acreditar su entrega e importe" .
En cambio, en el Art. 227 encontramos una disposicin original y que raras veces se aplica en la prctica, dice en su inc. 1.<:>;
"Si la prueha fuere imposible o insuficiente para fijar el valor de los ,objetos perdidos, se deferir el juramento al pasajero o cargador acerca de este
slo punto".
Es este uno de los casos de aplicacin del medio de prueba llamado "juramento estimatorio" (recae sobre el valor de la cosa objeto del litigio). Parecera esto un exceso de confianza en .el cargador, pero ello se ha subsanado estableciendo que la apreciacin del valor de esta prueba constituye una
facultad discrecional del tribunal y al efecto el inc. 2 del Art. 227 dice:
"Despus de prestado el juramento, el juez determinar prudencialmente
la cantidad que deban pagar los empresarios por va de indemnizacin, atendida la clase y moralitdad del reclamante, su posibilidad pecuniaria y las circun~rancias especiales del caso".
'
El Art. 229 se refiere al valor que pueden tener ciertas clusulas limitativas de la responsabilidad del porteador que suelen figurar en los mismos billetes impresps que entrega la empresa y 'as dice:
"Los billetes impresos que entregan los empresarios con clusulas limitativas de su responsabilidad a una determinada cantidad, no los eximen de indemnizar a los pasajeros y cargadores, con arreglo a los artculos precedentes, las prdidas que justificaren haber sufrido".
Suelen encontrarse en las boletas de carga, cartas de porte, y an en los
reglamentos de estas empresas, disposiciones que en ciertos casos limitan la
nisponsabilidad de estas ltimas, cualquiera que sea el valor de la cosa porteada, a una detenninada suma (por ejemplo $ 50).
Pues bien, en conformidad a esta disposicin del Art. 229, esas clusulas
no tienen valor y, para los efectos de la responsabiliad del porteaUor, habr
Rencillamente que aplicar las disposiciones pertinentes que ya hemos visto. A
este respecto hay una sentencia muy interesante de la Corte Suprema que
nos evita el entrar en mayores explicaciones sobre este punto, porque en ella
se hace un anlisis muy detenido y prolijo de estas disposiciones, especialmente 0e los arts. 220, 224 Y 228 del C. de C., y 48 de la Ley de Polica de F.F.C.C.,
de 1862, que figura con el N.Q 94 en la ley actualmente en vigencia.
Esta sentencia es de fecha 9 de Agosto de 1898, fu dictada en un juicio
de Martnez Hnos., con la Empresa de los F.F.CC., del Estado, y fu publicada en la Gaceta de los Tribunales de 1898, Tomo II, pg. 179 N.<:> 171.
Resumen:- Los se~res Martnez demandaron a la Empresa de los F.F.
e.c, del Estado porque las mercaderas que enviaron se extraviaron y no se
las entregaron, pidiendo que se les reembolsara su valor con indemnizacin de
perjuicios. La empresa se excepcion alegando que el accidente haba ocurrido por causa imprevista (algunos animales' haban entrado a la va y la locomotora se haba volcado siendo que esta tiene la obligacin de cerrar la
va) y que a pesar de haberse puesto polica al cuidado de las mercaderas
stas se haban perdido en medio de la confusin y que an en el supuesto,
la empresa estaba libre de responsabilidad desde el momento que haba empleado la debida diligencia, y como se ,trataba de bultos cuyo contenido no ha-
31
-:?2 Como ya lo haball10s adelantado, la doctrina hace a este respecto una distincin perfectamente justificada: estas clusulas limitativas de responsabilidad
no pueden l:!egar hasta el extremo de eximir de responsabilidad al porteador en
caso de culpa grave o dolo, pero producen pleno efecto en caso de hechos que
slo importan culpa leve o levsima. Se estimara ilcito e inmoral que de antemano una persona pudiera eximirse de fa responsabilidad que emanar de su
propio dolo. ("La 'condonacin del dolo futuro no vale").
,Volveremos a ver esto al tratar del contrato de seguro, en el cual la ley
ha hecho una distincin anloga. En el primer caso el asegurado no queda libre de responsabilidad, pero s en el segundo.
Trasportes Ferro.viarios.
En relacin con las empresas pblicas de, trasporte hay que considerar
aparte los trasportes que se .efectan por medio de ferrocarriles. Ya hemos indicado las razones por las cuales se ha hecho necesaria la dictacin de una legislacin especial para estas empresas en razn de los abusos a que pueden dar
lugar con motivo del monopolio de hecho o de derecho que ejercen en Ia zona
de atraccin donde actan.
Las Empresas ferrovjarias prestan Un servicio de carcter pblico y por
esta razn y las ya anotadas, podemos decir que se justifica plenamente el que
estn sometidas a una legislacin especial.
La primera ley sobre esta materia fu dictada el 6 de Agosto de 1862 y se
la llam Ley de Polica de Ferrocarriles, pero ha sufrido diversas modificaciones que se encuentrap. refundidas en un texto definitivo fijatio por decreto supremo N.Q 1157 de 13 de Julio de 1931.
Es este un cuerpo legal muy extenso debido a que se han incorporado a
l muchas disposiciones de carcter administrativo. Trataremos de hacer un
resmen lo ms breve posible, eliminando todo lo que diga relacin con la
parte administrativa de esta ley (expropiaciones para los servicios, servidumbres para tender las lneas, etc.). _
Entre nosotros los ferrocarriles estn sometidos a la vigilancia del supremo gobierno, el cual la ejerce por medio del Departamento de Ferrocarriles, dependiente del Ministerio de Fomento.
. El Art. I de la ley comienza diciendo:
"La presente :ley se refiere a las vas frreas de toda naturaleza e.xistentes
a la fecha de su dicfacin, 'a las que se establezcan en el futuro y a sus relaciones con las dems vas de trasportes. terrestres, areas y por agua.
Con todo, sus disposiciones se aplicarn a los ferrocarriles particulares
existentes, en lo que no contraren los derechos y obligaciones creados a las
empresas por las leyes que hubieren otorgado, en cuanto no sean irrcompatibIes con los preceptos de las leyes especiales que rigen su administracin.
Los trasportes en lagos y cursos de agua quedan sometidos al rgimen
de la presente ley, cuan,do formen parte del sistema de comunicaciones atendido por las empresas concesionarias de vas, frreas.
Las disposiciones contenidas en los Ttulos IV y V, se aplicarn a lag
lneas que tengan por principal objeto el trasporte de pasajeros, con las modificaciones que se sealen en Un reglaIpento general para estas lneas veci.
nales, que dictar el Presidente de la Repblica".
El Art. 2 establece el principio general de que no puede extenderse una
lnea frrea sin previa autorizacin de la autoridad pblica pues dice:
"La concesin de permisos para el establecimiento de vas frreas destinadas al servicio pblico, as como los ramales y otras lneas de uso privado,
33-
34-
Art. 75: "Las empresas ferroviarias slo podrn cobrar por sus servicios los precios que resulten de las tarifas y sus condiciones de a~licacin,
autorizadas por el gobierno.
Si una empresa cobrase por un trasporte un precio inferior al que le corresponda segn las tarifas legalmente estableCidas, el Departamento podr
ordenar que se contine aplicando la misma reduccin en favor de todos los
artculos <de la misma categora, segn la clasificacin de la carga. Esta redllccin no podr suprimirse sino con las formalidades establecidas para modificacin de tarifas.
La sancin anterior no excluye la aplicacin de la multa de $ 500 a $ 1000
en que la empresa incurra por cada da que haya cobrado alguna tarifa no
establecida can las formalidades previstas en la presente ley, o aplicando a
su cobro condiciones distintas de las que figuren en el cuaderno aprobado
por el gobierno".
Es un principio de legisl_acin un,iversal en materia de trasportes ferroviariosel relativo a la unifofl.tnidad de trata.miento,' en el sentido de CJJ1e las la-,
rifas deben aplicarse uniformemente a todos los remitentes sin que pueda favorecerse a determinados remitentes.en desmedro de otros, igualdad de tratamiento para todos.
Por ltimo consignaremos el rt. 9() que ya hemos citado y que se refiere a la responsabilidad de las empresas ferroviarias.
Art. 90: "Las empresas no responden por los objetos que lleven consigo
lOS pasajeros.
Tampoco responden por las joyas, pedreras, dinero, billetes. de banco,
tftulos. de deuda pblica o hipotecaria, u otros documentos de la misma clase
que se contuvLeren el'! bultos de equipaje entregados para conducir, salvo que
se hubiere manifestado especial y determinadamente y que se hubiere pagado
la tasa adicional de seguros".
Las dems disposiciones se refieren' a la organizacin del Departamento
de Ferrocarriles, a la supervigilancia del Estado y a otras cuestiones generales.
Ferrocarriles del Estado.
Los Ferrocarriles del Estado tienen entre nosotros una organizacin propia y se han dictado al respecto una serie de leyes sucesivas que fueron fijadas en un texto definitivo por el D.C.F/iL 167 de 12 de Mayo de 1931, publicado en el Diario Oficial el 27 del mismo mes.
Las disposiciones de esta ley se refieren casi exclusivamente a asuntos
administrativos y a nosotros slo nos interesan las relativas al control de trasporte. Al respecto se aplican todas las disposiciones que hemos viso respecto
de las empresas ferroviarias.
'
Art. 3: "La Empresa de los FerfO'carriles del Estado tendr personalidad
jurdica propia y, como empresa de trasportes, estar sometida a las leyes generales que rigen esta clase de empresas".
Es esta una disposicin que tambin ha venido repitindose en todas las
leyes que se han dicardo sobre los Ferrocarriles del Estado y que se cita en
todas las sentencias que recaen sobre asuntos en que stas tienen intervencir..
Trasporte de Personas.
El Cdigo de Comercio es muy deficiente en esta materia. ,
El Art. 222 seala como obligaciones de los empresarios pblicos las siguientes:
"Los empresarios estn obligados:
-'35
2. A dar a los pasajews billetes de asiento, y otorgar recibos o conocimientos de los objetos que se obligan a CO'nducir.
3.9 A emprender y conclur sus viajes en los, das y horas que fijaren ,su>s
anuncios, aun cuando no estn tomados todos los asientos, ni tengan los efectos necesarios para completar la carga".
El Art. 225 se refiere a los equi'pajes de los pasajeros y dice':
"Los pasajeros no estn obligados a hacer registrar los sacos de noche,
valijas o ma'letas qe segn la costumbre no pagan porte; pero si se entregaren a los conductores en los momentos de la partida, los empresarios quedan
obligados a su restitucin".
Hay que completar esta disposicin con el Art. 90 de la ley de ferrocarriles, segn la cual las empresas no responden el,e los objetos que llevan consigo los mismos pasajeros. A este respecto no podra considerarse que ha habido u!). contrato especial de trasporte entre el acarreador y el pasajero con
relacin a los objetos que ste lleva consigo; de manera que no habien'do contrato de trasporte, en caso de plidida de esos ob.ietos no podr'n aplicarse los
principios ,true ya hemos estudiado concernientes a la responsabilidad del porteador por prdida o falta en las mercaderas.
'Una cuestin que frecuentemente se suscita con respecto al trasporte de
personra,ses la que se refiere a los daos que puede sufrir el pasajero ,con motivo, de algn acddente. La cuestin se 'complica, sobre todo, en lo relativo al
punt0 de saber 'cual es la naturaleza de la responsabilidad que en este caso
afecta al porteador y cual es la clase ~e accil} que puede in:terponer el pasajero en su contra, es decir, se trata ,de determ'inar sf procede la clpa delictual o aquiliana o si' procede la culpa contractual.
,
Es esta una cuestin muy discutida en dQctrina en otros pases, pero que
ha sido resuelta entre nosotros por Jurisprudencia de la Corte Suprema.
Tiene esto gran importancia porque', de admitirse que 5610 puede alegarse
la culpa delictual o aquiliana, resultara que todo el peso de la' prueba recaera
sobre el demandante, o sea sobre el pasajero, quien tendra que comenzar por
probar el hecho ilcito que sirve, de base a su accin, el hecho culpable o negligente' del porteador, los daos que ha sufrido, etc. (En una pa'labra, 'todo el
onus probandi pesar sobre el pasajero demandante). En cambio, si se admite
que puede alegarse la culpa contractual la situacin cambia por completo, porque la culpa contractual se presume (Art. 2007), y el pasajero no te'r.dr que
probar sino la existencia del contrato de trasporte y los daos que ha sufrido,
mientras que el porteador tendr que probar que no ha habido responsabilidad
de su parte.
'
E~ta cuestin slo puede plantearse ,cuanii:lo el aocidentado es 'un pasajero y no tina persona extraa que va pasando por la va frrea y q\.te es alcan~
zada por el tren, en- cuyo caso no cabra otra accin, que la derivada de la
culpa aquiliana.
La jurisprudencia francesa ha resuelto que sfo procede la culpa aquiliana (delictua:l o extra-contractual) y, en consecuencia, todo el peso de la pruba recaer all sobre el demandante; pero esta solucin no es lgica y ha sido
duramente atacada por la doctrina.
En Chile ha querido hacerse lo mismo, perb la Corte Suprema ha determinado que se, aplican al trasporte de pasajeros todos los principios del trasporte de metcaderas y en co'nsecuencia, el onus probandi recaer sobre el
porteador.
Puede, consultarse al respecto, un fallo de casacin de fondo de l.Q de Diciembre de 1917, juicio de Wolf con Ferrocarriles del Estado, publicado en la
Revista de Derecho (Tomo XV, 1.;\ parte, Seccin 1, pg. 3002),
Q
36-
Doctrina:- "La Empresa de los Ferrocarriles del Estado, aunque perteneciente al Fisco constituye una empresa industrial de acarreo y trasporte sujeta a las leyes generales vigentes para esta clase de empresas.
Los empresarios pblicos de trasporte, sea que ejecuten directamente el
acarreo por si mismos o que lo hagan bajo su rcspom:abilidad por medio
de terceras personas, deben emplear en el servicio todo el cuidado y diligencia
necesarias, a fin de que el trasporte se ejecute sin tropiezo ni menoscabo alguno en las cosas ni en las personas trasportadas, respondiendo a este respecto hasta de la culpa leve.
La ley presume que toda prdida, avera o retardo en el trasporte, ocurre
pOr culpa del porteador.
En consecuencia, establecido en la sentencia recurrida, que el demandante
perdi un ,brazo en el accidente ferroviario ,de que se hace mrito en el juicio
y que ste se debi a falta de cuidado o vigilancia de parte de los empleados
de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, sin que sta haya estab1ecido la
circunstancia de s,er casual o fortuito, no infringe ninguna disposicin legal la
sentencia que declara la responsabilidad de esta ltima y la condena al pago
de la correspondiente indemnizacin de perjuicios.
No es prueba suficiente de diligencia y cuidado la circunstancia alegada
por la Empresa demandada de deberse el accidente a descarrilamiento de ,I1n
carro carbonero que pasaba por la lnea vecina a aquella en que transitaba el
tren de pasajeros, descarrilamiento producido por trozos ms o menos grandes de carbn cados sobre la lnea, pues para que ese hecho tenga 'tal significado y alcance es preciso demostrar, al propio tiempo, que la cada del carbn sobre la Hnea es cosa materialmente imposible de evitar, como igualmente el trnsito de trenes carboneros en la hora y al lado mismo de las lneas
por donde transitan los trenes de pasajeros.
Es inaceptable la causal que se funda en infraccin a una disposicin legal que no ha podido ser aplicada en juicio.
Perseguida en la demanda la responsabilidad que afecta a la Empresa de
los Ferrocarriles del Estado en su condicin de empresa industrial de tr~spor
tes, y obligada como tal, a la indemnizacin equitativa del dao sufrido por el
demandante en un accidente ferroviario producido en sus lneas, corresponde
a la Empresa probar los extremos de su defensa, o sea, la existencia del caso
fortuito y el empleo por su parte de aquella diligencia y cuidado que deben
,desplegar los obligados a responder de la culpa leve"~
Trasporte Areo.
En materia de trasporte areo rige ,en primer frminp el D.C.F /L N.Q 221
de 15 de Mayo de 1931. Este D.C.F /L vino a re,fundir las disposiciones sobre
la misma materia contenidas en el D /L 775 de 17 de Octubre 'de 1925
Y en diversas disposiciones posteriores.
No entraremos a fondo en el estudio de este' decreto can fuerza de ley
porque para ello necesita~os conocimientos de D.Q Martimo, pues los principios de esta legislacin son anlogos a los que rigen en materia de comercio y trasportes martimos.
.
La mayor parte de las disposiciones de este D:C.F /L son ms bien de D.~'
Pblico o Administrativo: se refieren a las facultades del gobierno para reglamentar la aeronavegacin, a los permisos para manejar aeronaves, a todo
lo relativo a los puertos areos, etc., etc. Analizaremos brevemente las disposiciones de esta ley.
,-,37 Ttulo l.
El Art. 1 define lo que se entiende por ae;onave; dice:
"Para 'los efectos de la aplicacin' del presente decreto-rrey se considera
como aeronave todo aparato capaz de elevarse o circular en la atmsfera".
El Art. 2 clasifica las aeJ:onaves:
'''Las aeronaves, ya sean del tipo ms ligero que el aire o del ms pesado
se subdividirn en privadas y del Estado.
Se cOil1siderail1i como del Estado:
Titulo II.
Trata este ttulo <del Registro de Matrcula y de la nacionalidad, de las
aeronaves:
En ,el Regrstro de Matrcula debe estar inscrita toda aeronave chilena
(Art. 5). Para ser dlleo de aeronave chilena se requiere ser chileno. Si el dueo es una sociedad que debe estar legalmente cO!fiistituda en !Chile, las dos terceras
partes del capital social debe estar en manos, de chilenos, y su presidente y
las dos terceras partes de su Consejo Directivo deben ser chilenos. Vemos que
las aeronaves tienen una caractersti~a especial que las. distingue de las dems
cosas: tienen nacionalidad. Antes de la dictaein de esta legislacin especial,
unicamente las naves tenlan esta 'situacin jurdica especial de tener naciona'
lidad, que las asemeja, en cierto modo, a las personas.
De acuerdo con el Art. 10 todo acto que signHique transferencia de dominio de una aeronave debe inscribirse en el, Registro de' Matrcula. E'ste registro
estar a cargo de 'la Direccin de Aeronutica de Santiago~
Ttulo III.
Trata este ttulo de lo's certificados de navegabilidad de que debe estar
provista toda nave que vuele sobre territorio nacional. Trata adems de los
certificados' de aptitud que deben tener los pilotos, ,mecnicos y personal de
las aeronaves.
.- 38
t-.
Ttulo IV.
ndice
-' 39-
La representacin es una. figura jurdica en virtud de la cual el acto jurdico conc1udo por una persona (representante) en nombre de otra (representado) 'se entiende celebrado por esta ltima y obliga su patrimonio. "Lo que
una persona ejecuta a nombre de otra. estando facultada por ella o por la ley
para representarla dice el artculo 1448 del Cd. Givil produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo".
De los trminos del artculo trascrito resulta que las fuentes de la representacin pueden ser o la ley oel aeta voluntario, y asi se habla de representacin legal y de representacin convencional. El padre de familia es el representnJe legal de su hijo, el marido lo es de su mujer, el tutor de su pupilo. El
mandatario es representante convencional de su mandante, porque a diferen-,
cia del padre, marido o tutor de nuestro ejemplo, que' reciben de la ley la facultad de representar, el mandatario la reci,be, de su mandante_ mediante el
contrato de mandato que con l celebra. En. Derecho Mercantil son, ms, comunes lo's casos de representacin voluntaria o convencional; pero esto no significa que la idea de la representacin legal sea extraa, al Derecho Mercan'ti!,
Ejemplo de esta ltima encontramos en los poderes del capitn; segn, el' ar-tculo 890 de nuestro Cdigo de Comercio, el capitn es "factor del naviero y
representante de los cargadores en todo lo relativ:o al inters de la nave y su'
carga y al resultado de la expedicin". Encontramos aqu .. una figura de representacin legal, porque los poderes del capitn como represmtant.e del naviero y de los cargadores no emanan del contrato celebrado' con, Uno y otros
para atribuirle esa faculta:d de representarle, esto es, no. emanan del mandato
otorgado al capitn por uno y otros, sino de la ley que, supuesta la calidad
del capitn de una 'nave en una pe'rsona atribuye a sta el poder necesario
para celebrar actos jurdicos que obliguen al naviero y a los cargadores dentro de los lmites' que la misma ley fija.
- ' 40Lo caracterstico de la representacin reside en que los efectos del acto
jurdico concludo por el representante obligan directamente al representado,
de manera que la otra parte puede dirigirse contra ste para exigirle el cumplimiento del contrato que su representante celebr.
Para que estos efectos jurdicos se produzcan' es necesario que concurran
os siguientes requisitos:
1.11 Capacidad de representar. Quiere esto decir que la persol1a que asume la representacin de otra est facultada por la ley o por la convencin
para representarla. Excepcionalmente puede darse una figura de representacin por la mera voluntad del representante lo cual ocurre en la llamada agencia oficiosa, o gestin de negocios ajenos que nuestro cdigo civil trata como
un cuasi-contrato.
Del hecho de ser requisito necesario que el representante tenga facult.::d
de representar se sigue que slo obliga a su representado en cuanto obre dentro d~ la esfera de sus facultades. Los lmites del poder de1 representante resultan de la ley, (en los ca:sos de representacin legal) o del poder o procuracin en los casos de representacin convencional. En estos ltimos casos habr, pues, que examinar el mandato. Si es un mandato especial, slo estar
el mandatario facultado para conclur l o :jos negocios taxativamente determinados en su poder; si es un manda:to general de administraci; se entender facultado para todos los actos que seala el artculo 2132 del Cdigo
Civil. La regla es ampliada por el artculo 340 del Cdigo de Comercio con
respecto a los poderes del factor, que es el mandatario general del Derecho
Comercial; este no s,lo se entiende facultado para lo que conforme al Cdigo
Civil constituyen actos de administracin, sino para todos los actos que sean
necesarios "al buen desempeo de su encargo". As el factor podr vender
y comprar, sin necesidad de poder especial "a menos, dice la ley, que el comitente se las' restrinja (sus facultades) expresamente en el poder que les
diere". El derecho alemn y el suizo, sientan como regia este respecto par8
el factor o gerente de un establecimiento de comercio, que el mandante queda obligado a pesar que el apoderado haya excedido los lmites de su poder
siempre que obre dentro del giro del negocio .. Es.ta regla, que priva de efectos a la limitacin convencion.al de los poderes del factor tiene por objeto satisfacer las necesidades de la buena fe, porque en la vida de los negocios los
que tratan con un factor no examinan su poder entendindolo facultado para
todos los actos que son connaturales a 'su funcin. Por eso e~, que el principio establecido en ,esos derechos cede cuando los terceros han tomado cono.cimiento por el factor de los verdaderos poderes de ste. Esta solucin tiene
cabida en nuestro derecho en el caso de que el principal no haya registrado
el poder del factor, segn ver.emos ms adelante.
.
2.9 Para que exista represehtacin es necesario, adems, la c:!currencia de
este segundo requisito que consiste en que el representante haya hecho saber al tercero _con quien coritrata que obra como representante. Esto es le)
que en derecho se llama la contemplatio dominio Si el repreo.entante, mar.datario, por ej., celebra un contrato cumpliendo precisamente el encargo que
de su principal recibi, pero .no exterioriza su calidad de tal, no hay vef1dadera
representacin, o sea, el contrato no dar accin directa contra el mandante.
Es lo que expresa nuestro Cdigo Civil en su' Art. 2151. Tambin el principio
est reconocido en nuestro Cdigo de Comercio a propsito de los comisionistas. Segn el artculo 255 el comisionista que obra a su propio nombre se
obliga personal y exclusivamente a favor de las personas que contraten con
l, no obstante que el comitente se halle presente a la celebracin del contrato o sea ntorio que ha sido ejecutado por su cuenta.
Esto permite establecer que no son conceptos sinnimos "mandato" y
"representacin". Ordinariamente ambos supuestos obran en concurrencia y
+1
el mandatado es tambin representante, segn hemos visto, puede el mandatario que es la persona que recibe el encargo de gestionar un negocio por
cuenta de otro, cumplir sus obligaciones de tal sin obrar como representante:
tal es lo que ocurre cuando no exterioriza su calidad de representante.
.
Puesto que mandato y representacin son dos conceptos distintos, es posible que haya mandato sin facultad de representactn, lo, cual ocurrir, precisamente, cuindo el mandante haya prohibido al mandatario conclurelcontrato en su nombre ..Y esto nos 1.1eva a buscar las diferencias existentes entre
el mandatario, el nuntius y el arrendador de servicios. Porque en efecto, si la
facultad de representar puede faltar al mandatario, ste se limitar a cumplir
un encargo aparentemente del mismo modo que 10 hace un men'sajero o un
empleado.
Los autores sealan como condicin substancial del mandato la voluntad
propia del mandatario en .la conclusin del negocio. Este recibe el encargo;
pero conserva cierta independencia para rea1l.zarlo en la forma que a l le
parezca ms conveniente. El nuntius y el empleado, en cambio, se limitan .a
transmitir la voluntad de su principal o a ejecutar sta' tal cual la han recibido;
.
Esta diferencia tiene importancia ,en Derecho para diversos fines, como
por ej:. para determinar si el negocio 'se ha concnu~dQenhe ausentes o entre
presentesl, y para el anlisis de los ,vicios del consentimiento.
Si se trata de un nuntius o mensajero, nO hay verdadera rep,resentacin;
el mensajero ,es un mero vehculo de la voluntad ajena y es esta voluntad lo
que concurre a. concluir el negocio. En tal caso habr un contrato entre ausentes y para examinar los vicios del consentimiento habr que atender a la
voluntad del principal y no a la del n,untius. As por ej.; el amo que enva a
su criado de compras al almacn no acr'edita un representante; el criado se
limita .a: transmitir la voluntad ,de su amo del propio modo que. lo hara una
carta. En ese supuesto tendremos un contrato entre ausentes. El representanieen cambio, concluye por si mismo el negocio, es su propia voluntad la que
concurre coI2 la del otro contratante, a formar, el consentimiento necesario para la validez del contrato.
'
Estas diferencias" que pudieran parecer sutiles, se explican porque la "representacin" o sea el hecho de que un contrato concludo por una persona
en nombre de otra obligue a esta ltima, es una idea ,abstracta que el practicismo rechaza o resiste. P'r eso es que los rOl1ianos, que eran ante todo prcticos, no llegaron nunca a aceptar plenamente la idea de la representacin.
No podan ellos, sin embargo, prescindir de 'los. resultados a que esta i'11s.titucin permite llegar facilitando la conclusin de los negocios a personas a~u
sen tes o imposibilitadas 'p'or el propio derecho de manifestar su voluntad por
s mismas. En este ltimo caso' se encuentra, en el derecho moderno, el loco
o demente que est desprovisto de voluntad jurdicamente eficz; ino . puede
contratar por s, necesita de un tutor. Pero los contratos concludos por el tutOl' para s.u pupilo no obligan en Roma a ste sino al tutor. Para el formulismo romano slo quien cumpla personalmente las formas necesarias para la
vAlid'ez del acto jurdico podan aprovechar las consecuencias de ste. "Per
liberam personam - dice una ley del Diges,to-nobis adq uiri nihil potest". - El tutor, el representante como decimos en nuestro lengaje moderno, concluael negocio en su nombre, y, en seguida, haca ingresar al patrimonio de
su representado los resulta60s del negocio, y poda ser obligado a hacerlo
mecliantiO accionestiies que se concedan los pretores.
Hacia fines de la Repblica, el Derecho Pretorio da un paso ms en materias comerciales, pudiendo entonces hablarse de verdadera representacin en
Derecho. En efecto, 'en el caso del "institor", que es el fador de comercio en
Roma, concede el Pretor, accin directa contra el principal por los contratos
-42 celebrados por aquel en su' nombre: la actio institoria. Pero en el propiamente civil jams se lleg a ese resultado. (R. Schen-" Instituciones de Derecho Privado Romano, Ed. espaola, Mairid 1928, pg. 219).
La verdad es que la idea de la representacin es difcilmente explicable
y en el hecho los escritores de nuestro Derecho Moderno que la admite plenamente, no logran ponerse de acuerdo para explicar su funcionamiento. Porque, en efecto, resuHa difcil .de explicarse que el negocio concludo por una
persona produzca sus efectos en el patrimonio de otra cuya voluntad no obr
directamente, siendo que los negocios jurdicos son substancialmente voluntarios,.
Pothier procura explicar estos resultados diciendo que se supone que es
la voluntad del representado la que concluye el negocio. Se recurre as a una
ficcin, que, con todo, no puede satisfacer porque, en efecto, cmo decir que
es la voluntad del representado la que acta cuando todo un sector de la representacin obra precisamente para suplir la falta de voluntad jurdicamente eficaz de los incapaces?
La misma crtica puede hacerse a la explicacin de Savigny para quien
el representante est en el mismo plano del nuntius o recadero, ::.iendo, en COnsecuencia, un mero vehculo de la vol1.lJ1tad del representado.
En el extremo opuesto, Ihering ve en la representacin un acto cuya causa se encuentra en el representante y cuyos efectos se producen en el representado. Aqu se hace actuar nicamente a la voluntad del representante y es
sta lo que concluye el negocio.
Mitteis, en cambio, s.upone que el acto concludo por medio del representante se concluye por la concurrencia de la voluntad de ste y la del representado, opinin a la que, con restricciones importan.es,se acoge Tartufari
haciendo una distincin. En los casos de representacin legal slo juega la
voluntad del representado.
No se sita lejos de estas ideas. el profesor Demogue. Para l "/el problema de la representacin debe ser presentado con ms amplitud y sin pretender definir principios gracias a los cuales bastara en cada cas,o hacer una deduccin lgica porque esa tentativa es vana".
A su juicio habr que atender al objeto del acto jurdico cuyos efectos
se producen 'en el representado, y desde tal punto de vista el acto debe ser
examinado atendiendo a la persona representada: aptitud para adquirir el objeto del negocio, carcter lcito de ste, etc. Ve en el representante una persona que, por razones de solidaridad social, tiene portier sobre un patrimonio
ajeno del que viene a ser, en cierto modo, el dueo. Al contratar ,e'l representante usa su propio derecho y por consiguiente "habr que ocuparse de l para saber si ha contratado, si .usa de su poder en las condiciones normaies, sin
vicio del con~entimiento, con capacidad, buena fe, etc.
Con todo, estas ideas sufren atenuacin en los casos de mandatos especiales cuando el representante recibe instrucciones para cumplir su encargo.
En la medida que ejecuta esas rdenes, dice Demogue, el representante se equipara al nuntius o mensajero, y habr, entonces, que considerar la voluntad
43-
El mandato, dke el Ar.t. 2116 dei Cdigo Civil, es un contrato en que una
persona confa ,la gestin, de uno o ms 'negocios a otra, que se hace cargo de
"
ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Nuestro Cldigo Civil no incurre como el francs, en 'el error de definir
el mandato atenindose a la 'facultd de repres,entar" que pu:ede se'r otorgada
al mandatario. Porque,seg1:J. ya vimos si esa facultad pertenece 'ordinariamente al mandatario cuando n.o ha sido privado de ella por acto expreso del mandante, puede no ponerse en juego sin que por, eso deje de haber
mandato, lo cual ocurre en 'el caso previsto por el Art. 2i51 del Cdigo Civil;
y porque, adems, hay casos de verdadero mandato sin facultad de representar, a menos de convencn expresa, como ocurre tratndose de los, corredores.
El man.dato es mercantil, segn l)uestr,!- legisl:tcin, cuando el mandatario recibe el encargo de "'ejecutar uno o ms negocios lcit<;ls de comercio"
(Art. 233 del Cdigo de Comercio). Nuestra ley, atiende, pues, para calificar
de mercantil el mandato, a la naturaleza de lq., operacin encargada con respecto al mandante. Lo cual lleva a veCeS a solucir.,nes absurdas. Si un agricultor, por ej., encarga a un comisionista la venta de los. productos, de su fun~
do, el mandato deber calificarse de civil con arreglo a la definici)n del Art.
233 porque el negocio tiene ese carcter para elquedi el encargo. Se excluirn, pU,es, ~eri ta'l caso, las reglas del derecho comerdalque regulan ,la comi~in que, ~s una especie de mandato mercantil. Sin embargo, el comisionista
es de ordinario un comerciante y la lgica reclama que se califique de mercantil ese mandato para que las reglas de su profesin s,ean aplicadas al mandatario.,
'
El mandato mercantil, agrega el Art. 233, puede ser gratuito o remunerado.'
La gratuidad del mandato es una reminiscencia romana, incorporada a nuestros Cdigos a travs de Pothier, Que considera la gratuidad como uno de los
requisitos de la esencia, del contrato (Tmit du coritrat de mandato pg. 209,
ed. Dupir, Pars 1824).
Planiol, refirindose al Cdigo francs donde se reflejaron las mismas
ideas, dice que en los casos de remuneraciqn no es el mandato lo Que se remunera, sino el servicio prestado, de manera que el contrato se desdobla en un
arrendamiento de servicios que justifica la remuneracin. La explicacin no
me parece satisfactoria; .segn hemos visto. el mandato puede, subsistir sin
facultad de representar y entonces todo i consiste precisamente en la prestaCin de un servicio; cmo, en tal caso, puede hablarse, sin desnaturalizar las
cosas, de desdoblamiento del contrato 'en: un arrehdamiento de 'servicios? En
ese supuesto vendran a confundirse ,ambos contratos, y,' sin embargo, la doctrina empeosamente cuida de mantener la diferencia. (Vase el mismo Planiol; .
JI, N.'> 2232).
La verda,d es que la idea de la gratuidad del ,mandato. no responde a nuestros hbitos actuales. El solo hecho de representar a una persona en la conclusin de un negocio es ya de por s un servicio, que importa prdida de tiem. po y sa~rificios que nwdie entiende hacer gratuitamente~ Sobre todo. en mate- ,.
rias mercantiles, y por ello es tanto ms censurable que nuestro Cdigo de (0,merclo no haya sabido desprenderse del peso de una tradicin desconectada
de nuestras costumbres, y discordante con el principio general del lucro mercantil.
Pero el defecfoes ms tcnico que prctico. Tratando de la comisi,n dice
el Cdigo que es por naturaleza asalariada (Art. 239); ocupndose de ,los corredores, presume el derecho a la remuneracin ya que les fija aranceles. (Art.
-- 44 - '
58, Y reglamento, Art. 6), etc. Por lt i.no , con respecto a los factores y dependientes manifiesta su opinin de que de ordinario pre~tan servicios asalariados
y por ello reconoce entre las causas para rescindir el contrato: "La retencin
de sus salarios en dos plazos continuos".
Segn el artculo 234 del Cdigo de Comercio, hay tres especies de mandatn comercial: la comisin; el mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio y la corredura. La enumeracin, no es sin embargo, completa. Tambin es mandatario el martillero en cuanto recibe encargo de vender mercaderas y el Cdigo reconoce esta calidad disponiendo que se le apliquen las reglas del mandato (Art. 94). Por ltimo, se seala como especie de
mandato mercantil, el ,depsito mercantil que se constituye del mismo modo
que la comisin e impone al depositante y depositario los mismos derechos y
las mismas obligaciones de los comitentes y comisionistas (Arts. 807 y 808).
El mandato de los factOires y de los dependientes de comercio.- Factor,
dice el Art. 237 del Cdigo, de Comercio, es el gerente de un negocio o de un
establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que 10 dirige o administra
segn su prudencia por cuenta de su mandante. Denomnanse mancebos o
dependientes - agrega - los empleados subalternos que el comerciante tiene
a Sll lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro, obrando
bajo su direccin inmediata".
El factor es el mandatario con poder general de administracin del DerechCl Mercantil. Sus fwnciones son las de administrar el establecimiento de que
ha sido nombrado gerente y en consecuencia est facultado "para todos los
acto~ que abrace la administracin del establecimiento que se le confiare".
(Art. 340).
,
En el factor resaltan las condiciones propias de un representante y aun
cuando en sus relaciones con el mandante haya tambin que considerarlo como [In arrendador de servicios (yen este sentido se rige por el Cdigo elel Trabajo), tiene del mandatario po,der de deliberacin, ya que administra "segn
su p'rudencia" como expresa el Cdigo, (Art. 237) y la facultad de representar.
Los dependientes, en cambio, sOn subordinados del principal o mandante
y obran "bajo su direccin inmediata". Propiamente nb son, pues, representantes y el Cdigo 10 pone de manifiesto al decir que "no pueden obligar a sus
comitentes, a menos que estos les confieran expresamen te la facultad de eiecutar a su nombre c;:iertas y determinadas operaciones concernientes a su giro"
(Art. 343).
.
Reglas relativas a los factores.-El Cdigo Civil admite que el menor 110
habilitado o la mujer casada puedan ser mandatarios. No exige, pues, un requisito especial de capacidad bastando, entonces, con que el mandatario tenga
discernimiento. Para ser factor, en cambio, es necesario tener la libre administracin de 10il propios bienes. Pero el hijo de familia, el menor emancipndo v
la muj~r casada que hubieren cumplido 17 aos, pueden ser tambin factores
con la autorizacin de su padre, curador o marido. (Art. 338).
Forma y prueba del mandato de los factores.- Dispone el artculo 339
que los factores deben ser provistos de un poder especial otorgado por el propietario del establecimiento cuya administracin se les encomiende. Ese poder.
debe ser inscrito en el registro de comercio.
Segn el Cdigo Civil el mandato es un cO:1trato consensual que pnede
constituirse por escritura pblica o privada, por carta, verbalme!;te o de cualquier otro modo inteligible y an por la aquiescencia tcHa de una per.,c,na
a la gestin de sus derechos por otra. El mandato de los factores, en call1bio,
est sujeto a formalidades puesto que la ley exige que se otorge un poder y
~lue ste sea inscrito. Pero las formalidades exigidas para el mandato de los
lacto res tienen la particularidad de que su incumplimiento hace nulo el con-
-- 45 trato entre los otorgantes; 'pero no produce el mismo efecto frente a terceros.
Tal es, en efecto, la regla consagrada, por 'el Art. 24. Con, arreglo a ella, la
falta de poder inscrito no impide que los actos o contratos celebrados por el
mandatario surtan pleno efecto respecto de terceros' y obliguen al mandante.
La inscripcin es exigida por la ley en proteccin de los terceros, y la
regla del Art. 24 antes recordada tiene por objeto proteger la buena f de lo,s
terc,eros que hayan contratado creyendo que el factor estaba provisto de ts
pOlderes necesarIos con arreglo a la' ley. De donde 'debe seguirse que faltando
,la bl~ena fe en lo's terceros, tambin ser nulo el acto con respecto a ellos: Lo
cual tiene particular importancia en caso de que el principal, ,al constituir su
factor, haya limitado 10~ poderes de ste con arreglo a la facultad que p'ara
hacerlo le reconoce el Art. 340 del. Cdig de Comercio.
Si los terceros contrataron con el factor sabiendas de la limitacin de
sus, poderes, no podrn mantener la validez del acto realizado excediendo esos
poderes a pretexto de que la limitacin nO consta de documento inscrito en el
registro de' comercio.
'
Puesto que la falta de poder inscrito no es alegable frente a los terceros
de buena fe (y la buena fe se presume), cuando stoS' necesiten acreditar que
la persona que- contrat con ellos era realmente el factor, del estabIecimiento
de comercio, surgir una dificultad sobre prueba.
Con arreglo a.I Cdigo Civil ho se admitir para probar el manelato la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas generales,
ni la escritura, privada cuando las leyes requieran instrumento autntico. El'
:\1'1. 2123 que esfableceesta leyes anlogo al artculo 1985 del Cdigo francs,
que se sleala como su fuente.
'
La mayora de los escritor~s franceses estima que el mandato para todo
negocio que exceda de ciento cincuenta fran,cos (doscientos 'pesos entre nosotros) debe constar por escrito, 'y que si para la validez' del acto obje.to del
encargo, las leyes n!quieren escritura pblica, ser necesario igualmente que
el mandato sea 0torgado de ese modo (Planiol, II, N.9 1141 Y 2243). La iuriRprudencia ele los tribunales chilenos ha sidQ Idel mi:smo parecer. Se ha fallado
as que es nula la venta de un bien raz que hizo un mandatario cuyo poder
no fu otorgado por escritura pblica, sino ante un subdelegado (Gaceta 1875,
s. 1479, pg. 671) (Gaceta 1878, s, 2162, pg. 884) (Revista ele ,Derecho y,
Jurisprudencja, XX, segunda parte,' seccin primera, pg. 462). Po h'a habiga algunas opiniones en contra (Gaceta 1918. s. 8. pg. 33, voto disidente).
"En el es.tudio de este punto debe hacerse una disfinci'n'. Es evidente que la prueba del mandato est sujeta a las reglas generales, de
manera que el mandato para negocios que excedan de doscientos pesos, no
puede probarse mediante testigos porque la ley repugna ese media de prueba
(Cd. Civil, Art. 1708 y 1709). Pero en materia comercial la prueba de testigos no se excluye para los negocios que ,exceden de doscientos pesos y es ,siempre admisible cualquiera que sea el valo1" del negocio (Art. 128). De manera
que la prueba del mandato mercantil, incluso la del mandato del factor puede
hacerse por medio de testigos (con la salvedad para el mandato de los factores de que siendo solemne el contrato al artculo 24 declara nulo entre mandante y manda:tario el que :no obs:erva las formas legales)"
Otra cosa es resolver si para los negocios solemnes en .que la ley
exige ad solem.nitatem escritura pblica debe tambin extenderse en esa.
forma el mandato. El Art. 2123 del Cdigo Civil est regulando la prueba del mandato; no la prueba de los negocios objetos del encargo hecho al
mandatario ni la forma de constituir stos. >:ro es razonable, as, afif'mar que
si el negocio objeto del mandato requiere para su validez escritura pblica,
sea ,neces-ario .tambin para la validez del mandato el empleo de esa forma.
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47-
-48El primer caso enumerado es de interpretacin ,de voluntad. Si el negocio corresponde al giro ordinario del establecimiento que el factor administra,
se presume que el negocio ha sido hecho por cuenta del principal, a pe,;;m de
que el factor obre en nombre propio, 'en razn de que estando prohibido a
los factores traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o ajeno
en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por cuenta de su principal, de manera que si violaren esa prohibicin, el beneficio del negocio aprovechar al mandante, razonablemente debe esperarse que el fador no ha querJ.do violar la prohibicin y que su propsito ha sido obrar por su mandante.
En consecuencia de esta presuncin, la ley otorga al tercero que tratare con
el factor el derecho de perseguir a ste o a su principal para el cumplimiento
de las obligaciones contradas. (329). Pero debe observarse que elegida una
de las acciones, el tercero no podr intentar la otra, o sea, si persigue al. factor no podr tambin requerir del principal el cumplimiento, del negocio, y
vice-versa.
La regla de que tratamos supone, naturalmente, que el tercero ha sabido
que trata con un factor de determinado establecimiento. Porqe si hubiere contratado en el 'entendimiento de que el negocio era personal de la persona con
quin contrat, no podra intentar la accin contra el principal, aun cuando
despus de con.cludo el negocio llegue a_su conocimiento que tal persona era
factor de un establecimiento de comercio y. contrataba por cuenta de ste.
Supone adems la regla del Art. 328, que el negocio conciudo por el factor corresponde al giro del establecimiento. Si se tratare de un negocio ajeno
a este giro, faltar la base de la presuncin legal. Y puesto que se trata de
una presuncin, el principal podr probar, si la accin fuere intentada en su
I:ontra, que su factor obr por propia cuenta y, en consecuencia, que el negocio le es ajeno.
Se resume igualmente que el negocio ha sido ajustado por el principal,
aun cuando no pertenezca a su giro ordinario ni se ha celebrado por su orden.
(Arf. 328 N.Q ,,2). En este evento, la orden del principal de ejecutar el negocio, es un mandato, y aun ,cuando por regla general (Cd. Civil. Art. 2151),
el mandatario puede cumplir su encargo contratando en su propio nombre, y
entonces no obliga al mandante frente a terceros, el derecho comercial prescirtde de este rigorismo y se atiene a los hechos. Conocida por el tercero la
orden de contratar dada por el principal, es razonable que ste entienda que
el negocio celebrado en cumplimiento de esa orden se hace por cuenta del
principal y que ese convencimiento haya consentido. A diferencia del caso anterior no s.e exige que el negocio pertenezca al giro ordinario .del principal.
Pero se trata siempre, como en los casos que seguirems tratando, de una presuncin que puede ceder a la prueba en contrario.
Si el principal ratifica, expresa o tcitamente el negocio concluido en su
propio nom):Jre por ,el factor o dependiente suyo, pone de manifiesto, aun cuando falte la orden de que antes hablamos, su voluntad de hacer suyo el negocio, reconociendo que fu hecho por su cuenta y que le obliga. Es sta una aplicacin particular del principio contenido en el artculo 2160 del Cdigo Civil.
Conforme a esta norma si el mandante ratifica expresa o tcitamente las obligaciones contradas por el mandatario excediendo los lmites de su poder, se
entiende que el mandatario ha reconocido que su negocio 10 obliga. Es sta
tambin una presuncin destinada a interpretar la voluntad; de man~ra que el
mandante podr liberarse acreditando que su intencin no fu ratificar el negocio hacindolo suyo. Pero a la invsa de los casos anteriores la carga de
la prueba 'destinada a destruir la presuncin recae aqu sobre el mandante
(Art. 328 N.9 3.).
La cuarta regla presume que el negocio ha sido hecho por cuenta del prinCIpal, si sus resultados hubieren aprovechado a ste, (328 N.9 4). Como, por
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50-
a que los beneficios del ,negocio le aprovechen. Pero, adems, puede tener derecho a indemnizaciones si el acto del factor o dependiente le ha sido daoso, como por ej., si el factor ha utilizado o dfvulgado un secreto de fabricacin. CCd. Civil, Art. 2314).
La respor:sabilirdad del factor o del dependiente frente al principal, puede
provenir tambin de la violacin de las instrucciones, la apropiacin del resultado de una negociacin, o el abuso de confianza. Pero estos hechos no exoneran al principal del deber de cumplir los contratos concludos por sus fa'~
tor~s y depcndientes (Art. 327).
El mandatario debe, en ge::eral, cumplir el encargo en cunformidad a las
instrucciones recibidas de su mandante. La recta ejecucin del mar.dato, dice
el Art. 2184, comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino
los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a efecto. Pero
el mandatar'io puede econtrarse en la imposibilidad de cumplir las instrucciones recibidas; en tal evento lo normal es que se abstenga de obrar. Sin
embargo de observar esa conducta puede resultar al mandante antes dao
que provecho, y el deber del mandatario ser obrar en la forma que segn su
prudencia, se acerque ms a las instrucciones del mandante. (Cd. 'Civil, Art.
2150).
Las instrucciones que el mandante da al mandatario no constan de ordinario del poder, porque no estn destinadas al conocimiento del pblico, ni de
las personas con quienes el mandatario deba contratar, sino regulan sus relaciones con el mandante derivadas del contrato del mandato. De aqu, pucs,
que la violacin de las iristrucciones del mandatario no exoneran al prindpal
del cumplimiento de los compromisos que aqul haya contrado en su nombre.
Pero si ellas 'onstan del mismo mandato, como por ej., si en el mandato para
comprar se indica la clase de mercadera o el precio que por ellas puede pagarse, esas instrucciones forman parte del mandato mismo y fijan los lmites
del poder del mandatario. Conocidas de los terceros con quienes contrate el
mandatario, no podrn estos sostener la validez del negocio frente al principal si han sido hechos violando esas instrucciones, porque les falta el supllesto de la buena fe.
La responsabilidad del mandatario por la violacin de las instrucciones
del mandato s,e apreciar segn las circunstancias del caso. Ello queda de manifiesto en los artculos 2147, 2148, 2149 Y 2150 del Cdigo Civil. Como la regla es que el mandatario debe cumplir el encargo conforme a las instrucciones recibi,das, a l corresponder probar las circunstancias necesarias para
eximirlo de esta responsabilidad.
La responsabilidad del mandatario no existe slo en caso de violacin de
las instrucciones recibidas. Puede haber celebrado el negocio atenindose extrictamente a las instrucciones de su mar.dante y sin embargo resultar respunsable. El mandatario responde hasta de la ,culpa leve, de conformiJad con lo
dispuesto en el Art. 2129 del Cdigo Civil y sto le impone el deber de obrar
con la prudencia que los hombres acostumbran emplear en la administracin
de los negocios propios. (Art. 44 del C. C.). Un hombre prudente no realiza
Un negocio que le ser manifiestamente' pernicioso; de aqu que el Cdigo
Civil disponga que el mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato, cuya ejecucin sera. manifiestamente perjudicial para el l1Iandante y de este
modo incurrir en responsabilidad a pesar de acomodarse a la3 instrucciones
recibidas. (Art. 2149).
.
Tambin estas reglas deben aplicarse a los factores y dependientes, mandatarios comerciales en virtud de 10 dispuesto por el Art. 2." del Cdigo dE'
Comercio.
Terminacin del co'ntrato del principal con sus factores y dependientes.Segn el Derecho Civil el mandante puede revocar a su arbitrio el mandato y
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a revocaClOn produce efecto desde el da en que el mandatario toma conocimiento de ella (Art. 2165). En el concepto clsic el manidante no necesita
justificar los motivos que le inducen a revocar el mandato; siendo ~ste un contrato conc].udo en consideracin a la persona del mandatario, el mandante,
tiene el derecho de' poner trmino al contrato tan pronto como la confianza
depositada en su mandatario falte. Pero en la jurisprudencia fran'cesa moderna se abre paso la idea de imponer al mandante responsabilidad por los perjuicios qU(l, sufra el mandatario cuando la revocacin impOrte un abuso del
derecho de revocar. (Colin et Capitan II pg. 717). El mandata~io tiene tambin- el derecho de desligarse por su sola voluntad del vnculo contractual;
pero su renuncia no produce efectos. inmediatos, como ocurre con ~ la revocacin por parte del mandante. Conforme al Art. 2167 del Cidigo Civil "la renuncia del. mandatario no' pondr fin a sus obligaciones sino despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda 'proveer a 'os negocios encornendados". Significa sto que a pesar 'de su renuncia, el mandatario contina responsable de la administracin del negocio que le fu encomerda:do, y deber indemnizar a su mamda11.te de los daos que le cause por
el abandono inmediato del negocio. Salvo, naturalmen,te, que el mandatario
"se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o
sin grave perjuicio de sus intereses propios". (Cd. Civil, Art. 2167).
Otra es la situacin en el mandato mercantil. de los factores y dependientes de comercio. Este contrato, como hemos visto, se encuentra mezc1,ado
con elide arrendamiento de servicios o contrato de trabajo como hoy, se llama. El mandatario mercantil. ha consagrado todo su tiempo al mandante, ha
abandonado sus propios 'negocios en cambio de la promesa de un salario que
le hizo el principal al contratarlo. La ruptura inmediata del contrato por la
sola voluntad .de ste causara un dao grave al mandatario. De aqu que el
Cdigo de Comercio,' manteniendo el concepto en todo.s los contratos de tracto
sucesivo, de que las partes son .libres de desligarse. por su propia vOluntad, mediarido un aviso anticipado de cierto lapso de Hernpo, reconozca a mandante
y mandatario el derecho de desligarse en esas condiciones,
El derecho que tratamos existe -en los contratos. que no tienen plazo determinado' de duracin. Conforme al Art. 335 del Cdigo de Comercio, en la
situacin de que tr:atamos, cualquiera de las' partes podr dar por concJudo
el contrato avisando al otro .con un mes de anticipacin. La misma es la regla
consagrada en el 'Cdigo del Trabajo que es hoy la ,egislacin destinada a
regir las relaciones. entre principal y dependientes,' incluidos los, factores, en
aspecto de arr,endamientode !>ervicios que estas relaciones p"resentan. (Art.
166). Si las funciones del dependiente no permiten calificarlO como empleado
particular, sino tan slo como obrero, el plazo ele desahucio se reduce a seis das
(Cd. del Traoajo, Mt. 10).
Lo mismo en el Cdigo de Comercio (Art. 335, inc. 2.9 ), que e'l Cdigo
del Trabajo (Arts. 10 y 166), se reconoce sin embargo al patrn o al principal el derecho de poner inmediatamente trmino a: ,s,us relaciones con el dependiente abonlndole el salario correspondiente al tiempo del desahucio.
Pero si el contrato (tiene trmino estipul,ado de duracin, carecen las
pal'tesdel der'echo de' terminado por la voluntad unilateral de una de ellas
mediante el desahucio. Con todo tambin en estos casos puede el contrato
terminar anticipadamente, en virtud de otras circunstancias. Aparte de las sealadas en ,el Art. 2163 del C'digb Civil, el de Comercio indica: 1:9 La abso.,.
lUta inhabilitacin del dependiente para el servicio estipulado; 2.9 La enajenacin del establecimiento en que sirvieren. (Art. 337). El Cdigo del Trabajo
agrega otras causales, algunas de las cuales habla previsto el Cdigo de Comercio (Arts. 333 y 334) que, rene bajo el nombre de causaJ.es de caduCidad
(Art. 164). Propiamente estos casos Ino son de terminacin del contrato, en-
JL..,-'
Oeneralidades.- La comisin es una forma de mandato mercantil. Segn el Art. 236 hay cuatro clases de comisiones, ,ellas son: comisionistas para
comprar; comisionistas para vender; comisionistas para trasporte por >tierra,
Jagos, ros o canales.- navegables; comisionistas para ejecutar operaciones de
banco.
'Concepto del contrato de comisin.- Lo que caracteriza esta forma de
mandato mercntiles, segn el Art. 235 del Cdigo de Comercio, que el encargo verse sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas.
Pero el de'recho comparado demuestra lJue no es ste -el nico criterio,
ni el ms acertado, para definir el contrato de comisin. Segn los Cdigos
de Alemania y Suiza, 10 caracterstico de la comisin se encuentra en la sircunstancia que el comisionista se de:dica a la compra o venta en nombre propio, pero por cuenta ajena, de mercaderas o ttulos de crdito. (Cd. de Comercio Alemn, Art. 383; Cd. de las Obligaciones, Art. 425). Otros cdigos
no limitan e Ojeto del trfico del comisionista, entendiendo por tal a todo
aquel que ejecuta actos de .comercio en nombre propio, pero 'por
-cuenta ajena. El comisionista es, en este sistema, siempre un comerciante,
como resulta serlo tambin en el sistema "de los Cdigos alemn y suizo; lo
'liguen los de Italia (Art. 380), Portugal (Art. 266), Y Argen'tina (Art. 222).
El sistema francses poco definido y los autores discuten sobre los caracter~s propios de la comisin, que sirven para distinguir este contrato de
las dems formas de mamdato. En opinin de Lyon-Caen y Renault, "la comisin es un contrato, por el que un comerciante se obliga, mediante una remuneracin que otra persona llamada comitente promete pagarle, a hacer por
cuenta de ese comitente, ,sea en su nombre, sea excepcionalmente en nombre del comitente;
uno o muchas operaciones comerciales" (Manual de
Droit Comercial N.Q 472 in fine). Pero esta opinin es discutida. Ella se funda
en que si bien el Art. 94 del C6d. Francs de Comercio, define al comisionista
como aquel que obra en su nombre propio o en nombre social por cuenta de
!.In comitente, lo cual supone como caracterstica de la comisin qu el comisionista no obre como representante,el inc. 2.9 de ese 'mismo artculo determina- que los derechos y los deberes del comisionista que obra en nombre
de Sl1 c-omitente se rigen por el Cdigo Civil, con lo cual, a su juicio, queda
demostrado que no es caracterstica especfica de la comisin el 'obrar el
comisionista en nombre propio.' Pero otros autores son de opinin contraria.
Segn ellos habra en la interpretacin de Lyon-Caen, una contradiccin en
los textos legales uno de los cuales sealara como rasgo propio de la comi:
sin que el comisionista obre en su nombre', y otro que excluir ~se requisito
como esencial' del contrato. Pero esa contradiccin no existe. El texto legal
que ordena regir por el Cdigo Civil las relaciones entre comitente y comisionista cuando ste realiza ,el negocio en nombre de aqul, demuestra que en
JL..,-'
Oeneralidades.- La comisin es una forma de mandato mercantil. Segn el Art. 236 hay cuatro clases de comisiones, ,ellas son: comisionistas para
comprar; comisionistas para vender; comisionistas para trasporte por >tierra,
Jagos, ros o canales.- navegables; comisionistas para ejecutar operaciones de
banco.
'Concepto del contrato de comisin.- Lo que caracteriza esta forma de
mandato mercntiles, segn el Art. 235 del Cdigo de Comercio, que el encargo verse sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas.
Pero el de'recho comparado demuestra lJue no es ste -el nico criterio,
ni el ms acertado, para definir el contrato de comisin. Segn los Cdigos
de Alemania y Suiza, 10 caracterstico de la comisin se encuentra en la sircunstancia que el comisionista se de:dica a la compra o venta en nombre propio, pero por cuenta ajena, de mercaderas o ttulos de crdito. (Cd. de Comercio Alemn, Art. 383; Cd. de las Obligaciones, Art. 425). Otros cdigos
no limitan e Ojeto del trfico del comisionista, entendiendo por tal a todo
aquel que ejecuta actos de .comercio en nombre propio, pero 'por
-cuenta ajena. El comisionista es, en este sistema, siempre un comerciante,
como resulta serlo tambin en el sistema "de los Cdigos alemn y suizo; lo
'liguen los de Italia (Art. 380), Portugal (Art. 266), Y Argen'tina (Art. 222).
El sistema francses poco definido y los autores discuten sobre los caracter~s propios de la comisin, que sirven para distinguir este contrato de
las dems formas de mamdato. En opinin de Lyon-Caen y Renault, "la comisin es un contrato, por el que un comerciante se obliga, mediante una remuneracin que otra persona llamada comitente promete pagarle, a hacer por
cuenta de ese comitente, ,sea en su nombre, sea excepcionalmente en nombre del comitente;
uno o muchas operaciones comerciales" (Manual de
Droit Comercial N.Q 472 in fine). Pero esta opinin es discutida. Ella se funda
en que si bien el Art. 94 del C6d. Francs de Comercio, define al comisionista
como aquel que obra en su nombre propio o en nombre social por cuenta de
!.In comitente, lo cual supone como caracterstica de la comisin qu el comisionista no obre como representante,el inc. 2.9 de ese 'mismo artculo determina- que los derechos y los deberes del comisionista que obra en nombre
de Sl1 c-omitente se rigen por el Cdigo Civil, con lo cual, a su juicio, queda
demostrado que no es caracterstica especfica de la comisin el 'obrar el
comisionista en nombre propio.' Pero otros autores son de opinin contraria.
Segn ellos habra en la interpretacin de Lyon-Caen, una contradiccin en
los textos legales uno de los cuales sealara como rasgo propio de la comi:
sin que el comisionista obre en su nombre', y otro que excluir ~se requisito
como esencial' del contrato. Pero esa contradiccin no existe. El texto legal
que ordena regir por el Cdigo Civil las relaciones entre comitente y comisionista cuando ste realiza ,el negocio en nombre de aqul, demuestra que en
53 tal caso no hy comisin, sino mandato civil, ya que no se aplican las reglas
de'! primer contrato, sino las del segundo. (Lacour y Bouteron 1, N.Q 938).
De lo dicho resulta que en el Derecho Comparado, la notacaracteristica.
de la comisin es que el comisionista concluya los negocios en, su propio noro: ~
bre y no en el nombre de comitente, y como tambin es caracterstica comn
qu,e la comisin recaiga sobre negocios ,de comercio (mercancas y productos
en circu'lacin )el comisionista es de ordinario un comerciante.
Entrenosotms el comisionista puede comiCluir ,el negocio en su nombre
o en el de su comitente (Art. 254) .y l~ mercantilidad del ,contrato que lo liga
con el comitente no se determina con referencia a l, sino a, la natura:J.eza que
el negodo encome'ndado tiene para el comitente' (Art. 223). Ya s,e ha sealado los inconvenientes prcticos de este sistema justamente criticado.
La nota caracterstica de 'la comisin :en el sistema chileno, no reside puer.
en ninguno de los elementos que he vellido sealando, sieno en la circunstancia que el negocio objeto del encargo :sea una operacin mercantil individualmente determinada (Art. 239). 'Lo que en nuestro s,istema diferencia la com,sin del mandato de lo~ factores y dependien.tes de comercio, sera pues, segn el lenguaje de un autor, "que la primera adopta un carcter espordico .
frente al mandato en general, que envolvera un sentido de permanenCia"
(Vicente y Oe'lla. Introduccin al Derecho Mercantil Comparado, pg. 280).
"En derecho civil el mandato es por naturaleza gratuitp y unilateral. Lo
primero, porqL1e el mandatario no tiene derecho a remmieracin, salvo que
sta haya sido ofrecida expresamente por el mandante o resulte tcitamente
prometida por la costumbre. Lo segundo, porque en el momento de perfecciofl,lrSe
man.dato 'slo queda obligado el mandatario, sin que el mandante
contraiga. ninguna obligacin. Las que vienen ms tarde a pe.sar sobre ste
no nacen en el momentp de formacin del contrato, sino por hecho,s posterIores; como por -ej., la obligacin de reembolsar al mandatario lo que haya
gastado <:le su peculio en la administracin del negocio.
La comisin mercantil, por el contrario, es por naturaleza asalariada (Cd.
,de Comercio Art. 239). En co,nsecuencia, en el. momenlto de perfeccionarse el
contrato, ambas partes quedan obligadas: el mandatario a cumplir el en!cargo,
y el mane.ante o comitente a pagar la remuneracin conve!nida o que sea
de uso. Puede, entonces, decirse que la comisin mercantil es un contrato bilateral.
Es tambin un contrato conse.nsal del propio modo que lo es ,el de mandato civil. Co,nforme a las reglas, de este ltimo, el mandato se entiende tcitamente aceptado cuando la persona que recibe el encargo pace oficio de enargarse de negocios ajenos, si recibido el encargo no declara dentro de un
plazo prudencial su propsito de rechazarlo. Aun cuando se excuse de aceptarlo, siempre quedar obligado a tomar las providencias 'necesarias pra la
proteccin de los intereses' ,del que le hizo el encargo mientras ste busca un
substituto. Esta r,egla, contenida en el Art. 2125 ,del Cdigo Civil, ha -sido reproducida para la comisin mercantil. Conforme a 10 dispuesto por el Art. 243
del Cdigo de Comercio, el comisionista que rehusa el negocio propuesto por
comitente est obigaJdo a dar aviso a ste de su repu,lsa en la primera opor-;:
tunidad y a tomar, mientras el aviso llegue a notici q del comite,nte, las medidas conservatiyas que la naturaleza del negocio requiera, como 'son las con-'
ducentes l impedir la perdida o deterioro de lasrnercaderas consignadas, la
caducidad de un ttulo, una prescripcin o cualquier otro dao inminente.
El fundame,nto de esta regla se ,encuentra en que, siendo el comisionista
un profesional del comercio en esa clase de giro (administracin de negocios
.ajenos), el comitente presume jitsfame,nte que su negocio' ser aceptado. El
CdigoCivl lo expresa claramente, 'pero no as$. el Cdigo de Comercio. Aplica.~do el artculo atenindose a su riguroso tenor literal, habra, pues, que
el
54--
concluir, que si la' comisin se confiere a una persona que no hace, oficio de
ocuparse de 'esa clase de negocios, un agricultor, o un empleado pblico, por
ej., pesara siempre sobre ella la obligacin de avisar su repulsa, y adminisirar provisoriamente, entre tanto, el negocio encomendado. Pero esa solUl:n,
como acertadamente observa el seor Ibez sera injusta (Ibez. Revisin
del Cdigo de Comercio, pg. 96, nota al Art. 243). Deber pues entenderse,
que ella es slo aplicable cuando la persona que recibe el encargo es un comisionista de profesin. Esta es tambin, a falta de texto, la solucin admitida por la doctrina francesa. (Lacour Bouteron, 1, N.Q 941),
La obligacin de que tratamos no pesa indefinidamente sobre el comisionista. Recibida por el comitente la noticia de su repulsa a aceptar el encargo, deber ste dentro de un trmino prudencial, proveer a la substitucin
del comisionista. Si transcurrido ese tnnino, cuya apreciaci:n queda entregada al arbitrio del tribunal ,siendo un hecho no susceptible de censura por el
tribunal de casacin, y el comitente no substituyera al comisionista, tiene ste
el derecho de consignar las mercaderas y vender, con permiso del juzgado,
las necesarias para reembolsarse de 10 que haya gastado para su cuidado y
conservacin. (Art. 244) .
. El Cdigo' de Comercio no di regla especial sobre la capacidad neces'aria para s~r comisionista, como lo hizo para los factores (Art. 338) y dependientes (Art. 342). A falta de texto habr de recurrirse a los principios generales. Si la operacin encargada no es Un, negocio mercantil, no habr propiamente comisin, sino mandato civil y se aplicar lo dispuesto en el Art.
2128 del Cdigo Civil que admite que un menor no habilitado o una mujer
casada puedan ser mal1datarios. En la hiptesis de que' el mandato sea mercantil o de que el comisionista sea un comerciante, se aplicarn las normas
que ya conocemos sobre capacidad para ser comerciante y hacer act'os de comercio.
El Derecho Civil, consagra como principio la facultad del mandante de
poner trmtno al mandato a su arbitrio mediante la revocacin (C'd. Civil,
Art. 2165). Pero en materia de comisin la regla es modificada. El comitente,
dice el ArL 241 del Cd. de Comercio, no puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada cuando su ejecuci:1 interesa al comisionista o a terceros. El
estudio de esta disposicin puede hacerse considerando los dos casos de que
ella trata. El primero es el caso de interesar la comisin al comisionista. La
determinacin de esta circunstancia es una cuestin de hecho, que apreciarn
soberanamente los jueces de fondo. El segundo es el caso e;, que la comisin
interese a un tercero. Con arreglo a 10 dispuesto en el Art. 238, la comisin
puede darse por cuenta de un tercero; es ste un caso de estipulacin por otro.
De acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo Civil, cualquiera pueje estipular
a favor de una tercera persona; pero mie'ntras no interve):1ga la aceptacin
expresa o tcita de esta ltima, el contrato es revocable por la sola v)luntad
de quienes intervinieron en l. Si la comisin ha sido dada en esta forma, no
interesa al comitente, sino al terero por cuya cuenta la di; ,naturalmente que"
mientras este tercero no intervenga aceptando lo estipulado, en su nombre,
podrn comitente y comisionista dejar sin efecto lo estipulado. Pero no se
trata aqu de resolver ese caso, sino el de revocacin por la sola volunta.d
del comitente. Con arreglo por 10 dispuesto por el Art. 241 del Cdigo de Comercio, siempre que la comisin apa'rezca dada en inters a un tercero no
podr el comitente revocarla a su arbitrio.
La violacin de esta regla impondr, pues, con arreglo a los principios
generales, la obligacin de indemnizar los perjuicios. que el comisionista o el
1.ercero sufran con motivo de ella.
Al igual que en Derecho Civil, el comisionista no puede desligarse del
vnculo contractual, si su renuncia causa al comitente un gravamen irrepara-
55 -.,--
ble, sea ponfue no pueda proveer por 's, mismo a la administracin del' negoci, sea por la dificultad de dar un substituto al comisio,n,ista. ,(Art. 242). No
se tra,ta precisamente de prohibir al comisionista el derecho a renunciar el
er.argo una vez aceptado. Se trata, s,olamente, de regular el ejercicio de' ese
derecho que se niega cuando de ,l resul,te un perjuicio grave. ~
, El mandato civil termina' por la muerte del mandante (Art. 2163, N.o 5).
No as la Comisin merc,antiI. La razcn de, esta regla ha de encontrarse en las
circunstancias, de que para el comisionista que se encarga de un negocio ajeno'
mediainite un sala'do, no es fundamental la persona del comiten.te, como 10 es
en Derecho Civil. Particularmente en el supuesto de mandato' gratuito. De
aqu, pues, que la comi,sin mercanti:! no termine, por la muerte del comitente; las obligaciones y derechos de ste, dice la ley, se trasmiten a suS herederos. (Art. 240). Pero, einca:mbio,es fundamental para el comitente, la persona
del comisionista, y es por eso qUe la regla del Derecho OivH conforme a la
cual el mandato termim'a con ia muerte del mandatar,io (Art. 2163 N.Q 5) no
ha sido derogada en materia de comisin mereantil. Pero si en vez de contratar con un comis,ionista, se ha tratado con una firma :de comisionistas, aun
cuando uno de eUos muera, siempre subsistir la comisin mientras subsista
la empresa de comisionistas. La solucin esta:ba dada expresamelntt,e en el proyecto del seor Ocampo (Art. 354). La supres,in del texto, no suprime, sin
embargo, su solueion; por,que ella se impone por los principios generales.
Aceptado el encargo (y -la aceptacim: puede ser expresa ~o_ tci:ta), el comisionista queda obligado a' concluirlo bajo pena de responder de' ls perjuicios
que cause al comitente su inc~umplimiento (Art. 245), salvo, n1atu,ra:lmente, que
haya podido liberarse mediante renunda~ en los casos en que sta es lcita, o
que el incumplimiento no le. sea imputable. Pero, con arreg'lo a los principios
generales, pesar sobr,e el comision'ista la. prueba de su excusa: Po!elr esta excusa consistir en que el comitente illlO ha ct,lmplido las obligaciones que a' su
vez contrajo, como, por ejemplo, proveerlo de los fondos. ne..cesarios para
cumplir 'el encargo; o en la imposibiUdad de cumplido con arr~lo 'a las instrucciones redbidas (Cdigo Civil, Art. 2150) o en las circunst'apdas de se;
daoso para el .comif.e'nte cumplir l encargo an con arreglo a sus in,strucciones (Art. 2149) o en otras cir:~unstancias que a juicio del tr,ibunal excusen
.
'
la culpa.
'
Por la aceptacin del encargo, el comisionista queda obligado a cuidar los
efedos sobre que versa la comisin (Art. 24q). En el cumplimi,e11to de esta
obligadn, el comisionista, que es un' mandatario, responder hasta !ele culpa leve (Art. 2129), debiendo apreciarse la cfrCll'nstancia con mal)'or rigor
si es un comisionista asalariado, como ocurre normalmente. Cesar la responsabilidad si la p!rdida o dete,rilOfo de 10s efectos o mercaderas ocurriere por caso fortuito o por vicio propio de 1ascosa:si (Art. 248). Pero aun en
este caso res;ponder si el caso fortuito o el vicio J.e juero11impll'table. La
prueba del caso fortuito o del vicio propio de la cosa, recae,r sobre el comisionista.
La ley presume qbe ,el comisionista recibe en bitenas condiciones la
mercadera, si .ste, en el momento de recibo, no l;!ace constar su disconformidad con la carta de porte o el conocimiento y no da aviso a~ comitent,e
(Art. 249, 302 Y 303). Es,tos arlculosse refieren a una fOl'!rna legal de hacer constar tales circunstancias; pero no la estahlecen. La manera de hacer
el reclamo la encontramos regulada en los millos refel1entes al transport~.
elfr,estre y marti1no. Con arreglo a estas ltimas normas, el consignatario
!) cualquier interesado, pueden, .antes de que la descarga s,e verifique, exigir el reconocimiento judicial de la mercadera, si los bultos ofrecieren seales exteriores de faltas o averas (Art. '1005). Este derecho podr ejercitar~e dentro de las 48 horas siguj.entesa la
entreg.a de la mercadera,
-56cuando 'han sido entregadas sin previo examen o recibidas bajo protesta esaita (Art. 1006). El plazo se extiende a 72 hOlias contadas desde la entrega, cuando faltaren las seales exteriores de deterioro y siempre que el interesado en el reclamo justifique la identidad de las mercaderas en su poder con las r,ecibidas del fletante (Art. 1007). En el transporte terrestre, el
c()Insignatario fiene los derechos y obligaciones que corresponden al cargador (Art. 218). En lo referente a la rec.epcin de mercaderas se aplicarn,
pues, las normas del Art. 214. El reclamo por faltas o deterioros deber hacerse en el. acto mismo de recibir las mercadera~ porteadas, ,si stas presentaren seales exterior,es de deterioro y dentro d~ veinticuatro horas en caso
contrario. Estas son, pues, las formas legales de hacer constar por el comisionista el ,dete;ioro o prdida de mercadera en el momento de recepcin.
Establecida, segn hemos visto, una presuncin legal de que el comisionista recibe en buenas condiciones las mercad~ras correspon::1er a l la prueba contraria (Art. 303).
El comisionista debe cumplir el encargo de conformidad con las instrucciones redbidas. (Art. 268). Las instrucciones mIran solamente las relaciones
entre comitente y comisionista y no interesan a los terceros. As, pues la violacin de las inst~ucciones 'no autorizan a los terceros que trataren con el comisioniSta de desligars,e de los contr,atos concluidos CO'n l; (Art. 270); del
mismo modo que ,tampoco podr ser invocada por el comitente frente a terceros para desligarse de los contratos que el comisionista concluya en su
nombre, salvo que constaren del mandato y hayan sido con.ocidas del tercero
contratante.
Si del cumplimiento literal de las in;s.trucciones recibidas resultare perjuicio para el comitente, el comisionista deber suspender la ejecucin del encargoy dar ,aviso al comitente, en la primera oportunidad (Art 268). Es esta
una regla anloga a la contenida 'en el Art. 2149 del Cdigo Civil.
Igual conducta debe seguir el comisionista en los casos no previstos por
el comitente al darle instrucciones; salvo que estuviere autorizado para procedfi" a su arbitrio o que la naturaleza del negocio impidiere suspender su ejecucin sin grav,e dao; en cuyo caso deber proceder conforme a los usos o
procedimjentos de los comerciantes entenldidos y diligentes. (Art 269). La
regla que da el derecho comercial para este caso, es de contenido anlogo a
la del artculo 2150 del Cdigo Civil. Pero el tipo ,de comparacin para la preslacin de la culpa no es el hombre diligente (buen padre de famUia del derecho romano) sino el comerciante ,entendido y diligente; en ltimo trmino, un
tipo ms espeCificado de padre de familia.
El comisionista debe cumplir el encargo por s mismo, 'estndole prohibido delegar en otro su cumpHmiento. (Art 261). Pero esta regla no es absoluta, y el valor o licitud de la delegacin deber apreciarse en cada caso. Desde luego, no est prohibido al comisionista encargara sus dependientes aquellos actos complementarios o subalternos que conforme a la costumbre del lugar se encargan a los dependientes (Art. 262). Pero, adems 'de los trmino.;
mismos del encargo, o de circunstamcias posteriores, puede resultar implcita
una autorizacin para delegar.
Esevrdente que ser lcito al comisionista delegar el encargo si est auturizado expresamente para hacerlo (Art. 261). Pero, adems, puede resultar
implcitamente autorizado para ello. Determi'n.ar si existe esa alJtorizacin im.plcita es un procedimiento de' interpretacin de ,voluntad cuyas conclusiones de
hecho queqarn fuera del control del tribunal de casacin. La misma ley establece una presunoin de esta naturaleza en el Art. 264, donde se entiende que
el comisionista est autorizado para delegar cuando le fuere imposible obrar
por s mismo y si siguiere perjuicio al comitente de la demora. Supuesto de la
autorizacin presunta es el peligro de dao en la demora, de manera que no
57-
-- 58 Pero, puede el comisionista reservarse, en el momento de concluir el negocio, declarar la persona, por cuenta de quien lo celebra, en cuyo caso, hecha la
declaracin los efectos del contrato se producen retroactivamente en la persona por cuya cuenta se declare haberlo celebrado (Art. 256). En este caso desde
el momento de la celebracin del negocio el tercero que contrata con el ca mi5ionista sabe que no es ste el interesado en el negocio y formalmente resulta
expresada esa circunstancia la reserva del derecho de declarar con posterioridad el nombre del interesado. De aqu entonces, que una vez hecha la declaraci6n los derechos y obligaciones que el contrato produce pertenezca y recaiga sobre la persona declarada.
,
Celebrado el contrato por el ,comisionista en su propio nombre, el comitente carece de acci6n directa contra los terceros; .pero podr obrar contra estos
en cuanto cesionario de las acciones del comisionista, y ste ,estar obligado a
hacer la cesin (Art. 257).
En vez de exigir 'la cesin de las acciones del comisio'tlista, el comItente
puede declarar a los terceros que el contrato concluido por el comisionista le
pertenece, y que toma sobre s 'el cumplimiento. En, cuyo caso se mantendrn
siempre los efectos del contrato concludo entre comisionista y terceros, y el
comitente ser mirado como un fiador de aquel (Art. 258).
Sea que obre en nombre propio o ajeno, ,el comisionista no puede contratal
consigo mismo sin expresa autoriz,acin de sus comitentes. As, dice la ley, no podr comprar o vender por cuenta de un comi:tente, mercaderas que tenga
para vender o que est encargado de comprar por cuenta de otro comitente;
ni comprar para s meJ;caderas' de sus comitentes, o adquirir para ellos efectoo que le perten,ezcan (Art. 271).
El contrato supone el acuerdo de dos intereses opuestos; si estos intereses
aparecen gestionados por una misma persona que obra como representante de
dos patrimonios surge el problema :de la validez del negocio. En opinin del
seor Alessandri, que es quien, entrenoosotr,os,' 'se ha ocupado con detencin de
esta materia, el acto celebrado es jurdicamente posible en nuestro derecho, ya
que no lo h'a prohibido de un modo general limitndose a prohibirlo en caso:;
especfic{)s. Si pa~a esos casos la ley ha ,es,tablecido prohibicin, argumenta el
seor Alessandri, 'es porque jurdicamente es posible auto-contratar; si as no
fuera la ley o habra' establecido una prohibidn. gen.eral, o no habra dicho
nada. "Se prohibe, dice, los actos que ,pueden celebrarse como un medio de pre-venir los peligros que plledan acarrear en ctertas circunstancias; pero no se
prohiben los que 'por su naturalez,a, no pueden celebrarse jams. La ley, agrega, prohibe el matrimon10 entre ascendientes y descendLentes porque es prcticamente posible, 'pero no prohibe el de personas de un mismo sexo porque ni
jurdica, ni materiaJmelltte cabe su posibilidad". (La auto contratacin, o el acto
jurdico consigo mismo, por Arturo Ales.sandri R. N.9 21; publicado en Revista
de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXVIII; hay separado).
No pertenece a la teora del Der~cho Comercial el examen de esta materIa,
de man,era que nosotros, reconociendo su ninguna importancia nos limitamos a
esbozarla y a con.st,atar que el contrato de comisi6:lJque estamos tratando, es
principio que el comisionista slo puede contratar con autorizacin del comitente. La ley, sin embargo, admite que e1 comisionista puede auto contratar,
sea 'obre como represe!,1tante de su patrimonio y de un comitente, sea que 10
haga como representante de dos comitentes, o cuando ste o ellos lo autorizan.
Con lo cual se confirma la opinin expresada por el Sr. Ales3ndri, de no ser
imposible jurdicamente el auJo contrat,o .
. La auto contratacin est prohibida al comiSIOnista cuando representa 1ntereSE!S incompables, de manera que cesando o no existien,do la incoll1patibil;
dad, lo que es una cuestin de hecho determinar, cesar la impo;sibilidad de
auto-contratar.
60-
De estas obligacioines, las ms illlportantes son la de rendir cuenta y esMuir el saldo resu:ltante. De ellas trataremos a continuacin .
. La cuenta debe ser detaIIada y justificada, esto es, debe especificar todos
,JS datos necesarios para su acertado entendimiento por el comitente y sus
partidas deben ser comprobadas por el comisionista. La obligacin de rendir
cuenta recae ,sobre todo mandatario, y as 10 ex,presa el Cdigo Ovil. Conforme
al Art. 2155, de ese cuerpo de leyes, las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas., si el mandan,te no hubiere acordado otra cosa. La ley
comercial no hace distincin acetca d~ la importancia de las partidas para exIgir su justificacin, porque el comisionista es de ordinario un comerciante obligado a llevar ,libros y la 'ley requiere que su cuenta se haga en concordruncia
con las anotacion.es de su contabilidad, (Art. 280). Con todo, es ,evidente que,
tratndose de partidas pequeas. y de gastos inevitables, la exigencia de prueba se apreciar con ms latitud, sobre todo si el comisionista no es un comerciante.
La ley no ha sealado la forma de rendir la 'cuenta; sta se determinar
segn' las circunstancias. de cada caso. Se ha fallado, s, que para la comisin
que cnsiste en ,com'prar cierto nmero de acciones la cuenta queda ,satisfactoriamente rendida COn que el comisionista entregue al comitente los ttulos
<le las acciones compradas y ponga a su disposicin el dinero no invertido (casacin fondo 9 de Enero de 1915; Revista de Qerecho y Jurisprudencia, tomo
XIll, segunda parte, seccin primera pg. 436).
La ren,dicin de la cuenta comprende la entrega de la cosa que se haya
adquIrido por el comitente y la restitucin de los documentos, ttulos y piezas
que el comitente haya puesto a disposicin del comis.ionista para el ,cumpliI1Jlento del encargo as como las mercaderas no vendida:..
Si el wmisionista br en nombre propio para cunplir el encargo, la rendiciOn de la cuenta deber comprender el traspaso del domin,io ,de las mercaderas adquiridas por cuenta del comitente porque aun cU;lJndo haya obrado el
comisionista en nombre propio ha obrado por cuenta de su comitente (Art.
298).
.
.
La rendicin de cuentas deber hacerse tan pronto como el negocio haya
quedb.c!o concIudo. Desde este momento el comisionista caer en mora si no
rindiese su cuenta y soportar las s'anciones como deudor moroso que le im. pone la ley. Son estas sanciones. la prdida de su derecho para cobrar al comitente sus intereses por sus avances desde el ,da de la mora (Art .283), Y la
obligacin de abonar, a su vez, intereses al comitente por el saldo resultante
a favor de ste. (Art. 281).
El saldo debe ser enviado por el comisionLsta tanto pronto como termine el
negocio, y cumpUda la obligacin en estas condiciones, los riesgos de la remisin del saldo sern de cuenta del comitente. (Art. 282). A contrario debemos
concluir que si la remisin del saldo se hace despus de que el comisionista est
en mora, los riesgos del envo son de su cuet\.ta. (Comprese, Cdigo Civil Art.
1547).
Obligaciones del comitente frente al comisionista.- El co:misionista tiene
derfcho a que se le retribuyan competentemente sus servicios (Art. 275), por
el cOlnitente. La retribucin debida ser la estipulada; y a falta de estipulacin
la que sea de ,uso en la plaza donde la comisin fu desempeada, yen' su derecto 1a acostumbrada en la plaza ms inmediata. Si el uso faltare o no resultare bien establecido, cbrresponder al juez regular la remuneracin atendida
las circunstancias. (Art. 275).
Fuera de la remuneracin prometida o de uso, el comisionista no tie.ne derecho a obtener del negocio ningn otro lucro debiendo restituir a su comi~ente cualquier provecho directo o indirecto que obtuviere en el desempeo de
su mandato. As el comisionista encargado .de vender mercaderas no puede
- 61 dejar para s el sobre precio que obtenga so.bre el fijado en sus instrucciones
y la apropiacin de este provecho constituye estafa (casacin, 16 Octubre 1916,
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XW, 2.!l parte, seccin 1.'.', p. 261);
salvo naturalmente que por convenio especial se .hubiere acordado que el sobre
precio le pertenezca o sea de provecho comn para comitente y comisionista.
(Art. 306).
' . , . i ~!iftt;
Si haciendo uso de la autorizacin conferida, el comisionista hubiere auto'::
contratado e.n e( cumplimiento del encar.go,el comitente slo deber la mitad
de la comisin, a menos de convenio en contrario . (Art. 276) y si hubif're
sido revo'cado el encargo' antes de la conc1usi.n del n~egocio, slo tendr derecho a remuneracin por el. trabajo realizado has!ta el momento en que le hllhiere llegado la noticia de su revocacin. (Art. 277).
COima todo m.andatario, el comisionista tiene derecho a exigir de su comitente los fondos necesarios para la ejecuc~6n del encargo. El incumplimiento
de esta obligacin por ,parte del comitente autorizar alwmisionista para renunciar . el encargo, sin responsabilfdad; a menos que se hubiere obligado a
a.ntidpar fondos. (Art 272).
Cumplido el en.cargo tendr derecho a que su comitente le reembolse 10
gastado con los intere,ses corrientes, aun cuando 'la comisin no se haya evacuado cumplidamente. (Art. 264).
.
Derecho de retencin, a favor del comisioni.sta.- El comisionista goza del
derecho legal de retencin para garanta de pago de lo que le deba el comitente. Es ste un derecho que se reconoce en dodas ~as legislaciones al comisionista; nuestro Cdigo Civil sigue esa tradidn, 'all disponer en el Art. 2475 que el
privilgio de.l consignatario en Jos e,feotos. consignados se regir por el Cdigo
de ,Comercio. Este ltimo cuerpo de leyes, reconoce en efecto, al comisionista el
derecho de retener las mercaderas consignadas hasta el preferente y efeC'vo
pago. de sus anticipaciones, in,tereses,' costos y salarios';' el de ser pagado pre-.
terentemente a los dems acreedore's del comiten'te sobre e1 producto de las
mercaderas consignadas, que podr retener para esas efectos,.y por ltimo, U'n
derecho de prenda sobre las mercaderas que se ,le hubieren. entrE'gado. real ()
virtua,lmente. (Arts. 284, 287 Y 289).
.
Conceptos del derecho de retencin.- Sus semejanzas en .otras instltuciones.- El derecho 'legal de retendn, tal cuar resulta de las di,sposiciones del
Cdjgo ,de Comercio, es un poder de hecho qu el' comisionis.ta ejercita sobre los
efctos' consi'gnados sobre el ,precio de los mismos que retiene en su poder hasta ser pagado de sus crdi,tos. Se configura as el derecho legal de retencin en
forma muy semejain,te a la llamada "exceptionon adiplendi contratus" propia de
los contratos bila1.era:les". En este tipo de contrato las dos partes son recprocamente obligaidas de manera que segn una expresin corriente, la obligacin
de la una sirve de -oausa a Ja 'otra. Sea en razn de este f'undamento que invocan los autor~s ca:usalisltas (Capitant, De la Cause de.s Obligations, N.Q, lZ4 y
125), sea en .razn de un prin'cdpio de equidad, y para que la voluntad de; las
partes se cump'la real y verdaderamente (PlanioI, n, N.Q 949 Y '1309), es el hecho que en 10s contratos bilaterales as como se reconoce a una de las. partes
el dere'cho de .pedir la resolucin del contrato cua.ndo. la contra parte no cumple c0ll. sus obligaciones,' se reconoce tamb.in en iguales circunstancias, el derec'ho de no cumplir sus propias o'b'ligaciones si la contra parte no cumple Ia3.
suyas. Nuestro Cdigo Civil 'consagra esrte derecho en el Art. 1552 al decir que
en :os contra,tos bilaterales ninguna de las partes se encuentra en mora dejando de cumplir 10 pa.ctado, mientras el o,ho no lo cumple por su parte o no ~e
aMana a cumplirlos ,en da forma y tiempo debidos. En una y otra hiptesis (retencin y E;xeptio non adi'Plendi contractus), el derecho recon.oce a una de las
partes la facultad de suspender o retener el cumplimiento de su obligacin.
Por este mismo efecto, plJdiere tambin compararse el derecho legal .de re1
62-
tencin, l la excepcin de compensacin que tiene lugar cuando dos persunas sor
recprocamente deudoras y produce como efecto la extincin de ambCls deudas
hasta concurrencia de sus valores (Cd. Civil, Arts. 1655 y 1656). Aqu tambin puede verse Un caso de retencin recproca de las prestaciones; pero con
un efeco particular que no permite confundirla ni can la retencin ni con la
exceptio non a,di,plenti ,contratus, y es que su efecto es :lefinitivo que extingue
las deudas. En los otros casos,en cambio, la retencin u la suspensin del C~lm
plimiento de, la deuda no es definitiva sino transitoria haAa que iD. contraparte
cumple la prestacin debida.
El derecho legal de retencin ,presenta otro inters que el de evitar que
el acreedor retencionario sea obligado a restituir la especie retenida mientras
no sea pagado de su crdito, que sera solamente un modo de ubligar al proplc,tario de la cosa a pagar su deuda para obtener la res,titucin de aquella; otorga, adems, un privilegio oponible a los dems acreedores en caso de quiebra
para pagarse con preferencia a ellos sobre la cpsa retenida.
Nuestro Cdigo Civil trata diversos., casos particulares donde reconoce el
derecho legal ,de retencin, cama un privilegio de segunda clase. Tales son, por
ej., el del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la
posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba
pl)r alejamiento, expensas y daos; el del acarreador o empresario de transporte
sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus agentes
o dependIentes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y
daos (Art. 2474). Tambin es un derecho de retencin el reconocido a favor
del arrendador wbre las especies introducidas por el arrendatario en la cosa
arre::dada (Art. 1~42). Pero carece ese cuerpo de leyes de una disposicin que
reconozca de modo general el ~derecho de retencin legal a favor del detentador de una C03a ajena hasta ser pagado de 'lo que deba el propietario de esta
,cosa. El texto, lo encontramos en cambio, en la ley de quiebras, cuyo Art. 95
dispone que aparte de los caracteres expresamente indicados en las leye);, la
retencin tendr Jugar siempre, que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crditu
que pertenezcan a aqul, con tal que la tenencia nazca de un hecho vo,luntaril)
del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que eS03 objetos no hayan sido
remitidos con Un des,no determinado. (Igual texto. Cd. de Comercio. Art.
1518).
.
De lo dicho ,se desprende que, para que exista derecho legal de retencin
es neces'ario: a) que el acree:dor retencionario tenga en su poder una cosa de su
deudor; b) que tenga esa cosa en virtud de la misma relacin obligatoria que
motiVa la deuda a su favor contra el dueo de la cosa retenida (salvo en la
hiptesis del Al~t. 95 de la Ley de Quiebras, donde este seguilldo requisito no
se exige, bastando que la tenencia provenga de un hecho voluntario del fallido
anterior a la deuda).
De aqu, pues, que si el acreedor entrega la cosa al deudor pierda su derecho 'le retencin (Cd. Civil. Art. 2474; Cd. de Comercio, Art. 301).
Naturaleza del derecho legal de retencin.- Los autores franceses diSCUten si el derecho legal de retencin presenta naturaleza real, e~'lto es, si pl!ede
opoperse a terceros, o si slo es vlido frente al deudor. La solucin corientemente admitida es ue puede ser opuesto a los acreedores quirografarios. (Colin
et C<!.pintant, II pg. 777). Entre nosotros no cabe duda que el derecho legal
de retencin puede a1egars,e frente a los acreedores del dueo de la cosa retenida, ya que el Cdigo Civil reconoce en diversas hiptesis de retencin un
privilegio de pago de segunda olase a favor del acreedor retencionario (Art.
2474) y la ley de quiebras hace lo propio. (Arts. 120 y 96).
El derecho legal de retencin a favor del comisionista.- Segn el Art. 284
del Cdigo de Comercio, para que 'el comisionista t~nga ~erecho legal de re-
' - 63tencin sobre las mercaderas o efectos consignados es necesario: J.9 Que le
hayan ,sido enviados de una plaza a otra, y 2.\> que le hayan sido entregados
rea.l o virtualmente. Los Arts. 285 y 286, estalblecen cuando hay envos de una
plaza a otra y cuando entrega real o virtual. No habremos de ocuparnos del
requisito de la entrega exigido por el Art. 284, porque sabemos, ya que la retencin supone que el acree,dor retencioinario detenta la cosa de su deudor, lo
cual no puede oourdr si esa cosa no ha sido puesta bajo su disposicin mediante entrega real o si[l1blica. Pero en ,cambio debemos examinar el requisito del envo de una plaza a otra.. '
En virtud de ,es'a exigencia no todo comisionista goza de derecho de retencin sobre las mercaderas consignadas, porque si, por encontrar,se stas
en el mismo lugar en que el comisionista va a eumplir el el\cargo, fal'ta la re,"
misin de una plaz:a a otra, no habr lLUgar a1 derecho legal de retencin. En
tal supuesto gozar segn el Art 289, 8,lo del !derecho de prenda sObre las
mercaderas que' se le hubieren entregado real o virtualmente.
De estas disposiciones, resulta, pues, que el dereoho legal de retencin es
un privi,legio superior a,l de la prenda, y cmo en el orden de prelacin de cr(1Itos, el derecho. .del acreedor prendario, piel'tenece a la segunca cIase, s,ignifi,ca sto que el comi,sion,ista ,con derecho 'lega, de retencin tiene un privilegio
,=xtra0rdinario que supera a los dems. El por qu, de esta diferencia, que
critica duramen:te, cree encontrarlo don ,Mxi'miliano Ibez, en el temor que habra tenido el legislador que mediante supuestas comisiones, el, deudor en mal
estado de negocios pusiera a cubierto de 'la persecucin de sus acreedores la
mayor pante de sus bienes,consignndolos en '.ljoder de comis.ionistas;' peligro
ese. que se evitara en muchos casos mediante la e:x.igencia del envo de Llna
plaza a otra. Tal requisito, tendra, p'ues, por objeto, evitar actos de fraude de
.
los deudores. (Revisin del Cdigo de Comercio, pg. 104).
Esa exp'cacin no parece satis,fiwtoria, porque lo particular que el Cdigo
ofrece en este caso no es tant la negativa del derecho de retencin al comisionista cuando no ha habido remisin de una plaza a otra, ya que faltiando ese
requisito le recono'ce un derecho de prenda sobre las mercaderas consignadas,
no la naturaleza extraol1dinaria del privilegio acordado al aCl1eedor retencionado.
'
Segn el Art. 2476 del Cdigo Civil, si sobre una misma cosa r,ecaen 'cr-dit0S de la primera olase y de la segunda, stos preferirn a aquellos de mianera que sobre el vaIor de la cosa e!TIpeada s~ ,pa,gar preferentemente el
acreedor prendario y e,l privilegio de primel1a da'3e slo surtir efeds en
cuanto al dficit y slbre los dems bienes, en cuyo caso se pagarn primero
los crd,tos de primera clase que los de segunda.
Ahora bien: si, como resulta de las disposiciones que hemos analizado, el
derecho de rdencin del comisioni'sta est por encima del derecho de prenda,
significa sto que el acreedor retencionario se pagara sobre la cosa retenida
cOIn preferencia a' todo otro acreedor.
, La soludn del Cidigo es exagerada; el privilegio de primera c:1aS'e reconocido a dertos crditos. est fundado en un prind,pio superior de orden
socia,l, que est pOr encima de los intereses particulares. Bmsta leer el Art. 2472
del Cdigo Civil para' adquirir este convencimiento.
.
b) La s,oluc,tn a que llevan :las disposiciones del C,digo de Comercio
relativas al derecho de retencin del comisionista, han sido moidifi.cadas por
leyes posterio'res ,en .10 referente al orden de prelacin o privilegio afecto al
;l.creedol' retencionaro. El ad~go de Procedimiento Civil se ocup en etec,to,
de regular el ejerpicio del ,derecho legal de retencin y sus efectos. En cuan'o
al primer punto, dispuso, .que para que tal derecho produzca efectos legales
es necesario que sea declarado juldicialmente, (Art. 697). Eolta declara:Clo,n' po-
ndice
64-'
LOS MARTILLOS
Entre las formas del mandato mercantil sealamos el de los martilleros.
Son stos, oficiales pblicos .encargados de vender pblicamente al mejor
postor productos na,turaies, muebles y mer~aderas. (Cd. Art. 81). El martillero desempea, pIles, una funcin pblica y recibe su nombramiepto del Jefe
del Estado (Art. 82). Sin embargo dura,nte mucho tiempo la jurisprudencia
reconoci -que I judo a estos oficiales pblicos podan desempear las funciones de martilleros personas carentes de nombramiento o ttulo emanado del
65-
Gohierno; (s. 1187, gaceta 1887, p. 698, p. 52:2:; gaceta 1881 p.328), Y el Cdigo de Procedimiento CivH al 'hab~ar de "martilleros del nmero" (Art. .504)
admiti implcitamente la admisin de otros pc,rticulares. Estas soluciones con- .
trarias a la letra del Cdigo de Comercio y al espritu de la inI3Iltuci.!1, f!1eron causa de muchos abusos,. a los que vino a poner trmino el Decreto Ley
644 del 23 de Octubre de 1925. De acuerdo con lo dispuesto en '31.,t Mt 1.", "as
funciones de MartiJllero Pblico. s1lo podrn ser, ejecutadas por los oficiales_
pblicSJs indicado:s. en el Art. 81 del Cd. de Comercio y por las Ferias de Animales y Bolsas d.e Comercio legalmente constitudas, con un capitall no inferior a doscien.tos m>! pesos".
,Legislacin que rige las casas de' martill0.- Adems de 1,as reglas que
da el Cdigo de Comercio en su:s articulo s 81 a 95, y en cumplimiento de lo,
que dispone el ltimo de los citados, el 3 de Setiembre de 1866 se dict el.
Reglamento de Casas de Martillo que rigi hasta el ao 1925, en que volvi l,
legislarse sobre ellas al dietar el Decreto-Ley 644. El objeto de este Decreto-Ley
fu regular el ejercicio de la profesin del martillero, poniendo coto a los abusos
de los martilleros particulares que se haban desarrollado al amparo de la jurisprudencia. Las ideas de este Decreto-Ley fueron reproducidas en el Decref.oLey 769 que legisl ms ampliamente sobre 'la materia y vino a reemplazarlo.
(Diario Oficial del 21 de Diciem\bre de 192'5). De acuerdo con las normas de.
esta ltima ley, slo los martilleros titulados pueden hacer ventas .en remates, sin ms ,~cepcin que los, martilleros de la,s' ferias de animales cuando,
contando stas con un capital no inferior a cien miil pesos, obtengan permiso
.
del Presidente de la Repblica. ~
El Decreto-<Ley en. referencia mantuvo las disposiciones del Odigo de Comercio y del Reglamento de Casas de Mar.t~Ho de 1866, en cuanto no fueren
contradictorias a' sus disposicjones. Hay adems una ordenanza de Casas de
MartiJllo de fecha 24 de Octubre de 1927.
Funciooes del ~arti1lero.~ El martil1~ro desempea s!egn hemos visto,
una funcin u oficio pblico. De con10rmidad con lo' dispuesto por el Art. 91
del Cdigo de Comercio, .correspo-nde al martillero resolver la reapertura de
la Iicitaciqn cuando ocurra alguna duda o dificultad acerca de la persona del
'adjudicatario o de la conclusin del remate, .y ou resolucin es sin ulterior recurso.
Sin embargo de desempear un oficio pblico, se permite a'l martillero
formar sociedades para la explotacin de su negocio; 'la sociedad as~ formada
deber designar.s,e por el nombre del mar,tillero pb1lico 'Que sea su gerente, seguido de ,las palabras "y compaa" (Decreto-Ley 769, Art. 4.<.
El martillero, en cuanto encargado de vender es un mandatario de .quien
le hace el encargo; sus derechos y ob:ligado.nes, en cuanto no est especialmen'te previsto, se regirn por las reglas del contrato mercantil, especia~mente por
los que gobiernan la comisin para vender. (Cd. Art. 94).
El martillero es un comerciante. El Cdigo califica de negocio mer.cantil
las empresas o casas de martillo (ArL 3 N.9 7).
Como tal .comerciante, est oihliga1do a :llevar libros de Comercio y SOn los
que indican el Art.85 del Cdigo, a saber: diario de entrada'sl; diario de salidas; libro de cuentas corrie,ntes. Es10s Ubios debern >\levarse conforme a las
normas dadas para la contabi'lidad mercantil en general, que le son aplicables,
en todo cuanto no a,parezca especia~mente modificado. (Art. 86).
COIillO mandatario que es, el martlllerono queda personalmente obligado
por las ventas que efecta. Las obligaciones' nacidas del contrato pesarn. por'
cuenta de las personas por quien haya sido hecha la venta (casacin 5 de Marzo de 1929; Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XVIII, s,egunda parte,
seccin primera pg. 420; casacin 14 de E!:1ero de 1920; Gaceta 1920 1.er semestre, pg. 36, s. 9).
66-
67-
SECCION
SEGUNDA
68-
69-
su intermedio, ni para reivindicar por blta de pago' (Art. 75). Otra conse-'
cuencia imporfam,te del pfi.ncipio expuesto es que el contrato propuesto por intermedio de corredor, 'se tiene por perfecto, slo cuando los. interesados ,lo aceptaren pura y simplemente (Art. 106). '
.
Pero t!l carcter de rrieros intermediarios que tienen los corredores en ra"'
zn de s'u funcin u oficio, no les inhabilita para constituirse en represen,tantes de algunas de las partes. (Arts. 75 y 76). Cuando tal cosa ocurre, como
por ej., si. el corredor encargado de. buscar cierta mercadera la compra para
su cliente, dejan de ,ser aplicables las reglas de la corredura para ser aplicadas las de la comisin. A este propsito ha !dicho con mucha claridad una sen-.
tencia :que si "los mandatarios estaban autorizados por sus mandantes para
figurar personalmente en la compra y venta de las acciones. LlaIlagua, contratos
en los cuales deban intervenir como partes directas, celebrnd:Olo,s por s
mismos y en su nombre, y no como meros intermediarios .que debieran limitarse a tr<l;smitir a los interesados las ofertas recprocas que en c,ada caso se hicieran vendedor y. comprador; requisito' este ltimo que, segn definicin del
ArL 48 del Cdigo arriba citado son 10'81 que caracterizan al corretaje y lo diferencian esencialmente de la comisin",habr este ltimo contrato y no corredura (casacin 16 de Octubre de 19161 Revista de Derecho y Jurispruden~
cia, tomo XIV, 2.1) parte, seco 1.\1 pg. 261).
En nuestro Cdigo resuMa sin ,embargo, deformada la institucin de los
. corredores en lo relativo a negocios sobre efectos pblicos. P,ara estos fines
la ley hace' del corredor un verdadero comisionista,. y en efecto, 10 hace responsable del cumplimiento del contrato en que interviene :tal cual .sera si lb
huhiera contratado l mismo. (Al't. 65, 67 Y 69), Y el que ha contratado con
un corredor. sobre bienes de esa clase, slo tiene accin contra el corredor
que ha empleado.
.
.
Estas normas ponen en evidencia que nuestra legislacin no mantuvo en
esta parte la pureza de la doctrina;confund.iendo las funciones del corredor,
que es mero in:termediario, con las de.! comisionista. Confirma esta conclusin el Art. 71. El corredor, dice es,e artculo, es responsable de la autenticidad
de la ltima firma de los documentos que negociare. Cesa esta responsabilidad, agrega' el inciso segundo, cuando los interesados han tratado directamente entre s, y el corredor ha intervenido en la negociacin como simple
intermediario. Lo cual pone en evidencia que para nuestra ley, y cuando se
trata sobre negocios de efectos pblicos, el corredor ,puede contratar l mismo,
como lo hara un comisionista, sin dejar por eso de ser corredor.
Obligaciones profesionales del correidior y p1"obibiciones a que estn sujetos.- Como todo comerciante el corredor debe llevar .lihros.de contabilidad.
Pero, en razn de que. el corredor no puede ,ejecutar operaciones de co"'
mercio por su propia cuenta, ni tomar inters en ellas, bajo nombre propio o ajeno, (Art. 7), :la ley ha regulado en forma especial la contabilidad de
Jos corredores, adecundola a los fines de oficio. Dispone al efecto, el Art. 56,
,que 10's corredores deben llevar un registro encuadernado y foliado, en el cual
asentarn da a da y por orden de fecha todas las operaciones que ejecuten
-por su intermedio. Este libro, que equivale al diario de los dems comerciantes,
deben :llevarlo personalmente; pero la ley les permitehacerJo ,por' intermedio
de un dependiente, siempre ,que al margen pongan ellos su rbrica. Se ad.vertir que la leyes aqu ms rigurosa que con los comerciantes en general, porque para' estos ultimos no requiere la rubricacin de los asientos cuando no
son hechos de su puo' y letra. Adems, deben llevar un borra.dor, o manual,
donde con.signarn los nombres y los domicilios, de los contratantes, la materia del contrato y las condiciones en que se hubiere verificado. Este manual,
que lleva el corredor consigo, es trasladado, despus', como fcilmente se co1ig,:, al libro diario. o registro. (Art. 56 N.Q 3 y 4).
70-
ndice
71 - '
Honorarios.- El reglamento del ao 66 fij los honorarios que devengan
loscormdores, a quienes est prohibido recibir remuneraciones superiores a
la5 designadas en ellos (Ar<t. 58). Pero tales aranceles se aplican a los corredores particular~s en defecto de convencin (reglamento Art. 14).
Corredores de bolsa.--'- La.s materia& relativa a las Bolsas y a los corredotes que adanen ellas, no se encuentra regulada en el .cdigo. Leyes posteriores han salvado en parte este vaco. Ellas so'n: Decreto-Ley N.Q 93 del 13
de Noviembre de 1924, Diario Oficial,del 14 del mismo mes; Decreto. Ley 414,.
del 19 de Marzo de 1925; Diario Oficial <del 24 de Marzo que modific al anterior y decreto con fuerza de ley N.Q 251, sobre Superintendencia de Sociedades Annimas, ICompaas :de Seguro y Bolsas de Comercio.
Con arreglo a' esta legi's,lacitru slo los corredores, aC,cio,nistas de la bolsa, admitidos a operar en calidad de tales por el Directorio respectivo, podrn
actuar como corredores de la bolsa correspondiente. Deben ser personas mayores de edad, y otorgar una garanta equivalente al valor en plaza, de la .accin de la Bolsa, que tiene' por 'objeto responderprefer,entemente ,al cumplimiento de las responsabilidades que contraigan en su profe3in. Las funciones
de Corredor de_Bolsa pueden ser desempeadas por una sociedad.
Pesa soibre el corredor de bolsa fa obligacin 'de guardar el secreto de
las instrucciones recibidas de su cliente; toda orden, dice la ley, se entiende
reservada, y slo podr eXihibirse por el orredor para hacer efectiva la responsabilidad c;lel comitente.
,
.Los corredores de bolsas de comercio no pueden efectuar transaciones en
beneficio propio, comprando o vendiendo por s, los valores que un comitente
le ha encomendado vender. Se les prohibe pues, no s10 hacer comercio de
,esos valores, sino tambin portarse como comisionistas, a menos que sean
autorizados por la Superint.endencia. .
"
Lo mismo que en el Cdigo de Comercio para los dems corredores, estas
leyes presumen fraudulenta la quiebra de un corredor de bolsa, pero nicamente en el caso de incumplimiento en la propia bolsa en que actuare de contratos
provenientes de operacines, InQ pudiere, satisfacer las obligaciones ,contradas
con sus clientes. Como se ve, la disposicin reduce mucho el alcance de 10 dispuesto en el Art. 64 del Cdigo de Comercio con evidente desventaja. Si el corredor es un mero intermediario no hay razones para que 'sufra quebrantos que
lo llevan a la quieibra. De ah que en general s.e presuma fraudulenta la quiebra de un corredor. Pero esta ley se pone precisamente en el caso de excepcin en que ,el corredor opera para s, con permiso, y cae en quiebra, de}ando
sin sancin casos ms graves como son los de quiebra del corredor que s,e
limita a su mero papel de intefmediario.'
.
Las cuestiones que se produzcan entre cliente y corredor cuando no hu-
biere tUulo ejecutivo, d.eben someterse .al arbitraje de la, Superintendencia de
Bolsas de Comercio (decreto con fuerza deh~y 251 Art. 153).
TtullO VII.
DE LA SOCIEDAD.
72 la colectiva, la comandita y la annima; pero slo ha reglamentado la colectiva y con respecto a las otras dos, se ha remitido al C. de C. De manera que
las sociedades annimas o en comanditas civiles se rigen por las reglas del
C. del C. y an en las sociedades colectivas que estn reglamentadas en el
C.C., pueden los 'socios estipblar que, no obstante ser civil la sociedad, se
regir ella por las reglas de la sociedad colectiva mercantil que se dan en el
C. de C. Las reglas ,que el C. C., da, referentes al contrato de sociedad, se
encuentran en el Libro IV, Ttulo XXVIII.
.
En el' C. de c., el Ttulo vn del Libro 1I, referente a la sociedad, comienza con el Art. 348 diciendo que la ley reconoce tres especies de sociedad; la
colectiva, la annima y la comandita y agrega que reconoce bmbin la aseciacin o cuenta en participacin. Y, en seguida, entra a dar las reglas particulares a cada tipo de sociedad; pero nda dice con respecto a las reglas generales aplica!bles a toda sociedad.
Sin embargo nosotros comenzaremos nuestra exposicin con los prirci
pios generales .de este contrato, que se aplican a tados los tipos de sociedad.
Reglas
g~nerales.
73
a) Que todo socio haga un aporte.
b) Que los socios se unan COn la mira ele obten,er un beneficio; y que a
todos los' so~ios corresponda algun;:. participacin en este beneficio.
c) Que todos lossocos contribuyan a las prdidas.
d) Que haya entre los socios intencin de formar una sociedad.
Este ltimo requisito no est en la Ley; pero se deduce de los principios
generales.
al Qu. cada socio haga un aporte:
Este requisito se contiene en los artculos 2053 y 2055 del !C. Civil:
Art. 2053: ":La sociedad o compaa es' un contrato en que dos o mas
personas e'stipulan polnrer algo eQ comn, con la mira de repartirse entre si
los beneficios que de ello provengan".
Art. 2055: "No hay 'sloCiedad, si' cada UtlO de los socios no pone alguna:,
cOa en com.n, ya consista en dinero o en efectos, ya en' industria, servicio o
trabajo apreciaible en dinero".
Alporte~ es, 10 que cada socio lleva o se compromete a llevar a la masa
.::omn. Este aporte puede consistir en bienes de cualquier clase y de cualquiera cantidad y aun, como veremos, puede consistir en el trabajo o industria
personal. Lo nico que se exige es que cada socio aporte algo a la masa comn, 'a los fines comunes. Sise permitiera a algn socio formar parte de la
sociedad sin cbntribuir con aporte alguno, no habra a su respecto contrato
de sociedad, habra donacin o cualquier otra' convencin; pero no sociedad.
Como decamos, la ley slo exige que se haga un aporte. Pero en lo que
respecta a la naturaleza, cuanta y caUdad de los aportes la ley ha dado a
las partes la ms amplia libertad. La ley no intervien~ en sto, para nada;
predomina aqu, en toda su amplitud, el prineipio de la libertad de contratar.
Los aportes pueden consistir en dinero, en bienes corporales muebles e
inmuebles, en cosas corporales como crditos personales, etc., y an en la industria o trabajo personal de un socio. Bn resumen" pueden ,~onsis,tir en cual.quier cosa aprecialble en dinero y que sea de utilidad para la sociedad.
Los aportes pueden hacerse en propiedad o en usufructo y, como veremos despus, la situacin legal es distinta en cada caso.
Tampoco es de rigor que los aportes se hagan efectivamente, no es necesarioque los socios contribuyan efectiva e inmediatamen:te con sus aportes;
'basta con que contraigan -la obligacin de hacerlo's. Esto queda de !TIanifie~-,
to con la te'daccin del Art. 2053 del C.C: " ... es un ~ontrato en que dos o mas
personas estipulan poner algo en comn ..."
A veces los aportes. se realizan en su totalid~d al iniciarse la sociedad,
a veces slo en parte, y se fijan plazos para la realizacin de los saldos, insolutos, etc. etc. En fin, todo esto queda entregado a la vol tintad de las partes.
e
'
b) Que los socros se unan con la mira de ()ht(~ner un beneficio, y que a todos
ellos corresponda alguna ,participacin en este beneficio:
Tambin se desprende este requiso de la definicin del Art. 2053 del
C. C., que ya hemos visto y que dice:
'ILa sociedad o compqa es un contrato en que dos o ms. personas estiplllan poner algo en comn, con la mira de n~partir entre s los beneficios que
de ello provengan".
,
Es precisamente este fin de lucro 10 que constituye la caracterstica de
toda sociedad, sea civil o comercial, y' cualquiera que sea su tipo. No basta
un fin cualquiera de beneficio que -no 'sea el dinero, y como dice el nc. 3.Q del
Art. 2055; no se entiende por tal el puramente moral, no aprecia:ble en dinero.
74'-
Esta circunstancia es la que sirve para caracterizar el contrato que estudiamos de todas las dems reuniones de personas, que llegan a veces a llamarse tambin "sociedades"; y en consecuencia, no sern sociedades en el
sentido' del Art. 2053 .las artsticas, depoftivas, 'literarias o tendientes a cualquier otro fin que na sea el dinero (Sociedad Protectora de Animales).
Asmismo sirve esta circunstancia para diferenciar las socielbdes de las
"corporaciones" de que trata el Ttulo xxxm del Libro 1 del C. c., las cuales no son sociedades en la acepcin legal de la palabra.
Del mismo modo, no pueden ser sociedades las llamadas "Sociedades Cooperativas", que hasta hace po,co no estaban reglamentadas por la ley chilena
y que desde un tiemp a est,a parte se han ido incorporan1do a ella por medio de leyes especiales.
En estricto derecho, tampoco podran considerarse como verdaderas sociedades las llamadas de "Seguros mutuos"; aunque la ley las denomina as,
porque en ellas' los asociados desempean el doble papel de asegura1dos y aseguradores recprocos con el objeto de indemnizarse mutuamente las prdidas
que cualquiera de ellos pu'diera experimentar a consecuencia "de un determinado siniestro, lo cual est muy distante de significar que stas llamadas "sociedades" tengan un fin de lucro pecuniario.
Sin embargo, no basta 'solamente que se persiga este fin de lucro pecuniario y es necesario, adems, que todos los socios tengan derecho a esas uti...
lidades. (Att. 2053). Y se recalca todava m.?s esta idea por lo dispuesto en
el inc. 2 del ArL 2055 que dice que "tampoco hay sociedad sin participacin
de beneficios".
Si Ull: socio aporta algo sin que se le reconozca derecho a tomar parte en
las utilidades no habr sociedad, podr haber comisin u otro contrato cualquiera, pero no sociedad.
.
Para cumplir con este requisito de la participacin en las utilidades bastar con que a todos los socios se les reconozca algo en esas utilidades, cualquiera que sea la proporcin, los socios gozan al respecto de la ms amplia
libertad y cada uno podr fijar la cuota -que quiera' (se entiende que con el
acuerdo de los dems socios,). Es preciso dejar establecido, desde luego, que
no hay ninguna relacin entre los aportes y la cuanta de beneficios; podr
estipularse que los beneficios se reparten a prorrata de los aportes, pero ell
no es obligatorio y la \.ey no pone cortapisa alguna con tal que se respete este
principio. Tanto ellC. e, como el C. de C., establecen la proporcin de esa
participacin slo en caso 'de silencio de las partes; interpretando ese silendo, pero respetan ampliamente todas las clusulas que pudieran existir al
respecto.
Es evidente que dentro de esta libertad no podr llegarse hasta el extre'110 de violar disimllladamente estos principios legales, asignndole a un socio una cuota nfima o estableciendo el derecho de algunos socios para tomar
parte de ciertas utilidades con preferencia a otros (emisin de acciones privilegiadas en las 'sociedades annimas) o sujetando el recib9 de las utilidades
de algunos scios al evento de una condicin, etc.
-.
c) Que. todos los 5Oeios tengan
~ticipacin
en las prdildas:
Sobre este punto ha habido cuestiones debido a que no se encuentra establecido expresamente en la ley y hay que deducirlo de diversos preceptos y
de los principios generales. No dice el Art. 2053, ni tampoco el 2055. que todos los socios dehan tener participacin en las. prdidas, por lo cual podra
decirse que ste no es un requisito esencial, sino un requisito de la naturalcza del acto o contrato. A juicio del seor Palma, es ste un requisito esencial
y dice que se comprende .que la ley no lo haya consignado expresamente, pues-
75
io que en el Art. 2053 se trata de los fw,es de la sociedad, y lgican,lene no
podran considerarse all las' prdidas, por:que nadie se asocia para rpattirse
prdidas; ademas, la definicin nO podra decirlo por las razones expuestas.
y porque la participacin en las prdidas es una consecuencia lgica de la participacin en las utilidades.
Por otra parte, el patrimonio social es garanta para todos los acreedore~ y mientras todas las, deudas no eSltn canceladas totalmen.e ningn socio
puede tomar para s ni un centavo de los fondos sociales; por cons.iguiente,
los bienes que el socio ha llev,ado a ,ese fondo comn siguen la misma suerte
del ,resto, y, en caso de prdidas" l debe perder su aporte. Sera absurdo que
hubiera de, reembolsrsele la suma equivalente a las deudas sociiiles pagadas
con su ,aporte.
d) POi' 6ltimo, es requisito esencial de toda sociedad, que las partes tengan
la intencin precisa y determinada dE~ celebrar un: contrato
de sociedad y no otro:
Es necesario que exista animus contraendi societatis (Afectio Societatis).
La sociedad es un contrato que acarrea 'consecuencias futuras y que, en
muchos casos, parece mezClarse con otros contratos de lo~ cuales parece que
no habra comodiferenciarl~ sin recurrir a la intencin. precisa que han tenido las partes al contratar.
. ,.
, A manera de ejemplo, citaremos varios casos en .lo,:;, cualeS'slo recurriendo al anlisis de la intencin se puede saher si ,l cdntrato, c,elebrado ,es ,una
~ociedad o es uno de los otros con!l:ratos conque suele confundrsela. Para
invocar en estos casos la afectio so):ietatis, no' habr que ,recurrir slo a lo
que hayan dicho las partes, sino al conjunto de las. estipulaciones, a la armona que necesariamente deber existir entre todas ellas, a la 'situacin que se
le cree a cada una :de las partes, al espritu del contrato, etc.'
Uno de los casos de ms frecuente aplicacin de esta idea es el ,que se
refiere al empleado, factor o dependiente' de comercio que es contratado con
una estipulacirt de participacin en las utilidades: As, por ejemplo, puede es-'
tabecerse que a ms d un sueldo Jijo se le pagar un Itrunto por ciento de las
utilidades del negocio; o, aun ms, puede darse el caso d que toda su remu-
77 - '
ese arrendatario obtenga .de su negocio sin que por ello el arrendamiento degenere en sociedad. '
,
Otro caso sera el de una compraventa en que a ms de una suma fila se
estipulara como parte del precio un' tanto por ciento de las utilidades que durante cierto tiempo obtuviera el comprador en la explo'tacin del negocio.
Entre nosotros se pr~sent Un litigio referente a un mutuo (prstamo de
consumo) con participacin de utilidades: Don Jos Manuel Cerla, habla ce.lebrado un contrato de mutuo con don Julio Prado Cerda~ dueo d' la Fbrica de Conservas Santa Ins, estipulando expresamente que el valCir de este
prstamo debera utilizarse por el seor Prado en negocios de su' fundo:} de
su fbrica y que el seor Jos Manuel Cerda tendra derecho a nombrar un
interventor y de imponerse de la marcha del negocio; se estableca asmismo
que en remuneracin de este capital, el seor Cerda, que prestaba el, dinero,
no recibira inters sino un 50 % de las utilidades del negoio. La cuestin
se present con motivo .del concurso voluntario en que fu declarado del de:':
dor, sin que has.ta ese' momento hubiera el acreedor obtenido participacin
alguna de las utilidades; ante esta situacin el a<;reedor se present verificando. su crdito (que es:taba garantizado con hipoteca), pero otro de 10s acreedores 10 impugn alegando que aunque se 10 Ilamara mutuo, el contrato celebrado entre el seor Cel'1da y el deudor concursado era una verdadera soc1edad,
y que en consecuenCia, lejos de tener que pagarle su crdito, deba deC'larrsele co-deudor del concursado. Se sigui este pleito en todas sus partes y en
primera instancia se acogi la impugnacin) pero apelado este fallo, la 1. Corte
de Apelaciones lo revoc y en una sentencia muy fundada dj'jo que se trataba
de un verdadero contraro de mutuo y no de una sociedad, 'y co,nsiKuientement~,
se reconoci el crdito del seor Cerda en su totalidad y al mismo tiempo le
recnoci privilegio por la garanta hipotecaria.
I
El contrato de sociedad es un contrato bilateral~ porque crea obligaciones recprocas; siendo la contraparte de cada socio el resto de los asociados.
Es un contrato a ttulo oneroso~ porque cada socio hace Un aporte y a
cambio de ese aporte recibe una participacin en las utilidades.
En cuanto a su perfeccionamiento; cuando se trata de un s~ciedad civil
es un contrato consensual, c'on excepcin' de la sociedad annima y de la sociedad de responsabilidad limitada que son contratos solemnes; en cambio
tratndose de sociedades comerciales, el contrato siempre e's solemn,e:
Personalikkld jurdica de la sociedad.
Despus de inaicar el Art. 2053 en su inc. l.Q las caractersticas de .la sociedad, agrega en el inc. 2 que: "la sociedad forma una persona jurdka distinta de los socios individualmente considerados". Esta sola frase tiene una
importancia fra::;cendental desde dos puntos de vista: 1) Porque resuelve cuestiones que hasta el da de hoy son' discutidas en doctrina en otros paises'
(Franci); y 2) Porque de este principio se deducen una serie de consecuencias tanto legales como prcticas.
.
.
En Francia no hay ninguna disposicin expresa, ni en el C. C., ni en el
C. de C., que reconozca personalidad jurdica a las soiedades y se discute
acerca de .si debe o no cnsiderrsela como un ser de derecho, con una personalidad legal distinta de la de los asociado!>.
Para evitar los ,graves inconvenientes que derivan del hecho de no reconocer personalidad jurdica a las sociedades, ha debido recurrirse en Francia
a princip'ios y teoras rebuscadas. En Chile no se presenta dificultad alguna'
al respecto, a virtud de esta sencilla, declaracin que hizo el C. C., en el inc.
2 del Art. 2053:
78-
Que consecuencias se derivan del 'hecho de reconocer personalidacl jurdica a las sociedades?
Desde luego, esto significa que la sociedad es un ente de derecho, es un
ser ficticio que puede adquirir derechos y contraer obligaciones, al mismo
tiempo que, lo mismo que una persona natural cualquiera, es susceptib!e de
ser representada y de actuar por s, en la vida de los negocios.
Por ser' la sociedad una persona jurdica, tiene un patrimonio propio; los
bienes que aportan los socios pasan de la propiedad, de stos a !a propiedad
de este nuevo ser de derecho que nace por el slo hecho de celebrarse la sociedad, y pasan a constituir el patrimonio social.
Por lo tanto, esos bienes no estn en la situacin de comunidad o indivisin con respecto a los socios; ningn socio es condueo de los bienes sociales; en buenas cuentas, no le perte:1ece.n en todo ni en parte, son de la sociedad.
Por consiguiente, si el aporte de un socio consi>te en un bien raz" tendr que hacer tradicin de ese aporte inscribindolo en el Oonservador de
Bienes Races correspondiente al nombre de la sociedad; y, por lo mism'o que
los bienes son de la sociedad, ningn socio podr verlderlos o h'ipotecarlos
alegando que tiene una cuota de dominio sobre l, a diferencia de lo que ocurre en el caso de comunidad o indivisin donde cada socio puede vender o hipotecar libremente su cuota.
Los derechos del socio quedan limitados, durante la vigencia de la socie.dad. a recibir !..tna parte de los beneficios sociales, y una vez disuelta la sociedad, a recibir, de lo que quede sobrante, una parte corre'lp'ondiente al valor nominal del aporte que hizo.
,CoUl:,ecuencia de este mismo principio es el hecho de que aun cuando
la sociedad sea duea de bienes raicE's, no basta .esa circunstancia par:l que
se 'JUeda decir que el derecho de ios socios en la sociedad es un derecho inmueble. Limitados los derechos del socio a una parte de los teneEcios y a una
parte de lo que quede en la masa social, su derecho ser siempre de carcter
mueble, aun cuando haya inmuebles formando parte del capital social; porque
esos bienes figuran en el Conservador de Bienes Raices a nombre de ese ser
ficticio que se llama sociedad.
De esto fluyen otra serie de consecuencias: As por ejemplo, 'si se trata de
vender .0 de hipotecar un bien raz de la sociedad, aunque haya socios incapaces, no habr ,necesidad de cumplir COj todas las formalidades que establece al
efecto el C. C'
Hemos estudiado en D.? Civil, a propsito de la sociedad conyugal que,
por regla general, tod9s los bienes races, corporales o incorporales, que posea
cualquiera de los ,cnyuges antes del matrimonio no entran' a formar parte del
haber de la sociedad c-onyugal; y que, en cambio, si se trata de bienes muebles
la situacin es muy distinta, porque la regla general es que todos los bienes
muebles, corporales o ~ncorporales, que pos.ea cualquiera de los c6nyuges
antes del matrimonio, pasan a pertenecer en dominio a la sociedad. Pues bien,
supongamos que uno de los cnyuges pos.ea acciones del BancQ de IChie, o era
socio de una sociedad colectiva cualquiera que era duea de bienes inmuebles;
estos derechos del socio entran o no a formar parte del haber de la 'sociedad
conyugal? evide,ntemen,te que s, porque, como ya lo hemos dicho, estos derechos
son siempre muebles y no cabr entonces duda alguna acerca de que esas acciones debern entrar a formar parte del haber de la sociedad conyugal.
Otra consecuencia de la personalidad jurdica de la sociedad la constituye la circunstancia de que ella tenga siempre un domicilio propio y distinto
del que pudiera tener cada uno de los socios y' que queda fijaflo en' la escri-
tura social. Por la misma r,a~n, la ,soci~ldad tiene unnomb<re propio y que es
diverso segn sea el tipo de sociedad.
Por ser la sociedad ,una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados, existe la posibilidad de que ella caiga en quiebra en s.
misma, sin necesidad de que forzosamente caigan tamQ:in en quiebra sus asodados. As, la quiebra de una sociedad annima comercial no acarrea la quie~ra de' los so<;ios. Hay otros casos en que la quiebra de la sociedad acarrea
necesariamente la quiebra de los socios, como sucede por ejemplo en las sociedades C'oleotivas, pero ello ocurre a virtud de otros principios que estudia.
.remos en su oportunidad.
Por ser la sociedad una persona jurdica distinta de los sociosin:dividua1mente considerados, puede ella entrar como socia en otra sociedad. As, una
sociedad colectiva comercial podr adquirir acciones de una sociedad annima
podr entrar como socia, ella, y no los socios, en otra sociedad colectiva.
Por ser la sociedad una persona jurdica distinta de los s,ocios individualmente 'considerados, puede tambin tener, y' tiene, una nacionalidad propia,
que por regla genera! 110 depende en lo ms mnimo de la naCionalidad ,de los
asociados. Hay si, casos de excepcin a este jJrincipio, pero esas excepciones
no se relacionan con esta cuestin de la personalidad jur:dica, sino con otras
ideas. As por ejemplo, para ciertos efectos. se exige" que, 'para considerar como chilena una societlad, una parte del capital est en manos de chilenos. '(El
Banco Central en sus relaciones cun los Bam,cos Nacionales; la Ley de Ca,bot,je; la Ley de Navegacin A~,r,ea; etc.).
.
Esto, mismo, no,s' lleva a diferenciar :la socltedad de la comunidad o indivisin. Con respecto a este punto hay mucha confusin y es frecuente que en esc;rituras pblicas, a contratos de "SOCIEDAD"'. se los llame "COMUNIDAD",
o vice-versa.
Desde luego, la sociedad es un contrato que se forma mediante una convencin, mediante un acuerdo expres.o de las voluntades de los" que se obligan ;en cambio en la comunidad, la fuente de ella y de las oib1ligaciones que
crea eS' un cuasi-contrato, que se rige por las disposiciones del prrafo 3.Q del
,
Ttulo XXXIV del C. C. (Art. 2304 y siguientes).,
Se forma una comunidad por el ,hetho de la acept.acinde una herencia
o de un legado' que, en virtud del testamento o de la ,ley, eorresponde a varias
personas. La sociedad, en cambio; es una situacin. buscada y deseada por las
partes, una si,tuacin dinmica, porque las partes se asocian, trabajan e'm con-'
iunto una determinada situacin.
La sociedad es un contrato estable y duradero, mienttas que la comuni'dad es un estado precipitado y no buscado, porque se produce generalmente
sin que las partes lo hayan buscado y es de duracin transitoria. En una comunidad, los comuneros se limitan a mantener la utilidad ~que producen los
bienes comunes;. y es una situacin transitoria" porque s.e puede terminar con
ella por el retiro de cualquier comunero.
.'
'Por estos motivos, la ley considera la comunidad como una situacin inconveniente, an para 'los mismos comuneros, y no permite que se mantenga
sin partirse, por ms de cinco aos. En cambio, una sociedad se puede cele,brar por el tiempo que se quiera (an por un tiempo indefinido).
El Art. 1317 del C. C., dice:
"Ninguno de los cOsignatanos de una cosa universal o singular ser
obligado a permanecer en la indivisin: la particin del objeto asignado podr siempre. pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado 10
contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido
este trmino podr renovarse el' acto".
79-,
-80 La comunidad no' constituye jams una persona jurdica distinta de los
comuneros individualmente considerados, y los bienes de los comuneros ::0 pertenecen a un ente que se lIame comunidad (comnmente se dice "los bienes de
la comunidad ,tal", pero ello slo por comodidad); sino que pertenecen cuotativamente a, los comuneros que la componen. Por esta misma razn, los bie-:
nes races de una comunidad figuran en el Conservador a nombre de todos
los comuneros ("Pedro, Juan y Diego son condueos del inmueble tal y cada
uno es dueo de tal cuota"), y, por el hecho de ser condueos, cada coml\nro puede vender o hipotecar libremente su cuota sin necesidad de consultar
a los dems.
Art. 1812: _"Si la cosa es comn de dos o ms perso;-as pro indiviso, entre
las cuales no intervenga contrato de sociedad, cada Llna de elIas podr vender su cuota, an sin el consentimiento de las dems".
,Art. 2417: "El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero, verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente
los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables".
Otra diferencia que conviene sealar, entre la comunidad y la sociedad,
es la relativa al hecho de que la sociedad no puede ser nu';-,ca a ttulo universal
(excepto la conyugal), mientras que la comunidad puede ser a ttulo universal o singular, pues as lo reconoce el C. C.
Art. 2304: "La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o
ms personas, sin que ninguna :de ellas haya contratado sociedaq o celebrado
otra convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato".
Co.munidad a ttulo universal sera la que se produjera con motivo de la
herencia; y comunidad a titulo singular, en los, trminos del Art. 2304, sera
la que se produjera por el hecho de que varias, persona's compraran para todas
ellas una cosa en comn.
'
Otra consecuencia de la personalidad jurdica de las sociedades est expresada en el Art. 380 del C. de C., que dice:
'ILos acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiere introducido; pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte. de inters que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la divisin social.
Tampoco podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores
sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que corresponda a su
deuda en el residuo de la masa concursada".
Los socios pueden tener acreedores personales de ellos, pero esos acreedores no pueden tener accin para el pago :de sus crditos sobre los bienes de la
sociedad; en tales circunstancias, no podrn embargar los aportes de los socios porque se tratar de bienes que ya han salido de su patri.monio y que han
pasado a pertenecer a una tercera persona que es la sociedad, ni tampoco podrn embargar el patrimonio social porque la sociedad es una persona distin ta del socio tramposo individualmente considerado. (En caso de embargo
del aporte hecho por el socio a la sociedad, sta podra interponer una tercera
de dominio).
Es esta una fuente muy fundamental sobre la cual tendremos que volver
muchas veces en materias de sociedades, especialmente al ocuparnos de las
sociedades de hecho, o sea :de las sociedades nulas por falta de formalidades.
Es evidente que esto no cabra en la comunidad, en la cual no hay sino
acreedores de cada comunero, y como cada comunero es dueo 'de SLl cuota
sus acreeqores tendrn derecho a embargar en los bienes comunes.
,. Podemos, an, 'sealar otras difere;-das entre la 'sociedad y la comunidad:
en la comunidad el comunero no representa nunca a los dems, a menos que
hubiera recibido mandato de los otros y por s mismo no puede contraer obligaciones en contra de la comunidad. En cambio, en algunos ~ip'os de sncie-
81.-
dades (colectivas) si nada se ha dicho en la escritura social ser regla general que cualquiera de los socios puede comprometer la responsabilidad personal solidaria ,e ilimitada de los dems socios. Dice el C. C.:
,
Art. 2307: "A las deudas contradas' en pro de la comllnidad durante
ella, no es obligado sino el comunero que las contrajo; el cual ter'ldr accin
contr.a la comunidad para el reembolso que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros' colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidariedad, son oblig,ados al acreedor por partes iguales, salvo el dere~ho de cada unO contra los
otros para que se le abone 10 que haya pagado dems sobre la cuota que fe
corresponda" .
Cuando 'se trata de una deuda contrada por todos los comuneros, todos
ellos son responsables a prorrata de sus cuotas, en cambio en las sociedades,
sobre todo e las mercantiles, no pasa esto y la responsabilidad recae solidariamente 'sobre todos los socios.
,
Tratndose de comunidaaes;, la mayora no puede imponer su voluntad a
la minora y para cualquier acuerdo -se requiere unanin)idad; en cambio, es
regla general en toda sociedad que todas las cuestiones se resuelva!) por mayora, en la forma establecida en el contrato social, y si nada se dice en el
contrato por mayora numrica.
Solo una salvedad nos resta que hacer. Hay ciertos casos en que la ley
no ha manteni'do estos principios. As, el c.' de M:in~ra del 88 tena un ttulo
especial que tratalba de las Compaftas Mineras y all deca que "se constitura
C Minera por un contrato especial de compaa", pero agregaba "tambin
hay compaa por el hecho de registrarse una mina en tCa.,' y por el hecho
de adquirirse parte en minas registradas". El Cdigo actual ha r,esuelto' esta
cuestin en una frma muy original y muy distinta a las que hemos venido
yiendo hasta ahora; pero por el momento 10 nico que nos interesaba era hacer ptesente la confusin que se' haca en el' Cdigo del' 88 entre sociedad y
comunidad.
Clasificacin die las Sociedades
Sociedades a ttulo universat y Sociedades a ttulo singular:- Son sociedades a ttulo universal las que se refieren en general a todos los bienes presente's y futuros de una persona; 'sern biem,es futuros los gananciales; o sea,
los que se adquieran despus de constituda la sociedad. Todas las dems son
sociedades a ttulo singular.
Pues bien, @l C. C., en el Art. 2056 dispone al efedo que "se prohibe toda
sociedad a ttulo universal, excepto entre cnyuges".
Art. 2056: "Se prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes
presentes y venideros, o de unos u otros.
Se' prohibe asimismo' toda sociedad de ganancias, excepto entre cnyuges.
Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos, bienes s'e quiera, especificndolos" .
Lo prohibido es que, en trminos generales, se aporten todos los bienes
, los socios, pero si estos aportan bienes determinados enumerndoles, la
sociedad ser a ~tulo singular aun cuando abarque -la totalidad de los bienes
de stos. Esta es exactamente la idea que veremos expresada en el contrato
de compraventa, en el cual se prohiben las ventas a ttulo universal (Art. 1811).
Sociedades civiles y Sociedades comereiales:- Qu inters legal y prctico
hay en distinguir unas de otras? Desde luego, existe el mismo inters que vimos ,que exista el distinguir entre comerciantes y no comerciantes en cuanto a las
. obligaciones inherentes a la prqfesin. (Una socieda!d mercantil tendr' que llevar
los libros que establece la ley e incurrir en las sanciones que la misma ley
82
establece en caso de incumplimiento de esta obligacin. Tratndose de una
quiebra, slo las sociedades mercantiles podrn invocar en su favor los libros
de contabilidad; y las sociedades civiles, aun cuando lleven sus libros, no
podrn prevalerse de ellos, etc.).
Hay tambin diferencias entre las sociedades civiles y las comerciales en'
cuanto a las causales y sanciones aplicables a una y otra en caso de quiebra.
En cuanto al perfeccionamiento: casi todas las sociedades comerciales ~ salvo las asoCiaciones o cuentas en participacin) son contratos solemnes, en
cambio, en casi todas las sociedades civiles (salvo las "annimas" y las l1amadas "de responsabilidad limitada") son contratos meramente consensuales.
En algunos tipos de sociedades hay tambin inters en ha.cer esta distincin desde el punto de vista de la responsabilidad. de lo?: sQcios. As, en las
sociedades colectivas civiles los socios responden ilimitadamente y a prorrata de sus aportes; en cambio en las sociedades colectivas. comerclales .la re.'ponsabilidad de los socios es tambin ilimitada pero solidaria.
En cuanto a la prescripcin: las acciones de los acreedorc3 sociales contra los socios, quedan sometidas en las sociedades mercantiles a plazos breves de prescripcin (5 aos); en cambio en las sociedades civiles esa prescripcin queda sometida a los plazos que establece el e C. (10 y 20 aos).
En cuanto a la liquidacin: en las sociedades colectivas y en comandita
dviles, la liquida~in debe hacerse por Un juez rbitro (es ste uno de los
.casos de compromiso forzoso que contempla la L.O.T.); en cambio la liquidaion de una sociedad colectiva o en comandita comercial se hace por medio de liquidadores o representantes de los socios, que desempean un papel
muy parecido al de los gerentes.
El crit~rio para distinguir una sociedad civil de una socied:ld comercial
lo encontramos en el Art. 2059 del C. C., que dice:
"La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las
que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. La~ otras
son sociedades civiles".
En consecuencia, se aplica aqu el mismo criterio que vimos al tratar de
la profesin de una persona natural. Esta determinacin es todava ms fcil
tratndose de sociedades, porque con respecto a ella el objeto a que van a
dedicarse se encuentra expresado siempre en la escritura social. Podr haber
cuestiones cuando la sociedad no tenga un fin mercantil exclusivo, pero bastar~ que entre los objetos sociales haya actos de comercio para que se considere que la sociedad es mercantil, aun cuando tambin formen parte de su
giro operaciones de carcter civil. (De la misma manera que un individuo puede ser comerdante y abogado a la vez, etc.).
As, con respecto a las sociedades annimas, el Art.' 2064 declara que "las
sociedades civiles annimas estn sujetas a las mismas reglas que las sociedades comerciales annimas". Significa sto que una sociedad por el slo
hecho de ser annima tenga earcter mercantil?
As se ha sostenido, por algunos, y tambin la jurisprudencia 10 ha establecido, fundndos.e en el hecho de que estas sociedades no se rigen por el
C. .c. Pero esto significa desconocer claras disposiciones legales y violentar
>la realidad; desde luego el C. e, en el Art. 2059- est reconociendo que tOId'a
sociedad puede ser civil o comercial, sin hacer distinciones y el Art. ~06l agrega: "la sociedad, sea civil o comercial, puede s,er colectiva, en comandita o
annima"; y por ltimo el Art. 2064 declara que las sociedades civiles annima,s estn 'sujetas ... etc.", con lo cual se qi11ere decir que ;conservando su carcter civil se sujetan a las reglas del C. de C., y s,e 'sujetan a estas: reglas
slo en lo que 'Se refiere a la forma an'nima de la sociedad. Por consiguiente, el Art. 2064 no puede tener otro alcance que el de sujetar laR sociedades
civiles annimas a las reglas ,del prrafo 8.9 del Ttulo VII del LibrolI del C.
de c.; y an esto debe entenderse nada ms que res.pectode la forma annima de la sociedad; porque respecto de, todo lo dems nada tiene' que ver
,,1 C. de C. "
.
Se present este caso ante la Corte de Apelaciones de Valpar.:lSo, al tratarse dedecJarar en quiebra a una sociedad annima civil; y dicha Corte,
siguiendo la buena :doctrina, resolvi en su fallo siguiendo la -misma doctrina
que nosotros hemos aceptado ms arriba. (Revista de -Derecho y ]risprudencia. Tomo I1, 2.f. parte; secc. Il, pg. 217).
'
En Francia pasaba a este respecto exactamente lo mismo que entre nos-'
otros. El ao 1893 se produjeron all diversos escndalos debido al fracaso de.
la Sociedad Explotadora del Canal de Panam y hubo necesidad de proceder
a su liquidacin; se trat de declararla en quiebra pero los tribunales de Pars
no dieron Jugara ello, porque segn dijeron se trataba de una sociedad civil
(empresa de construccin de obra) y para evitar futuros inconvenientes se
dict una ley especial que hizo aplicable a la liquidacin de la Sociedad del
,Canal de Panam las disposiciones de la quiebra. (All no exista un medio de
liquidacin colectiva como nuestro "concurso"). En vista del xito de nuestra
experiencia se diet el mismo ao 1893 una ley de carcter general en la 'cual
se estableci que toda sociedad annima, por el slo hecho de, sel'lo deba reputrsela mercantil; se reconoci que esa resolucin se apartaba de la doctrina
pura, pero se reconocla tambin que haba inters en hacerlo en favor de' los
acreedores, que en caso contrario podran iluedar, burlados. El mismo ci:iterio se ha adoptado en otros pases, como Argentina, pero' se h'a necesitado
una declar~cin expresa y terminante del legislador para violentar los principios.
En Chile no ha habido motivo para recurrir a esos procedimientos y apartarse de los principios, s.obre todo hoy !da en que la Ley de Quiebras ha hecho
de stas una institucin comn a comerciantes y no comerciantes.
Tampoconfluye en l~ calificacin el nombre que le hayan dado las partes. No basta que los socios digan que quieren formar una sociedad mercantil para que as sea, no bas.tar tampoco que digan que la sociedad que cons'tituyen es civil para que pueda ser considera~a como tal si el objeto es' claramente mercantil. ("Las cosas son lo que son por su esencia y no por el nombre que las partes les den").
La mrcantilidad acarrea consecuencias que afectan a terceros y al orden
pblico; -de manera que siempre que surjan dificultades en cuanto a la califi~acin, habr que ir al' fondo mismo de la cuestin. Sin embargo, esta idea
tiene una excepcin contemplada en el Arf. 2060 del C. C., que diee que "podr estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no comercial por su
84-
85-
2) Soclet,dades annimas.
a) Responsabilidad de los socios.- En una sociedad anomma la responsabilidad e los socios (accionistas) ,es!t limitada al. valor de sus aportes, que estn representados por un ttulo llamado "accin", y en caso alguno
pueden los acreedores sociales perseguir la responsabilidad de lossodos ms
all de su.s aportes, representados por sus acciones.
b) Rgimen de administracin.-Tratndose de una. sociedad amnima, los
socios no tienen. derecho a su administracin y ella debe ser administrada por
mandatarios, que pueden ser accionistas o no.
c) Facultad de los socios de ceder sus derechos.- En las sociedades annimas es de la esencia 'el que los socios pueden vender . libremente sus derechos de tales,' o ,s.ea, sus acciones, y precisamente para facilitar esa ,cesin se
les da a los socios un valor representativo de sus aportes que les permita una
.cesin rpida.
3) Sociedades en comanditas
'Ocupan estas sociedades un lugar intermedio entre las colectivas y las
annimas. Hay eh ellas dos categoras de socios: gestores, o colectivos y comanditarios.
,
Los socios gestores o colectivos tienen la misma responsabilidad que los
SOCIOS de una sociedad coletiva; en cambio, los socios comanditarios tienen
una responSalbilidad limitada, parecida a la de los accionistas de una sociedad
annima, porque esa responsabilidad slo llega hasta el aporte 'hecho por el
socio a la sociedad.
Lo mismo ocurre desde el punto de vista de. la admqtistracin y, manteniendo esa correlacin que' vimos en la sociedad colectiva, en estassociedades, la administracin residir de pleno derecho en los socios colectivos o
gestores y los comanditarios 'tendrn prohiOicin legal de mezclarse en esa
administracin, so pena de incurrir en sanciones que estudiaremos en su
,
oportunidad.
Tambin participa' del carcter mixto en cuanto a la facultad de los socios de ceder sus derechos en la sociedad. Los socios 'gestores o colectivo~ no
podrn enagenar sus derecho~ sin el consentimiento unnime de sus consocios,
, mientras que los comanditarios podrn hacerlo libremente.
.
L sociedad en comandita puede ser de dos clases: en comandita simp~e
o en comandita por acciones. En la sociedad (~ comandita si111\Ple los derecho::.
cde los comanditarios no son negociables, no se les dan ttulos representativos de sus derechos como las acciones" lo cual facilitara ,su cesin por rualquier medio; en cambio, en la sociedad en (!omaitdita por acciones se da la
accin a titulo representativo de sus derechos y que es, transferible confotme
,:1 1:1'; rep'las generales :de' la cesin.
4.
Sociedades de ReSiponsalbilidad
Limi~da.
86-
5.
continuar
ir atrs
-87 ocurre respecto de la interdiccin, la quiebra o la incapacidad sobreviniente
de cualquiera de los socios, que tambin son caUl>a de disolucin de la sociedad colectiva.
.
Es regla general de derecho que el ~rror que recae sobre la persona con
quien se c<ontrata no vicia el consentimiento; salvo que la consideracin de esta
persona sea la caus,a principal del contrato (Art. 1455 del C. C.). Pues bien,
este es precisamente uno de los casos en que la consideracin de la persona
es causa principal 'del contrato, y en consecuencia, el error acerca de la persona de cualquiera de los socios con.s.fi.tuir causal de nulidad.
Todo 10 contrario ocurre en las' sociedades de capitales. Ejemplo tpico de
ello es la sociedad: annima, en la cual no importa quienes sean los socios, 10
nico que all interesa conocer es el monto del capital social y 10 que cada
socio va a aportar.
Lo mismo ocurre con los terceros que van a contratar con la socicd1d;
porque como estos saben de antemano que slo tienen accin contra el capital social no les importa para nada saber. quienes son los socios, 10 nico
que les importa es el capital. .
Consecuencia de esto s,ento1nces, que los socios' de una sociedad de capitales pueden ceder libremente sus derechos desde el. momento que en ellas
no interesa para nada la personalidad de los socios, y que cualquier hecho
'que afecte ala persona de uno de ellos (interdiccin, quiebra o incapacidad
sObreviniente, etc.) no constituye causal de disolucin de la sociedad. Del
mismo modo, el error que pudiera haber sobre la persona misma de' lUlO de
los socios no constituye vicio del consentimiento ni puede ser causal de nulidad.
Aplicando esto a las sociedades en comanditas podemos deCir que, -:on
respecio a los socios gestores, son sociedades de personas y con respecto a
los comanditcrios son sociedades de capitales.
En 10 que s.e refiere a las "Sociedades de Responsa!bilidad Limitada" la
situacin es un poco dudosa, porque la ly no las ha definido, pero nosotros
las consideraremos como sociedades de personas aun cuando la responsabilidad es limitada.
Suele hablarse' tambin en d.octrina de otra. divisin de las soci~dac1es,
en: sociedades de responsabilidad limitada y sociedades de responsabilidad
ilimitada. Seran del segundo tipo las cole-ctivas y las en comandita respecto
de los socios gestores; y del primero, las annimas, las en comandita respecto
de los socios comanditari's y las llamadas de responsabilidad limitada. A,n,tes'
de dictarse la ley que creara estas ltimas se aplicaba es,te nombre a la!> sociedades annimas,; pero hoy da, al hablar de sociedades de responsabilidad
limitada se toma la frase en nuestra legislacin positiva, en un sentido mucho,
ms restringido porque est aplicada por la ley a ese tipo especial de sociedad
- distinto de la annima.
Otra gran divisin de las sociedades es en: Sociedades Nacionales }: Sociedades Extranjeras.
Esta clasificacin tiene una gran importancia con respecto a las sociedades annimas, en razn de los requisitos especiales a que estn sometidas
en cuanto' a su formacin y en cuanto a su funcionamiento. (Necesitan autorizacin del Presiden.te de la: Repblica y estn sometidas a una vigilancia ms
o menos estrecha por parte, del Gobierno).
Es ste un problema muy interesante y que h sido discutido en doct!-ina
tanto por los autores de Derecho Internacional Privado como por los comercialistas. Muy largo sera entrar a considerar esas doctrinas, de modo que sl
mencionaremos las ms impontantes y la adopta~a en Chile.
88-
89-
SOCIEDADES . COl.iECTIVAS
. Es, la sociedad colectiva I:. ms comn y' la ms antigua' en el orde~
histriGo (se cree que naci en el Derecho Romano con las sociedwdes de pU-'
blicanos y de banqu.eros); es la ,sociedad corriente, la que se adapta para negocios que tambin pueden estar al alcance de una persona y ya h~m(\s
indicado, en trminos generales, cuales son sus rasgos distintivos. El C. de
C. no da una definicin de la sociedad colectiva, y en el Art. 349 comienza
refirindose de lleno a la capacidad para celebrar este ~contrato; hay que recurrir con este objeto al C. C. que da definicin de la sociedad colectiva en
1:'1 Art. 2061 ine. 2, que dice:
"Es sociedad colectiva aquella en que todos los, socios administran por
'
si o por un mandatario elegido .de comn acuerdo".
Se contiene en esta definicin uno de los rasgos esenciales que ya ha-,
bamos sealado, pero uno solo: el que se basa en la administracin. Este
es un rasgo comn a toda sociedad colectiva, sea civil o comercial; pero ,tratndose de sociedades colectivas comercia\es la definicin dada puede estimarse incompleta porque en ella no se alude a la responsabilidad que pesa
sobre los socios y que es una de las bases de distincin de los diferentes tipos
de so~iedades. Es por eso, necesario completar esa definicin.
La idea expresada en el Art. 2061 del. C. C. se encuentra reforzada por
el Art. 385 del C. de C., que dic~:
'.
"La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los
socis, y stos pueden desempearla por sr mis.mos o por sus delegados, sean
socios o extraos".
Esto es por lo que se refiere a la administracin; ahora bien, en cuanto a
la responsabilidad de los socios., es el Art. 370 del C. de C. el que seala
este elemento y dice:
"Los socios colectivos indicados en.. la escritura sociaL son . respons~oles
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas baja la razn
social.
,
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la so!idaridad en
las sociedades colectivas".
El inciso 2.9 de este artculo nos est haciendo ver que la solidaridad
es uno de los requisitos de la esencia de la sociedad colectiva comerciaL No
siendo lo mismo en la sociedad colectiva civil y para darse cuenta de e~lo
basta comparar este ar.tculo con .el 2095 del C. C., que dice:'
"SI la sociedad colectiva es obligada respecto de te.rceros, la totalidad
de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters' social, y la
.curta del SociCi insolvente gravar a los otros: ~
No se entender 'que los. socios san obligados solidariamente o de otra
manera que a prorrata de su inters social, sino cuando as se exprese en el
ttulo de la o!:?1igacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con
poder especial de ellos".
En resumen, tenemos que eh toda sociedad colectiva (sea civil o comercial) la responsabilidad de los socios es indefinida, ilimita:da, porque no se
concreta al valor de lo que el socio haya' aportado a la so'ciedad, sino que
ste es responsable con, todos sus bienes a los acreedores sociales. En la sociedad colectiva civil esta responsabilidad pesa sobre cada uno de los socios
a prorrata de su cuota; pero en la sociedad eolectiva com.~rcial, esta responsabilidad a ms !de ser indefinida, es solidaria y esa solidaridad es uno de sus
requisitos esenciales.
.
En la sociedad colectiva civil slo puede haber solidaridad en caso de
estipulacin expresa de los socios; en cambio, en la sociedad colectiva omerdal ello ocurre de pleno derecho.
'
90
Esta responsabilidad solidaria que queda pesando sobre los socios de Hna
sociedad .colectiva comercial significa para ella una fuente de mayor crdito
que para la sociedad colectiva civil, porque los acreedores no contarn slo
CO'n el capital social 'Sino tambin con los patrimonios individuales de los socios, y de ah tambin ,porque se tenga en consideracin la persona de los
socios (Sociedad de personas).
Las sociedades colectivas son s.ociedades de personas porque se forman
"in tu ita perso.nae", y se comprende que as sea porque por un lado cada
,socio tiene la facultad de obligar a la sociedad y a todos sus consocios .'1,
por otro porque cada socio est expuesto a ver comprometida toda su fortuna en el 'negocio que se haga; por eso los socios no pue<:ren ceder librementf.'
sus derechos en la sociedad y de hacerlo sin el consentimiento unnime de fiUS
consocios, ello sera causal suficiente de disolucin de la sociedad.
Esto nos est demostrando que las sociedades colectivas comerciales no
podrn generalmente formarse por un gran nmero de socios, porque ill es
'
fcil que muchas personas tengan entre todas ellas la confianza necesaria para asociarse en estas condiciones; por esto las sociedades colectivas son de
un personal reducido (5 a 6 socios, a 10 ms), muy distinto de 10 que ocurre en las sociedades de capitales (Annimas: mil o ms miembros).
Esto nos est indicando tambin que las sociedades colectivas slo pucden dedicarse a negocios corrientes, porque no reunindose muchas personas
es difcil juntar grandes capitales que sirvan para 'explotar grandes empresas y porque, adems, ti.enen el inconveniente de estar expuestas a una disolucin inesperada por cualquier hecho independiente de la voluntad de los socios '(muerte de uno de ellos, incapacidad sobreviniente, etc.).
Diferencias ,entre la sociedad colectiva civil, y la comercial
1.9 En cuanto a la responsabilidad de los socios por las deudas sociales.Como ya lo hcmos repetido tantas veces, en las colectivas civiles, los socios
responden ilimitadamente, pero la deuda se divide entre todos a prorrata de
sus aportes (Arts. 2015 del C. C.), mientras que en las comerciales los socios
responden ilimitada y solidariamente, no pudiendo renunciar a esta solidaridad que es de la esencia del contrato (Art. 370 del C. de C'.) , es'to responde
a un principio general del Derecho Comercial que tiende siempre a establecer
mayores ~arantas que en el Derecho Civil; de contribuir as. a aumentar el
crdito social en estas sociedades, el que est estrechamente ligado al crdito individual de cada socio.
2.9 En, cuanto al perfeCcionamiento del contrato. - La sociedad cok:::tiva civil es meramente consensual, es decir, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes; al paso que la colectiva mercantil es solemne, requiriendo para su perfeccionamiento cuatro solemnidades que luego veremos
(Art. 350).
,
3.9 ,En cuanto a la prescripcin de las acciones de te:ceros contra la sociedad. - En las colectivas civiles corren los plazos generales de 10 y 20aos; al paso que en las sociedades colectivas comerciales hay un plazo especial de cinco aos (Art 419).
.
4.9 En cuanto a la fonma de liquidacin. - La sociedad colectiva civil
, debe necesariamente liquidarse por rbitros,' en cambio la socieda<;i colectiva
mercp.ntil se liquida por medio de un liquidador, Como ms adelante lo veremos.
91-
nosotro~
nos intere-
92-
93-
Art. 352. "N.? 4: El c~pital que introduce cada uno de los socios, sea
que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el
valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y
la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso tI ue
no se les haya asignado valor alguno".
Esta mencin es esencial, pues se refiere a algo que es de la esencia en
toda sociedad; sin embargo, no es de la esemda vaiorizar el aporte o es,tablecer la forma del justipr,ecio (Art. 2084).
"N.Q 5. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad".
Esta es otra mencin esenci.al. La sociedad es una persona jurdica para
,los efec'tos a que obedece su creacin, y sin ellos la sociedad no' existe; es
esencial, entonces, el mencionarlas" porque eH al> sirven para caracterizar la soc,iedad de civil o comercial y para determinar la extensin de los poderes de
los administradores.
G'N.Q 6. La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial". (Concordar con los artculos 382 y 383 del C; de C.).
Esta disposicin tiene el caroter de supletoria de la voluntad' de las
partes, de modo que puede ser derogada en el contrato, pues slo a falta de
una declaracin expresa, se entiende que las ganancias o prdidas se repartirn entre los socios a prorrata de sus' aportes.
'
"N.? 7. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse".
Tampoco es st una 'mencin esencial y el Art. 2065 suple a este respedo la voluntad de las partes en caso de silencio de' ellas.
"N.Q 8. La cantidad que pued.e tomar anualmente cada socio para sus
gastos particulares".
Esta mencim: tampoco es esencial; puede no decirse nada. sobre esto en el
contrato social.
",
'IN.Q 9. La forma en que ha de verificarse la liquii.1acin y divisin' del
haber social".
'
'<;:onviene estip.ular en la escritura si en un caso dado la liquidacin se
har por lOS socios o por un liquidador, designndolo en este (,Mimo' caso
desde luego, o estableciendo la forma de ,designarlo;' sin embargo, esta
mencin tampoco es de rigor y el Art. 409 determina la forma de proceder al
nombramiento de liquidador cuando nada se ha dicho en la escritura sociaL
Art. 352. "N.9 10: Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad
debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer
caso, la forma en que' deba hacerse el nombramiento".
Es muy comn que en la escritura se estjpuleque las cuestiones que se
:iusciten entre los socios,no slo durante la vigencia de la sociedad, sino aun
despus de' disuelta y durante ,la liquidacin se sometan a un rbitro.' Tampoco es sta una mencin esencial, porque el articulo 415 suple el ~s.i!cncio
de las partes. Desde luego, no se trata aqu de materias de compromiso forzoso; pueden las partes estipularlo as como igualmente pueden estip'ular que
no se someta a eompromiso, pero, en caso de que nada se diga, .la ley interpreta el silencio de 'las partes y dice que debe, someterse a compromiso.
"N.Q' 11. ,El domicilio de la sociedad".
,
'
Esta s que es una mencin esencial y de gran importancia desde varios
puntos de vista, As por ejemplo, una consecuencia de la personalidad jurdica,
de la socie<;1ad es que esta tenga un domicilio propio, que puede ser distinto
del de los socios individualmente considerados, Tiene tambin importancia para
los efectos de la nacionalidad de la sociedad y para los efectos del cumplindento de las formalidades de publicidd. .
,"N.Q 12. Los dems pactos que acordren los socios".
En otras pal'abras, se permite toda estipulacin siempre que no Sa contraria a otra estipulacin o 'no est prohibida por la ley. Como vemos, esta
94-
96-
2.v Debe publicarse este extracto por cinco veces en un peridico del
departamento y si no hubiere peridico se fij~w carteles en la forma indicada en el Art. 355.
Como ya 10 hemos dicho, estas formalidades deben cumplirse antes del
plazo, fatal de quince das. Sin embargo, segn algunos, este plazo slo rige
para presentar el extracto en la secretara del juzgado y bastara que el extracto se presentara dentro de dicho plazo para que se entendiese cumplida
esta disposicin, aun cuando la publicacin y fijacin sobrepasen con mucho el plazo de 15 das. Esta doctrina tiene asidero en los Arts. 354 y 355.
del C. de C.; pero, a juicio del seor Palma, es absurda, a. ms de peligrosa, y considera. que todas estas formalidades deben cumplirse dentro de
15 das.
Desde luego, la inscripcin debe necesariamente hacerse dentro del plazo de 15 das, porque si alguna duda pudiera presentarse, ella quedara resuelta por lo dispuesto en el Art. 23 del C. de C. que dice:
"La toma de razn de los documentos. especificados en el artculo ante.,.
rior, deber todo comerciante hacerla efectuar dentro del trmino de quince dlas, contados, segn el caso, desde el da del otorgamientO' del documento sujeto a inscripcin, o desde la fecha en que el marido, padre o
guardador principie a ejercer el comercio".
Sera, pues, contradictorio que para ]lna de estas formalidades existiera
el plazo de 15 das y para las otras no. Hay algo peor todava, habra plazo para las publicacio!ll-es permanentes, como ser la inscripcin, y no habra plazo para las publicaciones transitorias. Se cae adems en otro absurdo, porque si slo hay plazo para dejar el extracto en secretaria y no para
hacer las publicaciones en un peridico, podra resultar que una vez depo- ,
sitado el extracto en secretara, las publicaciones no se hicieran nunca.
Veremos despus que el incumplimiento de estas formalidades acarrea
nulidad y que esta accin de nulidad slo puede hacerse valer por el hecho
de no haberse cumplido con los requisitos ya citados dentro del plazo fatal
de 15 das. Habr entonces que preocuparse de que la inscripcin quede hecha antes del vencimiento de esos 15 das y que las 5 publicaciones en un
peridico queden hechas dentro del mismo trmino.
Cumplidas estas formalidades se lleva un ejemplar de cada uno de los peridicos en que se hicierOn las publicaciones a la secretara del juzgado y se
pide por medio de un escrito que el secretario certifique que se han cumplido
todas las formalidades; el secretario certificar y ser este certificado el comprobante de la constitucin legal de la sociedad.
Art. 356. "Para acreditar la insercin en un peridico, los socios debern presentar al juzgado de comercio
ejemplar de cada uno de los diez
nmeros en que se hubiere hecho la insercin.
.
La publicacin por carteles ser justificada con certificacin del secretario del juzgado, puesta al pie de uno de los ejemplares desfijad0s".
Sucursales.- -Cuando hay sucursales puede presentarse la cuestin de
que ellas se abran al mismo tiempo en que se abre el negocio o des.pus. En
el primer caso, las formalidades indicadas debern cumplirse en todos los lugares donde vaya a establecerse sucursales al mismo tiempo; pero si las su. cursales se abren algn tiempo despus, las formalidades habr que cumplirlas quince das antes de abrirse la nueva casa. (Para que se entienda que hay
sucursal, no basta que se trate de una fbrica o de un es.tablecimiento cualquiera sino que es. necesario que en esa oficina se entre en relciciones de nCJ
gocios con terceros).
'
Rige al respecto al Art. 355 inc. 2 que dice:
un
98 -"-
sancin establece el Art. 357 del C. de C., que no hace sino con firmar la regla
general.
Art. 357: "La omisin de la escritura social y la de cualquiera de las
solemnidades prescritas en el Art. 355 produce nulidad absoluta entre los
<
SOCIOS.
Estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con qu'enes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho".
Es esta la nica sancin, no 1J.ay multas ni otras penas de ninguna especie para las sociedades que no hayan cumplido con estos requisitos. La ley ha
establcido co.mo sancin la nulidad, porque nO podh permitir que siguiera
funcionando una sociedad que se haba constitu do irregularmente, en forma
oculta,. fuera de la ley.
~) Precisemos, ante todo, cuaies son las causales de esta nulidad.
De los trminos del Art. 357 se deduce que basta que se haya omitido
una sola de las formalidades exigidas por la ley para que sea procedente la
nulidad, y as tendremos que habr nulidad si se omite por completo la escritura social o, si habindosela otorgado no se la inscribe o, si habindosela inscrito, no se fija el extracto en secretara, o no se lo publica, etc. Todava ms,
el plazo para el cumplimiento de estas formalidades es plazo fatal y habr
igualmente nulidad si, de haberse cumplido con todas la~ formalidades, ello
se ha hecho fuera del plazo.
Art. :;158: "El cumplimiento tardo de las solemnidades prescritas, la ratificacin expresa y la ejecucin voluntaria del contrato no lo purgan del vicio de nulidad".
Vamos, viendo, entonces, como es de mucha importancia tener la precau ..
cin de cumplir oportunamente con estas formalidades.
Sin embargo, hay puntos que pueden ofrecer dificultades. Supongamos
que se han cumplido todas las formalidades dentro del plazo legal, pero en
el extracto se omite una clusula que debi figurar en l, hay o no hay nulidad? Tomemos, por ejemplo, el caso de que en la escritura social se haya estipulado que la administracin corresponde a uno d los socios y que esta
clusula, por olvido, error o negligencia, no se incluya n el extracto, ser
nulo el contrato de sociedad? Es evidente que para los terceros no hay nuli-.
da'd por este motivo, lo nico que podra admitirse es que los terceros ignbrantes de la existencia de esa clusula, viendo que en el extracto nada se dice
con respecto a la administracin, tienen derecho a suponer que la sociedad iba
a ser administrada conforme al rgimen legal, ordinario, por todos. los socios,
y, como consecuencia, de ello, tienen tambin derecho a que se traten las cosas
tal como se 'las haban dado a conocer, y que, por consiguiente, cualquier ado
administrativo efectuado por cualquiera de los socios obligue a toda la sociedad; pero en las relaciones de los socios entre s, hay nulidacl. y podrlan
decir: "nosotros nos hemos asociado b 4jo la clusula de que la admiriistracin
corresponder a este socio, y no siendo as, cambia por completo la situacin
que tenamos- en vista al contratar".
b) Precisemos ahora cual es el carcter de esta nulidad.
eA. este respecto podemos repetir lo que dijimos acerca del carcter absoiuto de esta medida. Es absolut porque es una nulidad de orden pblico establecida principalmente en inters de los terceros que van a contratar con
la sociedad y no en inters de los socios; y por ser esta nulidad de carcter
absoluto se explica perfectamente la disposicin del Art. 358, segn el cllal
el cumplimiento tardo ,de las solemnidades prescritas, la ratificacin expresa
y la ejecucin voluntaria del contrato no lo purga:: del vi~io de nulidad.
Nuestra leyes sumamente se\'era en ~ste punto y en ello est conforme
con los principios generales del Derecho. Si pudiera purgarse esta r.ulidad,
cumpliendo ms tarde con las formalidades exigidas por la ley, equivaldra a
100-
Tenemos entonces _que los so~os pueden hacer valer la nulidad como accin o como exCepcin. Como accin, para obtener la disolucin de la socie'dad. y como excepCin, para impedir el cumplimiento de una oblig:.cin; pero
qu consecuencias produce esta nulidad declarada judicialmnte a peticin
de cualquiera de los socios?; en primer lugar, si esta nulidad se invoca antes
de haberse obtenido beneficios o antes de haberse producido prdidas, la situacin es muy sencilla y simplemente se anula el contrato (cada socio retira
su aporte); sin embargo, no es esto lo que ocurre generalmente y por 10 ,:0
mn la sociedad viene a ser declarada nula despus de haber funcionado algn tiempo (2, 3, 5, aos o ms) y cuando comien~an las prdidas, en estos
casos hay que proceder a liquidar la situacin y el Cdigo ha dado ~l respet:to una regla terminante en el' Art. 359, con 10 cual aleja toda p')sibilidad de
discusiones doctrinarias, como las que se 'han suscitado, en otros paises dond~
no existe una disposicin expresa.
Art. 359: "Si la nulidad se declarase estando an pendientes la socied:.d
de hecho, los socios procedern a la liquidacin de las operaciones al'!teriors,
sujetndose a las reglas del cuasicontrato de comunidad".
Aplica la ley aqu en toda su amplitud el principio gener31 acerca del
efecto retroactivo de la nulidad, consignado en el Art. 1687 del C. C., que dice:
"La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa' juzgada,
da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hal1adan si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita".
Anulada entonces la sociedad colectiva algn tiempo despl's de celebrarse el contrato habr de prescindirse de ese contrato, como si la sociedad
no hubiese existido nunca, y cada socio tendr' derecho a pedir las liquidaciones' efectuadas, para lo cual habr que prescindir en absoluto de ese contrato social que se ~upuso existente.
La disposicin del Art. 359 es perfectamente lgica porque si ;-0 hay contrato habr habido una situacin de hecho (Sociedad de hecho) si no hay sociedad ha habido una reunin de bienes que se pusieron en comn entre los
socios (cuasicontrato de comunidad).
.
Ejemplo.- Se otorga una escritura de sociedad y no se hacf:n las publicaciones correspondientes. Se trata de una sociedad de dos socios: unQ aporta
una suma de dinero y el otro era socio industrial y entre ellos SE haba estipulado que las ganancias y las prdidas se repartiran por mitades; pasa un
tiempo, hay prdidas considerable3 y el socio capitalista ante esta situf\t::in,
pretende que el socio industrial contribuya a la mitad de las prdidas, pero
ste se excepciona diciendo que la sociedad es nula .. Como en este caso se
reputa que no ha habido contrato, lgicamente esa clusula, ser inexistente
y habr. que aplicar la regla general, es decir, ser el socio capitalista qUlt;!tl
tendr que soportar la totalidad de las prdidas:
Otro "ejemplo.- Supongamos que los dos socios son capitalistas, que uno
ha apor~ado las 3/4 partes del capital y el otro el 1/4 restante, pero que no
obstante sto se haya estipulado que las ganancias y las prdidas se distribuir~n por mitad. Anulado el contrato se aplicar la regla de la comunidad
y la liquidacin tendr que hacerse para cada socio a prorrata de su aporte,
es decir respetando las proporciones 374 y 1/4.
Como ya lo hemos dicho, entre nosotros ,no puede haber cuestiones de
ninguna especie a virtud de la clara disposicin del AM. 359. En otios paises
donde no hay una disposicin expresa, se admite una distincin ms liberal
y que sostiene, basndose en razones de equidad, que es ms jU'5to que la nulidad' no produzca eJectos retroactivos con respecto a las operaciones ya ejecutadas, y se considera que es preferible respetar esas clusulas puesto que
la sociedad se constituy bajo su imperio; lgico es entonces que ellas se
101 -
102-
del C. C., segn el cual se puede alegar lq nulidad absoluta por cualquiera
que tenga inters en ello, y como los acreedores personales de los socios tie
nen inters en que se declare nula la sociedad, lgicamente entonces podrn
alegar esta nulidad.
Los acreedores personales de los socios. tienen este inters, porque los
aportes que el socio pudiera haber hecho, han ingresado al patrimonio de la
sociedad y quedan fuera del alcance de .estos acreedores. (Art. 380 del C. de
C.). Pero para que esto suceda es menester que exista la persona jurdica, que
la sociedad se haya constitudo legalmente; de otra manera, si existe algn
vicio de nulidad, no existe sociedad yesos aportes pueden considerarse que
estn todava en el patrimonio de el socio deudor o en una masa indivisa.
Tienen pues inters los acreedores personales del socio en que se anule la
sociedad para que los bienes que el socio pueda haber aportado vuelvan a su
patrimonio y en consecuencia, puedan ser embargados. (Los socios que quieran oponerse a la nulidad no dispondrn de otro medio que el probar que la
sociedad se constituy legalmente).
Si en una ejecucin contra un socio se embarga un bien de la sociE;:dad,
esta podr interponer TERCERIA DE DOMINIO, pero para ello tendr que probar previamente que existe legalmente y que en realidad tiene ese dominio
c) Terceros deudores de la sociedad.- Parece lgico que estos tienen
inters en que la sociedad sea declarada nula, pero sera perfectamente injusto que se invocase por estos individuos, como una causal de liberacin de sus
deudas, la declaracin de nulidad de la sociedad.
Art. 363: "El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituda, no puede sustraerse por esta razn al cumplimienb de sus obligaciones" .
En otros trminos, los deudores sociales no pueden aprovecharse de la
declaracin de nulidad de. la sociedad para eludir sus obligaciones para con
esta.
3.Q Relaciones de terceros con terceros.
Art. 362: "Los terceros podrn oponer a terceros la inobservancia de las
solemnidades estatuidas; y el que fundare su intencin en la existencia de la
sociedad, deber probar que ha sido constituda en conformidad con las prescripciones de este ttulo".
A primera vista cuesta comprender el alcance de este artculo. No es fcil, mirndolo aisladamente, imaginar que conflictos puedan presentarse entre
terceros contra terceros con ocasin de la declaracin de nulidad de una sociedad. Sin e'mbargo, la cosa es muy sencilla si se principia p~r precisar quienes son esos terceros.
Estos conflictos se suscitan ordinariamente entre acreedores sociales y
acreedores personales de los socios y para comprenderlos basta con analizar
la situacin que puede produci~se entre ellos segn que la sociedad est lp.gtimamente constituda o sea declarada nula.
Si la sociedad se ha constitudo vlidamente, es una persona jurdica que
tiene un patrimonio propio, los aportes de ,los socios han pasado a pertenecer en dominio a la sociedad, y este p:,\rimonio no est afecto nada ms q\le
a las deudas sociales.
Art. 380: "Los acreedores personales de un socio no podrn embargar
durante la sociedad el aporte que ste hubiera introducido; pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte de inters. que en eUa tuviere para recibirla al tiempo de la divisin social".
,
Pero, como lo decamos, esto es ,a condicin de que exista la personalidad jurdica y la sociedad se haya constitdo vlidamente.
continuar
ir atrs
103-
104-
Art. 350: inc. 2.9 "La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de
vencerse el trmino estipulado, la prrroga de ste, el camb~, retiro o mu,erte de un socio, la aHeracin de la razn social, y en general, toda reforma,
ampliacin o modificacin del contrato, sern' reducidos a escritura pblica
.
con las solemnidades indicadas en el inciso anterior".
En dos palabras, la reforma se reputa como no existente sino se cumple
con esas formalidades. Pero las situaciones pueden ser diversas.
Supongamos por ejemplo, que se sustituye un socio por otro y no se
cumple con la obligacin de otorgar escritura pblica, inscrita, fijada y publicada; en este caso, los terceros no se consideran avisados y todos los contratos que celebren con la sociedad con posterioridad al retiro de ese ex-socio
seguirn afectando a la responsabilidad de ste.
Supongamos que se constituye una sociedad con un personal de 5 socios,
estipulndose expresamente que la administracin corresponder a los 5,- pero
posteriormente se reforma el contrato y se estipula que la administracin corresR~nder slo a dos de ellos; en este caso si 'no se cumple con las formalidades exigidas por la ley, la situacin sigue como antes y el acto de cual~
quipra de los socios obligar a la sociedad.
Funcionamiento de la sociedad.
Hay que considerar en este punto dos rdenes de relaciones. Relaciones
de los socios COn terceros y relaciones de los socios entre s. A las primera~
se refieren los prrafos 2 y 4 Y a las segundas el prrafo 3.
de
' - 105 ducido su nombre en la razn social de una so de dad en que no tiene derecho
alguno.
Ario 367: "El uso que se haga de la razn social despus de dIsuelta la
sociedad, constituye un delito de falsedad, y la inclusin en' aquella de! nombre de una persona extraa es una estafa.
La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal".
Por 10 dems la, situacin de la sociedad co.lectiva es la misma seg'n figure o no el nombre de un extrao en la sociedad, y los socios s'on responsables siempre en os' mismos tnninos. Antes no era as.
Como lo decamos, todos los principios sobre la razn social que venimos
analizando son aplicables a la sociedad colectiva, pero despus veremos que
existe razn social en todas aquellas sociedades que se forman intuito perso. ne (sociedades de personas), como las sociedades en comanditas en cuanto
a lo~ soC;ios gestores; y veremos tambin como. estas reglas de la razn social son desde muchos puntos de vista distintas en unas y otras.
,
Por la misma razn que no pueden indicarse en la razn social los nom- .
bres de tercros extraos a la sociedad;' asmismo cuando fallezca o 'se retire de la sociedad algn socio cuyo nombre figuraba en la raz.n social lgicamente habr que' eliminar de ella ese nombre, porque de 'otra manera los
terceros podran caer en engao. Del mismo modo, como la razn SOCi~l!' sirve
'para ~ontratar a nombre de la sociedad mientras' sta subsiste, una vez 'disuelta aquella no, puede seguir ustlndose de la razn social y la infraccin de
esta prohibicin constituye un delito de falsedad, segn disposicin expresa
del Art. 367 del C. de C..
'
,
Sin embargo; durante la liquidacin de' lp, sociedad, necesitan ios liqui,dadores celebrar actos y contratos en bien, de la misma, cmo podrn hacerlo? En la prctica, suele seguirse' usando la razn social, pero agregando
las ,palal;:lras, "en liquidacin"; de esta manera se, cumple el objeto de la ley
porque las 'palabras "en liquiQ.acin" sirven de indicacip. alas te~ceros que
no pueden seguir celebrando actos con la sociedad (a menos que ello seane\~esario .para la misma liquidacin).
. ' .
La razqn social est ntimament ligada a las personas 'de los socios y ya
hemos visto como la muerte o el retiro de un socio hace cambiar la razn
social; por eso la ley tambin ha establecido en el Art. 369 que ella no se
transfiere o trasmite junto con el negocio, porque nova adherida a l sino que
se ha hecho tomando .en consideracin las personas de los socios .. '
No hay que confundir la razn social cOn el nombre comercial ("VilIe de
Nice"), pues el establecimiento puede pertenecer o bien a' una sola persl)na o
bien a una sociedad (Crenovich y Ca) y de venderse el negocio es evidente
que en esta venta se incluye l nombre comercial: "Ville de Nice", pero de
ninguna manera la razn socia!: '~Cren()vich y C;:" .. ('Much.as veces para atraer
clientela, se estipula que el comprador pueda usar la expresin "Sucesor d~
Fulano' de Tal:') .
..
106-
-" 107no pague para que quede el camino libre para dirigirse contra tojos o cualquiera de los socios.
.
Cuando est en juego esta responsabilidad solidaria? El Art. 370 lo precisa en una forma que tiene la importancia de un principio fundamental, y dice: "Los. socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn
social". La ltima frase' de esta disposicin contiene dos ideas que es preciso
recalcar: en primer lugar, es necel~iario que .las .obligaciQlllieS hayan sidlo contradas legalmente, y en. sjegundo lugar, que se las hayan CIOtltradlo bajo la razn
social. Con lo primero se quiere expresar la idea de que las obligaciones deben
haber sido contradas por quien tena facpltades para ello (un administrador);
no es ste el niomento de ver las reglas sobre esta materia, bstenos con saber que si no se cumple este primer requisito la sociedad, en principio, no
queda obligada, aun cuando se haya contratado en su nombre. Es esta la situacin que contempla el Art. 373:
. .
.
"Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no ser reil.ponsable del cumplimiento de las obligaciones que aqul hubiere suscrito, salv.o si la obligacin se hubiere convertido e,n provecho de la sociedad. .
La responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente
con el beneficio que hubiere reportado .la' sodedad".
En este caso la accin del tercero queda limitada, como lo dice el ar.tculo citado, al caso en que la sociedad haya obtenido beneficios y slo hasta el
lmite de ese bene.ficio (actio re im verso 'enriq uecimien'to si'!1' causa).
Idntica situacin contempia el Art. 2094 del C. c., en su inc. 3.Q:
"Si el socio contrata a nomore 'de la sociedad pero sin poder suficiente,
no la obliga a terceros sino en subsidio, y hasta concurrencia del beneficio
que ella hubiere reportado del negocio".
.
La segunda .exigenda o sea, el que haya." obrado usando la razn "s.ocial
produce tambin consecuencias de gran fmportancia.
El derecho de usar la razn social corresponde generalmente' al mismo
socio que tiene la administracin. Qu situacin se producira si un socio con
poder bastante contratara en su propio nombre tratndose de un negocio que'
interesa a la sociedad? Pongamos un ejemplo para aclarar la idea: el socio
ddministrador de la sociedad firma una letra de cambio en su nombre particular sin indicar la raZn social aun cuando se trata de un negocio que interesa a la sociedad, queda sta obligada? En este caso no queda obligada,
ni los socios ni la sociedad ni an en razn del enriquecimiento. El C. de C.;
110 ha contemplado esta situacin, pero tal solucin se desprende del inc. 1
del Art. 2094 del C. C.:
"El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sodedad, no
la obliga re,specto a terceros, ni al\ en razn del beneficio que ella reporte del
contrato; el acreedor podr slo mtentar en contra de la sociedad las acCiones del socio deudor" .
. En este ~aso los terceros no tendrn ningn derecho para decir que pensaron contratar con la sodedd y que contaron con el crdito de sta y, en
consecuencia, no tendrn accin basada,en el contrato mismo ni tampoco accin qe re im ver.so, porque la sociedd no tu.vo inters en el negocio.
La sociedad y todos los socios quedarn obligados cuando se cumplan
estos dos requisitos: que la obligacin haya: sido legalmente contrada y que
se haya usado la razn social. Se aplica aqu en toda su amplitud el principio consignado en el Art. 370 del le. de C.
~ .
El Art. 374 se pone en el caso .de que una persona con poder suficiente
contrate a nombre de la sociedad en negocios que estn fuera' de su giro y dice:
"La sociedad no es responsable de. los documentos suscritos con la razn
el tercero los
3.~
109
-~
377 del C. de C., que dice que no pueden ser objeto de aportes los oficios pblJcos.
\.
Art. 377 ",Los oficios pblicos de corredor, agente de cambio y cualquier
otro que se servido en virtud de nombramiento del President de la Repblica, no pueden ser materia de un aporte".
.
Se habla aqu de agentes de cambio. Esta institudn no existe entre nosotros; exista en el proyecto, pero fu suprimida por la" Comisin Revisora, la
cual seguramente no se fij en esta disposicin.
Los aportes pueden ser hechos en. propied!~d o en usufructo, distincin que
tiene mucha importancia: a) Desde el punto de vista de los riesgos; b) Desde
el punto de vista de la isolucin de la sociedad; c) Desde el punt de "Vista de
la restitucin de la cosa; y d) Desde el punto de vista de la poca de la res~
. titucin d~ la cosa.
.
a) Desde el punto de vista de los 'riesgos de la cosa.r- Si la cos,a se aporta en dominio y ella perece, es evidente que esa .prdida . tendr que afectar
a la sociedad; l socio ya cumpli' su bligaein, y no. puede imponrsele la
nueva obligaein de reponer la cosa. Pero si el aporte se ha hecho slo en usutructo, el socio conserva la nuda propiedlld de la cosa, y en consecuencia, los
'riesgos corren a su cargo.
. .
.
Art. 2084: "Si - se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece
a la 80eiedad segn las reglas generales, y la sociedad queda exenta de restituirla en especie
..
.
.
Si .s610 se aporta el usufructo, la prdida o deterioro de la cosa, no imputables a culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte.
Si ste consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso,
en cosas tasadas, o cuyo precio se ha fija:do de comn acuerdo, en materiales. de fbrica o artculos: de venta pertenecientes al negocio' o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a esta con la obligacin de restitur al 80- ~
cio su valor.
.
Este valor ser el que tuvieron las mismas cosas, al tiempo del aporte;
pero de las cosas que se hayan aportado apreeiadas, se deber la apreciacin".
b) Desde el punto de vilsta de l disolucin de la sociedad.-. Segn. el
Art. 21OZ'''si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos .que sin ella no puedan continuar
tlmente. Si s16 se ha aportado el usufructo, la prdida de la cosa fructuaria
disuelve la sociedad,. a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin
de los consocios, o que estos determjnen continuar la sociedad sin ella".
c) Desde el punto de vista de la restitucin de la cosa.- Si el aporte
se' ha hecho en dominio, la sociedd no est obligada a restitur la cosa misma que ha sido objeto del aporte; la so.ciedacl ha pasado a ser duea' del objeto de ese, aporte y el .derecho del scio queda limitado a una cantidad, a la
suma numrica en que fuesimado ese aporte. En cambio,- cuando se aporta
un objeto cualquiera slo en usufructo, el socio ha conservado la nuda propi@dad,. y al .di,solverse la sociedad habr que restiturle
precisamente el objeto
'
mismo de su aporte.
,'~
d) Desde el pU'nlto de vista de la poca de I restitucin d:e la cosa.Si la cosa se ha aportado en propiedad, el aporte no podr ser r-estitudo sino
una vez liquidada la sociedad y si queda una suma suficiente para enterar el
valor de los aportes, despus de ,satisfechas 'todas las deudas sociales. En cambio, si el aporte se ha hecho en usufructo, como la cosa no -pertenece a la sociedad y no forma parte del capital social ni est afecta, como ese capital, al
pago de las obligaciones sociales, puede exigirse su restitucin inmediatamente desp~s de disuelta la sociedad, sin tener que esperar su liquidacin.
~,
110-
Art. 381: "Los socios no pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de conclurse la liquidacin,de la sociedad, a menos que consistan en el
usufructo de los objetos introducidos al fondo comn".
Cuando los aportes se han hecho en propiedad y versan sobre cuerpos
Ciertos, hay que aplicar reglas muy semejantes a las de la compraventa. En
una compraventa el vendedor siempre est obligado a responder de la garanta de la eviccin para el caso de que el comprador sea privado del dominio por acciones de terceros; aqu sucede lo mismo respecto del socio que
hizo el' aporte.
Los aportes pueden entregarse al tiempo del contrato o despus, segn
lo que los socios hubieran estipulado. A veces se estipula que deben entregarse inmediatamente, al tiempo de firmarse la escritura social, pero otras
veces se estipula, y esto es 10 ms frecuente, que se entregl1e un saldo inmediatamente y que el resto se aporte en la poca que los socios mismos determinen.
Sin embargo, puede suceder tambin que un socio no cumpla con la ob!igacin de entregar su aporte en la poca convenida. A este respecto hay que
concordar la disposicin del Art. 379 del C. de C., con los Arts. 2083 y 2101
del C. C.
'
Hay tres clases de derechos. Desde luego, el contrato de sociedad es un
contrato bilateral, a ttulo oneroso, que impone a los socios obligaciones recprocas, la principal de las cuales es efectuar el aporte estipulado, y en consecuencia habr que aplicar aqu los principios generaJes del derecho que rigen
a todo contrato bilateral (Art. 1489).
'
El Art. 2101 conforme a ese principio, agregando algunas variantes p~<:u
liares al contrato de sociedad, dice:
"Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de
poner en comn las cosas o industria a que se ha obligado en el contrato, los
otros tendrn derecho para dar la' sociedad por disuelta"
Hay aqu una particularidad: El Art. 1489 establece una condicin resolutoria tcita, en virtud de la cual puede resolverse el contrato por incumplimiento de ste por una de las partes. Aqu esto no cabe; la condicin resolutoria tiene' por efecto el volver las cosas al estado anterior como si el
contrato no hubiese jams existido, sin perjuicio de la indemnizacin de perjuicios a que haya lugar, pero no es posible tratndose de una sociedad, porque puede ser que la sociedad haya funcionado durante cierto tiempo y estos
hechos ya consumados no podran borrarse. Por esta razn aqu la conidicin
slo opera para el futurq y con respecto al pasado las cosas quedan como estaban, no pueden deshacerse. (Es algo anlogo a lo que pasa en otros contratos 'de tracto sucesivo, Como el arrendamiento).
Tienen entonces, los socios este derecho en caso de que uno de ellos no
entere su aporte: pedir la disolucin de la sociedad.
.
.
Pero tienen tambin otra accin que les confiere el D.\> Comn y que les
reconoce el Art. 379 del C. de C.: pedir el cumplimiento del contrato. v as este
artculo dice:
~
.
"El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuera la causa que lo produzca, autoriza a los asocIados para exclur de la sociedad al socio moroso o
proceder ejecutivamente. contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento' de su obligacin.
En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios
qUE la tardanza ocasionare a la socie.dad".
.
Se dice aqu que' se puede dirigir contra "su persona y bienes", La primera expresin no tiene hoy explicacin, porque ya no se admite entre nosotros la prisin por deudas como medio compulsivo de pago de las Qblig":lciones; ahora slo puede procederse contra los' bie;:es del deudor.
111 -
Hay todava un tercer dercho. establecido por este mismo Art. 37~:e1
derecho de excluir de la sociedad al socio- m'Ol'OSO. Es sta una especie de disolucin parcial. Simplemente se elimina de la .sociedad al socio moroso sin
qu !:>ta se disuelva totalmente.
El Att. 380 contiene una disposicin de gran' importancia pues determina
la situacin .de los acreedores sociales y de los acreedores personales de los
socios ante los bienes sociales, y as dice:
"Los acreedores personales de un socio _no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiera introducido; pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte de, inters que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la divisin >Social.
'
Tampoco podr~n concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedo~
res sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que corresponda a
su deuda en el residuo' de la masa concursada",
Resumiendo podemos decir que en cuanto a los bienes sociales los 'acreedores sociales eliminan por completo a los acreedores particulares de los socios,
o sea, tienen un privilegio absoluto. (Es sta una regla ~Dmn a toda sociedad). En cambio, cuando se trata de los bienes particulares de los socios hay
que hacer distinciones en cuanto a la naturaleza de la sociedad,
Los acreedores sociales en una sociedad colectiva comercial o civil, tienen
tambin accin sobre los bienes particulares de los socios" por ser estos indeimidamente responsables, en las sociedades, colectivas ('iviles, y adems solidariamente 'responsables en las comerciales; por eso en el patrimonio individual
del socio entran por' igual los acreedores particulares y los acreedores sociales.
Lo mismo ocurre en las sociedades en comandita respecto de los socios
gestores. Pero nada de esto hay en las sociedades annimas, ni en las, de responsabilidad limitada, en las cuales el derecho de los acreedores sociales se
halla limitado al patrimonio, ,social, y n pueaen extender su accin sobre los
, bienes particulares de los socio,s.
Distribucin .de las ganancias y prdidlas.- A este respecto podemos decir
que lo nico esencial es que se estipule esta: ,distribucin; no importa la proporcin, las partes gozan, de la ms amplia libertad para hacer esta distribi.!cin, La ley slo interviene a falta de estipulacin de las partes, de man'era que
las disposiciones que vamos a ver tienen un valor puramente interpretativo. '
Art. 382: "Los socios capitalistas dividirn enre s las ganancias y las
prdidas en la forma que se hubiere estipula1do, A falta, de estipulacin, las dividirn"a prorrata de sus respectivos aportes".
'Idntica disposicin contena ya el Art. 2068 del C. e, que dice:
HA falta de estipulacin expresa,' se enteNder que la divisin de los beneficios debe ser a pro'rrata de los, valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios" .
O sea, si no se ha establecido la forma de distribuir los beneficio,s, y nada
se ha dicho acerca de la distribucin de las prdidas, entonces las ganancias debern dividirse a' prorrata de los-aportes y las prdidas en las mismas condiciones fijadas para la distribucin de los beneficios.
Los casos que puedan dar lugar a algunas ,dudas son los relativos alsoeic
industrial. Lo corriente ,ser que ,se fije' expresamente su cuota en las ganancias
'y prdidas; pero la ley tambin se ha puesto ,en el caso de que no se haya!) fijado las cuotas' que en las ganancias y en las prdidas habrn de corresponder
al socio industrial y al efecto ha dispuesto en el Art. 383 que ste no soportar
parte alguna, en las prdidas. Dicho Art. dice:
"En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial,
se estar a 10 que hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin,
112 -
el socio industrial llevar en las ganancias una cubta igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas".
Parece esto una contradiccin del principio fundamental de toda sociedad
en que todos los socios deben tener participacin en las ganancias y en las prdidas; pero en realidad, no es as, porque el socio industrial contribuye en lal'
prdidas, perdiendo el trab,ajo 'que haba sido su aport~. a la sociedad.
Con respecto a este punto aclara bien la idea la disposicin del Art. 269
del C. C., que confirma la disposicin del Art. 383 del C. de C., y que dice:
"Si un de los socios contribuyere solaniente con su industria, servicio o
trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el jueZ; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, ~e entender que no
le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio".
En cuanto al caso de que- nada se haya estipulado acerca de la parte de
beneficios que habr de corresponder 1l.' socio industrial, el Cdigo Civil da un.a
regla distinta de la del Cdigo de Comercio pues encomienda al juez la fijacin de esa participacin, mientras que el Cdigo de 'Comercio dice expresamente que en caso de falta de estipulacin corresponde al socio industrial tina
cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico.
En realidad, es mucho ms racional la disposicin del C. C. La regla del
C. de C., es entera,mente arbitraria; se tom deLArt. 1853 del Cdigo francs
en el cual se consign como un medio de compeler a los socios' a determinar
la cuota de ganancias y prdidas que corresponde a cada uno, evitndose as
los inconvenientes que nacen de la dificultad de valorizar el trabajo del socio
in dustrial.
Queda todava un terce,r medio para hacer la distribucin de las ganancias
y pqiidas: Es el indicado en el.Art. 2067 del C. IC., o sea encomendndole efl
el mismo contrato a una tercera persona la distribucin.
Art. 2067: "Los contratantes pueden encomendar, la divisin de los beneficios y prdidas a a,ien'o arbitrio, y no se podr reclamar contra ste, sino cuando fuere manifiestamente inicuo, y ni an por esta causa se admitir contra dicho arliitrio reclamacin alguna. si han trascurrido tres meses desde que fu conocido del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por l.
A ninguno de los socios podr cometerse este arbitrio. Si la persona a quien
se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa cualquiera no la cumple, la sociedad es nula".
Por el momento debemos fijar bien el concepto de lo que se entiende por
beneficio o prdida; los detalles los estudiaremos al tratar de las sociedades
de capitales.
'
En principio, en derecho puro, los beneficios no deben comprenderse con
relacin a negocios determinados ni con relacin a determinados bienes y en este
,sentido podemos decir que hay' beneficios cuando al terminarse la vida de, la
sociedad rsulta un excedente sobre el capital aportado por los socios, y que
hay prdidas cuando terminada la vida de la sociedad hay dficit con relacin
al capital social aportado.
Art. 2070: "La distribucin de beneficios y prdidas no se entender ni
respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular.
Los negocios en que la 'sociedad sufre prdidas debern compensarse con
aquellos en que reporta beneficio, y las cuotas estipuladas recaern sobre e!
resultado definitivo de las operaciones totales". (inc. Lo y 2,Q).
Aplicando con todo rigor esta disposicin resultara Que durante la vida
.ae la sociedad no podra hacerse reparto de utilidades, porque habna que
compensar 1s prdidas con las utilidades ya obtenidas y aplicar esas cuotas
al final de la sociedad; pero si hul;>iera de procederse as, los capitalisltas no
querran trabajar .en esta forma porque vendran a recibir despus de largos
113-
aos los beneficios obtenidos, y por eso es que se aplican esas cU0tas en OE!terminados perodos. Generalmente el comprendido entre uno y otro balance
(1 ao) o a veces ms corto (6 meses), aplicndose la cuota de beneficios o
prdidas al resultado de ese ejercicio.
Pero puede resultar que haya prdidas o que la reparticin de utilidades
se haya hecho a base de beneficios nominals. En este caso, tal distribucin
significa merma del capital social, o sea una restitucin anticipa.da a los socios
de parte de sus aportes.
.
Recordemos el Art. 381:
"Los socios no pueden exigir la restitucin de sus apbrtes antes de conc1urse la liquidacin de la sociedad, a menos que consistan en el usufructo de
los objetos introducidos al fondo comn".
Tiene esto una gran importancia en las 'sociedades de capitales, especialmente en las annimas y en las de responsabilidad limitada, porque en ellas
la nica garanta con que cuentan los acreedores sociales es el capital social
y esa restitucin en foma de benefiCios del capital social revestir suma gravedad; por eso la ley toma precauciones y>ie presenta entonces la cuestin de
determinar si se puede exigir la restitucin de esos aportes reembolsados indebidamente.
- Al respecto el Art. 2070 en su inc. 3 establece que los s,ocios comanditarios o annimos no son obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe'; pero hay que precisar desde luego que esta cuestin no
tiene la misma importancia en las sociedades 'colectivas y fn las. en comanditas respecto de los socios gestores; porque en ellas los socios son responsables solidaria e ilimitadamente y hayan recibido o no esas sumas correspondientes a los aportes (divi,dendos ficticios) siempre los derechos de los
acreedores quedarn a salvo porque siempre podrn dirigirse contra los socios.
Hay todava otro punto relacionado con esta misma idea y que se refiere a la cuestin de saber si se. puede establecer en el contrato social que 1o's
scios habrn de recibir peridicamente una suma fija por concepto de inters. As por ejemplo, podr estipularse que :se pagar a los socios Un inters
sobre su aporte, a ms de su cuota de beneficios, que se cargara a gastos
generales: En este punto la cuestin se hace muy diferenie segn la naturaleza de la sociedad. Si la sociedad. obtiene beneficios en nada se afecta a los
acreedores sociales; pero si hay prdidas, como siempre habr 'que pagar esos
interef'es, se producir la misma situacin del caso anterior, pl.\es las sumas
para er pago debern salir .del capital social, con lo cual esos intereses equivaldrn a una verdadera devolucin anticipada de parte de los ~portes del
socio.
Muchos hay que hacen aqu la distincin. En las sociedades de capita!es
esto no 'podra hacerse, en razn de las mismas consideraciones que vimos
en el caso anterior; pero en las sociedades ,colectivas ello 110 tiene mayo'r
importancia, porque aun cuando esto significa devolucin anticipada de parte
de los aportes, los acreedores sociales no se perjupican porque conservan su
accin contra los bienes particulares de 1,0s socios.
\
.
No hay en nuestra Jegislacin una disposicin expresa que prohiba estas
estipulaciones; aun ms, hay disposiciones de las cuales ,podra desprenderse
la posibilidad de establecer estas dusulas.
As por ejemplo, podemos citar los Arts. 352 N.Q. 8 Y 404 N.Q 1 que dicen:
Art. 352: "La escritura social deber expresar:
8.9 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gas. tos particulres".
Art. 404: "Se prohibe a los socios en particular:
114-
l.< Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al- reintegro o para extraer una cantidad proporcional
.:al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social".
Eso si que ha,bra que estipular esto expresamente en la escritura social,
porque es evidente que a falta de una estipulacin expresa el socio no tendra
derecho a este inters.
115
116-
La mayora est llamada a calificar slo la conveniencia o inco:1Vcnicncia de la operacin, y la cuestin que a ella se somete es puramente mercantil, econmica; muy distinta sera la situacin si la divergencia de los socios
versara sobre si esa operacin corresponde o no corresponde al giro social,
porque, si as fuera, la cuestin suscitada sera una cestin ,de car.cter jurdico que versada sobre interpretacin del contrato o sobre interpretacin de la
ley y que no podra ser resuelta por mayora sino que debera ser sometida
al conocimiento de los Tribunales de Justicia o de un rbitro, si as lo hubieren estipulado las partes en el contrato social.
Si la mayora declara inconveniente la operacin, esta no puede llevarse
a efecto; pero si, por el contrario, la reputa ventajosa, e! acto se celebra.
Pero puede presentarse una nueva situacin: Que haya ,dispersin de votos. En este caso la sociedad. debe abstenerse de ejecutar el acto. (Lo declara
as expresamente el Art. 390 del C. de C.).
Si a pesar de la declaracin de inconveniencia, el socio lleva siempre a
. efecto el acto, qu situacin se produce? Al respecto hay que hacer una di s-
tincin.
Si el tercero esta 'de buena fe, el acto produce todos sus efectos y obligar la sociedad y a los dems socios, sin 'Perjuicio de las acciones que se
puedan hacer valer posteriormente contra el socio porfiado. Se entiende que
el tercero est de buena fe cuando contrata sin conocer la resolucin de la
mayora contrarIa a ese acto o contrato.
Art. 391: "Si a pesar de la oposicin se verificare el acto () contrato
con terceros de buena fe, los socios quedarn obligado.> solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados por el socio que lo hu
biere ejecutado".
Si el tercero est de mala fe, el acto no obligara a la sociedad ni a los
socios; pero, como la buena fe se presume, ser siempre la sociedad quien
. tendr que probar el conocimiento que ese tercero tena de la resolucin ele la
mayorta.
2.Q Delegacin de las facultades administrativas en uno o ms socios o en
uno o ms terceros.- En este caso hay que determinar varios punfos:'
a)' Donde, como y cuando debe hacerse el nombramiento;
b) Situacin y facultades del administrador; y
e) Situacin y facultades de los socios que pierden el derecho de administrar.
.
Estas delegaciones de facultades, en otros trminos, el nombramiento de
uno o ms gerentes, el establecimiento del rgimen mismo puede hacerse en
la escritura social o por acto posterior, y tiene importancia determinar ese
momento por las distintas consecuencias que se producen.
Si el nombramiento se hace en la escritura social y all mismo se designa
a 'la persona que ha de tener la administracin, se considera que la designlacin de esa persona constituye una de las bases de la sociedad, una de las
condiciones que los socios han tenido en vista al contratar, de modo que viene
a q!.ledar esa designacin en las mismas condiciones que cualquiera otra de las
estipulaciones bsicas del contrato y no, puede ser modificad'a por simple mayora sino por el acuerdo unnime de todos los socios.
Art. 2072: "El socio a quien se ha confiado la administracin por acto
con'5titutivo de la sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa prevista en el acto constitutivo, unnimemente aceptada por los consocios.
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos
por causa grave, -y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz
de administrar tilmente. Cualquiera de los scios podr exigir la remocin,
justificando la causa_
118 Se contiene aqu tambin otra regla de gran inters prctico en cuanto
a la extensin de los poderes de los administradores para contratar prstamos
a favor de la sociedad. En principio, los administradores de una sociedad colectiva no estn factltados para contratar prstamos a favor de la sociedad;
sin embargo, aqu se dice: "tomar en mutuo las cantidades... etc.". Esto
nos est revelando que nos encontramos frente a una disposicin de carcter
excepcional y el que vaya a otorgar' un prstamo a una sociedad deber obrar
con prudencia porque le ,ser difcil apreciar si esas sumas son estrictamente
necesarias para los negocios de la sociedad o si se van a aplicar a sus objetivos, y Juego, porque de no ser as, los dems socios podran objetar po:>teriormente la validez de ese contrato.
' .
Para evitar todas estas dificultades ser mucho ms conveniente que las
partes prevean las situaciones y digan expresamente en el contrato si los
mandatarios pueden o no suscribir contratos de prstamos, tomandu en caso afirmativo las debidas precauciones.
.
Los socios administradores tienen tambin, a virtud del Art. 398 del e.
de e. que confirma al Art. 9 dele. de P. C., la representacin de la sociedad
p.n materia judicial.
Art. 398: 'ILos administradores tienen la representacin legal de la sociedad en juicio, sea que ella. obre como demandante o como demanda:[a".
Art. 9: "El gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, u
el presidente de las corporaciones o fundaciones con personera jurdica, se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las' facultades que expresa el inciso primero del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin
establecida en los estatutos actos constitutivos' de la sociedad o corporacin".
No habr, entonces, necesidad de estipular expre3amen te esta facultad en
el contrato social, pues los socios administradores se entender que tienen poder para juicio, por el solo hecho de ser tales, sin que pueda quitarse ni res~
tringirse al administrador estas facultades ordinarias de repres.entacin judicial.
Los administradores tienen tambin el uso de la razn social; cosa lgica,
e inevitable, porque, siendo la firma social el medio de que dispone la sociedad para actuar en el exterior, no se comprende como podra uno de los socios
ejercer la administracin si no pudiera firmar con la razn social. Sobre este
pu,nto suelen suscitarse en' la prj.ctica confusiones que importan un completo
desconocimiento de estos principios y que suelen tambin dar origen a dificultades considerables. As por ejemplo hay sociedades en las cuales se estipula expn;samente que la administracin corresponder a todos los socios, pe ..
ro que slo uno de ellos tendr el uso de la razn social; no se ve como pueda
esto conciliarse, 'podra comprenderse que los socios a quie:J.es se les encarga el
uso de la razn social tienen facultades de administradores internos, pero ello
no producira mayores consecuencias porque lo importante son las relaciones
con terceros. (Ha habido, sin embargo, sentencias que han decl.arado que el
uso de la razn social y la facultad de administrar son cosas perfectamente
diferentes).
Ya hemos' visto que los administradores pueden ser uno o varios. Cuando
son dos o ms se presentan otras situaciones <:ue hay que resolver.
As por ejemplo. Ser necesario que todos los administradores obren de
consuno? A este respecto hay que tener presente las reglas establecidas en
los Arts. 399 del e. de e. y 2076 del e. c., en virtud de las cuales cuando
naela se dice' en el contrato, debe entenderse que cada lino de ellos puede
. n.oministrar separadamente (lo mismo que vimos al hablar de Ia administracin por todos los socios). Pero en el contrato las partes pueden estipular lo
que quieran, y como consecuencia de esta facultad, podrn estipular que los
diversos administradores tengan facultades distintas o que en todos los actos
continuar
ir atrs
119-
120 --
Habiendo varios socios administradores designados en el acto constitutivo, podr tambin cOlntinuar la 'sociedad, acordndose unnimemente qu
ejerzan la administracin los que restan".
El Cdigo contempla aqu ambos casos: cuando el administrador es
nombrado en la escritura social y cuando es nombrado por acto posterior.
Ya vimos lo que' pasa cuando el administrador ha sido nombrado en
la escritura social; veamos ahora lo que pasa cuando es nombrado por acto
posterior. En este caso la situacin es distinta, porque su nombramiento no
es una de las bases del contrato, y as como ese mandato puede ser revocado por simple mayora, as tambin puede ser disminudo parcialmente por
la mayora.
5.Q De las prohibiciones a que estn sujetos los socios en la sociedad colectiva.
Art. 404. "Se prohibe a los socios en particular:
1.Q Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para '>Ul>
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado, para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional
al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social".
Ya hemos dicho otras veces que es frecuente que se estipule en la escritura que mensualmente cada socio podr retirar cierta suma para sus gastos.
Pues bien, esta disposicin est diciendo que se prohibe a los socios sacar
una suma mayor de la estipulada y consigna al mismo tiempo la sanci,n aplicable en caso de contravencin de esta prohibicin.
2.9 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en
estos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las
ganancias, y cargar l solo co,n las prdidas del negocio en que invierta los
fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los
daos que esta hubiere sufrido. Podr tambin sercxcludo de la sociedad
por sus consocios".
SI:! contienen aqu dos sanciones para el caso de violacin de esta prohibicin: 1) Que el 'socio cargue slo con las prdidas de ese negocio o aporte
a la sociedad las ganancias que l hubiere obtenido; y 2) Que se excluya a
ese socio de la sociedad. (Todo con la restitucin de los fondos extrados e
indemnizacin de perjuicios).
3.Q Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir
en el desempeo de las funcion~s que le correspondan en la administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es
'nula".
Esta disposicin comprende dos ideas.
En primer lugar prohibe a todo socio colectivo ceder a cualquier ttulo
su inters en la sociedad; y en segundo lugar, le prohibe hacerse sustituir en
las funciones de administrdor. Si bien es regla general que cada persona puede ceder libremente los derechos que forman parte de su patrimonio, se hace
aqu una excepcin a ese principio por causas derivadas de la naturaleza de
la sociedad colectiva y la cesin. que und de los socios quisiera hacer l. otra
persona deber ser autorizada por los dems socios y !ser sometida a las formalidades de publicidad que analizamos e:1SU oportunidad. (Esto, porque
afecta a los socios en razn de la responsabilidad solidaria e indefinida a que
estn sujetos). Por eso, si acaso en el hecho se hace una cesin consentida por los dems socios, pero sin cumplir con estas formalidades de publicidad, debe entenderse que esa cesin no produce '::.i producir efecto',
respecto de terceros y, en consecuencia tendran ,derecho los terceros a seguir
121 -
122-
dones particulares de cualquier especie cua,ndo la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a lievar al acervo comn las ganancias y a sODortar individualmente las prdidas
.
que les resultaren".
En otros trminos, tiende esta disposicin a impedir que cualquiera de
los socios vaya a hacer compete.:1cia a la sociedad trabajando en negocios de
la misma clase, y no es sino una aplicacin de los prinCipios de la teora de
la concun:encia o de la competencia desleal, que domina en muchas dispn:>iciones referentes a la sociedad y segn la cual el socio debe preferir el inters social al suyo propio.
La sancin a la infraccin de esta prohibicin la indica la misma ley. Todas
las ganancias que el socio obtenga en ese negocio pasarn a la sociedad y.
en, cambio, deberci soportar slo las prdidas que ste le a,carree
. Tratndose de un socio industrial el principio general es que se debe ntegramente a la sociedad y ,no puede distraerse en otra cosa que le quite parte de su tiempo. Por eso el Art. 406 dice:
"El socio industrial no podr emprender negoclacin alguna que le liistraiga de sus atencines sociales, so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violj.cin".
123 -
opera aqu de pleno derecho y para que la ,sociedad pueda prorrogarse es necesario el consentimiento unnime de todos los socios, debiendo someterse
Ja prrroga a todas las formalidades de publicidad que hemos estudiado. Tratndose de sociedades colectivas civiles esta prrroga puede hacerse an verbalmente (se trata de un contrato consensual); en cambio, trafndose de so
ciedades colectivas .comerciales, deben cumplirse todas esas formalidades.
Una partiularidad que se olvida con frecuencia en' la prctica, es la de
que la prrroga debe acordarse antes. que expire el plazo, porque una vez'
,vencido ste puede considerarse que la sociedad ha muerto y como no puede
prorrogarse algo que ya no existe resultara que ya no quedara otra cosa
que cumplir con todas las formalidades necesarias para constitujr una nueva
sociedad.
Es irecuentela clusula de la "prrroga automtica". As se dice "la sociedad durar 5 aos a contar desde esta fecha, pero si dos meses antes del
vencimiento del plazo ninguno de los socios manifiesta su intencin de retirarse se entender proi:rogada la sociedad por Un perodo igual". Si bien hay
muchos que sostienen que estas. cluslllas no tienen, nada de irregular, a juiciodel seor P,alma son peligrosas porque segn l, si se' ha fijado un 'trmino
quiere decir que venCido este plazo debe terminar la sociedad, y como la prrroga . no 'Se' hace cumpliendo con las formalidades legales resulta que' se deja
a los terceros en, una completa incertidumbre"
'
Es ms conveniente, entoryces, que al trmino del plazo fijado, los socios
otorgueri una escritura de dos palabras por la cual declaran expresamente que
c:onsienten en prorrogar la sociedad.
2. Q Liquidacin del negocio para qtie fu contra<a la soci~dad.,...- (Art.
2099 del e. le.). Es eS,ta una causal. de muy poca aplicacin en las sociedades
colectivas comerciales, porque generalmente estas socie:da,des no se consti-'
tuyen para 'explotar un negocio determinado; tiene importancia en las asclaciones o cuentas' en participacin.
El inc. 2 del Art. 2099 agrega: "Pero si se ha prefijado un da cierto para
que termine la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no
se prorroga, se disuelve la sociedad".
.
3.QInsolvencia de la sociedad.- (Art. 2100 ine. 1 del C. IC.). Generalmente se considera que insolvencia y la quiebra son trmino's' sinnimos; sin
embargo, no es as: Insolvencia es el estado en que se halla una, persona cuyo
pasivo es mayor que su activo; y quiebra es el estado del comerciante que
cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles (Art. 1325 del C. de C.); lo que
induce a error ,es que frecuentemente la qui.ebra es motivada por la insolvencia, pero tambin puede tener lugar -debido a otras causas, y bien . pllede
darse el caso de un comerciante qu tenga bienes ms que suJicientes para satisfacer sus obligaciones deba ser declarado en quiebra debido a dificultade'3, paraliquidar sus bienes, y cancelar sus deudas.
,
Como conclusin podemos decir que la quiebra de la sociedad sl: ser
~ausal de disolucin cuando de ella resulte la insolvencia de la socie.dad.
4.9 ,La destruccin total del objeto de la sociedad.- (Art. 2100 inc. 1 "del
e. C.). A~ por ejemplo, se forma una socjeclad con' el objeto de explotar una
fbrica y esta se destruye completamente. ICuando la destruccin es simplemente parcial la sociedad no .se disuelve a 'menos que en l.a parte que reste
'3ea imposible continuar el negocio.
.
"
La prdida del capital no est sealada por la l~y ,como una causal .de
disolucin de la' sociedad colectiva; en cambio con respecto a lqs sociedades
annimas, el Art. 464 dispone que en caso de prdid:t de 50% del . capital social o disminucin de ste hasta ei mnimum que fijan 10$ estatutos deben los
administradores proceder inmediatanienfe a la liquidacin d'e la socie<;iad. Sin
~mbargo,' podra en la escritura de una sociedad colectiva estipularse expre-
124-
125. por estos hechos independientes de la voluntad de los socios, y es por esta
razn que estas sociedades po siempre se constituyen para negocios de largo
'liento, que necesitan largo tiempo para desarrollarse; sin' embargo, la disposicin citada es meramente interpretativa 'de la voluntad de las partes y no
hay ningn inconveniente para que los socios estipulen expresamente que la sociedad no se disolver por el fallecimiento de uno de ellos. Esta estipulacin podr
hacerse' de dos maneras. En primer lugar, estableciendo que la sociedad contine con los herederos del faI1ecido (en este caso no hay cuestin y si, el
socio fallecido es uno de los administradores no 'se trasmite a estos la facultad administrativa que a su causante le corresponda).
'
Art. 401; "La facultad de administrar es intrasmisible a los herederos
del. gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya ,de continuar
entre los socios sobrevivientes y los herederos' del difunto".
y en 'S,egundo lugar, estipulando que' en caso de fallecimiento de uno de
los socios la sociedad continuar con 'los sobrevivie;,tes con exclusin df' los
herederos del socio fallecido. Es evidente que en este caso los herede(os del
fallecido podran pedir la liquidacin de la sociedad, pero no la liquidacin
total porque ello impedira la continuacin de la sociedad, sino slo en la
parte q,ue le correspondera a e,sos' herederos atendiendo al estado de los negocios sociales en el da del fallecimiento de ese socio. '
Art. 2105: "Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en
la sociedad 'con los sobrevivientes, no podrn reclamar sino 10 que tocare a
su autor, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la
muerte; y no participarn de los emolumell'tos ,o prdidas po:steriores sino en
cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo. de saberse la
muerte estaban ya iniciadas"'.
Hay que hacer entonces una apreciacip y es comri en estos casos esti~
pular de antemano en la escritura social que el haber del fallecido se determinar 'conforme al ltimo inventario anterior a la muerte del socio o estipu.
lar que se haga Un inventario especial etc.
8.Q La incapacidad sO'breviu1ente O' la insO'lvencia de unO' de los socios.Es una causal Ide disolucin' inspirada en las mismas ideas que acabamos de
exponer, y a la cual se refiere el Art. 2106 del C. C.
,
, Art. 2106: "Expira asimismo la sociedad por la incapacidad 'sobreviniente o la insolvencia de un,o de los socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en
tal caso el curador 6 los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.
El marido, como administrador de la, sociedad conyugal, representar de
la misma manera a la mujer que siendo socia se casare". ,
No se trata aqu de una incapacidad que constituya una causal de nulida/d, porque no se refiere la ley a la incapacidad que existi en el momento
de celebrarse la sociedad, entonces si que sera causal de nuHdad, se trata
de una incapacidad sobreviniente que no obra retroactivamente para viciar en
su origen el contrato (una mujer soltera que se casa).
Es esta una causal de disolucin, porque con ella desaparece uno de los
elementos bsicos de la :sociedad, ya que los dems socios podran' no tener
en lo.s guardadores del socio que ha cado en incapacidad la misma confianza que tenan en el socio; y es una causal que -opera de pleno derecho y que
slo existe en 'las. s-ociedades de personas ,(colectiva y en comandita respect de los socios gestores): Podr; sin embargo, estipularse lo contrario haciendo que los representantes legales del incapaz ejerzan sus derechos, en
ia sociedad.
'
En la misma lnea que la incapacidad sobreviniente, coloca. la 'ley la insolvencia de uno de los socios, por las mismas razones del caso anterior. La
126
insolvencia es una caus<:tl que opera tambin de pleno derecho, pero da lugar
una dificultad de hecho. No hay en nuestro sistema legal ninguna disposicin que permita determinar el momento desde el cual una persona est en
insolvencia .
. Veamos ahora cual es la situacin exacta en caso de quiebra de uno de
los soci0s. Ya dijimos que la quiebra de la sociedad no acarreaba necesariamente su disolucin; pues bien, la quiebra de un socio produce de pleno dere.:ho esa disolucin. No hay aqu la contradiccin que aparentemente parect.
advertirse. La quiebra no equivale a la incapacidad pero unO de los efectos
primordiales que produce es el desasimiento de los bienes del fallido, en virtud del cual ste queda privado de la administracin de su patrimonio, admi
nistracin que' pasa a Un representante de los acreedores y del fallido que fle
:!ama sndico, queda el fallido en una situacin de embargo generaL' Se como
prende entonces que la quiebra de un socio afecte profundamente a la vida
de la socielad,pues todas las consecuencias de las deudas sociales y de las
prdida's caern sobre los dems socios.
Tambin en este caso podr estipulari'e de antemar.o en el contrato que
la sociedad contin na obstante l insolvencia o quiebra de uno de los soci05.
pero se comprende que estas clusulas no han' de ser muy frecuentes.
9.Q El consentimiento unnime de los socio s.- (Art. 2107 del C. C.). La
disolucir por esta causal deber someterse a todas las reglas que vimo~
respecto dp la constitucin de la socied<:td.
IO.Q La renuncia de uno de los socios.- (Art. 2108 del C. C.).
Art. 2108: "La sociedad puede' expirar tambin por la renuncia de uno
de los socios.
Sin eli!bargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o para
!In negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere
grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los so::ios, enfermedad haoitual del renunciante que le inhabilite para las funciones
sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas. u otro~
de igual importancia".
'
A. primera vista, la redaccin ,r.le este artculo no pareCt~suficientementl:..
clara.
lL/-
b) La renuncia debe ser hecha. de buena fe. (Se entiende que hay mala
fe, c!lando el socio renuncia para apropiarse de una ganancia que deba per~
tenecer a la sociedad).
,
c) La renuncia debe 'Ser tempestiva. (Se entiende que la renuncia es intempestiva cuando ella puede ac;arrear' perjuicio a los negocios lSociales).
El, Art. 2108 del C. C., comprende una nueva causal de disolucin que
aparentemente parecera quedar comprendida en las an.teriores: 'la disolucin
por graves motivos (in ejecucin :de las obligaciones de otro socio, prdida de
un administrador inteligente, etc). Siempre que exista un grave motivo como
,estos u otros anlogos ,que redunde en grave perjuicio de los negocios' socia:les. (la enumer,acin no es taxativa), podr pedirse la disolucin de la sociedad; pero en este caso debern intervenir los tribunales de justicia para apreciar la naturale.z del motivo que se invoca.
,
2.9 Formalidades de la disolucin.- La disolucin de la spciedad est .sometida, en ciertos casos a formalidades de escritura pblica y formalldades
de publicidad: Veamos en qu casos debe cumplirse y en qu casos no debe
cumplirse con esas formalidades. Es evidente que no habr necesidad de ellas
cuando la disolucin de la sociedad se deba al vencimiento. del plazo. Po
en todos los' dems casos en que la sociedad se disuelva anticipadamente ha- _
br que otorgar la correspondiente escritura pblica, para deJar constancia
de esa disolucin, y habr que inscribirla, fijarlla y publicarla conforme a las
reglas del inciso 2 del Art. 350:
,
"La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un s')cio, la
alteracin de la 'razn 'social, y en general, toda reforma, ampli,aci,n. o modificacin dei contrato, sern reducidos a 'escritura pblica con las solemnidades !ndicaqas en. el inciso anterior".
.
Hay todava otro caso. Cuando la sociedad se haya constitudo sin trmino fijo, ser necesario cumplir con todas estas formalidades para poner la
dis-o!ucin en conocimientos de terceros.
3.9 Efectos de la disolucin.~ Cumplidos todos los requisitos a que hemos hecho referencia la disolucin produce todos sus, efecos respecto de terceros y los actos ,(le los administradores ,no obligarn ya a la sociedad, a menos que se use la razn social' ms la frmula "en liquidacin". ,Piar ejemplo:
Pedro. Juan y Ca, en liquid;;tcin.
Pero que ocurre si no se cumplen, esos requisitos? En este caso los t'rceros tienen derecho .a considerar a la sociedad como subsistente y el acto
de cualquiera de los socios obligar a. la sociedad y a' los dems socios, los
cuales no' podrn alegar contra los terceros el cono'cimiento privado que estos
pudieran haber tenido de la disolucin, porque la ley presume que mientras
no se hayan cu'mplido esas formalildades los terceros ignoran esa disolucin
(ArL 361. inc. 2 ) .
_
.
A quienes podr interesar esta. disolucin? Evidentemente, a los aqeedores personales de los socios, porque' ella les permitir embargar los bienes
de sus deudores que stos haban aportq,ido l la sociedad. Por la inversa,
los acreedores sociales tendrn un inters contrario para conservar sus pnvIlegios sobre el patrimonio social con preferencia a los acreedores personales
de los socios.
'En este conflicto, quin debe triunfar?; ya vimos que cuando se trataba
de discutir la validez de la sociedad triunfaban los acreedores personales de_
los socios; porque eran los acreedores sociales quienes deban probar esa validez. En este caso ocurre todo 10 co:n,frario y sern los acreedores personales
los ,que tendrn que empezar por probar que la sociedad .se disolvi y que esa
disolucin se llev a cabo con -todos los requisitos' legales.
12,8 -
Liquidacin de la sociedad.
Art. 408: "Dlsuelta la sociedad, se proceder a la liqtJi,dacin por la person3. que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la de disolucio,n".
Vulgarmente 'suelen confundirse los trminos "disolucin" con "liquidacin". La disolucin es simplemente la cesaCIL de las funciones de la 'sociedad; en cambio la liquidacin es el conjunto de operaciones que siguen a
la di::olucin y toda liquidacin supone como antecedente previo e indispensable la disolucin de la sociedad.
En pocas palabras podemos decir que liquidacin es el conjunto de operaciones que tienen por objeto:
'
I.Q realiZar los bienes que forman el activo de la sociedad (cobrar los
crditos contra, terceros, vender los bienes muebles e inmuebles, etc.);
2.Q ,concluir las operaciones que ya estaban iniciadas;
3.9 pagar las deudas que pudier3Jn existir a favor de ,terceras personas; y
4.Q distribur el saldo lquido entre los socios, a prorrata de sus haberes
sociales.
En las sociedades colectivas y en comanditas civiles esta liquidacin se
practica en la misma forma en que se haria la liquidacin de una comunidad
o una herencia y constituye uno de los casos que segn la Ley Orgnica, estn
sujetos a compromiso forzoso. En cambio, en las sociedades colectivas y en
comanditas comerciales la liquidacin ,se efecta por medio de liquidadores,
que son representantes de los socios y que se encargan de llevar a cabo este
conjunto de operaciones constitutivas de la liquidacin; slo en caso de que se
produzcan dificultades entre los socios y nada hayan estos estipulado o nada
diga al respecto el contrato social, slo en ese caso podrn someterse estas
divergencias al conocimiento de un co'mpromisario.
Per~nalidad jurdica de la sociedad en liquidacin.- Aplicando la ley
en todo su rigor tendramos que llegar a la conclU3in de que la personalidad
jurdica terminaipso facto, por el slo hecho de su disolucin. Pero, ante tal
solucin qu consecuencias se produciran?
En primer lugar, se creara entre los socios un estado de comunidad, ele
10 cual se derivaran otras consecuencias que seran funestas para el crdito
mismo de la sociedad. Desde luego, los acreedores sociales perderan su privilegio para pagarse sobre el patrimonio social y quedaran pospuestos a los
acreedores particulares de los socios; es evidente que esto sera perjudicial
para el crdito de que pudiera gozar la sociedad y sera un atentado contra
derechos legtimamente adquiridos por los acreedores sociales, los cuales nunca podra tener la certeza de que iban a tener privilegio sobre el patrimonio
social.
Por otra parte, desaparecida la personalidad jurdica de la sociedad, lo~
acreedores personales de los socios podran embargar los bienes de estos en
la sociedad y se dificultaran tambin, consider:ablemente las operaciones de
la liquidacin, porque los bie,nes races que fueran de la sociedad pasaran a
pertenecer a la comunidad formada por todos los socios y de haber menores,
eUos no podran vender sino con las formalidades que el !C. C. establece respecto de las enagenaciones de los bienes de los incapaces.
Adems, los liquidadores ya no seran administradores sino mandatarios
de los comuneros; y desaparecida su personalidad jurdica, no podra admitirse que la sociedad fuera declarada en quiebra, porque no se puede declarar
en quiebra algo que no existe, y habra ncesidad de declarar eln quiebra a
cada uno de los socios.
En vista de todos estos inconvenientes, la doctrina, la jurisprudencia y
casi todas las legislaciones han admitido 'que la sociedad disuelta contine
130-
131 -
a'
en
132-
ticu!ares de los socios; de la misma l1J.anera no existe entre los acreedores sociales privilegio alguno y ninguno de ellos puede eliminar a los otros. (Es
esta una regla general a toda sociedad). Para que as no fuera se necesitara
una disposicin expresa que as 10 estableciera; como por ejemplo la Ley que
cre la Comisin Liquidadora de la Cosacn, en la cual se' estableci preferencias entre unos y otros acreedores.
Todas las operaciones de que hemos hablado son las consecuencias que
siguen siempre a la disolucin de la sociedad; pero pueden suprimirse todos
estos procedimientos, y si bien, la liquidacin presupone una disolucin, no
siempre la disolucin es base ,de. una liquidacin .
. Es frecuente, que disuelta la sociedad colectiva, y para abreviar todas
las cuestiones, se estipule que uno de los 'socios tome a su cargo todo el pasivo de la sociedad y puede como dueo de todo su a,ctivo, pagando a los otros
sodas una suma determinada que s~ fije convencionalmente, de comn acuerdo por las partes, por la parte que pudi~ra corresponder a esos socios en la ma,sa social (De este mog.o queda eliminada toda la operacin de .la liquidacin).
Es esto muy frecuente; pero hay que advertir que estas estipulaciones no
tienen el efecto de dejar eliminada, por completo la responsabilidad de lo::;
dems socios en fre'nte de terceros y por las deudas sociales, por una razn
muy sencilla que ya insinuamos al tratar del principio ,del Art. 370 q1le establece cosas que son de la esencia de la sociedad colectiva.
La situacin a que acabamos de aludir importa, en realidad, una deroga. cin a ese principio, derogacin que no cambia principios esenciale~ de la
sociedad colectiva. Esas estipulaciones no son nulas en lo que se refiere a la~
relaciones de los socios entre s, pero no afectan a las relaciones de los' socios
con terceros los cuales pueden dirigirse contra cualquiera de los socios, y el
socio que pague tendr derecho~ a virtud del contrato celebrado con los otros
socios, a exigir del que haba tomado a su cargo el pasivo el reembolso de
esa suma.
<
7.~
Art. 419: "Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o causa-habientes prescriben en cinco aos contados desde el da en
'que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duracin o la escritura de, disolucin haya sido inscrita, fijada y publicada conforme a los Arts. 350, 354 y 355. Si el crdito fuere condicional, la prescrip"
cin correr desde el advenimiento de la condicin".
,Las acciones. de los acreedores sociales contra la sociedad, estn sujetas a los plazos ordinarios y generales establecidos por el C. C. (10 aos p::tra
la accin ejecutiva y 20 aos para la a:cin' ordinaria); pero esas mismas accienes, desde el momento mismo que se disuelve la sociedad colectiva, quedan suletas a Un plazo ms corto (5 aos), que empieza a correr desde el
momento en que la sociedad se disuelve. (Es esta una excepcin que slo rige
respecto de las sociedades colectivas comerciales, porque respecto de las civiles siguen rigiendo despus de la disolucin los mismos plazos anteriores).
"Esta prescripci.n, breve para estas acciones se ha tomado del Cdigo
.francs y su objeto es atenuar las consecencias rigurosas C] ue se producen
en virtud de la solidaridad existente entre los socios de esta clase de sociedades; aun d~spus de su disolucin. Por eso slo se aplica a las aCCotles
de terceros sociales contra los socios no liquidadores, porque en este solo
caso existe para estos la solidaridad". (La ley no es suficientemente clara).
Como lo -decam()!s el fundamento de esta d1sposicn lo encontramos en
el Art. 64 del C. de C., francs, cuyo alcance queda muy precisado recordando la historia de ese 'Cdigo. Se pens que la disolucin de la sociedad co-
133-
lectiva podra acarrear conseGuencia,s graves; que cada uno de los s()ci0s se
ira por Stl lado,' se dedicara a otros negocios, y se perdera el vnculo estrecho que existi durante la' vida de la sociedad, de mdo que' en tales condiciones la solidaridad sera muy dura, porque los socios' podran caer en in-'
. solvencia gracias a esos nuevos negocios. Pues, 'bien, para atenuar esos efe ctos se disminuy el plazo de prescripcin sllD a 5 aos para las accion~s de
134
cin natural; interpretaCin errnea, porque lo nico que la ley quiso decir
fu que "para interrumpir civil'mente esta prescripcin, se necesita que la gestin judicial se dirija contra los socios no liquidadores", o sea, que una demanda interpuesta contra los socios mismos o contra e'l lquidador como representante de la sociedad no interrumpe esta prescripcin; cosa que por lo
dem~s caa de su peso, porque esta prescripcin no se refiere a las acciones contra la sociedad sino a las acciones contra los socios para hacer efectiva su responsabilidad solidaria y porque a virtud del Art.' 2519, del C, Civil, "la interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovech'a l
los otros, ni la que obra en perjuicio de varios cOdeudore.>, perjud,ica 'a os
otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya eRta renunciado en los
trminCls del Art. 1516".
ndice
134
cin natural; interpretaCin errnea, porque lo nico que la ley quiso decir
fu que "para interrumpir civil'mente esta prescripcin, se necesita que la gestin judicial se dirija contra los socios no liquidadores", o sea, que una demanda interpuesta contra los socios mismos o contra e'l lquidador como representante de la sociedad no interrumpe esta prescripcin; cosa que por lo
dem~s caa de su peso, porque esta prescripcin no se refiere a las acciones contra la sociedad sino a las acciones contra los socios para hacer efectiva su responsabilidad solidaria y porque a virtud del Art.' 2519, del C, Civil, "la interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovech'a l
los otros, ni la que obra en perjuicio de varios cOdeudore.>, perjud,ica 'a os
otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya eRta renunciado en los
trminCls del Art. 1516".
135-
Gobierno para observar si el, capital social guarda o no relacin con el obje-.
to de la sociedad.
En segundo lugar, se trata de garantizar a los terceros, en vista de que
los acreedores -sociales no cuentan \:O,n ms g;arantIas que el capital social.
En contra del sistema de la autorizaciln', gubernativa se aducen otras
consideraciones: se dice que a cada cual le corresponde estudiar sus' propias.
conveniencias y que esta tutela so'bre los particulares no tiene riingn objeto.
Adems, se cree que la autorizacin puede producir un efecto contraproducente puesto que por medio de ella se les da una especie de patente de garanta, lo cual no evita que en muchos casos se vean rotndos fracasos.
'
En realidad, las sociedades: annimas desde un principio' aparecieron con
atttorizacin. gubernativa. En Francia existi esta intervencin desde el Cd.
de J807 hasta, 1863 Y en Inglaterra hasta 1855; pero, en general las legislaciones modernas tienden a hacer desaparecer este tutelaje.
Los dos sistemas adOlecen de inconvenientes y, por Jo que a Chile se re-"
fiere parece que todava no ha llegado el momento de cambIar el sistema y por
, el' contrario, ya tendremos ocasin de ver que la intervencin gubernativa se
'
acenta ,da- a da.
El C. de C.; dispona en su Art. 436 que el Presidente de la Rep., podra
nombrar un ,Comisario que vigilara la marcha de estas sociedades; pero estos
comisarios no eran permanentes y slo en,traban en funciones cuando el Presidente lo estimaba conveniente. El organismo que hoy da ejerce a nombre 'del
Gobierno la, vigilancia de estas sociedades, es la Superintendencia de, Sociedades
Annimas, creada por el D.C.FjL 251 de 20 de Mayo de 1931.
Facultades de la Superintendencia.-El Art. 83 del D~C.F/L citado s~ala
entre ellas la de infonnar al Presidente de la Repblic~ de la organizacin y
revisin de los estatutos de las sociedade~, fiscalizar sus operaciones, revisar
sus libros y 'papeles 'de contabilidad, hacers~ representar en toda junta de ac- ,
cionistas, comprobar el capital en fondo y vigilar que se consHtuya el fondo
legal, velar por el cumplimiento de la ley y de 'los estatutos sociales y, en general, ejercitar las facultades de inspeccin" y supervigilancia.
Histpria.- Las, sociedades annimas, salvo el tipo especial de socIedades de responsabilidad limitada, de reciente creacin, son Ji:1S ms modernas
de todas y su origen no se remonta ms all de la edlld media (siglos' 15;
16 Y principios del 17).
'
Parece que, la primera fu el Banco de Gnpva esiibleddo el ajio l:4PI
en, Italia. A principios del siglo 18 se fundaron en Holanda las sociedades de
las l'ndias Orientales de responsabilidad limitada, destinadas a comerciar I:\n.
lo que entonces se ,llamaba las Indias. Estas mismas compaas se fndaron al
mismo tiempo en' Inglaterra y en Francia, aunque en este pas 's'e ,Uamaba soCiedad annima a la que. hoy denominamos cuentas en participacin. Las primeras 'se fundaro'!). con arreglo a la ley general de sociedades y necesitaban
de un edicto d~l rey, que les daba reglas determinadas, concedindoles un de-'
terminado monop~lo. Se formaban generalmente con' fines' de Gobierno: para
colonizar. Las principales se fundaron bajo Luis XIV y su ministro Colbert. E'l1
1673 se dict una ley espe'cial sobre ellas, ley en que se bas el Cdigo prom,ulgadodespus. Con motivo de las grandes especuiaciones efectuadas por
una de estas compaas, el Banco ele Law, y de su ruidosa' quiebra. fueron
suprimidas; 'pero ms tarde se incorporaron de nuevo a la legislacin, siendo
restablecidas por el C. Civil de 1807, que las someti a un, rgimen semejante
al que ms tarde habra de adaptar nuestro Cdigo, aunque despus ha ufrido modificaciones.
'
136-
REGLAS DE CONSTlTUCION
Definicin.- El C. de C., define a la sociedad annima en el Art. 424, que
concuerda con el 2061 del C. C., siendo la primera mucho ms completa que
esta ltima.
Art. 424: "La sociedad annima es una persona jurdica formada por la
reunin de un fondo comn suministrado por accionistas responsables slo
hasta el monto de sus respectivos aportes, administrada por mandatarios revocables y conocida por la designacin del objeto de la empresa"_
Responsabilidad de los socios limitada al valor de sus aportes.- Debido
a esta caracterstica suele denominrselas en otros pases "sociedades de responsabilidad limitada", pero esta denominacin nosotros la reservaremos para
calificar cierto tipo especial de sociedades, creado por ley N.Q 3918 de 7 de
Marzo de 1923 (Esta responsabilidad se extiende hasta el valor de los aportes
prometidos y 'no slo >de los entregados).
De esta particularidad se desprende que en las 5.?ciedades annimas,
slo se toma en cuenta la suma de los aportes, y los terceros no cuentan para
n.ada con los bienes personales de los socios; y todo accionista tiene la facultad de ceder sus derechos en la sociedad, sin que la vida de esta est sometida
137---
A este respecto el Art. 426 hace una enumeraCin de las condiciones que
debe reunir la escritura social, pero antes' de analizar estos requisitos deberemos detenernos en ciertos requisitos previos que fueron introducidos por el
DJFL/251 , que en su Art. 86 dice:
:
"Las. sociedades debern ser precedidas en su formacin por un prospecto, folleto o circular, firmado p-or sus organizadores. prospecto que ser depositado en las _ oficinas d~ la Superintendencia e' inscrito por orden llUmenco en un . libro que al efecto deber llevarse en: dicha oficina.
Efectuado el depsito y la inscripcin, se' dar al interesado un certificado en
el que se hagan constar estos he.chos. El certificado deber insertars,e en la
correspondienteescritura social. Los Notarios velarn por el cumplimiento de
esa disposicin. Cuando a contar desde la fecha del certificado expedido
por la Superintendencia de conformidad con lo prescrito en este Art., hubiera trascurrido ms de dos. afios sin que se ,solicitare la utorizacin de existencia
de la sociedad, el certificado y la escritura social en q~e se hubiere insertado
quedarn nulos".
El Art. 87 del msmo D /FL.. determina las condiciones de este 'prospecto, y dice:
"Los prospectos, folletos o circulares a que se refiere el Art. anterior debern cbntener:
.
a) El nombre, apellido, profesin y domicilio de los socios organizadores, entendindose por tales los que firmen e1 prospecto.
b) El domicilio de la sociedad. .
e) La empresa o negocio que la sociedad se propone y el objeto de
que toma: su deno'minacin, haciendo de ambas una enumeracin clara y completa. ;
d) El capital de la sociedad" .el nmero y clase de .acciones en que es
dividido, y la forma y plazo en que los socios deben consignar SU importe
en la caja soCial;
e) El valor que se atribuye a las propiedades que constituyen aporte
,de capitales con indicacin de los ttulos que comprueben su dominio;
f) Una sntesis de los informes periciales acerca de los diversos aportes
no consistentes en dinero;
g) Ei .nmero de acciones asignadas a los orgrizadores y 10 que se
destina para gastos y formacin de la sociedad; ,
.
i
h) Garanta que se exigir para desempear' los cargos de Director y
el monto de la remuneracin.
La letra e tiene especial importancia, pues hay aportes que no consisten
en dinero y a los cuales los organizadores les dan un valor exagerado con
el bjeto de tener un mayor nmero de ac~iones; de ah que la ley toma precauciones para evitar abusos, exigiendo que se indique en el proyecto el valor
del aporte.
'
Con respecto a la letra g debemos decir que los organizadores pueden es-'
tablecer en el contrato sociaL que por remuneracin de sus ,servicios, por l~
idea de echar las bases del negodo, recibirn cierto nmero ,de acciones liberadas, es decir, -libres de todo pago. Con esto tambin se infla el valor> del
.capital social, y de ah que es necesario que ,se indique desde luego en el
prospecto el nmero de acciones que, habr de corresponder a estas personas en remuneracin a sus servicios de formacin de .la sociedad.
La ley no exige la publicacin de estos prospectos y cumplidos. estos requisitos previos, se procede al otorgamiento de la escritura social.
Volviendo al tema de las solemnidades, podemos decir que ellas se pueden reunir en tres grupos: escrHura pblica; autorizacin del Gobierno y formalidades de publicidad.
.
138 Escritura pblica.- Como ya lo habamos a del al). tado, el Art. 426 CUl1tien~
ias menciones que deben hacerse en la escritura social; cabe decir sobre esta
enumeracin que ella no es taxativa y que muchas de las menciones all contempladas no son esenciales, pudiendo agregarse otras. que el Art., en referencia no contempla.
Art. 426: "La escritura de sodedad debe expresar:
1.9 El nombre, apellido, domicilio y profesin de los socios fundaLl0res.
Como en todo contrato, hay que individualizar a las partes contratantes.
Pero la ley habla de fundadores, sin que diga claramente a quienes se entiende
por tales, aunque de este N.Q se desprende que son los que co:;curren a firm2.r la esc~itura social, o sea, la ley los est tomando como contraposicin a
aquellOs socios que vienen el. incorprarse despus a la sociedad. En otros
paises se hace la distincin exacta entre los socios y merecen el calificativo
de fundadores los que han tomado la iniciativa del negocio, los que han firmado el prospecto y han llamado al pblico a ingres,ar a la sociedad; habra
inters en harer esta distincin para los efectos de determinar la responsabilidad, pues esta debera recaer sobre los fundadores en caso de cometerse
abusos; pero como nuestra ley no hace ninguna distincin nosotros no podemos hacerla.
N.Q 2: "El domicilio de la sociedad".
As como, la anterior, esta mencin tambin es esencial, y tiene gran importancia desde diversos puntos de vista: lugar donde han de cumplirse las
formalidades de publicidad, competencia de los tdbunales, etc.
N.Q
"La empresa o negocio que la sociedad se propone y el objeto
de que toma su denominacin, haciendo de ambos una enunciacin clara y
completa" .
Es esta tambin una mencin indispensable, porque sirve para calificar
la socied~d de civil o comercial y, adernlJ.s, p<;>rque de este objeto se der.iva
s,u nombre y porque l limita los poderes del administrador y de las Juntas
Generales de Accionistas.
'
N.Q 4: "El capital de la compaa, el nmero y cuota de las acciones en
que es dividido, y la forma y plazos en que los socios deben consignar su importe en la caja social".
Tambin es esencial. Tiene una gran importancia el determinar el capital porque siendo estas sociedades de responsabilidad limitada. es el nico
que responde, y, adems, porque el Presidente de la -Rep. debe compararlo con
el objeto social para los efectos de conceder o denegar su autorizacin a la
sociedad.
Segn el Art. 442 el capital social debe ser fijado de una manera precisa
e invariable, y no puede ser disminudo durante la sociedad. Se explica psta
disposicin desde el momento en que es ese' capital social 1:l nica garanta
de qne gozarn los terceros que vayan a contratar con la sociedad.
.
El capital de las sociedades annimas est dividido en acciones que generalmente son todas de igual valor (en cada accin hay que indicar el nmero de acciones en que se encuentra dividido el capital).
Adems, se permite crear distintas clases de acciones: acciones de capital y acciones de industria, representativas estas ltimas del trabajo per:::onal.
y que confieren unas y otras iguales derechos.
.
En cuanto al monto mismo del capital social, nuestra ley no exige un determinado monto, pero eso si que se faculta al Presidente de la Repblica para
no aut{)rizar la existencia de la sociedad cuando el capital no guarda relacin
con d objeto. (Para las sociedades de seguros se fija un lmite, mnimo ljll(>
luego veremos).
3:
139
. Existe tambin completa libertad en lo que se rfiere al valor de las acdones: nuestra ley no exige que el fracCionamiento se haga e:1 cierta forma.
de mndo que las acciones pueden tener el valor que .los socios estimen convenientE'. A este respecto existe una diferencia entre las sociedades annimas y
las sociedades en comandita, en las cuales el fraccionamiento excesivo pue'de ser perjudicial para las personas de escasos recursos que se ven tentaflaR
a ingresar a ellas.
N.? 5: "La poca fija en que deben formarse el inventario y balance, y
acordarse los dividendos".
Cuando hablemos de las juntas de accionistas veremos que ellas pueden
ser ordinarias o extraordinarias. Las ordinarias se verifican al final del ejercicio social y su misin principal es recibir las cuentas de los administradores,
nomb'rar a estos y acordar los dividendos o cuotas que dentro de las utilidades lquidas ,se distribuirn entre los soc~os en consigeracin a sus aportes.
Pues bien, lo nico que la ley exige es que se forme este inventario y balance,
sn adicar la poca del ao en que deban verificarse; pero, en todo ca~o,'
debemos adelantar dt;sde luego que. en ningn caso puede transcurrir entr~
. uno y otro balance un perodo mayor de Un ao, sin que exista ningn in convenien'te para que se adopten perodos ms cortos (es corriente que se hagan
balances sem~strales).
N.Q 6: '''La. duracin de la compaa".
Tiene esta mencin respecto de, este tipo de sociedades una especial importancia, porque a virtud, del Art. 431 no es posible el establecimiento de
!lna s'c,iedad annima por tiempo indefinido, salvo que la empresa que se proponga tenga por su naturaleza mite fijo y conocido. Como vemos, tampoco
seala la ley ,aqu un plazo mximo para la duracin de la soc,iedad, lo nico
que exige es que se seale su duracin. (En otros pases s,e fija un plaz,Q mximo). A este respecto hay particularidades en lo que se refiere a las empresas bancarial1, las cuales slo puedente,ner la duracin que indica la Ley
General de Bancos.
N.Q 7: "El modo de la administracin, las atribuciones de .los administradores y las facultad.~s que se reserve la asamblea general de accionistas".
Si bi~n esta men,cin no es de car~cter esencial, slvo .en lo que se refiere al nombramiento de los administradores, tiene sin en'lbargo una grarl importancia prctica debido ,a, la deficiencia del Cdigo. en la reglamentacin
de esta materia y por las ml\tiples dificultades que puede; presentarse durante
el :funcionamiento de la sociedad si no est establecida en Ja escritura social
la forma de administracin. En consecuencia, toda proligidad ser poca, porque de cometerse deficiencias ellas sern muy difciles de salvar recurriendo al
sistema del Cdigo, tanto en lo que se refiere a la forma de administracin:
como a las juntas generales de accionistas (fechas de reunin, quorum para
sesionar, ~mayora necesaria para adoptar acuerdos) fa~ultades de las juntas
ordinarias y extraordinarias, derecho a voto de 'los acciQnistas, etc.).
N." 8: "La cuota de los beneficios que debe quedar en las arcas de la
compaa para formar UlJ fondo de reserva".
. Como en estas sociedades la responsabilidad de los socios queda limitada al haber social, se haca necesario tomar algunas precauciones obligandQ
a toda, sociedad annima a constituir 'un fondo especial de reservas, distinto
al de su capital, destinado a cubrir los dfidts que se pudieran produr.ir como consecuencia de malos negocios.
Este' es el fondo de reserva legal, obligatQrio a toda soci'dad annima;
pero, a ms de este fondo de reserva legal, pueden constituirse fondos de re,.
serva adicionales, destinados l otros objetos; como por ej.: fondo pra fflturos dividendos (destinado a repartirse entre los socios cu~ndo la sociedad no
140-
- ' 14;1 (S~ entiende que una perSOia, suscrib;: una accin cuando se C'oillpromctea
tomar parte en una socieda.d, cl!alqtiera qile lea su aporte).
, Tampoco, es de rigor que la solicitu.d sea Hrmada por todos los suscriptores, basta con R,ue ,esa solicitud sea' firmada -por esa misma tercera: parte;
y lO l11~ corrienteser1 que ella vaya firrnada y sea tramitadl por una persona conocida a la cual se le ha ,confeddo' poder en la escrltura' para que' tramite la autorizacin' gubernativa y p1ua que haga todas, las gestiones necesarIas hasta dejar defnitivamente constituda la sociedad.
Tenemos, entonces,' que basta que est suscrita 'la tercera parte de las,acciones y que la solicitud vaya ,firmada' por este mandatario.
Presentada la solicitud al Ministerio de HaGienda, ste' la enva pidiendo.
informe a la Superintenden'cia de Sociedades Annimas, la cual e,xamina 19.<;'
condiciones de la empresa tanto en su aspecto legal como econmico. Antes
de la. creacin' de esta oficina, dictaminaba sobre estas solicitudes el Corisejo
de Defensa Fiscal,' pero ste' se limitaba casi exclusivamente a estudiar el aspecto legal y difcilmente poda extenderse a la parte econmica del negocio.
. Cuando recin se cre la Supefi'ntendenda de las Sociedades Annima.s, se
conti:1u enviandp los an1ecedenfes al C:;:onsejo de Defensa Fiscal; pero la
existencia de ,ds organismos informantes slo serva para demorar la tramitacin, porque frecuentemente' estos dictmenes' eran C'ontradictorios, y es
por esto que se prefid que slo fuera la Superintendencia la llamada a 'evacuar un slo informe."
,
Como ya lo hemos adelantado, este informe no slo analiza el aspecto
legal de la cuestin sino tambin .su aspecto eco.nmico, y la Superintende~cia
, antes de emitir s,u dictamen debe tener' muy presente las reg1.asgenerales y
muy amplias indicadas en los Arts. 429, 430y431 del C. de C., que di~en:
Art. 429: "Se prohibe autorizar la fundacin de sociedades a!'!nimas
'contrarias al orden pblico, a',las leyes 0, a las buenas costumbres".
Esta sola di.sposicin nos. est revelando la amp1it~d de la ,apreciacin
personal d~ que goza el Presidente de la Repblica y la" Superintendencia, por'que bastar que exista algo ilegal o algo contrario a las bue:1:as co,stumbres
para que se le niegue la autorizacin a una soci~dad annima en formacin.
Art. 430: "As mismo se prohibe la ,autorizacin cuando, del examen de
la escritura sociai aparezca que el capital creado no es. efectivo. o que no
est suficientemente asegurada su realizacin, o que no es prop'orcionao a
, la mgnitud de la empresa, o que el rgimen de la sociedad no ofrece, a los
accionistas garantas de buena administracin, los' medios de vigilar las operaciones de los gerentes. y el derecho de conocer el empleo de los fondos so-_
ciales" .
Art. 431: "No ser autorizado el establecimiento de una sociedad annima por tiempo indefinido, salvo que la empresa que se proponga tenga por
naturaleza lmites fijoos y conocidos".
142-
2.Q El Presidente puede exigir modificaciones para conceder la autorizacin. As por ej., podr considerar que hay algn vicio, podr exigir qile
se completen los estatutos en determinado sentido, podr pedir que se agregue una disposicin, podr encontrar insuficiente el monto del fondo de reserva, etc. Generalmente es la misma Superintendencia la que insina estas
mOdificaciones, las cuales, una vez puestas en conocimiento del intere~arto,
deben incluirse en una nueva escritura pblica que reemplaza a la primera y
a la' cual deben concurrir la unanimidad de los suscriptores. Se requiere unanimidad, porque la sociedad an no est formada, y slo una vez produddo
esto, es posible la adopcin de acuerdos por resolucin 'de mayora; pero como
el ottener esa unanimidad puede ser a vcces un poco difcil, es corriente que
se confiem poder para estos efectos a la misma persona a quien se haba en'~argado la trami,tacin de la solicitud, para que acepte por s solo en representacin de los accionistas - las modificaciones- que pudiera exigir el
Presidente de la Rpblica para autorizar la existencia de la sociedad.
3.Q Por ltimo, cuando el Presidente de la Repblica no encuentre reparos que hacer o estima que se han cumplido todas las furmalidadesexigidns,
puede dictar el decreto de autorizacin de la sociedad, teniendo presente lo
dispUl.'slto en el Art. 433 del C. de C., que dice:
"La autorizacin contendr siempre la condicin de ser efectiva, dentro
del plazo que ella seale, la cuota del fondo social que el Presidente de la Repblica juzgue necesaria para que la sociedd comience sus operaciones y
pueda colocar las acciones con que haya de completarse el capital ~ocial.
Contendr tambin la fijacin de la cuota de los beneficios sociales que
deba je"tinarse para la formacin. del fondo de' reserva, toda vez que no haya
side hecho en los estahltos o que la cuota designada sea insuficiente a juiclC!
del Presidente de la Repblica..
.
El valor de las acciones de industria y privilegio no se tomar en cuenta
para determinar la cuota de que habla el inc. 1 de este Art.".
Segn esto, la autorizacin es condicional porque debe~ llenarse previamente los siguientes requisitos:
a) Desde luego, el decreto deber fijar un plazo dentro del cual deba
completarse la suscripcin del capital social (6 meses, 1 ao, etc.), ya que se
precisa la suscripcin de todas las acciones a fin de que exista realmente el capital social que ~e anuncia a terceros y a los primeros suscriptores. (Es evidente que esto no tendr lugar cuando desde el comie~zo estn tomadas todas las acciones).
lJ) En segundo lugar, el decreto de autorizacin deber establecer otro
plazo, que puede ser el mismo del caso anterior, paTa que dentro de l se
complete una parte del valor de las acciones, el necesario para iniciar los
trahajos.
Nuestra ley no ha exigido, como lo hacen algunas legislaciones extranjeras, que al tiempo de firmarse la escritura se pague una parte del valor de las
acciones; lo nico que exige es que el Presidente indique en el decreto un plazo dentro del cual deba completarse ese capital.
Esta 'exigencia s,e explica por s sola. No basta que la sociedad se anuncie
con un capital nominal determinado; quiere la ley que desde que la sociedad
comienza a funcionar tenga Un' capital ms efectivo que sea una garanta para
los accionistas y para los terceros. Parece que habra esta:lo ms de acuerdo
con <!ste propsito el exigir la realizacin de la totalidad del capMal social;
pero ello habra signifi.cado ir demasiado lejos, porque puede suceder que la so
ciedad no, necesite todo su capi:tal desde el primer momento y aun ms, pueda
serie II1cO:1Veniente si encuentra dificultades para invertirlo.
143-
en
145-
Este artculo ha sido completado por el 92 del D.C.F /L 251, que contiene
una disposicin muy conveniente. El C. de IC., no ,tomaba ninguna medida para
dejar establecldo de un m:odo inalterable que. haBa caduca,do la autoriz).cin
por .no haberse cumplido esas formalidades dentro de los plazos sealados, y
con ello se creaba una' situ.acin de incertidumbre. Para o'bviar estos incon-
venientes el Art. 92 ha dispuesto:
"En cualqui,era de los casos a que se refiere el Art. 435 del C. de C., o
cuando las acciones se reunieren en manos de una sola per.sona o se venciere el plazo de.duracin, sin haberse solicItado oportunamente su prrroga, el
d.irectorio consignar es'te hecho por escritura pblica.
Una copia de dicha declaracin, como as! mismo una copia de la declaracin a que se refiere el Art. 464 del C. de C., sern remitidas a la Superintendencia.
Todas estas declaracion'es sern publicadas ~n el Diario Oficial por una.
vez y por tres en un diario del domicilio social, debiendo ser inscritas en el
Registro de Comercio que corresponda".
Hay que contemplar todava otra situacin: puede ocurrir que la socj'edad no llegue a constituirse definitivamente, porque el Presidente le neg autorizacin o porque, una vez dada esta, se neg a diCtar el decreto de. imsia":
acin, y que, entre tant, se hayan causados diversos gastos (tasacin .de los
bienes, escrituras, publicaciones, etc.); quin debe ,soportar estos gastos?
Como la ley nada deca, generalmente se los reparta entre los ,accionistas;
pero el D.F /L vino a establecer una regla a:1 respecto, yen' su Art. 91 dijOi
expresamente:
"Los gastos practica<;los por lo.s organizadores de una sociedad annima que no llegar'e a. obtener su instalacin legal, sern de exc1usiv.o cargo de
ellos sin carg(l alguno de los accionistas":
De las modificaciones.- Sobre e.1 par'icular el ArL 440 contiene una disposicin anloga a la que vimos respecto a las sociedades col~ctivas en el Art.
350; inc. 2. 9 , pues dic'e:
"Las escrituras en que se reformen o modifiquen el contrato y,estatuto, o
se acuerde la continuaci.n de la sociedad, despus de expirado el plazo estipulado y 'el' decreto que las apruebe, sern tambin inscritos, publicados y
fijados en los trminos prevenidos".
De la revocacin.- ,Conforme al Art. 437, la autorizacin dada por el P.
de la R. puede ser revocada por inobservancia o violacin de los, estatutos.
Los accionistas y terceros en tal. caso podrn demandar a los administradores
la indemnizacin de los perjuicios q'ue les hubieren causado.
este decreto de revocacin 'est sujeto a las mismas formalidades del decreto de autorizaciqn, en conformidad a la regla establecida en el Arf. 355, y
los administradores que omitieren el cumplimiento de estas .formalidades debern pagar una 'multa de mil pesos.
El D/F /,L 251 ha venido a agregr una nueva disposicin sobre l, ma7'
teria, y' en su Art. 83 letra K faculta al Superintendente de sociedlldes'an,nimas para proponer al Presidente de la Repblica la revocacin de lq. autorizacin de la existencia de sociedades en los casos pr~vistos por la ley o cuan.,.
do de las investigaciones que se practiqUen resulte que .la adminishacinse ha
llevado. en forma fraudulenta o manifiestamente descuidada. .
No ha exigido la ley que este. decreto revocatorio sea publicado en el
Diario Oficial, pero en el' hecho as suceder siempre debido a' que todos los
decretos del Gobierno. son publicados en este peridico. .
Sancin por el incumplimiento de, eSltas formalidades.:- Sobre el particular. el Art. 441 contiene una disposicin anloga a la que vimos respecto
de jas sociedades colectivas en el Art. 3~7, pues dice:
146
441: "La omlSlOn de la escritura social o la de cualquiera de las solemnidades establecidas en los Arts. 427 y 440 produce nulidad.
Los accionistas que directa o indirectamente tomaren parte en adJninistraci()!J de la sociedad que 'no hubiere cumplido esas' solemnidades, sern considerados socios colectivos, y como tales respondern solidariamente de la:
obligaciones' contradas a favor de terceros".
En cuanto al carcter de esta nulidad y a sus consecuencias, nos remitimos a las explicaciones que entonces dimos sobre esta materia; ya que, segn el Art. 425, son aplicables a l'as sociedades annimas las dis.posiciones
de los Arts. 358, 359, 360, 361 Y 363, que son los que reglan esta materia en
las colectivas.
Sin embargo debemos tener presente esta diferencia fundamentaL mien;tras que en la colectiva, a pesar de la nulidad, los socios responden solidariamente ante los terceros por las obligaciones sociales; en las annimas esta
responsabilidad solidaria slo afecta a los que tenan en sus manos la administracin de la sociedad, conservando los dems socios no administrarlnres
su responsabilidad limitada. (Cabe observar que el Art. 425 no hace referenCa al 357 que es el que establece ese principio).
147-
continuar
ir atrs
148-
te y ha sido causa de la ruina de mucl)as sociedades, entre ellas el Ba!1co Espaol de Chile, y significa una violacin al principio establecido en los Arts.,
442 del e de e, y 96 del D.F IL 251.
.
Art. 442: "El capital social ser fijado de una manera precisa e invariahle, y no podr ser disminudo durante la sociedad".
149-
giadas, o ,sea, acciones que confieren a sus tenedores derecho 11 pagarse primero con las utilidades obtenidas.
En cuanto al monto del capital la ley exige que se fije en forma precisa .
en los estatutos, pero no pone lmites, autorizando s al Presidente de la Re- .
pblica para .no autorizar la existencia de una" s'Ociedad annima cuyo capital considere insuficiente. Sin embargo, hay casos en que la misma ley seala un mnimum de capital, y as tenemos la ley sobre sociedades bancariasque establece como capital mnimo" un milln de pesos, s,sceptible de aumento se&n la poblacin de la ciudad en que se establece, (20 a 100 mil habitantes, capifal mnimo: 2 millones; ms de .100 mil hab., capital mnimo: 5
millones, etc.). Algo parecido ocurre respedo de las sociedades annimas de
seguros, las cuales deben contar con.un, c.apital mnimo' de $ 900.000.
"
2.Q Tomar parte en la disltribucin del' c.apitaI, una vez disuelta la sociedad.Este derecho no es esencial como el anterior, porque hay acciones .que no 10
confieren (las acciones de industria, por ej.). Tampoco confieren este derecho
las acciones liberadas que se dan a los socios fundadores .de la sociedad en
remuneracin de sus servicios.
.
Sin embargo, no hay ningn inconveniente para que pueda estipularse
expresamente en los estatutos que estas acciones tomen parte en la distribu.
cin idel capital.
3." Tomar parte con voz y voto en las asambleas de acciouistas.- Es en
estas asambleas donde los acdonistas ejercen principalmente sus facuHades
administrativas y, en una palabra, es en ellas donde se toman, todos los acuerdos referentes a la marcha de la sociedad.
En principio, todo accionista debe tener. derecho a participar en estas
asambleas, pero es corriente que se subordine esta facultad al Gumplimicnto
de ciertas condiciones, como' por ej., ser tenedor de Un' nmero' determinado.
de acciones, y oomo en Chile no hay ninguna disposicin sobre el particular,
estas estipulaciones son perfectamente lcitas., En otros pases no sucede lo
mismo y hay legislaciones .extranjeras en las cuales expresamente se declara
.que todo accionista tiene derecho a voz y voto en las asambleas, sin qUe
pueda privrse)o de l aunque tenga una sola accin.
4.11 Ceder libremente sus accilones~~ Es este un derecho esericial y que se
refiere a uno de los caracteres distintivos de la accin, pues si el derecho del
socio no pudiera negociarse no podra decirse 'que se trata de una. verdadera
aecin.
En resumen: slo SOn esenciales el derecho de 10s socios de participar en
las utilidades de la 'sociedad y el derecho de ceder sus accio'nes. (Los otros dos
slo son requisitos de la naturaleza de,l contrat-o).
Podemos ahora preguntarnos, pueden tener los socios opcin a otros derechos, como por ej., a que se les pague un inters .fijo sobr el valor de ,>us
<lcciones? En principio, si nada dicen los estatutos al respecto,' es indudahle
que los socios no pueden tener derecho a ningn inters sobre el valor nomi.al de sus acciones, puesto que eHos no son prestadores de la sociedad, no
son acreedores de ella, sino socios que van a correr todos los riesgos del negocio .
. La -situacin de un socio es muy distinta a la de un acree(ior: el acreedor
tiene derecho a reembolso ya percibir inters sobre el capital prestado, ami.
cuan'do la sociedad obtenga prdida; en cambio, el socio hace un aporte q1le
corre los riesgos de la empresa y no tiene derecho a pedir la 'restitucin .de
l, slo tiene derecho a participar en ~as utilidades; cuando la sociedad obtiene beneficios y, en casocte prdidas, el socio. debe concurrir al satisfacerlas
hasta el monto del valor de su aporte..
150
-151
De qu medios dispone, entonces la sociedad par compeler a los SOC!OS'
al pago ,de sus ,cuotas? Los indica el Art. 444 del
de C., segn el cual estos
medios son:
'
1.1' En primer ltigar" les concede la facultad d,e fijar en los estatutos cualquier arbitrio a este respecto;
-,
2.!) En segundo lugar, las faculta para hacer vender por s, y ante si, sin
necesidad de recurrir aun pr.ocedimiento judIcial, 'y pOr intermedio de un corredor del' nmero (que ha obtenido nombramiento del P. de la R.), las acciones que correspondan al socio moroso; y
3.1' Por ltimo, le reconoce e! derecho de apropiarse de las antidaldes
que ste haya pagado por sus acciones, rectificndole el ttulo (si el socio
moroso tiene 10 acciones de $ 100 cada una y ha pagado el 500/0 de ellas
puede la sociedad apropiarse de esos '$ 500, Y rectificarle su ttulo r,educindole-Ias ro acciones a 5, para as, poder venlder las otras.).
Si el producto obtenido en la venta a que se refiere el N.Q 2 es 'super!or
a lo que' adeuda el socio moroso, se le debe devolver el exceso,; y si es ime~
, riol', puede cobrrsele el resto por cualquiera de los otros medios que concede la ley.'
'
Est la sociedad obligada forzosamente a ,emplear alguno, de los medios
extraor,dinariQs indicados en 'los N.Q 2 Y 3? Responde el accionista slo con
sus acciones
responde tambin con sus dems bienes? .
Se ha s~stenido que el accionista slo responde ante la "sociedad con sus
acciones, porque en eso est precisamente la' diferencia de' estas sociedades
cOn las colectivas. Sin embargo; estos argumentos carecen de valor: .la ley
na querido dictar un precepto a. favor de la ,sociedad, concedindole recursos extraordinarios de que no goza cualquier acreedor, pero ello no signifi- ,
ca en maner" alguna quitad!' a la~ociedad los derechos ordinarios. que la
l~y concede a tOldo acreedor para perseguir el pago de su cr;dito 'Sobre todos ;Jos bienes del deudor. (El mismo Art. 444 dice: "podr").
Se ha querido, entonces, sostener que esta disposicin del Art. 44 da a la
sociedad un derecho alternativo: recurrir a ,alguno ',de los arbitrios indicados Q
al procedimiento comn, de modo que una vez ~legido uno no se pqdra se- \
guir el otro. ,Se comprende el absurdo de esta doctrina, por las mismas razonesque acabamos de ver. (Sin embarg, hubo sentencias que adoptaron la
doctrina contraria).
'
Dividendos.- La ley toma a este respecto diversas precauciones tendientes, a evitar la reparticin de dividendos que nO correspondan a beneficios realmente obtenidos; pero si bien co.nsidera la posibilidad de esta in,fraccin,
no establece una sancin para el caso de su comisin (Art. 463 C. de C. ine. 3).
Estn los accionistas obligados a devolver los dividendos ficticios que
hayan recibido de la sociedad? Sobre el pariticular, la segunda parte del Mt.
455 slo contempla el caso de dividendos que correspondan realmente a beneficios, y dispone que el accionista que los recibe no est obligado a restituirlos
aunque despus se pr.oduzcan prdidas, pero ,n'o se refiere a os dividendos
ficticios como lo hace al tratar~ de las comanditas en el Arft. 479 )nc. 2.. Sin
embargo, el Art. 2070 inc. 3.!) "del C. C., sienta el principio generall a este respecto, estableciendo que los socios no estn obliga/dos a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe.
Est~ cuestin slo ,se presenta respecto de los accionistas de las sociedades annimas y de los comanditarios,en virftud de su responsabilidad limitada, y 'nO respecto de los socios cOllectivos' y gestores, los que responden indefinida y'sofidariamente de las deudas legalmente contradas por 'la sociedad.
le.
152-
153-
4.<;> Acciones privilegiadas 'Y acciones comunes.- Se llama acciones privilegiadas a las que confieren derechos preferentes a la,s ,comunes, derechos
que pueden consistir en lo siguiente: l.Q Preferencia ~n la reparticin de las
utilidades (Art. 104 inc. 1 del D /F /L); 2.9 Mayor nmero de votos en las
asambleas (104 jnc. 2. Q ) ; 3.9 Derecho a un 1nters acumulativo (105 inc. l.Q ) ;
4.Q l{eembolso preferente en caso de liquidacin (105 inc. 2.<;; y 5.Q Otras preferencias calJificaJdas por la Superintendencia (105 inc. 3. 9 ).
G~neralmente se emiten acciones privilegiadas en caso de malos negocios
y con el objeto de atraer nuevos accionistas.
5.<;> Acciones definitivas o acciones propiamente tales y promesas de acciolles.~ Acciones definitivas son aquellas que estn ahsolutamente pagadas, y
promesas de acciones aquellas en que se debe una cuota. Si bien esta clasi. ficaci.n tiene alguna importancia el C.dig,o despus las confunde.
,Las acciones, por disposicin de los estatutos, son genemlmente indivisibles, 1S decir, no se les rec,onoce m,s que un slo dueo.
TRANSFBRENCIA DE LAS ACCIONES
Segn el Art. 451e las acciOllles definitivas pueden ,ser nominales o al portador.
,
Esta distincin basada en la forma en que est redactada la accin tiene
mucha importancia para saber como se transfieren.
,
Las acciones nominativas pueden transferirse por endoso, que en este caso
es de naturaleza especial, porque el endosante 1!'l0 queda responsable del ttulo que se debe como sucede en los dems documentos endosables; pero la forma
ms' comn de hacer la transferencia es la inscripcin hecha ,en los libros
de la sociedad, inscripcin que se efecta en la forma qu: determinan ls estatutos, generalmente. otorgando Un instrumento privado ante dos testigos e
inscribiendo el traspaso en un registro especial que lleva la socie.dad. (La cesin produce efectos para la sociedad 's-lo una vez hecha 'esta inscripcin).
Las acciones al portador se transfieren por la entrega, o sea, por la mera
tradicin manual 'del ttulo. Es dueo de e]iJ:lJs, el que tiene el ttulo, ttu10 se
identifica COn el derecho.
Las acciones al portador presentan ventajas por su facilidad de transferencia, pero por esto 'mismo se prestan a abusos y presentan, adems, inconvenientes para los casos de extravo, hurto o robo, a que se refiere el Art. 454,
segn el cual, en estos casos se expedir al propietario de ellas un nuevo ttulo, ,previo el otorgamiento de u'na fianza a satisfaccin de los administradores.
Desde qu momento puede cederse la acdn?-Sobre este punto la ley no
pone contra pisa alguna, y an son transferibles las promesas de acciones antes
de obtenerse la autorizacin de la sociedad.
.'
Slo respecto de. algunas acciones la ley ha impuesto ciertas. restriccio-'
nes para su negociabilidad.' As, ,el Art. 95 de D.C.F /L 251 dis',pone:
.
"Las acciones que a ttulo de remuneracin por los servicios prestados
correspondan ,a los organizadores y las que recibari las personas por' 108 aportes. que hubieran hecho a lasoci~dad, no consistentes en dinero, no podrn
ser transferidas antes del plazo de dos aos, contados desde la fecha del de~
creto de autorizacin 'de existencia de la socied:lJd.
.
Estas acciones permanecern durante todo el tiempo a que se refi~e el
inciso anterior, depositadas en la caja social",
y el Art. 446 inc. 2 del. C. de C., agrega:
154-
155 ,
.
1. AdministradQres.- ,Las S. A., dado su gra1n nmero de socios y ,la limitadll de su responsabilidad, c;leben necesariamente ser administradas por mandatano's (Art. 457 ine. U).
Esfos administradores son nombrados en asamblea general en la forma
prevenida por' los estatutos. Slo los primeros administradores son nombrado~ en la misma escritura. (La ley no indica su nmero; pero 110 ms. corriente el> que sean-varios).
Cuando son varios existe un mandato colectivo, Jo que quiere decir que
ninguno de los administradores puede aduar independientemente, sino con
acuerdo de 'los dems.
Los admimstradores:son temporale.s :y revocables (Art. 457 inc. 2. Q ) . La
razn de esta revocabild3ld debe buscarse en el deseo de. la ley de dar a
los accionistas una garantia de buen administracin, ya que estos deben tener por lo menos la facultad .de remover a ,los administradores que no cuenten
con su confianza. (No es necesaria una revocabilidad absoluta y puede fijarse plazos de uno o ms aos).
Ls administradores son elegidos por mayora en la asamblea general de
accionista,s, salvo como dijimos, los directores provisorios que son designados
por uimnimidad en, la misma escritura social.
Los acuerdos de las asambleas se toman siempre por mayora, la cual SG
computa en la 'forma establecida en los estatutos. Sin embargo tratndose de
eleccin de directorio, esta mayora debe computarse en la forma establecida
por la ley, cuyas disposiciones son 'en este caso imperativas.
Art. 97 del D. F. L. "Todas las elecciones que se efeCten en las asambleas de accioni'stas se harn por voto unipersonal, esto es, votando cad accionista por una sola persona ... etc".
Si se aplicaran las, normas que .rigen para 'los dems acuerdos, resultara
un predominio absoluto de los grandes accionistas los cuales. se iran adueando de la 'sociedad.
El trmino del plazo del mandato de los directores coincide genera1mente
con la celebracin de las juntas ..ordinarias, pero a fin de obtener' la continuidad de las operaciones es frecuente que se disponga en los estatutos que las
.renovaciones se harl) parcialmente (como los senadores).
Puede ocurrir que durante un ejercicio 'social y antes de la junta de ac,cionistas cese el mandato de algunos directores. En este caso, con el objeto
de evitar la vacancia del puesto, es frecuente que los estatutos autoricen al
mismo consejo para nombrar al director que faHa, nombramiento que debe
ser ratificado posteriormente por la junta.
'
Puede ocurrir tambin que por no ha:berse reunido la junta no se renueven los directores en la poc_a sealada. En este caso se entienlden prorrogadas las funciones de los que hubieren cumplido su perodo hasta que se les
nombre reemplazantes y. el directorio debe provocar a la brevedad posible a una
asamblea para hacer el nombramiento (Art. 98 D. F. L.).
Los directores pue!1en ser socios o extraos; pero lo ms corriente ser
que los estatuto,s exijan para desempear estos cargos el ser accionista con un
determinado nmero de acciones. Adems, los estatutos exigeri: generalmente,
que se rinda una garanta para desempear el cargo, la cual consiste casi
156-
157-
El Cdigo no contiene ninguna disposicin tendiente a impedir que los administradorescontraten . en su carcter de particulares por la sociedad que
administran (otras legislaciones las tienen). El reglamento antiguo contena
disposiciones expresas, exigiendo mayoras para autorizar estos contratos, pero ellas fueron derogadas por el D.F.L. 251, que slo consulta <la disposicin
del Art. 100.
'.
"Los directores que en una operacin determinada tuvieren en nombre pro. po o como representantes de otra persona inters, debern comunicarlo a los
dems directores y abstenerse de toda deliberacin sobre dicha operacin. Los
acuerdos se tomarn con prescindencia del director o directores ,implicados y
sern da,dos a conocer en la primera junta ordinaria de accionistas".
Conviene tambin Ilamar la atencin sobre el Art. 114 del D.F.L., segn el
cual, todo' cambio en e~ directorio debe ser publicado' en el diario del do.mici. lio social y comun'cadQ a la superintendencia .
Adems, el Art. 99 de este mismo, cuerpo establece l incompatibiliJdad entre ,los cargos de gerente y administrador. Sin embargo, como haba srtt!~cio
nes ,creadas que respetar, el inc. 3 del Art. l.Q transitorio, dispuso que :,esta
incompatibilidad se hara efectiva dentro del plazo de 5 aos ,contados c.esde
la fecha de su promulgacin.
Los diredores, como todo. mandatario, 'son responsables por la mal\ ejecucin de su mandato, y es nula toa estipulacin que tienda a abf' plverlos de
esh responsabilidad o a limitatla.
La responsabilidad de los administradores puede ser a favor de HU terc!,!ro o de uq, acciOnista y la accin contra ellos puede serdelictual o contractual. La accin delictua1 puede iniciarla cualquiera que tenga inters en eHo,
pero la aCciq,n de responsabilidad contra los administradores, por la mala ejecucin de su mandato, (aquella que persigue su respnsabilidad contf~ctual),
slo corresponde a la sociedad misma, y 'no a cada accionista individualmente
considerado. (No puede un accionista asumir la representacin de la sociedad
para hacerse justicia por s mismo).
'
2. Juntas de vigiLancia.- Nos refedmos aqu no a la vigilancia administrativa del estado, sino la vigilancia particular que hacen .Jos socios en su propio inters. (Sobre este particular nuestro C. ,guarda absoluto silencio y hay
que remitirse por entero a lo que dispongan los, estatutos).
'
La vigilancia en las sociedades annimas tiene caract~rsticas distintas de
la de las 'sociedmds colectivas. En estas, como los socios >son pocos, ella puede
ser ejercida por estos individual y personalmente; en cambio en las annimas
esta vigilancia se ejerce por mandatarios y no por los accionistas, y no se
ejerce en todo momento sino en los perodos que indica la misma junta de accionistas.
En las legislaciones extranjeras se trata minuciosamente de esta materia;
:sin embargo nuestro Cdigo no se refiri a ella al tratar de las soci'edades
annimas; seguramente crey que sera bastante el control del gobierno, y las
reglament slo al tratar de las sociedades en comandita en sus Arts. 498
a 502.'
,
El sUen,cio de la ley debe ser suplido' por los es,tatUltos, los cuales, desgraciadamente, no son siempre eficaoes. ,
La manera prctica de' salvar los 'defectos de la leyes designar en cada
junta ordinaria a dos o ms accionistas, a quienes se confiere el cargo de inspectores de cuentas para que informen sobre el inventario y balance.
Estos inspectores se limitan generalmente a confrontar el balance con
los libros y toda su labor se traduce en certificar que han confrontado el
balance con -el libro mayor.
158-
Con respecto al examen que los mismos accionistas puedan hacer sobre
estos libros, el Art. 462 contiene una frmula negativa, muy distinta a la que
vimos en el Art. 403 respecto de las colectivas, pues ,dice: (ver nc. final del
461 y 462).
Los, accionistas han sostenido en algunos casos que ellos tienen derecho
a que se les JTIuestre los libros; pero sentencias arbUrales han estimado que
por el hecho de haber inspectores se entienden delegadas en ellos estas facultades inspectivas.
Los miembros de la junta de vigilancia deben ser elegidos en votacin
unipersonal, en la misma forma que los administradores, porque la regla del
Art. 97 del D.F /L., es absoluta, pues empieza dicien,do:
"Todas las elecciones ... ' etc".
3.-Asambleas de accionistas. - El .Cdigo es igualmente lacnico sobre este particular, y a pesar de haber muchas cuestiones en torno a este punto no existen ms disposiciones en l que los Arts. 461, 466 Y 457.
En la asamblea reside el poder soberano de la sociedad, y es en ellas
donde los socios pueden ejercer sus derechos, porque all se nombra a los
administradores, se fijan sus facultades, se aprueban o rechazan sus cuentas,
se reforman los estatutos, y, en suma, es all donde se toman todas las providencias para la marcha de la sociedad.
En materia de asambleas hay que distinguir entre ordinarias y extraordinarias, porque si bien hay reglas generales comunes a ambas, hay tambin
entre ellas diferencias sustanciales en cuanto a sus facultades, en cuanto sus
quorums y myoras para tomar acuerdos, etc.
Tanto las asambleas ordinarias como las extraordinarias deben ser convocadas, y, segn las normas adoptadas universalmente, esta convocatoria la hace el directorio, por medio de publicaciones del diario de! domicilio social o
por circulares. Cuando se establezca que adems de publicaciolJes en los dlarios se debe enviar circular, la omisin de esta ltima no acarrear la n!!lidad
de la junta si esta llega a celebrarse. (Es inltil esta mencin, porque de otro
modo h,abra necesidad de entrar a probar que no se recibi la circular, lo cual
dara lugar a cuestiones engorrosas).
A este respecto hay que hacer una distincin entre asambleas ordinarias
y extraordinarias. Como el objeto de las ordinarias ya se conoce bastar con
decir en la convocatoria que se cita a junta ordinaria conforme a 10s e~tatu
tos; pero si se trata de junta extraordinaria, ser imprescindible sealar el objeto de la convocatoria, puesto que esta clase de juntas se celebran en pocas
distintas y con objetivos distintos de las ondinarias.
En los estatutos es corriente estipular que un cierto porcentaje de S0C!OS
lenga la facultad de pedir la convocacin a junta extraordinaria y, segn el
Art. 83 letra d del D.F/L., compete tambin esta facultad a la SuperintendenCIa. (Debemos tener presente que esto slo se puede hacer respecto de junta~ extraordinarias).
.
En las asambleas los accionistas pueden tomar parte personalmente o por
medio de representantes, y, e'n caso de admitirse esta representacin, es frecuente que en los estatutos se establezca que ella slo pueda recaer sobre
otros accionistas y no sobre extraos, a fin de evitar intromisiones inconvenientes. (Este poder podr ser otorgado' por escritura pblica o p0r instrumento privado, segn formularios ad-hoc proporcionados por la misma sociedad).
Uno de los puntos ms importantes relativo a las asambleas es el q\le dice
relacin con el voto de los accionistas. Si nada dicen 103 estatutos habr que
159-
computar los votos en forma de un voto 'por cada sodo, cualquiera que sea el
nmero de acciones que posea; porque ,en el silencio de las partes se aplica la
regla del Art. 2054 del C. C.
.
'
La ley permite que las partes, acuerden 10 que quieran. As, podr disponerse que el derecho a 'voto se subordine a la condicin de, tener un nmero
determina:Io' de acciones, porque si bien esto es prohibido en algunas legislaciones extranjeras, en Chile es perfectamente lcito.
Para otorgar el derecho a voto la prctica corriente es !1ue se consideren
los capitales y no los accionistas, y que haya 'un voto por calda accin, Jimitando este derecho a una suma dada.
Reglas especiales relativas a la Junta Ordinaria..,- Para estas asambleas no,
seala la ley ni el quorum ni las mayoras necesarias para los acuerdos. Es frecuente que se fije como quorum la s'imple mayora, o 'S,ea, el 51 % de las acciones'
en que se divida el capital social, y que hecha una segunda citacin
conStituya la asamblea con el nmero' que asista. En cuanto a las mayoras, pueden los socios estipular en los estatutos 10 que estimen conveniente, pero' lo
ms corriente ser que fijen la mayora absoluta dl quorum o, de los asistentes.
'La nica disposicin del Cdigo que se refiere a las juntas ordinarias es,
el Art. 466.
se
160-
Reglas especiales relativas a las Juntas Extrao1'!dinarias.-Desde luego, debemos advertir que para nosotros .ser junta extraordinaria toda aquella Que
se rena en pocas distintas y para objetos distintos de la ordinaria; a dHerencia de lo que ocurre en otras legislaciones en las cuales se llama junta extraordinaria a aquella que tiene por objeto la reforma de los estatutos.
Esto es 10 que fluye del Art. 467 del Cdigo de Comercio.
Sea que se trate de reformar estatutos, de dar poderes especiales, de
acordar operaciones excepcionales, de fusionarse con piras sociedades, en Suma, de ejecutar cualquier acto que nc. sea de los corrientes, ello ser suficiente para decir que la asamblea que se cita es extraordinaria. Como hay asuntos que slo pueden tratarse en asambleas extraordinarias, es frecuente, que
se celebre una asamblea extraordinaria inmediatamente despus de una ordinaria.
.
Ya tuvimos ocasin de ver que con respecto a la convocatoria exista
respecto de las asambleas extraordinarias una especialidad: debe sealarse
siempre el objeto de esta asamblea, y no se puede tratar de otros asuntos que
los indicados en la convocatoria .
. Con respecto al quorum no hay disposicin legal alguna que lo reglamente ni en el C. C. ni .en el C. de C. Algunas legislaciones extranjeras aceptan
igual quorum respecto de unas y otras, pero, en realidad, 10 ms frecuente ser
que los estatutos exijan un quorum mayor para las extraordinarias que para
las ordinarias, en razn de las materias que en ellas deben tratarse (lo mi.smo que decimos del quorum 10 podemos decir respecto de las mayorias necesarias para la adopcin de los acuerdos).
La cuestin ms importante que se presenta con re.specto a este tipo de
asambleas es el relativo a la extensin de sus poderes, especialmen te en lo
que se refiere a la reforma de los estatutos. Segn algunos, si en los 'estatutos
nada se dice, debe entenderse que las juntas extraordinarias tienen esta f8.cuItad, porque todos los socios se han comprometido a aceptar 10 que resuelvan las mayoras, y porque de no ser as los estatutos no se podran reformar
jams. Sin embargo, segn el seor Palma, aplicando el Cdigo y los principios geneiles del D.Q, de,be entenderse que si no se ha dado expresamente a la
junta extraordinaria esta facultad, estas reformas no podran hacerse sino por
la' unanimidad de los socios concurrentes.
Invoca en abono de esta opinin, en primer lugar el Art. 1545 del C. C.,
y, en seguida, el Art. 2054 del mismo cdigo, especialmente en su inc. 3, segn
el cual se requiere unanimidad para toda modificacin sustancial del contrato, .salvo en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
Los inconvenientes de esta exigencia de la unanimidad no.s mueven a recomendar a los futuros profesionales una gran acuciosidad en la redaccin de
los estatutos, estableciendo el quorum y mayora necesaria para que la junta
extraordinaria pueda modificar los estatutos de la sociedad.
En todo caso, de acuerdo con la doctrina, slo podrn modificarse las
disposiciones secundarias de los estatutos y no las principales; por ej., no
podra modificarse as como as el tipo de sociedad.
Ha surgido .entonces la dificultad de saber cuales son clusulas sustanciales y cuales secundarias. A este respecto podemos decir que sern secundarias las que se refieren al nmero de administradores, a sus poderes, ,las
que digan relacin con las mayoras, etc.; y, por la inversa, habr que considerar como sustanci.ales todas aqueIlas clusulas que se refieran al objeto de
la .sociedad, su nacionalidad, su forma, la venta del activo y pasivo o. de una
parte considerable de ellos, etc. Sin embargo, continan las discrepancias con
respecto a saber si son esenciales la duracin de la sociedad y su capital; sobre el particular podemos decir que n habr inconveniente en reformar los
101 -
continuar
ir atrs
-
162-
~ste 5070, Y tendr ello una gran importancia desde el momento que, como sabemos, es esta una cansal que opera de pleno derecho.
Sobre el particular el Art 92 del D.F/L., ha agregado que una copia de
esta declaracin debe ser remWda a la Superintendencia, y que deben hacerse
publicaciones en el Diario Oficial' y en un diario del domicilio social por tina
y tres veces respectivamente, debiendo adems hacerse b inscripcin resperUva en el Registro de Comercio que corresponda.
Por ltimo, existe re.specto de .Ias socied8.des annimas una causal de disolucin especial indicada en el Art. 437: La revocacin de la autorizacin decretada por el P. de la R., previo i'nforme de la Superintendencia, revocacin
que debe ser fijada y publicllda en la forma prevenida en el Art. 355. (Los
administradores que omitieran estos trmites pagarn una multa de mil pesos).
La junta general extraordinaria puede acordar la disolucin de !a sociedad, pero como ;e trata de una reforma esencial ser necesario que est E'Xpresamente facultada 'para ello por los estatutos. Acordada la disolucin, 'ella
deber ser aprobada por el P. de la R., y someterse a 10<: dems trmites legales.
2.Q Liquidacin.- Sobre este punto hay muy poco que decir porque el
Cdigo se remite a las reglas. generales. La nica salvedad que hay que hacer
es la indicada en el Art. 465, segn el cual en todos los casos de disolucin los
administradores deben hacer por s la liquidacin, salvo que los estatutos o !a
asamblea general dispongan otra cosa.
Segn tuvimos ocsin de ver, en lassocieda,des colectivas no ocurre esto
y necesariamente deben nombrarse liquidadores.
El inc. 2 del Art. 465 agrega que los administradores se ajustarn en el
desempeo de este encargo a las reglas establecidas con respecto a la liquidacin de las sociedades -COlectivas, en cuanto dichas reglas no .se encuentren
en oposicin con .las trazadas en este prrafo.
Antes de terminar d.ebemos recordar que la sociedad se entiende subsistente como persona jurdica para los efecto.s de su liquidacin, de modo que
se ie deben aplicar los estatutos en lo que le conciernan (Art. 110 del D.F /L).
La asamblea general sigue funcionando, pero slo para los efecos de proceder a la liquidacin de la ,sociedad y no para celebrar nuevos contratos.
163 -
oClOn especialsima, porque los socios no van a recibir dinero sino acciones.
Pero hay que tener presente que la Junta no pHede tomar este acuendo por
simple mayora; hay que consultar, para evitar dificultades, una clusula que
admita la disolucin por fusin; hay que autorizar a los liquidadores para que
Buscriban las acciones de la tercera sociedad y para que hagan e,l reparto ce
las, antiguas sociedades.
Cuando se organiz la Cosachse practi'c esta modalidad de fusin.
En esta forma ,de fusin 'se disuelven las ,sociedades y se forma una nue. va, como hemos dicho; pues 'bien,las primeras necesitan autorizacin del Presidente de la Repblica para su disolucin, y la nueva debe ser otorgada por
escritura pblica firmada por los liquidadores, inscrita, publicada y cometida las
dems formalidades de su autorizacin.
Pero la fusin puede operars,e de otra manera: .una sociedad absorbe a
otra. Para la sociedad absorbida la situacin es semejante al caso que hemos
visto: hay disolucin anticipada, con la Jormaespecial de liquidacin, porque
se aportar en globo su activo y pasivo a la 'sociedad absorbente; de don'de
se deduce ,que habr que facultar a los liquidadores para hacer las suscripciones de acciones y para' repartirlas. Respecto a 'la sociedad que absorbe habr
de reformar sus estatutos, como consecuencia del aumento de su capital, ya
que paga con accio!flies 10:8 bienes de la sociedad absorbida. Esta reforma debe
hacerse con las solemnidades legales.
SITUACION DE LAS SOCIEDADES ANONlMAiS EXTRANJERAS EN CHILE
Se refieren a estas sociedades la disposicin. del Art. 468 de nuestro Cdigo y, adems, los Arts. 120 a 127, que :forman el prrafo tercero del ttulo
II del n.F/L. 251. .
Cuando hablbamos de la clasificacin de las ,sociedades dijimos que una
de ellas era la que distingua en naCionales y extranjeras. Tambin nos referimos a las normas que servan de base a esa clasificacin e indicam'os que,
aunque se discuta, haba que atender para decir ,si tal sociedad era o }la nacional, no a la nacionaUdad de los socios ni al lugar en que se otorg9 la escritura, sino donde funcionaban sus organismos representativos y, tratndose de
sociedades annimas, al lugar, en que ,s.e reuna la Junta. Agregbamos que t'ra
inditerente "l lugar en que la sociedad tena la explotacin de sus negocios y
,
que los principios anotados constituan la tendencia gen,eral.
Tratndose .de sociedades que no sean annimas, es decir de las colectivas, en comandita o .de responsabilidad limitada con personalidad jurdica en
un pas, n.o hay ni ha habido inconveniente para permitir su" funcionam'iento
en pas extranlero. Es el resultado de las leyes actuales, que reconocen la 'libertad de comercio, y consecuencia del "estatuto personal", en manera st!mejante a lo que ocurre con una persona natural, y al cual se refiere el Art. 15 .
~CC
'
"A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, perm,ne::ern sujet!)s los chilenos, no obstante su re~iclencia o don('ilio en pais
extranjero" .
1.Q En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecuiar ciertos actos, que hayan d~ tener 'efectos en Chile;
.'
2. Q En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de. familia;
,pero slo respecto de sus. cnyuges y parientes chileno,s".
, Por razones anlogas a 10 que ocurre tratndose de personasr ,se admite
que si un. pas reconoce la existencia jurdica de una sociedad, debe tambin
reconocrsela a las que en l
forman de .atro pas.. As, en, ,Chile han funcionado sociedades colectivas y en comandita formadas en el extranjero.
Pero, aun cuando estos principios fueran aplicables a las sociedades annimas, necesariamente a virtud ,de la legislacin chilena, hay restricciones. 'Sa-
se
164-
bemos que la sociedad annima necesita autorizacin del Presidente de !a Repblica para ftmcionar, autorizacin que constituye una garanta para los futuros accionistas y para los tercero.s. Habra sido ilgico y de~;ventajoso para
las sociedades nacionales si se hubiera dejado en libertad a las sociedades'
annimas extranjeras para funcionar en Chile, si para ellas se omitiera 'esta
exigencia de la ley.
Art. 468 del C. de C.: verlo.
Esteprincpio se encuentra repetido en el Art. 120 del D.F/L., 251, que
dice:
"Las sociedades annimas extranjeras no podrn establecer en el pas,
Agencias, sin la autorizacin previa del Presidente de la Repblica;'.
El Presidente tiene la ms amplia facultad. Puede autorizar o no, l la
Sociedad para que establezca sus agencias en Chile.
El Cdigo no haba establecido la forma como el Presidente ejercera esta
facultad. Hoy da, el D.FjL., 251, en los Arts. 121 a 127 ha reglamentado es!:!
materia, repwduciendo las disposiciones contenidas en el Reglamento 3030 de
20 de Diciembre de 1920. E,n principio, no es de rigor que para que una sociedad extranjera pueda funcionar en Chile deba amoldarse a las sociedades
annimas chilenas. Esto sera imposible y contrario a los principios generales. porque equivaldra a exigir que fueran sociedades chilenas. Lo nico que
el Presidente' debe apreciar es si la sociedad ofrece o no garantas suficientes
para los que vayan a contratar con ella. Naturalmente que deber exigir que
esa sociedad exista vlidamente en conformidad a las leyes de su pas. A este
respecto hay que aplicar el principio de D.9 Internacional Privado que dice que
"la ley del pas en que se otorga el contrato o ac~o rige al contrato o acto"; si la
sociedad fuera vlida en su pas, se le aceptara en Chile".
Estas son las ideas generales que hay que tener presente.
Entrando a los detalles tenemos desde luego que el Art. 21 del D.F!L.
251 dispone:
"El Pre.sidente de la Repblica conceder a las socieda,des' annimas extranjeral", la autorizacin para establecer agenciasen el pas. requerida por
(~l Art. anterior (ya copiado), siempre que en sus estatutos se establezcan
disposiciones que garanticen los derechos de los terceros que contraten cn
la sociedad y se ajusten a las condiciones que a continuaci\'ln se indican".
El Art. 122 se refiere a los dOCllmentos que hay que aco111paar a la solicitud de autorizacin':
"La solicitud de autorizacin deber ser acompaada de los siguientes documentos emanados del pas en que tenga su domicilio la sociedad y debidamente legalizados:
.
a) Copia autntica de los estatutos, traducida al espaol si no estuvienon en este idioma, y visada por el Cnsul chileno, de la escritura de cOl1stitncin de la socieda!d, de 'las dems piezas que indiq'uen como se ha formado el
capital social y de los antecedentes que acrediten que la sociedad se encuentra legalmente constituda en el pas de origen.
b) Un poder general otorgado por la Sociedad al Agente que ha de
representarla en el pas. en el que expresa de una manera terminante, que el
agente obra en Chile bajo la responsabilidad directa de la sr)ciedad, con facultad de ejecutar ,operaciones en su nombre y en que se otorguen expresamen-'
te las facultades a que se refiere el nc. 2.0 del ArL 8.9 del Cdigo de Procedim"iento Civil".
Art. 8. nc. 2: "Sin embargo., no se entendern concedidas al procurador.
sin expresa mencin, las facultades de desistirse de. primera instancia de la
accin deducida, aceptar la demanda contraria, deferir el juramento decisorio,
acept3r su delacin, absolver posiciones, renunciar los recursos o los trmi-
165-
nos legales, transigir, comprometer, otorgar .a los rbitros facuItades' de arbitradores, aprobar convenio.s y percibir".
.
Segn es 6so corriente, y para evitar dificultades,. hay que tener presente
que las facultades del inc. 2 del 8.Q, a que nos referimos, deben detallarse taxativamente.
'
"c) Un estado de las erogaciones hechas por ,los accionistas' para completar el capital social;
d) Una copia autorizada del ltimo balmce de las operaciones sociales;
e) Un certificado de subsistencia de la sociedad".
Estas disposiciones estn establecidas para favorecer a los ter~eros y. evitar los exhortos cuando un mandatari no est suficientemente autorizado, pues
era frecuente que se colocara la clusula de que el agente no estaba autorizado
.
para contestar demandas.
Ei solicitante, al, elevar la soliCitud, deber hacer expresamente las ldeClaraciones del Ar( 123 que dice:
"El solicitante, deber declarar a nombre de la sociedad y con po,der suficiente para ello:
a) El nombre. con que la sociedad funcionar en ,Ohile, con expresin en
espaol del objeto de ella,
' .
.
b) Que la sociedad con'Oce, la legislacin. chilena y los reglamentos pOI
las cuales habrn de regirse en el pas, sus agencias, actos, contratos y obligacIOnes;
, c) Que los bienes de la' sociedad quedan afectos a .las leyes 'chilenas,
especiamente para responder de las obUgaeiones que ella haya .,de cumplir
en Chile;
,
d) Que la sociedad~ se obliga a constituir un fondo especial con valores
colocados y realizables :en Chile, para .atender' a las ohligacion1es que hayan
ne cumplirse. en el pas. Es'te f0l1do ser detl~rminado por el Presidente. de la
Repblica segn la naturaleza de cada sociedad y se formar con la cLiota de
las utilidades de cada balance que indique el decreto de autorizacin;
Este Jondo .declarado en la solicitud es una garanta que tendr!} los ter.ceros que contraten en Chile. Evidentemente que estos tendrn accin contra
los capitales que la sociedad tenga en el extranjero; pero sera difcil entablar
accin ante tribunales extranjeros, razn esta, para que la ley obligue la oconstitucin de este fondo en Chile.
/
"e) Cual es el capital efectivo -que va a tener en el pas para 'el gIro
de sus operaciones y la fecha y forma en que ste ha de ingresar enl la caja
de la agencia en Chile;
f)' Que "se obliga a poner en cO'nO'cimiento del Presidente de la Repblica
toda modificacin que se opere en l organiz.acin sO'cial y a; comunicar el cambio de r~prresentante, debiendO' coot~er.el nuevO' poder, en todo casO', las exigencias sealadas en el inc. b del Art. anterior;
.'
g) .cual es ~l domicilio de la Agencia principal" ..
FO'rmalidades de la autorizacin.
El C. de C., no exigi formalidad alguna pa'ra el decretto' de autori:<:acin;
pero caa de su peso que esta autorizacin deba cumplir' con. las forrrialidades
ude publicidad en beneficio de terceros que podran haber tenido inters en conocer sus estatutos, ;sus a.gentes, los poderes de stos, etc.
El reglamento 3030 contena diversas disposiciones que tendan a llenar
los vacos del Cdigo. Ellas han sido reproducidas por el Art. 124 del D.FjL
251, que dice:
'
166-
"El decreto que otorgue' la autorizacin, los estatutos y el poder del ager.tc,
sern inscritos eh el Registro de Comercio correspondiente a la Agencia principal y publicados por una vez en el Diario Oficial y por tres veces en un ,diario del mismo domicilio".
Como vemos, son formalidades parecidas a las que se exigen para la. constitucin de una sociedad annima chilena; pero n() son iguales, porque la publicacin se hace aqu slo por tres veces, en vez de cinco, y porque aqu no
se requiere la fijacin de carteles.
El Presidente puede tambin revocar. la autorizacin dada a la socJed:ld
annima extranjera, y si bien el Art. 468 del Cdigo no consagraba este principio, l ha sido contemplado expresamente por el Art. 126 del D.F L. citado.
Cual sera la situacin de una sociedad extranjera que funcionara en Chile sin la autorizacin correspondiente? Si se trata de acto.s. aislados no existe
ninguna dificultad, pues .la sociedad puede celebrar C()<;tratos mediante mandatarios. Distinta es la situacin si acaso ha establecido en Chile una agencia
permanente; entonces, la sancin consiste en la responsabilidad personal del
agente por todos los contratos que celebre (ya vimos que cuando haba autorizacin del P. de la R, la responsable era la sociedad).
Se ha pret~ndido deducir de 'aqu que en caso de no existir esta autorizacin no podra la sociedad comparecer en juicio como demandada y flUC,
por lo tanto, no se podra perseguir .su responsabilidad. Sin embargo, esto no
es efectivo: la sociedad es siempre una persona jurdica y si di t'acultages
a su mandatario no se ve la razn para que eIl~ no responda. (Ter.emos. entonces que adems de la accin contra la compaa los terceros pueden dirigirse contra el agente).
En Chile ha habido muchos. casos de agentes que han actuado en representacin de sociedades extrailjeras quena estaban debidamente autorizadas,
(sin ir ms lejos, la sociedad que ,construy las obras del puerto de Val paraso
se encontraba en estas condiciones), y como el C. 'de C., no consagraba ningn
medio para impedir el funcionamiento' de hecho de una sociedad no autorizada, sus actos han debido producir pleno efecto ..
El D.F jL 251 ha venido a salvar este vaco del Cdigo, disponiendo en su
ArL 127 que la Superintendencia podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica, de quien corresponda, para clausurar las oficinas ,de las sociedades annimas extranjeras que no hayan obtenido la autorizacin del P. de la R, a que
se refiere el Art. 120 del mismo D.FjL.
EMISION DE BONOS O DEBENTURES
167-
nar una sentida necestdad nacional; la slegunrda permite dar mayor elasticidad
a los 'crditos industriales, pero no soluciona en todos sus 'as,pectos y por completo el problema que se presenta a 10'& industriales nacionales':.
Ms adelante se agrega, "la mejor solucin. del crdito, industria! la constituye la emisin de bonos de tipo de inters y amortizacin variable, segn
las circunstancias en que se emitan y las garantas que ofrezcan. Este procedimiento permite a las sociedades industriales regular sus n'ecesidades, financieras y aprovechar en la mejor forma. posible su activo como garanta de su
crdito regular, emitidos en plazos prudenciales".
Fu por estas razones que el Ejecutivo nombr una' comisin especial para
el estudio de una ley sobre emisin de bonos. por sociedades annimas. Este
estudio termin con la ley N.9 4657 de 24 de Septiembre de 1929, publicada
en el Diario del 25 del mismo mes.
,Esta operacin no era frecuente en nuestro pas; porqt\e, si lfien nuestra
'Jegislaci:n no l prohiba, tampoco la reglamentaba, y ello se prestaba a
que' se suscitaran frecuentes dificultade$. Adems, las disposiciones generales
del C. Ide C., no eran suficientes para llevar a cabo estas operaciones en forma
!)atisfactoria y con garantas para 'los suscritores de estos bonos.
En Francia este problema mm, subsiste, porqu'e no se ha dictado una ley
especial sobre el particular. Slo existen est<,l.s leyes en Italia y en ArgeJ!tina.
La emisin de bonos por una sociedad es, en el fondo, la contrataci de
un verdadero emprstito ; pero' con la particularidad de que este prstamo no
se obtiene de una persona natural o de una institucin de crdito, como ocurre
generalmente, sino que se obtiene del pblico en general.
,
El prstamo se divide en uotas o fracciones que son representadas por
ciertos ttulos llamados debenures, cada uno de los cuales puede ser suscrito
ppr una o varias pers'onas; y cada una de las cuales le hace a la socie'dad un
prstamo p<;lr el valor de :su aporte. En esta forma, entre todos los suscritores,
harn el prstamo ,suscribiendo el total de la emisin.
Estos bonos o Debentures, lo mismo que las acciones de una sociedad
annima, son documentos negociables, son su:s.ceptibles de cotizacin en Bolsa,
y los suscritores pueden reembolsarse de sus crditos antes del vencimiento delplazo mediante la simple enagenacin, de esos bonos. Esta facilidad para enagenar ,los Debentures facilita la contratacin de grandes emprstitos que dif~
cilmente podran obtenerse de una institucin bancaria.
Adems, estos Iprstamos se hacen por largos plazos que difcilmente poclra otorgar una empresa bancaria, a las cuales la Ley General de Bancos tes
prohibe otorgar prstamos con plazos superiores a un ao. '
Facilita tambin esta operacin la inversin de los capitales, a(tn en' mejores condiciones que las que ofrece la suscripcin de acciones de una sociedad annima porque 'los accionistas slo obtien1e dividendos cuando la sociedad obtiene utilidades, mientras que los suscriptores de estos' bonos 110 son
socios, sino acreedores y, como acreeldores, tienen derecho a un' inters fijo
que la :sociedad debe pagarles obtenga o no utilidades. Adems, el tenedor
de un bono est en mejor situacin que un accionista en lo que se refiere a 'la
restitucin ,del capital, porque tiene un derecho preferente para obtener su
~porte.'
168LEY 4657.
un
170
- ' 171-Ari. 16: "La suscripclOn o adquisicin de bonos hecha por cualquiera
persona} importa .para esta la aceptacin y ratificacin de todas. las estipulaciones y condiciones establecidas en la escritura de emisin".
El Art. 18 se refiere a ia emisin de bonos a prima. y dice:
"Podrn emitirse bonos a prima para S11 suscripcin por una .suma inferior a su, valor nominal.
Para la aplicacin de las disposiciones legales que limitan -el inters convencional se considerar en los bonos a prima 'slo la tasa del inter; calculado sobre el valor nominal del bono".
I
Se quizo preveer con esta disposicin una situacin discutid~ en otros
pases y gue sin, este precepto habra podido presentar.se e,n Ohile.
Asi por ejemplo: un bono que nominalmente vale $ 100 Y que se coloca
a 94% quiere decir que aun cuando la sociedad l~ pide a su suscriptor slo $ 94
se compromete a pagar $ IDO, a su vencimiento. Se trata con esto de facilitar
la colocacin del emprstito, lanzando la emisin. por un valor inferior al hOminal y pagando la sociedad al tiempo del sorteo o a su ventimien~o el valor
nominal del bono. (Esa diferencia entre el valor nominal y el real es la prima
que recibe el tomador).
Como lo anuncibamos,este sistema pudo haber trado dificultades con
respecto a 1&3 leyes que limitan los intereses, puesto que el inters deber
pagarse en relacin al valor nominal, excediendo as del mximo fijado pDr
la ley. El Art. 18 inc. 2.'> ,soluciona esta cuestin estableciendo que para la,
aplicacin de las disposiciones legales que limitan el inters convencional se
considerar en los bonos a prima slo la tasa del inters calculado sobre el
~alor nominal del bon'o.
En cu.anto a la colocacin del emprstito, el Art. 19 agrega: que esta debe
quedar totalmente finiquitada dentro del plazo mximo de seis meses contado
desde la fecha de la escritura de emisin; o en el que se' hubiere fijado en la
misma escritura si fuere menor.
Una vez colocado el prlstamo dentro del plazo fijado, los representantes
de los tenedores deben dejar constancia de este hecho en' una, escritura pblica que se anotar al margen de la inscripcin de la escritura' de emisin (inc,
2.'> del 19). Pero, si el emprstito no alcanzare a colocarse dentro de ese plazo
quedar sin efecto la operac;in, y las' suscripciones que se hayan hecho debern restituirse Con ISUS intereses. Se entiende que la suscripcin .est sujeta a la
condicin resolutoria de que Ise suscriba totalmen(e 'la emisim. Es esa una
situacin semejante a la que se produce cuando en una .s'~iedad a,nnima nc>
se colocan todas las acciones dentro det plazo que fija ,el Presidente de la Rep-'
blica en su Decreto de autorizacin.
Cuando la sociedad tiene la seguridad ql1e va a colocar todo el emprstito
o cuando no va a necesitar inmediatamente todo el dinero, entonces puede div~dir la emisin en series. AutQriza expresamente esta op'eracin 'e.I Art. 21 de
la ley, que dice:
"Podr dividirse 'la totalidad de la emisin en distintas series sucesivas,
cuando as lo establezca la correspondiente elsitura de emisin. En: este caso
el plazo para ,la colocacin de cada una de las respectivas series empezar
a correr desde la fecha que se. hubiere fija.Lo en la misma escritura".
y el Arf. 22 agrega:
"Mientras no estuvieren totalmente colocados el emprstito o la serie res~
pectiva, la sociedad emisora no podr hacer uso alguno del dinero pagado por
los suscriptores de los bonos".
172-
'
173-
174
175-
ndice
DE LA SOICIEDAD EN
Cq~MANDlTA.
175-
Cq~MANDlTA.
176-
, De la comandita simple
Art. 474. "En general, esta sociedad se 'rige por las mismas' reglas aplicables a la colectiva. Hay que tener presente, naturalmente, la existencia de
los socios gestores de responsabilidad limitada o comanditrios. De manera
que la capacidad de los contratantes ser diversa, segn se trate de gestores
o comanditarios; as se trata de un socio gestor, la capacidad que se requiere
:::er la exigida para ser comerciante; en tanto que si se trata de un socio comanditario, se necesita lacapaddad para contratar en conformidad a las reglas generales.
Respecto de los requisitos externos, se requieren, las mismas solemnidades
que para las colectivas, o sea: escritura pblica y formalidades de publicidad.
Art. 475:, "Establece este Art., una modificacin a las reglas generales.
La razn de ser de esta disposicin no es otra que esta: a los terceros slo
interesa conocer las personas de los socios gestores, en copsideracin a !a
responsabilidad que estos tienen;- adems, considera el origen mismo de las
sociedades en comandi~as (la tenden.cia que exista por parte de los nobles a
ocultar sus nombres); y tambin, porque los terceros no pueden compeler a
los comanditarios a pagar el valor de sus aportes, lo mi5TI1o que en las 80~iedade.s annimas.
Cabe preguntarse: qu efecto producir la infraccin de esta disposicin?
Segn el Art. 476 inc. 2. 9 , existe una prohibicin anloga respecto a la iniiercin en la razn social, y segn el 484, otra respecto l la intervencin en la
administracin social, acarreando para os comanditarios la infraccin de estos preceptos, la sancin que establecen los Arts. 477 y 485: la responsabiliodad soUdaria.Se aplicar para aquel caso esta misma sancin? Podra estimarse que por analoga deba tener el comanditario idntico castigo. Pero no
es as, porque una sancin no puede establecerse por analoga; si esta no
est expresamente establecida por la ley, no se deduce; y adems, porque el
tundamento de la sancin que establecen los Arts. 477 y 485 es el error a que
pueden verse inducidos los terceros en. los casos de los Arts. 476 y 484, error
que no existira si en la escritura social se dijera tales o cuales socios son comanditarios, ya que los terceros no' podrn aiegar esta insercin para decir ql'C
crean que se trataba de socios de responsabilidad solidaria e ilimitada.
En cuanto a la inobservancia de las formalidades la sancin es la misma
que en las 'colectivas: la nulida:d absoluta; pero Con, una salvedad: en las colectivas, declarada nula la sociedad, qued,an los socios responsables solidariamente a ,los terceros; al ,paso que en las en comandita, la nulidad no contrara
el carcter de la sociedad: esta respon'sabilidad 'solidaria slo existe respecto
de los socios gestores y no de los comanditarios .. Sobre esta cuestin hay !lna
interesante sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 11 de Enero
de 1888, publicada en la Gaceta de los ,Tribunales del ao 1889 (Pag. 2266,
N.93227).
177 Las modificaciones que quier~n hacerse al contrato deben 'someterse, igual
que en Jas colectivas, q, ,las mismas formalidades de la {:onstitucin.
Art. 476: Como toda sociedad que tenga un elemento personal, esta sociedad requiere una razn social que exprese el nombre de uno o ms de los
socios gestores y que sirva de n.ombre a la sociedad. Si en el contrato hay 'un
slo socio gestor, la razn se formar con el nombre de ste y agregndole las
palabras "y compaa", agregacin que, segn el inc.' 3,5', no importa la inclusin en ella de los comanditarios 'ni le impone a estos responsabilidades di,versas que las que tienen en el carcter de tales.
'
Art.' 477: Establece este Art., la sancin para el caso de que el comanditario consienta en insertar su nombre en la razll social. Esta actitud del
socio comanditario puede inducir a errores a los terceros contratantes con la
sociedad, porque pueden ellos presumir que se trata de un sOcio gestor. Dice
la ley: " .. , se constituye responsable' de todas las obligaciones y prdidas de
la sociedad en los' mismos trminos que el socio gestor".' y por su parte, el
Art. 483 establece que: "Los socios gestores son, indefinida y solidariamente
responsables de fo:aas las obligaciones y prdidas de la sociedad". Se desprende de sto que los socios comanditarios que han infringido' la regla del inc.
2.Q del Art. 476 tienen como sancin la responsabilidad solidaria e ilimitada;
pero esto en realidad, no es as, porque, seg'n el Art. 486, "el comanditario
que pagare a los acreedores de la sociedad por algunos de los motivos expresados en los Arts. 477 y 484, tendr derecho a exigi!," de los socios gestores la
restitucil1 de la cantidad excedente a la de su aporte". ICon el agregado de
este Art., podemos decir que la responsabilida,ddel socio es solidaria, pero
limitada hasta la concurrencia de su aporte. El debe pagar sin limitacin, pero
siempre le queda a salvo su derecho a ,la restitucin.
Situaciones de los socios gestores y comanditariosr- Los socios gestores
estn colocado:s en situacin bien' diversas, de los comanditarios, considerados ambos desde varios puntos de vista:
., a) En cuanto a ,la responsabilidad.- Los socios 'gestores responden solidaria e ilimitadamen,te de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad
(Arr. 483 inc. l.
al pa~so. que los comanditarios "slo responden de unas y
otras hasta concurrencia de sus aportes".
b) En cuanto a los aportes.- L0S socios gestores pueden aportar todo
aquello que d utilidad a la sociedad, como ser el crdito pe;,so;n.al, una indus, tria, etc.; e:n tanto que los comanditarios no tienen la misma libertad (Art.
478). La razn de ~sto estriba en que 16 contrario, equivaldra dar a lo.s comanditarios cierta ingerencia en la marcha de la sociedad, y esta situacin no
podra aceptarse de ninguna manera, porque las sociedades en comandita descansan en la consideracin personal y crdito. de los socios gestores,y si el
comanditario pudiera aportar su in,dwstria, crdito. etc., se ira contra la naturaleza misma, de estas sociedades.
'
c) En cuanto al. pago de los aportes.- Los socios gestores, lo mismo
que los comanditarios, deben realizar sus aportes en la poca convenida (Arts.
474 y 378). Pero con ello no 'se iSuscitan cuestiones en cuanto al pago de sus
cuotas insolutas, en razn de sus responsabilidades solidarias e Himitadas,
mientras que con los soci.oS' {:omanditarios se producen. dificultades en lo re~
lativo al pago de las cuotas inslutas,en la misma forma que hemos estudiado en las sociedades annimas, dificultades ,que deben solucionarse del mismo
modo, que en estas sociedades (Art. 480).
d) En cuanto a los dividendos ficticios.- Por la misma razn, slo se
swscita cuestin con los comanditarios, en la misl1!a forma que en las sociedades annimas y con idntica solucin. As lo establece el Art. 479,disposidn que consagra la misma regla del.Art. 2070 del ,C. C.
Q
);
178 e) En cuanto a la facultad de ceder los derecho S.- Los socios gestores,
igualmente que los socios de una sociedad colectiva, no pueden ceder libremente sus derechos en la sociedad" sino sujetndose a las mismas reglas establecidas para las colectivas (arts. 350 inc. 2.9, 352 N.Q 1 Y A04 N.9 3); en cambio, los comanditarios, con pequeas modificaciones, se encuentran l este respecto en igual situacin que los socios de las sociedades annimas (Art. 482).
En el hecho, como no es lo normal que los _comanditarios hagan uso de esta
facultad, no se les otorga acciones, , .
f) En cuanto a la administracin.- Es esencial en este contrato que solamente los socios gestores tengan derecho a administrar la sociedad;' los socios comanditarios tienen prohibicin expresa de ejecutar cualquier acto adminis'trativo.
Todo lo que hemos dicho al tratar de las sociedades colectivas respecto
del momcnto en que es nombrado el administrador, de la revocacin, de sus
poderes, de la extensin de elIos, etc., se aplican lisa y llanamente a la 'administracin de los gestores en las en comandita.
Art. 484. La prohibicin que establE:ce esta disposicin tiene un doble
fundamento: a) El intcrs de los terceros, y b) El inters de los socios mismos, eg,pecia..lmente de los gestores. Lo primero, porque los terceros, podran
considerar a los comanditarios como socios, gestores, cayendo as en el error
de creer que aquellos tenan responsabilidad solidaria; lo segundo, porque como la responsabilidad de los cmanditarios es limitada hasta sus aportes, no
vacilaran ellos en hacer operacion,es aventuradas, comprometiendo de esta
manera la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios gestores y, por
ende, la existencia misma- de la sociedad.
Segn la parte final de esta disposicin, a tal extremo lIeva la ley la prohibicin que ni "an en la calidad de apodera:do de los ,socios gestores" puede
el comanditario intervenir en la administracin.
Podra, sin embargo, ser empleado de la sociedad? S, porque esto no
importa acto de administracin, direccin de los negocios, ya que el tral)ajo
del empleado queda reducido a funciones internas, sin crear relaciones de derecho. con terceros; adems, siempre estn bajo la vigila..nda de los gestores.
Por otra pqrte podemos llegar a esta mism,a conclusin examinando la historia fidedigna de la disposicin: el primitivo Art. 27 del C. de C., francs deca
que ,no poda u,u socio comandi1;ario ser. empleado de la sociedad; una ley
posterior, de 6 de Mayo de 1863, suprimi esta prohibicin y en este estado
de cosas, nuestro Cdigo copi la disposicin del Art. 484.
Se presenta con mucha frecencia en la prctica este caso: puede).1 no
ser autorizados los gestores por los comanditarios para hipotecar un bien raz,
facultad que no est includa en sus poderes? La respuesta es afirmativa,
porque no existe para este acto una ingerencia decisiva de los comanditarios
en la a..dministracin de la, sociedad.
Saber si tales o cuales actos ejecutados por un socio comanditario deben
considerarse o no como administrativos, es una cuestin de hecho que para
resolverla, hay que atenerse a estas dos circunstancias: a) sin son actos que
se hayan manifestado al exterior y hubieren podido inducir al tercero a creer
que ellos eran responsables solidariamente; y b) si han, sido de tal naturaleza
que hayan trabado la libre y espontnea accin de los gestores. Si se renen
esas condiciones, deben considerarse como administrativos.
Art. 485. La sancin de la prohibicin que -establece el Art. anterior la
consagra la disposicin gue estudiamos. Es sumamente grave, porque hace responsable al comanditario solidariamente "con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin". Esta sancin ru tomada a la letra del Cdigo francs, en el cual,
179-
hoy en da ya no existe, porque !de acuerdo con la ley de 1863, que acabamos
d~ citar, se concedi al juez la facultad discrecional a este respeCto. (Vase
el Art. 2062 del C. C).
' .
Art. 486. Alcance de esta responsabilidad.-Quln puede hacer efectiva
esta responsabilidad solidaria?, o en otros trminos, a favor de quin. est establecida? En v,irtud de esta disposicin, slo los terceros tienen !derecho para
hacer efectiva esta responsabilidad, y no los gestareIs. No es esta una solucin
lgica, porque parece que la ley hubiera tenido en vista slo uno de los fundamentos de la prohibicin de administrar: el in'ters' de los terceros. Y el
inters de los propios gestores? Este fundamen,to no' ha sido considerado. Lgicamente idebkra de habeflse 'dado al gestor el derecho de hacer efectiva esta
responsabilidad; en otras palabras, la responsabilidad del socio comanditario
debi ser igual a la del socio gestor o a la del coilectivo: solidaria e rlimitada.
En aquellos casos en que los socios comanditarios, por disposicin expresa de la ley Ison responsables solidariamente con> los gestores (Arts. 477 y
485), la quiebra de la sociedad acarrear consigo la quiebra personal de los
comanditarios? Segn el Art. 1329, "la quiebra de una sociedad colectiva o
en comandita importa la quiebra personal de los socios solidarios, que la componen. ... " A primera vista, teniendo ,en cuenta lo que 'precepta esta disposicin, parece que la contestacin debe ser afirmativa; pero en' realidad la solucin es la. contraria, porque una disposicin posterior la establece explcitamellte. En efecto, el lnc. 3 del Art. 1396 dice' (hablando de la aposicin de
sellos) a la letra: ."Si la sociedad fuese comanditaria, se pondrn los ':;ellos.
, solamente en los luga..,res y objetos pertenecientes a los socios gerentes, aunque
los comanditarios <rean solidariamente respolllsables por haberse mezcldo ,en
la administracin". Si bien es cierto que esta disposicin slo se refiere a la
responsabilidad' sobrevenida a consecuencia de la intromisin del comanditario en la administracin de la soci~dad, no obstante debe hacer extensiva por
analoga la sobrevenida por insercin del nombre del comanditario en la razn
social.
Alguno!s han comparado el socio .comanditariocon un mmu ante, porque
ambos entregan una cantidad de dinero con el objeto Ide obtener ganancias. Pero
hay entre ellos algunas diferendas sustanciales. E~n' efecto, .el mutuante es un
acreedor, al paso que el comanditario es un so'cio; el prim(ro siempre tendr
derecho a pedir el' reembolso de su dinero y los intereseses,tipulados ~ gane
o no el mutuario, - en tanto que el segundo' slo puede exigir. la, devolucin
de su aporte y las utilidade, cuando las haya; manteniendo el' aporte; lo que
'el ,mutuante recibe por intereses es determinado, mientras que lo que el comanditario percibe es variable - segn las utilidades de la sociedad, - pudiendo aumentar mucho o reducirse a cero; etc.
,
u\rt. 487. Tratando de evitar dificu1tades, ya que no es muy fcil en la
prctica precisar qu acfos son de adminjstraci'n y cuale~ no, la ley en' es'ta
disposicin ha enumerado algunos que "no son actos administrativos de parte
de los, comanditarios".
.
1.'1 En realidad, la regla que consagra este nmero est de ms; porque,
si no se hubiera. establecido se habra llegado a la mi:sma conciusin con la
simple aplicacin de los principios generales: es una situacin anloga a la
que se produce cuand un tercero cualquiera contrata con la sociedad.
2.'1 Esta dispositin si que era necesario establecerla expresamente, porque de lo contrario se habran producido graves dificultades de orden prctico. El acto o contrato lo ejecuta el comanditario a su nombre, pero, como obra
en virtud de una comi::in o mandafoespecial, acta por cuenta de la sociedad.
3.9 A pesar de que los comanditarios no tienen derecho de administrar,
pueden .fiscalizar la marcha de la sociedad: "El consejo,examen, irspeccin,
180
vigilancia ... " 'Cmo estas facultades no importan relaciones con terceros, no
las considera la ley actos administratorios. Pero las concede "siempre que no
traben la libre y espontnea accin de los gestores". De acuerdo con estas
ideas; el Art. 481 slo 'cs da derecho a voto consultivo, no deliberativo.
4.Q Es evidente, porque ya no se tratara de actos de administracin, sino
de actos encaminados a efectuar la liquidacin de una comunidad.
n(solucin y liquidacin.- La sociedad en comandita se disuelve por las
mismas causales que la colectiva; pero con una salvedad: las causales que
miran a las personas slo ponen trmino a la sociedad en comandita cuando
esos hechos se refieren a los socios ,gestores. Por la in,versa, cuando esos hechos se refieren a los socios comanditarios, no se disuelve la sociedad.
La liquidacin se hace en la misma forma y con las mismas reglas que
en las colectivas.
Prescripcin de las acciones.- Es aplicable a la sociedad en comandita
la prescripcin de corto tiempo (Art. 419) que existe para la colectiva. Segn
la regla general del Art. 474, la sociedad en comandita se rige por 1m> r~g!as
de la colectiva, en cuanto dichas reglas no se encuentran en oposicin con las
.disposiciones que expresamente establezca la ley y con la naturaleza jurdica
de aquella. Cul es el fundamento' de la prescripcin que establece el Art.
419? La responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. En conse.cuencill,
atendiendo a la naturaleza jurdica de la sociedad en comandita, tenemos que
slo es aplicable a las acciones que puedan entablarse contra los socios gestores, y no contra los comanditarios.
ndice
DE LA COMANDITA POR ACCIONES
180
vigilancia ... " 'Cmo estas facultades no importan relaciones con terceros, no
las considera la ley actos administratorios. Pero las concede "siempre que no
traben la libre y espontnea accin de los gestores". De acuerdo con estas
ideas; el Art. 481 slo 'cs da derecho a voto consultivo, no deliberativo.
4.Q Es evidente, porque ya no se tratara de actos de administracin, sino
de actos encaminados a efectuar la liquidacin de una comunidad.
n(solucin y liquidacin.- La sociedad en comandita se disuelve por las
mismas causales que la colectiva; pero con una salvedad: las causales que
miran a las personas slo ponen trmino a la sociedad en comandita cuando
esos hechos se refieren a los socios ,gestores. Por la in,versa, cuando esos hechos se refieren a los socios comanditarios, no se disuelve la sociedad.
La liquidacin se hace en la misma forma y con las mismas reglas que
en las colectivas.
Prescripcin de las acciones.- Es aplicable a la sociedad en comandita
la prescripcin de corto tiempo (Art. 419) que existe para la colectiva. Segn
la regla general del Art. 474, la sociedad en comandita se rige por 1m> r~g!as
de la colectiva, en cuanto dichas reglas no se encuentran en oposicin con las
.disposiciones que expresamente establezca la ley y con la naturaleza jurdica
de aquella. Cul es el fundamento' de la prescripcin que establece el Art.
419? La responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. En conse.cuencill,
atendiendo a la naturaleza jurdica de la sociedad en comandita, tenemos que
slo es aplicable a las acciones que puedan entablarse contra los socios gestores, y no contra los comanditarios.
DE LA COMANDITA POR ACCIONES
181 -
182-
bas, sobre todo en los primeros tiempos de la sociedad. Para que pueda cederse
una accin debe haberse pagado a 10 menos las dos quintas partes de su valor.
En Francia se prohibe por la ley de 1865 transferir las acciones en los primeros
aos de la socie.dad.
Sera convenien,te que se dictara una disposicin anloga a la del Art. 495
para aquellos casos en que puedan cederse las acciones libremente aun antes
de estar constituda la sociedad, como ser la regla que consagra el Art. 450.
El Art. 495 tiene defectos como el Art. 452, porque no limita el plazo ,de
1 esponsabilidad del cedente de acciones. En' las annimas se salvan estos defectos por la referida ley de 1878, que se' aplica nicamente a esta clase de
sociedades; n,o se extiende a las en comandita por acciones.
La disposicin del Art. 494 est de acuerdo con la disposicin del Art.
451 y tiene por objeto saber, en un momento dado, quien tiene en su poder la
accin y por qu manos ha pasado. Si antes de estar totalmente pagada pudiera esta clase de acciones ser "al portador", sera aquello muy difcil, porque
se ceden por la mera entrega del ttulo; en tanto que exigiendo que sean nominativas, su cesin debe inscribirse en los libros de la sociedad. Como vimos.
este principio tambin exi'ste en las annimas, aunque no 10 establece expresamente la ley.
La sancin por ,la omisin de las formalidades que conocemos, es aqu ms.
severa que en ninguna otra sociedad; su efecto es triple, a saber'
J.9 Nulidad de la sociedad;
2.Q Responsabilidad civil solidaria' de ciertas personas; y
3.Q Responsabilidad penal de los gerentes.
Nulidad de la sociedad.- Establece la nulidad el Art. 497, nulidad que
tiene el mismo carcter de la que hemos estudiado en ,las otras sodedades;
pero sus cau'sales son aqu ms numerosas: adems de las comunes a las otras
s,ociedades, referentes a la omisin de alguna formalidad, produce nulidad la
I)misin de cualquiera de los otros requisitos especiales de fondo que hemos
visto; hay nulidad entre socios, por ej., si el capital se fracciona, contrariando
10 que dispone el Art. 492, etc. Tiene el m1smo alcan<:e que en la comandita
$imple, y que ya hemos visto. La nulidad no cambia la naturaleza de la sociedad. No se aplica en toda su extensin el Art. 357 inc. 3.Q (se:ntencia N.Q 3327,
pg. 2266, de la Gaceta de 1887).
Para que puedan fundonar estas sociedades debe constituirse desde, el
principio la Junta de Vigilancia de que ya hemos hablado (Art. 501), la cual
est obligada a examinar y ver si las ,sociedades estn legalmente constituidas,
para evitar que estas funcionen adoleciendo de un vicio (Art. 498).
Responsabilidad civil de ciertas persooas.- El Art. 501 establece que podr declararse la responsabilidad solidaril. de los miembros de esa Junta. Esta
es una ,atribucin facultativa del Juez, y la declarar cuando ha habido culpa
o .dao de parte ,de esas personas. La responsabilidad, lo repetimos, no es forzosa y slo procede cuando la declara el Juez, sin tomar en cueta la nulidad
de la sociedad.
Esta sancin es excesivamente severa y tiene dos defectos: 1) No hacindose distincin, se refiere a todos los miembros de cualquier Junta de Vigilancia. Como luego veremos, hay diversas Juntas: una que se constituye antes de
empezar a funcionar la sociedad y que dura un ao; y, despus, otras que se
renuevan cada 5 aos. Es claro que la obligacin de examinar y dar cuenta de
la nulidad de que puede adolecer la sociedad debe pesar sobre la primera:
no ea posible que todas las Juntas estn haciendo eso. Bs justo entonces, que
slo los miembros de ella, y n,o los de las posteriores carguen con esta responsabilidad. 2) La sancin es demasiado 'severa, aunque el tribunal puede o
no aplicarla. Si se aplica, comprende todas las obligaciones contradas, por la
183-
ndice
184-
- ' 185Segn el Art. 2094 del C. C., "el socio. que contrata a s propio nombre y
no en el de la sociedad; nO' la obliga respecto. de terceros, ni an en razn del
beneficio que ella reporte del contrato ... " Si esto ocurre en la sociedad, con
mayor razn debe existir en la participacin., la que no' tiene existencia legal.
Art: 511. Se remite a las reglas de la sociedad, salvo las' modificaciones.
resultantes de la naturaleza de l:a participacin. As, se aplican esas reglas a
las cuestiones relativas a la distribucin de .}as. ganancias y prdidas, y a la
administracin, etc.
.
Es comn querer asimii'ar este contrato a aquel que celebra el empleado
con el dueo de un negocia; pero este contrato no es una asociacini o cuenta en participacin, sino simplemente un contrato de arrendamiento de servicios. al cual se ha agregado la clusula de la participacin en las utilidades.
La sentencia de la Corte de Casain de 8 de junio de 1906, establece esta diferencia. (Revista de D. y J.; Ao IH, 2.lJ. Parte, Seccin 1, pg. 376)". (1).
ndice
SOCIEDADES DE RESPOiNSABlUDiAD LIMITADA.
,Las sociedades de responsabilidad limitada' son de origen moderno y ti e.nen como base de su existencia el deseo ya sentido en el comercio de hacer
llegar a las pequeas empresas el principio del riesgO' limitado.
En ta,s sociedades annimas veamos que la responsabilidad de cada socio
slo al,canzaba al monto de sus aportes; igual cosa sucede a los socios comanditarios de ,las sociedades en comandita. .
Basadas en este cmcepto de la responsabilidad limitada nacen estas sociedades a la vida del derecho.
No por eso dejan de haber opiniones que ,consi.deran que este principio
podra encuad~arse en las formas tradici.onales'; -pero mirando ms al fondo del
problema resultan equivocadas.
.
Si bien es ,cierto que hay caractersticas comUnes cQn estas fot:mas cono- ..
ddasj existen otras que no. encuadran con, ellas y que en conjunto contribuyen.
a formar este tipo nuevo que !lena necesidades del desenvolvimiento comercial moderno.
Vemos as que, .si bien en las sociedades annimas el riesgo es limitado,
su verdadero objeto es la consecucin de grandes empresas, y estn basadas.
adems en el noble principio de suscripcin por el pblico de sus capitales y'
de amplio comercio de los valores que representan su intereso Estas circunstancias justifican la tuicin ,del ,e,stado en su organizacin y funcionamiento,
.
pero 'So'o impropias para los negocios pequeos.
En las socierdadesen comandita existe, tambin, la limitacin de los riesgos
para los socios no gestores (~omanditarios), pero _no . tienen tampoco derecho
alguno a la administractn de la sociedad, v estn sancionados, silo hacen,
.
con la responsabilidad de un socio colectivo:
Por ltimo, en las socfedades irregulares ele cuentas en participacin si la
responsabilidad es limitada al 'aporte, los derechos son aun ms modestos que
los del comanditario, ya que el socio partcipe no tiene casi oitra garanta qu,c
la buena fe del gestor.
De estas consideraciones deducimos que nace y vive esta nueva forma de
!as ventajas de la limitacin de los riesgos y del hecho de pod~r todos, los S0cios intervenir en la admil'listradin, de los _.!legocios ,sociales.
Como en las de personas los nombres de los. asociados deben ser conocidos', y tienen razn social; como en las de capitales, los socios no responden
.
.
sino hasta la cuanta de su aporte.
La garanta que 'representa respecto de los socios la: responsabilidad limi_tada, hace que se les exija Uni mnimo de capital, un nmero mximo de socios.
(1)
- ' 185Segn el Art. 2094 del C. C., "el socio. que contrata a s propio nombre y
no en el de la sociedad; nO' la obliga respecto. de terceros, ni an en razn del
beneficio que ella reporte del contrato ... " Si esto ocurre en la sociedad, con
mayor razn debe existir en la participacin., la que no' tiene existencia legal.
Art: 511. Se remite a las reglas de la sociedad, salvo las' modificaciones.
resultantes de la naturaleza de l:a participacin. As, se aplican esas reglas a
las cuestiones relativas a la distribucin de .}as. ganancias y prdidas, y a la
administracin, etc.
.
Es comn querer asimii'ar este contrato a aquel que celebra el empleado
con el dueo de un negocia; pero este contrato no es una asociacini o cuenta en participacin, sino simplemente un contrato de arrendamiento de servicios. al cual se ha agregado la clusula de la participacin en las utilidades.
La sentencia de la Corte de Casain de 8 de junio de 1906, establece esta diferencia. (Revista de D. y J.; Ao IH, 2.lJ. Parte, Seccin 1, pg. 376)". (1).
SOCIEDADES DE RESPOiNSABlUDiAD LIMITADA.
,Las sociedades de responsabilidad limitada' son de origen moderno y ti e.nen como base de su existencia el deseo ya sentido en el comercio de hacer
llegar a las pequeas empresas el principio del riesgO' limitado.
En ta,s sociedades annimas veamos que la responsabilidad de cada socio
slo al,canzaba al monto de sus aportes; igual cosa sucede a los socios comanditarios de ,las sociedades en comandita. .
Basadas en este cmcepto de la responsabilidad limitada nacen estas sociedades a la vida del derecho.
No por eso dejan de haber opiniones que ,consi.deran que este principio
podra encuad~arse en las formas tradici.onales'; -pero mirando ms al fondo del
problema resultan equivocadas.
.
Si bien es ,cierto que hay caractersticas comUnes cQn estas fot:mas cono- ..
ddasj existen otras que no. encuadran con, ellas y que en conjunto contribuyen.
a formar este tipo nuevo que !lena necesidades del desenvolvimiento comercial moderno.
Vemos as que, .si bien en las sociedades annimas el riesgo es limitado,
su verdadero objeto es la consecucin de grandes empresas, y estn basadas.
adems en el noble principio de suscripcin por el pblico de sus capitales y'
de amplio comercio de los valores que representan su intereso Estas circunstancias justifican la tuicin ,del ,e,stado en su organizacin y funcionamiento,
.
pero 'So'o impropias para los negocios pequeos.
En las socierdadesen comandita existe, tambin, la limitacin de los riesgos
para los socios no gestores (~omanditarios), pero _no . tienen tampoco derecho
alguno a la administractn de la sociedad, v estn sancionados, silo hacen,
con la responsabilidad de un socio colectivo:
.
Por ltimo, en las socfedades irregulares ele cuentas en participacin si la
responsabilidad es limitada al 'aporte, los derechos son aun ms modestos que
los del comanditario, ya que el socio partcipe no tiene casi oitra garanta qu,c
la buena fe del gestor.
De estas consideraciones deducimos que nace y vive esta nueva forma de
!as ventajas de la limitacin de los riesgos y del hecho de pod~r todos, los S0cios intervenir en la admil'listradin, de los _.!legocios ,sociales.
Como en las de personas los nombres de los. asociados deben ser conocidos', y tienen razn social; como en las de capitales, los socios no responden
sino hasta la cuanta de su aporte.
.
.
La garanta que 'representa respecto de los socios la: responsabilidad limi_tada, hace que se les exija Uni mnimo de capital, un nmero mximo de socios.
(1)
186-
etc. En cuanto su naturaleza no aparecen compatibles con ,determinados negocios, no pueden acogerse a ella las empresas de seguros, ahorro o bancarias
en general. Aparece, tambin, en la mayora de las legisl,aciones, la prohibicinde acudir al crdito pblico para cubrir sus capitales y junto a esto, res~
tricciones para la cesin de las participaciones en el capital social.
Algunas de estas nociones bsicas, aparecen en la ley chilena; otras desgraciadamente, faltan haciendo aparecer en estas sociedades de tanto uso hoy,
incertidumbres que les restan eficacia. Pero en general nace su existencia de
'os buenos resultados - como ya decamos - del prin.cipio jurdico de la limitacin de la responsabilidad.
En materia de obligaciones, el deudor responde de su cumplimiento con
io'dos sus bienes. Este principio tradicional de la responsabi.\idad, "in infinitum", ha ido sufriendo en la legislacin, una evolucijn hacia la Hmitacin y
segn autores,' est ,cerca el da c[ue constituyan la excepcin.
As la responsabilidad en las obligaciones del Estado o de las Municipalidades, no habilit para embargarlas o liquidarlas a nuestro arbitrio. La persecucin del deudor no~puede llegar a bienes indispensables para las necesidades de su vida. Pueden los propietarios de las naves limitar su responsabi!idad por actos del capitn, haciendo ,abandono de ellas y su flete. Como hace
ver vivamente los contratos de participacin, nacidos para las expediciones
martima~ en las ciudades italianas, slo respondan del aporte del fondo comn y de ah nacen hoy, las asociaciones de cuentas en participacin, con el
mismo principio,
Continan las excepciones con las sociedades annimas y por ltimo aquellas a que estamos refirindonos.
Estos principios de la limitacin ,de la responsabilidad estn reforzados
en la experiencia diaria - como dice Drouets: - "anlmado~ los comerciantes
e industriales por la esperanza de realizar beneficios, se sienten ms audaces
ante la certeza de nQ arriesgar de un golpe toda su fortuna. Desaparece as,
la inaccin que muchas veces provoca el temor de comprometer en los azares
de un negocio, toda una posicin econmica de muchos aos y sacrificios".
El origen de estas sociedades podemos encontrarlo en Alemania. El rigor
de la ley de 1884 al regular las sociedades annimas, constitua una dificultad
para las pequeas empresas.
Una fuerte opinin hizo nacer en 1892 "Las sociedades de Responsabilidad Limitada". "OESELLSCHAFT MIT BES-CHRANTER HAFTUNO", ms conocidas por sus iniciales: "O, M. B .H,.".
Convena la limitacin del riesgo en empresas familiares o pequeas, de
acreedores para la explotacin de un establecimiento del deudor. etc.
De fcil constitucin, (notarial o judicial) Jidquirfan exi'ltencia por la inscripcin en el Registro de Comercio. El ejemplo pas al Austria que en 1906
perfeccion sobre iguales bases la anterior. Restringe as, el traspaso de participaciones sociales, sancionan.do a los gerentes que den a stas Un,. carcter
mobiliario. Obedeca esto al abuso sucedido en Alemania, por medio de ava~
luaciones exageradas de aportes y su fcil cesin daba margen a especulaciones y abusos contra terceros que eran defraudados al querer liquidar realmenie su valor. En 1901 Portugal haba tambin includo en su legislacin esta clase de sociedades. De ah, han cOtltinuado otros pases. As Francia por su ley
de 7 ,de Marzo de 1925, las incluye en su perecho dndoles adecuada reglamentacin.
En Chile pQr necesidades ms o menos semejantes, se di;t la Ley 3918
de 7 de Marzo de 1923. Autoriza ella, el establecimiento .de sociedades civ~les
y comerciales con responsabilidad limitada de los socios. (Art. l.Q ) .
187-
188
ltly -
"El reglmen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social y en lo que no se hubiere previsto a las reglas que
se expresan".
t'
Esta libertad se refiere al rgimen administrativo, pero_ no a su constitucin y mpdificacin. Las exigencias de. la misma ley, la naturaleza ,de la sociedad, y el cuidado que se tiene en estos aspectos por otras legislaciones habilitan para, pensar as. Si otra cosa se pretende, reglamntese; pero mientras
tanto no c(j.be despegarse de .Jo que la lgica, 'la seriedad y garanta de la!s,
iransaccionescomerciales, recomienda.
En cuanto a los requisitos de forma estos estn determinados por la mlSma ley.
Se constituyen estas sociedades por escritura pblica con todas las designaciones del Art. 352 a que ya hemos hecho r~ferencia, ms la d.ecla:raclon
expresa de que la responsabilidad queda limitada a su aporte o a la suma que
a ms de ste se in,dique.
Esta eSCrItura ser fijada en el Juzgado de Comercio (hoy Juzgado de
Turno ~orrespondiente) por espacio de 30 das segn el Art. 355 del C. de
C. Ser publicada ntegramente (a diferencia de las ~olectivas que basta un
extracto) por 5 veces en un peridico del Departamento y una vez en el Diano
Oficial del da }.Q 15 del mes en que s;e hagan las publicaciohes anteriores,
o del da siguien1te hbil si alguno de estos fuere feriado.
Ser inscrita, por ltimo, en el Registro de Comercio del Conservador de
Bienes Races respectivo. Ser' ste, el que corresponda al domicilio 'social, y
si la sociedad tuviere varios domicilios, por establecerse .en diferentes puntos,
, se har esta inscripcin en todos ellos a ms de la correspond,iente fijacin y
publicacin (s'egnel Art. 355 del C. de, C.).
El plazlJ para iniciar la legalizacin es de 15 das fatales, contados desde
el otorgamiento de la escritura. El cumplniento tardo, la ratificacin expresa
y la ejecucin voluntaria 'del contrato no, lo purgan !del vicio de nulidad
(Art. 358). Se trata aqu de una nuli:dad absofuta de aqu'eIlas establecidas en
consideracin' la naturaleza del acto o contrato segn el Art. 1652 del C. C.
En cuanto a la omisin de alguno de estos requisitos, produce nulidad
de la sociedad y hace adems, responsables solidariamente a los socios de todas las< obligaciones contradas en inters de la socie,dad de hecho. Es la mis- .
ma regla. del Art. 357 del C. de C. r,especto a las sociedades colectivas.
Una vez cumplidas estas solemnidades ser conveniente obtener un certificado de todas ellas para protocolizarlo y tener rpidamen,te un medio de
comprobacin de estar bien constituidas. ..
,
Constitudas as, las sociedades, y determinado su verdadero alcance y
eficacia, veremos rpidamente su funcionamiento, la administracin de ellas
mismas. Cabe aqu la reglamem,taci'n por los socios de todo aquello que encuadre a un buen desenvolvimiento, .segn la n.aturaleza de los negocios so;.;-ciales, Suele as genera'lmente, designarse una gerencia desempeada por todos
o algunos de ellos. Otras veces como ha sucedido en Francia se ha generalizado la creacin de una asamblea de socios como forma consultiva y a quien
la Cmara de Comercio de Estrasburgo, defiende en su informe sobre la ley
tran.cesa, definindola como un organismo que sin poder ejecutivo est, des ti- .
nado a controlar la gestin de la Gerencia.
190-
LETJ[~AS
DE CAMBIO
LETJ[~AS
DE CAMBIO
192-
Basta, pues, el mero acuerdo de las partes para que quede perfeccion.ado el contrato. Pero este artculo agrega:
"Se ejecuta por la entrega de un documento de crdito llamado letra de
cambio, y puede ser probado por cualquiera de los medios que admite este
Cdigo".
La simple lectura del art[clo en cuestin parece dar a entender que este
contrato pu<:de ejecutarse slo por la letra de cambio. No es as, sin embargo. Desde luego, hay que dejar en claro que la letra de cambio no es solemr.idad del contrato de cambio; habra habido una inconsecuencia si eso se hubiera dispuesto, pues el Cdigo dice que este contrato es consensual. Pero
la ley expresa que se ejecuta por la entrega de un documento de crdito l1amado letra de cambio, o sea, que se cumple por este medio. Tampoco se deduce de este artculo que sea la letra de cambio el nico medio de ejecutar
este co.ntrato; es el medio ms comn, pero no es el nico.
La letra de cambio est definida en el Art. 632 que dice:
"Letra de cambio es un mandato escrito, revestido de las formas prescritas por la ley, por el cual el librador ordena al librado pagae una cantidad
de dinero a la pers.ona designada o a su orden,".
Esta definicin est indicando que la letra de cambio sirve para el cumplimiento del contrato de cambio, pero no es el nico medio que reconoce la
ley. Se comprende que esa orden para que un tercero pague a la persona designada pueda darse por otros documentos; por ejemplo, por medio de las
libranzas. Pero debemos hacer una observacin,: la libranza se gira para pagarla en el mismo lugar, o bien en lugar distinto; si se gira en Santiago para
pagarla aqu mismo, no se est ejecutandp un contrato de cambio, porque e!\
requisito esencial de ste la dIstancia loci; pero si la libranza se gira en
Santiago para pagarla en Valparaso, hay distancia loci, y se ,cumple, enton,ces, un contrato de cambio. Lo mismo ocurre en los pagares, especialmente con los pagares a la orden. El pagar no es un mandato como la letra o la
libranza; es un documento por el cual el que lo firma se reconoce deudor de
tal o cual cantidad y est definido por el Art. 766, que dice:
"Vale o pagar es un escrito por el que la persona que lo firmase confiesa deudora a otra de cierta cantidad de dinero y se obliga a pagarla a su
orden dentro de un determinado plazo. Cuan,do el pago debe hacerse en distinto lugar de la residencia del deudor, el pagar toma la denominacin de
pagar a domicilio.
.
El que suscribe un pagar puede comprometerse a pagarlo en el mismo
lugar o en un lugar diverso de aquel en que se suscribe. Si yo suscribo un
pagar en Santiago para pagarlo aqu mismo, no ejecuto un contrato de
cambio; pero ,s} lo suscribo aq u para pagarlo en, Val paraso, hay distancia
Joci, y yo cumplo un contrato de cambio.
- ' 193Segn la definicin del Art. 620, el pago de la suma convenida puede hacerse personalmente o por encargo. En el caso de la letra de cambio o de la libranza se hace por U!na orden que se da a un tercero, en el caso del pagar
el pago se hace personalmente.
El Art. 766 define adems, el pagar a domicilio, y ms adelante el Art.
781 agreg:
"El pagar a domicilio supone y prueba la existencia de un contrato de
cambio".
De modo, pues, que la libranza y el pagar sirven' de mediQs de ejecucin del cqntrato de cambio.
Igualmente, las "cartas rdenes ,de crdito", tienen por objeto realizal
un contrato de cambio. El Art. 782 dice,'
"Las cartas rdene,s de crdito tienen por objeto realizar un contrato de
cambio condicional, celebrado entre el dador y el tomador, cuya perfecci0n
pende de que ste haga uso del crdHo que aquel le abre".
los cheques tambin pueden ser medios para ejecutar un en trato d
cambio: cU,ando se gi,ran para ser pagados en un lugar distinto de aquel en
que se otorgan.
Como puede verse, precisando el alcance de la segunda parte del Art.
621, es evidente que no es la letra de cambio el nico medio de ejecutar el
contrato de cambio, pues e.ste contrato puede ejecutarse por cualquier meJjio imaginable, como por ej., enviar a un amigo al lugar convenido para Que
ste ,pague la ca:atidad estipulada, o yendo el librador rhismo a efectuar el
pago, o dando la orden de pago por medio de un telegrama. Todava, hay
0troS medios muy socorridos: el giro telegrfico y el giro postal.
19.f -
De la letra de Cambio
E'n el Art. 623 empieza el Cdigo a dar definiciones de las diferentes
personas que figuran en la letra. En vez de dar definiciones, y para comprender el papel de cada una de ellas, las' estudiaremos a medida que las encontremos. Las personas que intervienen son, generalmente, tres: tomador, librador
y librado.
Art. 623: "Llmase librador el que contrae la obligacin de hacer pagar
la cantidad convenida y gira la letra.
'Librador por cuenta, el que expide la letra por orden y cuenta de un
tercero.
Ordenador, aquel por cuya orden y cuenta libra la letra un tercero.
Librado, aquel a quien se manda que pague la letra.
Aceptante, el librado que admite el mandato de pagar la letra.
Recomendatal"lo o indicado, aquel a quien el librador o endosante ruega que
acepte y. pague la letra, a falta del librado.
Aceptante por interv~cin, pO'f honor o por protesto el que, a falta de
acep~acin del librado o recomendatario, acepta por honor a la firma del librador o de uno de los endosantes.
Avalista el que, 'extrao a la' realizacin de la letra, afianza su pago
por una obligacin particular que le constituye garante solidario con uno o
.
ms de los ya obligados.
Tomador o beneficiario, el que adquiere la letra de cambio, mediante un
valor prometido o entregado.
Tomador por cuenta, el que negocia y recibe la letra, por orden y cuenta de otro.
Endosante, el que transmite a otro la propiedad de la letra en virtud del
endoso.
.
Portador o tene(lor, el actual propietario de la letra".
195 -.'
La sola enumeracin. >de 'este artculo, nos est' indicando que este documento puede dar origen a mltiples relaciones entre esas personas, relaciones
que se hace neoesario estudiar detenidamente, lo que harenios despts de ha- .
cer Una resea histrica de la letra de cambio.
. Resea histrica
No ha podido precisarse la fecha mi.sma de la aparicin de la letra de cambio. Se sabe, s, que apareci en la Edad Media, a fines del siglo XIII. Se atri- ,
buye su invencin a los judos, quienes, dedicados: al comerciO' e:n distintas pla ...
zas, se ingeniaron un mecanismo, segurO' para llevar dinero de un pas a O'tro,
~jn transponer materialmente el numerario. Otros la atribuyen a los gibelinos
Jos que para evitar la prdida de sus riquezas, la inventaron cuando fueron ex,,:
pulsados de 'Florencia por los glielfos, para sacar su dinero ("gelfos" y "gi':'
belinos", partido's que se disputaban la hegemona de Florencia). Entrar en
mayores averiguacion,es sobre la letra, no tiene mayor importancia en Derecho; lo que importa saber es que la letra nad con el objeto de evitar, los
peligros y gastos en el transporte de dinero de un lugar a otro.
Primitivamente, la letra de camoioera un documento nominativo, es decir, 'se 'pagaba a la persona que en ella se designaba. Slo, mucho ms tarde
(siglo XVII), vino a inventarse, la: clu,sula "a la O'rdelJ", clusula que permiti
a 'la letra constituirse en un documen,to de circulacin, 'porque median te ella
puede pasar de una mano a otra. Fu esta clusula ala orden, la que vinO a
ampliar las funciones de la letra de cambio, permitindole prestar al comercio
otros favores. As, la letra desempea 'mltiples funciones, tanto o ms importantes que las que se tuvo en, vista al inventarla. Resumiendo en pocas
palabras, podemos decir que su utilidad se ~ncuadra' dentro de est"as cuatro
ideas:
1.9 Sirve para evitar los gastos y tra.spoH~ dellin.ero <te una ,plaza
ao~;
196 cambi\: estos ltimos tendran que enviar materialmente a Chile el dinero
necesario para cancelar el valor de esas compras; y, por su parle, los importadores chilenos que han adquirido en el extranjero materias primas para
explotar sus industrias, deberan ejecutar anloga operacin. As tendramos
entonces que entre dos personas que estn en frecuentes relaciunes de negocios, se crearan dos corrientes de dinero, que marcharan ambas en sentido cu:~trario (una de Santiago y otra de Pars).
Todo esto se evita por medio de la letra de cambio. Los ,exportadores de
Chile girarn letras de cambio a su propia orden y a cargo de sus compradores del Extranjero, y estos harn all idntica operacin. Adems, se
evita tambin la molestia de tener que andar buscandu moneda extranjera,
porquC' basta cun ir a un Banco y comprar una letra en esa moneda por el
valor indicadu, eancelandu la diferencia. (Todo esto ha hecho que sea la le11',; de cambio el medio ordinario de cancelacin de las deuJas internacionales).
Dijimos que la letra de cambio tena tambin pUl' objeto reemplazar a la
moneda comu medio de pago .
. Ejemplo: Supongamos que yu tengu una deuda por $ 5,000 a favur de
Juan, y que, a mi vez, soy acreedur de Pedro pur igual suma. Sin la letra de
cambio habra sido necesario que yu le pagara sus $ 5,000 a Juan y que Pedro me pagara la misma cantidad, o sea, se habran l~ecesitado ,$ 10,000 en
efectivu para hacer estas dos remesas de dinero. En cambio, por medio ele
ella basta que yo gire una letra a la orden de Juan en contra de P,edro para
que queden extinguidas las dos operaciones, sin necesidad de usar dinero efectivo. Por su parte, puede ocurrir que Juan sea tambin deudor por otros $ 5,000
a favor de otra persona y que, no teniendu dinero disponible, paglle a su acreedor con la misma letra, a fin de que ste la cobre a la fecha de su vencimiento, etc.; resultando as que al cobrarse la letra, s~ habrn extinguido varias
ob,ligaciones y no se habrn necesitadu lus 30 40 mil pesos en efectivo que
habran sido necesarios al no existir este documento.
.
Es esta funcin una de las principales que desempea la letra de camhio
y es por eso que se dice q uc ella es el papel moneda de los comerciantes; ,todo lo cual ha hecho que la ley considere en muchos casos el pago que se hace en efectos de comercio, lo mismo que el pago en dinero efectivo. (As el
Art. 1373, N.9 3 los asimila, en lo que se refiere a los pagos hechos duran te
el perodo sospechoso anterior a la q uiehra).
Diiimos, por ltimo, que la letra de cambio sirve como fuente de crdito,
porque permite al tenedor de ella obtener dinero en cualquier ll1omentu, aun
antes de su vencimiento. El beneficiario de una letra de cambiu que no puede cobrarla todava, porque falta algn tiempo para su vencimiento, puede
0btener ese dinero mediante la operacin denominada descuento.
.
La letra de cambio es un ttulo de crdito. que va a convertir:>e en dinero el da de su v,encimiento; de modo que si ella va firmada por una persona
solwnte, el Banco no tendr inconveniente alguno para pagarla, hacierdt)
una rebaja correspondiente a los intereses que se habran producido entre la
fecha de la operacin y la fecha del vencimiento (esta rebaja tambin se llama
"descuento"). La operacin del descuento se hace endosando la letra a favor
de la persona que ha hecho la operacin.
Estas dos ltimas funciones de la letra de cambio: servir como reemplazante del numerario y servir como medio de obter.er crdito, 110 podan existir cuando se exiga como requisito esencial en este documento la distancia 10ci, o sea, su giro de una plaza a otra, y fu por esto que las legislaciones extranjeras entraron por la va de la reforma y suprimieron la exigencia que
exista en todas ellas, de que la letra fuera girada en un punto para ser pagada. en otro. (En nuestra legislacin, esta reforma s6lo vino a hacerse en el
- ' 197D jL 777 de 1925, que modific <;ustancia1mente la disposicin del Art. 637 del
C. de Comercio).
19S !Se hicieron representar en estas conferencias los principales paIses y tomaron parte en ella los mejores expertos sobre la materia. El resultado de estas conferencias fu la inclusin en el ante-proyecto antiguo, de los nuevos
principios y la elaboracin de una nueva convencin para su ratificacin por
los diversos pases.
Antes de entrar a tratar de la forma de las letras de cambio, debemos repetir lo que dijimos' al hablar del N.9 10 del Art. 3, acerca de que todos los
actos relacionadas con ellas son siempre actos de comercio, sin atender a la
naturaleza de la operacin que haya dado origen a la letra ni a la intencin que
las partes pudieran haber tenido al girarla, aceptarla o endosarla, etc. Se trata de actos mercantiles en razn de su forma.
Se ha procedido as por razones de inters prctico, con el objeto de evitar las dificultades que pudieran surgir si fuera permitido que se abriera
discusin sobre el carcter civil o comercial de la letra de cambio.
2.Q De la forma de las letras de cambio
El C. de C. define este documento diciendo que "es Un mandato escrito,
revestido de las formas prescritas por la ley, por el cual el librador iOCdena al
librado que pague una cantidad de dinero a la persona designada o a su orden''., (Art. 632).
Se ve por esta definicin que la letra de cambio es un acto solemne, desde
que necesariamente ha de otorgarse por escrito y debe cumplir, adems, con
las formalidades que la ley seala. No podra entonces considerarse como letra de cambio una orden verbal que diera una persona a otra para que pague cierta suma a un tercero, aun cuando esa orden tuviera como origen un
contrato de cambio. Llamamos la atencin acerca. del hecho de que siendo el
contrato de cambio un contrato con~ensual, puede ejecutarse por medio de
la letra de cambio que es un acto solemne.
Este documento recibe el nombre de "letra", porque tiene la forma de
LUla carta abierta, y se llama "de cambio", porque estaba destinada primitivamente tin slo a la ejecucin del contrato de. cambio que le hubiere dad ..
origen.
Hoy da ya no es as! y desde que se acept que la letra pudiera servir
como medio de pago y como instrumento de crdito, no puede decirse que
la letra de cambio haya de tener como causa necesaria un contrato de cambio, lgicamente entonces debera dejar de usarse la expresin letra de
cambio, pero la fuerza de la costumbre ha hecho que se conserve este nombre,
y a esta letra girada en una plaza para ser pagada all mismo se la denomina tambin letra de cambio.
Adems de ser otorgada por escrito, la letra debe cumplir con las formalidades que exige la ley y que estn sealadas en' el artculo siguiel1lte (633),
tormalidades todas que tienen por objeto obtener que este documento lleve
en s mismo la prueba de sus condiciones y de su validez, de tal manera que
por su slo examen se pueda conocer la situacin de las partes obligadas. La
letra de cambio es un documento comercial que puede circular en distintos
paises y no era posible que el tenedor de ella tuviera que estar haciendo averiguaciones acerca de los derechos que le confiere y de las obligaciones que
por ella contrae; si as fuere, la letra de cambio perdera gran parte de su
eficacia y no podra prestar en el comercio los servicios -que est llamada a
prestar.
En suma, el legislador ha querido que "la letra de cambio se baste a si
misma, llevando consigo la prueba de sus condiciones y de su validez".
Vimos en la definicin del Art. 632, que la ley califica a la letra de cambio como un mandato. Es preciso entonces que aclaremos esta situacin.
199-
~o
~.Q El nombre, apellido y domicilio del librado. (N.'! 7 del ArL 633). -El librado es el mandatario del librador, la persona a qllien se manda qlle
efecte el pago.
Este mandato puede explicarse de muy diversas maneras, segn cuaJes
sean las relaciones de negocios que ligu{,i1 a esta~ personas (puede ser que
pI librado sea deudor del librador, etc.); si el librado cuenta con fondos del
librador hay "provisiln de fondos", pero si paga sin estar provistu de fondos
se dice que "paga en descubierto".
Cabe observar que el librado aparece en la letra slo porque se indIca
en ella su nombre, de modo entonces que no hay ningn antecedente para
decir que est obligado a su pago y, como todo mandatario, tiene plena libertad para aceptar o rechazar el encargo que se le hace. de modo que se explica perfectamente la circunstancia de que no tenga el dueo de la letra acc:in alguna en contra del librado. Pero si ste acepta ese mandato y fir.ma
la letra en seal de aceptacin, desde ese momento ya pasa a ser aceptanite y
se constituye responsable frente al tenedor.
Mucho se ha discutido en doctrina acerca de q Ulen puede ser librado.
Se sostiene por algunos que en ningn caso puede el librador ser la nW'ma persona del librado y se invoca en apoyo de esta tesis la circunstancia
de que si tal cosa fuera aceptable ya no habra una letr~ de cambio sino un
pagar, puesto que no existira mandato. Sin embargo, nuestro Cdigo no
ha aceptado el rigor de estos principios, y el Art. 638 ha dicho expresamente
que "el librador puede girar a cargo de su comisionista () mandatario de otra
casa de comercio suya o de una sociedad en que tenga inters; es decir, ha
estimado que puede existir identidad legal de per30na. entre el librador y el
librado, pero siempre exige que entre ambas exista alguna diferencia material
porque de otra manera ya no podra hablarse d::: una letra de cambio, sino
Je un pagar.
.
.1. 9 El nombre y apellido del tomador o beneficiario. (N.'! :; del Art. 633).
--El tomadqr es el que adquiere la' letra de cambio mediante un valor pro111etido o entregado.
Ahora bien, qu relaciones hay entre el librado.J. y el tomador o beneficiario? Hoy da pueden ser mltiples; pero en el antiguo sistema del C. de C.
, (antes de la reforma del I\L 777) slo haba un contrato que poda celebrarse entre el tomador y el beneficiario: era el contratu de cambiu. Actualmente podr suceder !() mismo cuando se trate de una letra girada de una
plaza a otra; pero en los dems casos cuando se trate de letras giradas en
un lugar para ser pagadas all mismo - cuando no pueda hablar~e de contrato de cambio - entonces los actus que hayan dado origen a la letra de
cambio podrn ser mltiples, como una compra-venta, un mutuo, etc.
Ejemplo: Supongamos que Luis Daz vende mercaderas a Juan Reyes
por valor de $ 5,000, y no teniendo este dinero disponible para pagar el precio de esos objetos, le firma una letra por la suma sealada. En este caso,
la operacin que ha dado orige::1 a la letra de cambio habr sido el cuntrato
rie compra-venta celebrado entre Rcyes y Daz.
El nombre del tomador o beneficiario de la letra va siempre indicado
rlespll~s de la clusula "a la orden". Ya conocemos la importancia de esta
clusula, que permite la transferencia del documento mediante un simple endoso; sin embargo, no puede decirse que as haya sido siempre, plles antiguamente la letra de cambio era un documento numinativo y slo a mediados del
siglo XVII apareci en ella la clusula a la orden, que vino a darle toda su
:mportancia puesto que gracias a ella ha podido este efecto de l!omercio convertirse en un instrumento de circuacin.
,
'--201
, Por esta~ razones, la ley estima de rigor que toda letra~ de cambio llevara
la clusula a la orden, y al efecto, dispuso en el Art. 633 N.Q 3, que "la letra
de cambio debe necesariamente enunciar el nombre, y apellido de la persona
a cuya orden se manda hacer el pago".
Confirma esta disposicin -el Art. 634 que dice:
,
"Las letra~ de cambio deben ser giradas a la orden;' pero esta clusula
podr ser reemplazada por las de al portatlor legitimo, a disposicin de o
por otras equivalentes.
'
Las letras que no contengan una clusula que exprese claramente su tras1l1isibiJidad, slo podrn ser transferidas en la forma prescrita en el ttulo "De
la cesin - de crditos mercantiles".
El tomador o beneficiario de la letra puede conservarla hasta la fecha de
su vencimiento; pero antes de ese momento' puede transferirla por medio del
en.dosQ, en cuyo caso se opera un cambio en la letra y las partes pasan a
tomar los nombres de endosante (el antiguo tomador) y endosatario (el nuevo
tom&dor).
'
Segn la definicin del Art. 623, eno.osante es el que trasmlte a otro la
propiedad de la letra ,en virtuq del endoso, y es por eso. que frecuentemente
al hablar del dueo de la letra se dice "portador o tenedor", expresin genrica que comprende tanto al tomador o beneficiario como a! en.dosatario.
Ms tarde tendremos ocasin de ver que todo endosant~ de una letra de
cambio queda responsable a favor de su' endosatario, y de todos los, endosatarios de la cancelacin de sta; imposicin que se explica por el deseo de
la ley de otorgar una garanta a, los endosatarios de un ,documento a la orden.
4.<'> Es tambin men,cin esencial en la letra de cambio, la, indicacin de
la cantidad que el libl1ador manda pagar. (N.'I 4 del Art. 633). Ya hemos visto
'lue por la letra de cambio s<; manda pagar una cantidad de dinero" -es decir,
no se permite entre nosotros que la letra recaiga sobre especies, como ocurre
por ejemplo en Italia.
.
Es de rigor que se mdique en forma precisa la cantidad de dinero que
se enva, sin importar el tipo de moneda de que se. trate. Es 'frecuente qUE'
la' cantidad se indique en letrs ty en nmeros a pesar de no ser ella una
mencin obligatoria; a diferencia de lo que ocurre con los cheques, los cuales
necesariamente deben llevar indicada la cantidad de las dos maneras; pero
si hay diferencia entre el valor, indicado en guarismos y e'i expi"esado en' el
cuerpo de la letra, se debe tener este ltimo por el verdadero valor.
,
5. Q Ellugar, da, mes y ~o en que es girada (Art: 633, N.Q 1). Antigua~ ,
mente la mencin del giro de la letra tena una importancia especial porque,
como sab~mos, era requisito esencial el giro de una plaza' a otra (distancia
loci). Hoy da, aunque si bien esta mendn no tiene importa.n,cia para estos
efectos, conserva su importancia para otros.
As por ejemplo: sive esta mencin para saber dn.de, reside el librador,
en el caso de que haya necesidad de ,hacer efectiva su responsabilidad en el
pago de la letra; pues la ley faculta al tenedor de la letra que no obtiene el
pago oportuno para girar otra en sentido contrarIO que recibe el nombre de
"letra de recambio" o "letra de resaca" ,y que puede' girarse contra cualquiera
lle los obligados al pago de la h:itr'a primitiva.
,
Tambin. tiene importancia la determinacin del lugar' donde fu gimda
ia letra para los efectos de con,ocer la 'legislacin aplicable a su forma, y esto
tendr ,lugar especialmente cuando se trate de letras giradas qe un pas a otro.
A. este respecto podemos decir que en todo caso se aplica la regla general: "lex
loctls regit actum", en virtud del cual la ,letra se rige -pdr la ley de lugar e'n
:ue fu girada.
'
Por ltimo, tiene importancia.la mencin del lugar del giro de 'la letra,
para los efectos de su vencimiento, porque en ciertos casos el vencimiento
202-
del plazo para la presentacin de la letra a su aceptacin se determina en relacin con el lugar del giro, como sucede por ejemplo en los casos contemplados en el
Art. 685. "Las letras sern presentadas a la aceptacin en los plazos siguientes:
.
Las giradas a la vista o a das o meses vista de una :lIaza a otra de la
.Repblica, dentro de' tres meses de su fecha.
Las giradas en la Repblica a la vista o a das o meses vista sobre algU!1a plaza del ,continente america:no y sus islas, dentro de seis meses de 'su
fecha y dentro de nueve las giradas sobre cualquiera de Europa.
Las giradas a la vista o a das o meses vista sobre alguna otra parte del
globo, dentro de un ao de su fecha.
Las giradas a das o meses de la fecha o a un plazo fijo y determinado,
.
dentro de los plazos que ellas designen".'
Pero, no basta indicar el lugar del giro, es necesario mencionar tambin
el da, mes y ao en que se expide la letra y tienen estas menciones mucha
importancia para diversos fines.
'
Ante todo, sirve para conocer las circunstancias de capacidad del libra<lar que haya girado la letra, y sirve tambin -en la mayora de los casospara determinar la fecha de su vencimientQ. Tiene esto una especial importancia tratndose de letras a la vista, porque respecto de ellas existe un trmino
mximo de presentacin, dentro del cual el librado Ll tenedor debe presenbr
la letra de cambio al librador.
.
6.Q ,La poca en que debe hacerse el pago. (Art. 633 N.Q 2.-Esto es lo
que se llama el trmino de la letra, el vencimiento de ella.
Es de importancia conocer. este vencimiento, porque la letra vale para todos los efectos que hemos sealado slo' en el caso de haber sido cobrada
dentro del plazo sealado; si no se hace as, se dice que la letra se perjudica (letra perjudicada) y el tomador pierde casi todas sus acciones, como
por ejemplo la garanta contra el girador y endosante; etc.
Si el tenedor de la letra no obtiene su pago en la fecha sealada debe
necesariamente protestarla al da sigUl~nte, so pena ,de que la letra pase tambin a tomar el carcter de letra perjudicada lo mismo que en el caso anterior.
Adems, alrededor de la letra de cambio se acumulan multitud de intereses de diversas personas todas las cuales estn pendientes, en cuanto a su
responsabi'lidad, de lo que vaya a ocurrir el da del vencimiento de la letra;
de modo entonces que para todos habr inters por ~onocer con exactitud
la fecha de ese acontecimiento.
'Conviene. adems advertir que, de todas las menciones que indica el Art.
633, esta es la nica que puede omitirse sin que por ello se anule el documento o degenere yn otro distinto. Ocurre as, porque la ley ha suplido l
posible silencio de las partes y ha dispuesto al efecto. en el Art. 643 que "las
letras a la vista deben ser pagadas en el acto de su presentacin; las libradas
a dla fijo y determinaao, \.!n el da designado; y las giradas a una feria, el
ltimo da de ella. No estando designada la poca del pago, se entender.
que la letra es pagadera a la vista".
Con.forme .al N.9 5 del Art. 633 del IC. de C., deba indicarse tambin
"si el precio de la retra haba sido cntregad en dinero efectivo 0 en mercaderas, o si era valor entendido o en cuenta con el tomador", pero esta mencin fu suprimi'da por el DIL. 777, qUi'zs si con muy buen acuerdo, porqtl~
generalmente ho se la comprenda bien en Ta prctica y se prestaba a fre~
cuentes confusion.es.
De todas ~aneras es bueno que sepamos cul era su alcance y las ra7.ones que se tuvieron en vista al suprimirla, especialmente porque en los- for-
. .:. . :. 105 mularios impresos de letras de cambio que circulan en el comercio. - sea pOI'
ign1lrancia o por rutina - se ha mantenido siempre esta mencin.
Se reJera ella al precio' de la' letra. Pero cul es el precio de la let.ra? y
'quin 10 paga a quin? Generalmente se incurra en el error, aun en .Ia prctica misma de los negocios, de creer que el precio de la letra era lo que el
librador daba al librado para que la pagara, es decir, lo que nosotros hemos
llamado, "provisin de fondos", siendo que en realidad lo que constituye el
precio de la letra es lo que pag o lo que debi pagar el tomador o beneficiario
'
.
al librador de la letra.
Un ejemplo aclarar la figura. Supongamos que Juan Reyes ha necesitado
hacer un pago a Luis Daz por la suma de $ 5,000 Y con este objeto le gira
una letra de cambio' por dicha cantidad; dnde est el precio?: en el ,equivalente que Luis Daz debi entregar a Juan Reyes (dinero, especies, crditos)
para que ste le girara posteriormente esa letra por $ 5',000.
.
Se deca "valor recibido en dinero" o simplemente "valor recibido", cuando lo que el tomador o beneficiario pagaba al librador era una suma de dinero. Por ejemplo: Luis Daz le' haba entregado $ 5,000 en dinero a Juan
Reyes, y ste le, firmaba una letra por igual suma;
Se deca "valor recibido en mercaderas" cuando lo que Juan Reyes haba recibido de Luis Daz eran ciertas me-rcaderas que le haba comprado.
En este caso, el precia' de la letra se ha pagado en' mercaderas.
. y por ltimo, se deca "valor entendido .} en cuenta", cuando la operacin que haba dado origen a la letr.a era.un contrato de prstamo. Por ejemplo: Juan Reyes gira una letra a favor de iLuis Daz, sin que ste haya pagado
an ,su precio o valor.
Como ya lo habamos adelantado, estas menciones Jueron suprimidas COn
muy buen acuerdo por, el DiL. 777, s.iguienclo con esto la lnea' trazada por
casi todas las, legislaciones extranjeras que ya las haban suprimido en atencin a la ningun.a. utilidad que prestaban.
En realidad, conforme a los principios generales del derecho, esta mencin equivala a la causa del contrato; pero es sabido tambin que en COrifOl~idad a los mismo~ principios, no hay ningul1:a necesidad de expresarla, lo
cual haca de ella una mencin perfectamente intil, puesto que a nadie podan interesarle las, relaciones que pudieran. existir entre el librador y el to
madoro beneficiario de la letra.
Por lo dems, la letra 'vale' en el comercio, como' medio de solucionar
I)'bligaciones o como' instrumento de crdito, por el .valor que ella representa, por el valor que ~e manda pagar, y no por lb que el tomador haya pagado
al librador; de modo que no haba ninguna razn de peso para exigir esta
mencirn, que, en realidad, slo daba lugar a confusiones y a dificultades, debido a que generalmente se la confunda con la provisin de fon:dos.
Tambin fu suprimida por el DIL. 777 la mencin ipdicada en el Art., 633
N.Q 6,que exiga que se indicara en la letra '''el nombre y apellido de la persona de .quien se rciba'el valor, o de la persona a cuya cuenta se 'cargaba".
Era esta una mencin absurda y que se reJeria al caso de que el precio
de la letra n;O hubiera sido pagado por el mismo tomador o beneficiario, sino
por un tercero encargado por ste y que reciba el ,nombre de "dador del dinero". Sera' el caso .!le una persona ,que enva a un empleado suyo a tomar
una letra sobre Pars a la orden de una tercera persona. Era esta una mencin
intil,' porque slo miraba a las relaciones particulares entre et dador yel tonador o beneficiario y no afectaba para nada a los terceros que in:h:rvenan
en la letra.
7.9 El nOttbre, apellido y domicilio del libr~do. (Art. 633 N.Q 7) yel
lugar donde ha <le verificarse el pago si fuere <listinto de aquel en que el librado se hale. domiciliado.
e
Antiguamente esta menclOn tena una gran importancia purqlle, comparando el lugar del giro con el domicilio del librado se poda constatar el cumplimiento de la distancia 10cL
Actualmente sirve para saber dnde dirigirs~ el tomador o beneficiario
para el cobro de la letra y dnde deben hacerse las diligencias del protesto
en caso de no pago en la fecha sealada. Y. por ltimo, sirve tambin para
determinar la competencia de los tribunales de justicia ante los cuales habr
de dirigirse las acciones en caso de incumplimiento por algllna de las partes de
las obligaciones impuestas por la letra.
, Ahora bien, si el lugar donde ha de verificarse el pago es distinto de aquel
n donde el librado se halla domiciliado, habr que decirlo expresamente; pero
no por eIlo pierde su importancia el dOJl1icilio del librado, porque ser all
donde tenga que dirigirse el interesado para los efectos de la aceptacin d
In letra.
.
Modalidades especiales de la letra de cambio.
Se refiere a esta materia el ArL 639 del C. de C., cuya redaccin actual
es la siguiente:
Art. 639: "El librador pllede girar la letra:
A su propia orden.
.
A cargo de una persona que la pague en el domicilio de un tercero.
A nombre propio o por orden y cu~nta de un tercero".
Veamos estas tres situaciones.
1.9 Letras giradas por el librador a su propia orden.~Son aqueIlas en
que l mismo hace tambi;a las veces de tomador o beneficiario. (Juan Reyes
gira una letra por $ 5,000 a la orden de Juan Reyes). Estas l;tras son perfectamente legales y muy comunes en la prctica debido a que facilitan ~nor
memen te los traspasos.
Habamos visto que entre librador~ y beneficiario se vrifica siempre un
contrato previo al giro de la letra (puede ser Un contrato de cambio, una
compra-venta, etc.); pues bien, en estas letras giradas. a la orden del misr1to
librador es evidente que falta en absoluto cualquiera operacin de esta naturaleza, puesto que nadie puede contratar consigo mismo.
Como lo decamos, esta es una forma de letra muy usada en el comercio
porque presenta ventajas tanto para el deudor como para el acreedor de
un contrato cualquiera. Para el deudor, porque puede ocurrir que no tenga dinerodisponible en el momento de celebrar el contrato y as obtiene un plazo
para el pago de su crdito, y para el acreedor porque de este modo incorpora
su crdito a un documento de comercio que le proporcionar muchas ventajas, y porque, adems de recibir nuevas acciones, puede descontar esa letra
antes de su vencimiento y de ese modo obtener el valor que ella representa.
Antes de' las reformas introducidas al C. de 'C. por el DIL. 777, estal>
letras slo se perfeccionaban cuando el librador trasmita a un tercero la propiedad de la letra (de este modo el librador firmaba dos veces el documento:
como librador y como endosatario) y se onocan, porque deban llevar la clusula "valor en m mismo". Esas disposiCIones no, tendran hoy da razn de
ser debido a que ya no es de rigor que exista un, contrato de cambio previo
al giro de la letra y debido a que siendo el librador la misma persona del tomador era de suponer que no fuera necesario que el librador se pagara a s
mismo el precio de la letra.
A qu responda entonces esta exigencia de la clusula "valor en m
mismo"? Se .explicaba en vista de la exigencia del N.o 5 del Art. 633 que exiga la expresin de la causa de la letra (que se indicara el precio de la letra
que haba pagado el tomador o beneficiario al librador); y como cn estos casos
205-
,ambos eran una misma persona y n,o caba pi'ecio, para llenar esta exigencia
haba que agregar la clusula "valor en m mismo".
,.
En la prctica, se producan frecuentes contusiones entre la mencin del
pl'ecio de la letra que exiga el Art. 633 N) 5 Y la provisin de fondos. Ya
sabemos que 'la provisin de fondos consiste en los dineros, mercaderas u otros
valores, que el librador de,be poner en manos del librado, su mandatario, para
que pague la letra de canibio; es una operacin que mira slo a las relaciones
particulares entre librador y tomador y no se la menciona ni hay para qu
mencionarla en la letra misma. En cambio, el precio de la letra es lo que el
tomador o beneficiario paga al lib;ador, ya 'Sea en dinero efectivo, en mercaderaso"o en un valor 'enten,dido o en cuenta (Art. 633 N.9 5) .. Pues bien, como
,lo decamos, en la prctica se confundan frecuentemente estas menciones, y
en el lugar destinado al precio de la letra se aluda a la provisin de Jondos
y ,se decfa "valor en m mismo", etc., Hoy da no se debe poner "valor rec,ibido en dinero" ni "valor en m rriismo", con lo cual se han evitado todas las
dificultades a que daban lugar esas confusiones.
.
Hay todava otro caso en que se presenta esta clase de letras. En las instituciones de crdito, especialmente ell1las instituciones de fomento, como el
Instituto de 'Crdito Industrial y la Caja de Crdito Agrario, suelen hacerse
prstamos a los c1ien'tes bajo la firma de letras de cambio giradas por la Ca~
ja a su propia orden y con,ha el deudor a quien se ha hecho el prstamo.
Por ltimo, debemos citar otro caso de uso frecuente de este tipo de le-,
.raS. Cuando una institucin bancaria concede un' sobre-giro en su cuenta corriente a uno de sus clientes, para asegurarse mejor el pago de ese sobregiro
recurre al sistema de girar una letra de cambio por el molito del sobregiro
a cargo del cliente sobregirado y a la orden del mismo Banco.
.
2.Q Letras gimdas a nombre propio o pOor olidlen y cuenta de un tercero.
IJnc. 4.9 del 639).-Aqu la Ley ha querido rderirs a 10 siguient~:
Puede ocurrir que sea el libradr el nico interesado en el giro de la letra
y en tal caso ,la girar a su nrden y por su propia cuenta, pero podr suceder
tambin que tras el librador haya otro~ interesados que no figuren 'en la letra
y que se mantienen ocultos, con lo cual la cosa se complica, y slo se pueden
explicar estas relaciones recordando las relaciones que existen entre el tercero y el que gir la letra.
Ejemplo: Juan Reyes gira una letra por $ 5,000 a la orden, de Luis Daz,
pero por encargo y cuenta de un tercero: En este caso el papel de Juan Reyes
(librador) se ha desdoblado entre el verdadero librador (J mismo), que aqu
toma el nombre eje libradar por cuenta y el tercero que no se indica en la letra
y a quien la ley 'denomina ordenador.
Para que se pueda decir que existe una de estas letras, que se llama
"por orden y cuenta", es ,de rigor que no figure en ella el nombre del ve'rdadero
librador; porque si se indica el nombre de quien la gira, la cosa cambia fundamentalmente, y esta letra pasara a ser de aquellas a que se refiere el Art.
626, que dice:
"Los que libran, aceptan o endosan como mandatarios legales convencionales slo obligan a las personas a cuyo nombre intervienen en la letra de
cambio, siempre que expresen en la antefirma,la calidad en que obraren.
Negndose al librador, aceptante. o endosante la representacin que ellos
se hubieren atribud.o en la letra, se les co:nsiderar obligados al, pago de ella
hasta que justifiquen en forma 'Su personera.
'
Los tomadores, en todo caso, podrn exigirles la exhibicin del ttulo
Justificativo de su repr.esentacin".
Tiene una gran importancia hacer la, distincin, porque en el prImer caso
el nico que se obliga es el mandatario, el comisionista, mejor dicho, ,el librador por cuenta, porque gira la letra como si la girara en 'su propio inters.
206-
207-
Conviene sealar que esta es una clusula que se emplea con muy poca
ll'ecuencja en la prctica, debido a que su sola mencin e~t revelando la
duda :del librador de que se le pague la letra en tiempo oportuno, 10 cual
disminuye e:n muche su pode,r circulatorio.
"Sin ms aviso". - Por medio de esta clusula, el lib;ador previen al
Iibrado4ue no le confirmar la letra, esto es, que deber cancelarla en el
,momento mismo de su presentacin por el tomador, sin necesidq.:d de es.perar
aviso por carta o telgrafo de su parte.
"Segn aviso". - Esta' clusulacoJ1templa el caso inversQ:de 1a anterior
y es mucho ms fr.ecunte que aquella. Tiende esta mencin a evitar fraudes
y falsificaciones y ningn Banco paga una letra sin antes haber .recibido la
correspondiente confirmacin! por carta separ,ada.
'
"Sin cuenta de r.etomo". - Cuando el librado no paga la letra en la fecha fijada, el tomador debe protestar la letra, y en este c,aso tiene dos medios para hacer efectivo el cumplimiento de la obligacin. O bien se presen,..
ta 'judicialmente entablando la. correspondiente accin eJecutiva t1 or.diniaria,
segn el caso, contra el librador o el endosa,nte; o bien, gira una letra en
sentido inverso que se llamd "resaca" o "letrll de recambio", en la cual desempea el tomador primitivo el papel de librador y, desempea el papel de librad cualquiera de los obligados al pago de la t>rimitiva letr,a y en la cual se
comprenden el valor de la antigua letra, los gastos del protesto en que' se
haya iniCurrido, los intereses, etc., y' adems todos los dems gastos en, que
deba incrrirse con ocasin del giro de e,saresaca, (Art. 754), gastos todos
ellos que debern ser debidamente justificados m~diante un documento en el
cual se los especifique y que, seg,n la ley, se denomin.a "cuenta de re,tomo".
, Pues bien, cuando en una letra de cambio figura la clusula "sin cuenta
de retomo",quiere expresarse que por ello se priva al portador de la letra
del derecho de, girar un:a resaca o letra de recambio en caso de nO obtener
pago oportuno; de modo que no le deja otro camino que el recurrir a la va
judicial.
Podramos referirnos a otras menciQnes voluntarias o facultativas, pero
eomo son de menos importancia prctica, preferimos dejarlas de mano para
ganar algo d.e tiempo.
'
Eje,mplares de la letra.--Una clusula rnuyfrecuente tanto en Chile como en el extranjero, es la relativa al nmero de eje'mplares de la letra, y as
se dice: "A tantoS;, das fecha se servir Ud. mandar pagar por ,esta "primera" de ca:mbio (niO habindolo hecho por la "segunda"). .. etc.
Se refiere a esta materiel Art. 627, que dice:
"ILos libradores estn obligados a extender a favor de los totl).adores de
letras ,de cambio, el nmero de ejemplares que les exijan, con ta] que los pida,n antes del venCimiento.
El segundo ej.emplar y los dems que expida el librador, debern llevar
la clusula de que no se considerarn v,alederos sino en el caso de que no
. se verifique el pago de la primera letra o de algunao de las anteriormente libradas".
De modo, enton,ces, cque una letra de cambio puede extenderse en varios
ejemplares de una misma fecha, lo cual tiene importancia para diversos efectos.
En primer lugar, para los ,efeGtos de evitar los inconvenientes y dificultades que nacen de la prdida de la letra, espedalmente cilando se trate de letras giradas sobi'e el exterior, en cuyo caso ,se recurre ,al procedimiento de
enviar dos o ms ejemplares ,de u'na misma letra por distintas vas. (una por
vLa Panam y otra por va Buenos Aires), con el objeto de asegurar e lo posible la llegada a ,su destino. (Por eso se dice frecuentemente "primera va",
"segun,da ;ra", ete.).
e
208-
de
de
continuar
ir atrs
--209 letra que el endosatario interesado presentar ms tarde al librado para. que le
entregue el original.
,
, Entre el original y las copias existen diversas diferencias:
,a) En el original va la firma' autntica del librador, mientras, que en la
copia firmada por el endosante, slo va una copia de esa firma:
b) Los diversos ejemplares de la letra slo puede expedirlos el librador,
entretanto que las copias las puede expedir. cualquiera que' haya llegado a ser
.
dueo de la letra en virtud de'un endoso, etc., y '
c) Cualquier ejemplar de' la 'letra puede ~ervir tanto para la negociaCin
de ella como para su copro, mientras que la 'copia de la letra sirve slo par!su negociacin y no para su cobro.
Art. 720. . ','Las letr,as no aceptadas pueden ser cubiertas despu's, de su
vencimiento sobre las segundas, terceras o dems, vas expedidas; y en caso que
se pre~senten ~arios ejemplares, sobre el que tuviere algu,n!a clusula que le
atribuya preferencia. ,
.
No podr hacerse vlidamente el pago sobre las copias dadas en cumplimiento dei Art. 629; sin que el portador acompae alguno de los ejemplares
'
expedidos por el librador".
, 3.l}, He los trminos de
Es esta, una materia que est relacionad,a con un punto que ya hemos 'estudiado. No.s referimos a la mencin del Art.633, RQ 2.
Art. 633. "La letra de ca'mbio debe necesariame;nfe enunciar:
2. La poca en que debe hacerse el pago".
Tienen estos plazos una .gran importancia desde diversos puntos de vista;
1.9 Porque en la letra de cambio hay multitud de intereses acumulados
(librador, librado, ,endosante, aceptante, av.alista, etc.); de modo que todas
estas personas estn lgicamente interesadas en que su situacin quede defi" ' , "
"
nida desde luego.
2.9 Porque,s.iendo la letra un instrumento d pago, un instrumento de
circulacin, se 'comprende que sus efectos derivan de la 'certeza de que ser
convertida en' dinero a 'la fecha .de su vencimiento, y
, '
3.9 Porque, a diferencia de la regla general, el portador' tiene no slo
el derecho, sino ,la ooligacin de presentar la letra en cobro el da mismo de
su venCimiento (Art. 698 del re. de oC.), so pena de que la letra quede perju;iicada; y tiene esta obligacinl, porque 'no es l el nico interesado en la letra;
sino que junto a l hay muchas otras personas que tambin pueden tener
inter's en ella. Lo mismo ocurre si la letra no se protesta al da siguiente del
vencimi~nto, ,en caso de no pago por pa'rte del librado.
'
, ;El vencimiento de la letra de cambi no puede indicarse de una manera
cualquiera; esta indicacin debe hacerse en una de las formas que la ley seala en el Art. 642, que propone varios medios que producen diversos efectos
y que debemos estudiar por separado .
. Art. 642. "Las letras de cambio pueden ser giradaR:
A l.a vista o presentacin;
A uno o muchos das, uno o muchos meses vista;
A uno o muchos das, uno o muchos meses fecha:
A uno o muchos usos;
A un da fijo y determinado:
A unaferiai'.
1;9 A la vista o.presen:tacin. Segn el Art. 643, las letras a la vista
deben ser pagadas, en el acto de su presentacin al librado; de tal modo que
.el librador o ten~dor de la letra. no tiene la obligacin ,de presentarla tal o
'cual da, sino que puede hacerlo cuando quiera,.
210-
Aqu, lo que determina el vencimiento de la letra es el hecho de su presentacin al librado; y en consecuen'cia, se trata de un plazo relativo, porque
depende de la voluntad del tenedor.
Tienen estas letras ciertas ventajas para el portador: como por ejemplo,
cuando va a necesitar dinero, pero no sabe la fecha exacta, pero presentan
t.ambin Ciertas desventajas para el librado, quien puede versesorprendic!o
por el cobro de la letra en un momento en que no tiene dinero suficiente para el pago.
'
.
'Pero, si bien es cierto que el portador de la letra pnede presentarla en
cobro cuando quiera, tambin es cierto que n.o puedE, mlntener esta situacin
indefinidamente, porque la ley ha establecido ciertos plazos mximos dentro
de los cualeS debe presentrsela; plazos todos ellos que son muy fciles de
retener, porque van ascendiendo de tres en tres.
Art. 685. "Las le!ras sern presentadas a la aceptacin en los plazos siguientes:
Las giradas a la vista o a das o meses vista de una plaza a otra de la
Repblica, dentro de tres meses de su fecha.
Las giradas en la Repblica 'a la vista o a das o meses vista sobre alguna
plaza del continente americano y sus islas, dentro de seis meses de su fecha
y dentro de nueve las giradas sobre cualquiera de Europa.
Las giradas a la vista o a das o meses vista sobre alguna otra parte del
globo, dentro de un ao de su fecha. Las giradas a das o meses de la fiecha
u a un plazo fijo y determinado, dentro de los plazos que ellas designen".
Sin embargo, debemos decir que la frmula con que emplea la ley, no es
del todo exacta, porque tratl}dose de letras a la vil';ta, no puede hablarse de
"aceptacin" y bien podra decirse que en ellas se conJunden en un solo acto
la aceptacin y el pago. Por esto, habra 'sido ms lgico comenzar el Art.
685, expresando: "Las letras deben ser presentadas en los plazos siguientes ... "
Antes de terminar con este tipo de letras, debemos recordar lo que dijimos acerca de que sta ra la nica' mencin del Art. 633, que poda omitirse, y ello, porque el Art. 643, inciso 2, suple el 'silencio de las partes, dicitndo
que no estando designada la poca del pago; se entender ,que la letra es
pagadera a la vista".
2.9 A U)ILO o muchos das, uno o muchos meses vista. - Se refiel'e a eUas
el Art. 644, que en su primera p~rte dice expresamente que "el trmino de las
letras giradas a varios das o meses vista, corre desde el da siguiente al de
su aceptacin, o en caso de no haber habido aceptacin, desde el da siguiente al de su protesto".
En estas l~tras es necesario que el portador las presente, al librado para
su vista, y slo desde ese momento empieza .a correr el plazo designado para
el pago de la letra. Estos plazos pueden estar fijados en das o en meses, y
as se dice: 5 das vista, '1 mes vista, etc.
Presentan, como vemos, ciertos puntos de semejanza can, las letras a la
vist,a, en cuanto de antemano no se conoce el da preciso de su vencimiento;
pero se diferencian de las anteriores, porque aqu no se presentan para su
pago inmediato, sino para su aceptacin y el plazo comien.zaa correr desde
el da sig4iente al de esta aceptacin.
Pero puede ocurrir que, presentada la letra al librado, se niegue ste a
aceptarla, o, estando llano a aceptarla, se niegea fechar su aceptacin. En,
tal caso, podr protestarse la letra por falta de aceptacin o por falta de fecha, comenzando a correr el plazo de la vista desde el da siguiente del protesto.
'
Ari. 673. "Si la letra fuere girada a un plazo contadero desde la vista,
el librado deber fechar la aceptacin.
211-
Rehusando hacerlo, el portador deber protestar la letra, y en este caso, el trmin,o para el pago se contar desde la fecha del protesto".
Debemos hacer presente que como en las letras a la vista, el. hecho de la
presentacin determina el vencimiento, los plazos auxiliares indicados en el
Arf. 685, se refieren a la presentacin al pago; entretanto, en. las letras a un
plazo desde la vista,. estos plazos auxiliares no son para la .presenacip al
pago, sino para la presentacin a la aceptacin. Estos ltimos son sumamente
frecueres, especialmente para letras giradas sobre el exterior que generalmente
se. giran a 90 das vista.
3.Q A uno () muchos das, uno o muchos nwses fecha. - Cmo su nombre lo indica, esta,s letras deben ser cobradas a uno o muchos das o a uno
o muchos mese.s fecha, y este plazo se cuenta desde ,el da siguiente al giro
de la letra (Art. 644).
.
En estas letras, el da del vencimiento aparece .fijado de antemano; a dl~
ferencia de 10 que ocurre en, las letras a la vista o a un plazo sobre la vista,
en las cuales el v,encimiento queda subordina,do al hecho de la presentacin,
10 que hace que .no ,se sepa de antemano la fecha ael vencimiento~
4.9 >A da fijo y 4eterminado. - Son aquellas en que se designa como
fecha del vencimiento un da preciso y determinado, como por ejemplo: el da
20 de octubre de 1936 o un acon,tecimiento conocido. (Tal festividad). Sirven
estas letras para ser giradas sobre el exterior,. ,especialmente cuando entre uno
y otro pas, existen diferencias de calendario"
5.9 A uno o muchos usos. - El Uso ,es sencillamente un n~mero deter. minado de das que se fija ,en cada pas por la costumbre o por la ley. (En
Francia son 20 das; de tal modo que cUqndo 's.e dice "a un uso", debe enten,...
derse que se tr,ata de una letra a 20 das fecha).,
En Chile, 110 hay ninguna prctica ni disposicin legal al respecto~ en
consecuencia, ,n ,se emplea entre nosotros esta clase d~ letras.
5.\> A una feria. ~ Estas letras tampoco tienen, aplicacin en Chile y esta dispos.icin no es sino un resabio de costumbres antiguas. (El Art. 643 establece que 1as letras a una feria deben ser pagadas el ltimo da de ella).
Manera de computar Jos plazos
212
Es preciso tener presente que todos estos plazos son de das corridos,
porque slo en materia procesal se descuentan los das feriados en los plazos de das.
Con respecto ,a las letras giradas a meses, el Art. 645 del C. de C. dispone
que los meses debern contarse de fecha a fecha; de lo cual podemos desprender que no siempre ser igual el plazo de un mes en, las letras giradas
en determinadas fechas (Febrero, por ejemplo) y as resultar que el plazo de
un mes podr ser segn los casos, de 28, 29, 30 31 das.
Tambin en esto no hay sino una aplicacin lisa y llana de las reglas
contenidas en los incisos 2 y 3 del Art. 48 del C. C.
Art. 645. "Para determinar el vencimien,to de las letras giradas a meses
o usos, los meses se contarn de fecha a fecha. No habiendo correspondencia
entre la fecha del mes. en que se libra o del mes en que se p<resenta la letra y
la fecha del mes en que es pagadera, se tendr por vencida el ltimo da del
mes".
.
Art. 48, incisos 1.9 y 2.Q "El primero y el ltimo da de un plazo de meses
o aos, debern tener un mismo nmero de los respeCtivos meses. El plazo de
Un mes podr ser, por consiguiente, ,de 28, 29, 30 Y 31 das, y el plazo de
un ao de 365 366 da~, segn los casos.
, Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos, cons,tare de
ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los ,das en que el primero de dichos meses excede al segundo,
el ltimo da ,del plazo ser el ltimo da de este segundo mes".
Sin embargo, existen en materia comercial, dos excepciones importantes,
a las reglas generales, excepciones que estn contenidas en el art. 646.
Art. 646, inc. l. "Las letras a trmino sern cubiertas el da de su vencimiento antes de ponerse el sol.
Inc. 2. lPero si el da del vencimiento fuere festivo, la letra deber ser
pagada el precedente o protestada al siguiente".
l.l El inc. 1 modifica el, Art. 48 del K;. C., pues para el vencimiento de los
plazos de una letra toma en cuenta la puesta del sol y no la medianoche.
2.;1 El inc. 2 contenla una doble excepcin a los Arts. 48 del C. C. y 111
del C. de C.; especialmente a este ltimo que dice: "La obligacin que vence
en da domingo 9 en otro da festivo, es pagadera al siguiente".pecimos "contena", porque esta disposicin fu derogada por el D/L 7'77 que volvi a la
regla consagrada por el Art. 11 l. .
.
El inc. 3 del Art. 646, que dice que lo dispuest en el Art. 112 es aplicable al cumplimiento de las letras de cambio, no es sino una' repeticin intil
de aquella misma disposicin.
Art. 646, inca 3. "Lo dispuesto en el Art. 112 es :aplicable al cumplimiento de las tetras de cambio".
-, 2131.9 ,Librador
comn
ot:dinlario
A este ,respecto hay que examinar la situacin del librador frente a las
distintas personas con quienes est en relaciones, porque como lo ligan con
ellas vn,culos de disHnlta naturaleza, es lgico que se,an tambi'n, distintas las
~bligaciones.
Ar.t. 6,48: "El. librador por cuenta propia o por orden y cuenta de un ter-cero, est obligado a comunicar oportunamente al librado el encargo de que
se le hace en la 'letra.
Girando por cuent. propia, est' adems obligado a poner en manos del
librado antes del vencimiento los. fon:los destinadDs al pago de la cantidad librada, 'y a cubrirle tanto los desembolsos que hubier,a verificado para llevar a
.cabo el mandato cuanto la comisin respectiva"..
. .
Se comprende fcilmente estas' obligaciones si se tiene en cuenta que entre librador y 'librado media un mandato.
l.9 Debe comunicarle el en,cargo que .se le hace de 'la letra (no necesita
'.explicaciones), y
2.Q Debe hacer provisin de fondos.
El mandante, tanto en materia civil como mercantil, debe habilitar al
mandatario para el cumplimiento de sus obligaciones y si el' encargo consiste
en el p.ago de una sUIha de dinero; es lgico que deba poner en sus manos la
:suma necesaria para hacer ese pago.
214-
Es esto 10 que en derecho se Hama hacer provisin de fondos, y con respecto a ella se presentan diversas cuestiones que' debemos resolver: quin ~e
be hacer la provisin?, en qu puede consistir la provisin?, cundo debe hacerse la provisin?, consecuencias que acarre1j. la falta de provisin y, por ltimo, derechos que puede tener el portador de la letra sobre la provisin.
Quin debe hacer la provisin de foodO? - De lo dicho hasta este
momento, se desprende que sta es una obligacin, que pesa slo sobre el
librador. El librador es el, que gira la letra de cambio, el que crea el documento, lgico es entonces que pese sobre l la obligacin de proveer de fondos al librado. Sin embargo, hay casos en que el librador y Jos endosan tes
se encuentran en la misma situacin, se podra decir por eso que los endosantes tienen tambil1 esta obligaci.n? No, porque entre ellos y el librado no
media contrato alguno.
Cundo debe hacerse la provisin de fondos? - Cuando se la necesite,
y como s610 ser necesaria en el momento del vencimiento, bastar que en ese
!nomento la haga el librador, para que se entienda cumplida la obligacin;
se compre.nde que tratndose de letras a la vista, la provisin deba hacerse
inmediatamente, puesto que no se sabe la fecha en que la letra ser presentada en cobro.
. .
Con respecto a este punto, conviene, desde luego, advertir que existe una
diferencia entre la letra de cambio y los cheques, n los cuales ,segn la Ley
de Cheques, la provisin debe estar hecha de antemano, existiendo graves
sancron,es para el librador que gira un cheque sin tener en ese momento la
provisin de fondos correspondientes.
Manera de hacer la provisin de .fondos. - La provisin de fondos puede
hacerse de muchas maneras. La manera ms sencilla ser el envo de una
cantidad de dinero correspondiente al monto de la letra; sin embargo, no es
esta la ms corriente y, por lo general" se emplean otros medios como los indicaoos en el Art. 649, que dice:
215 - -
Por ltimo, segn la parte final del 'Art. 649, tambin se considera como
provisin de fondos los efectos de comercio u otro,s vlalores que el librado o
aceptante admite en propiedad. A este respecto, el Cdigo no da nin,guna regla
especial, de modo que rigen las disposiciones generales.
:,
'Consecuencias de la falta de plrovisin.-;Laexistencia de la provisin de
tondos hecha en cualquiera :de Jas formas que hemos estu.diado, le interesa
no solamente al portador de la letra sino tambin al Hbrado.
Le interesa al portador, porque existiendo la provisin, tiene mayores pro:..
babilidades de recibir el pago a la fecha del vencimiento; y le interesa al librado, porque existiendo provisin de fondos:,. no, corre riesgo alguno, mientras
'que si no hay provisin, debe pagar la letran descubierto, lo cual puede
ol'lgina'le coniilictos con el librador.
Con respecto a este punto, debemos considerar dos rdenes de relaciones:
l.Q Relaciones del libr.ador con el librado, y 2.Q Relaciones :del librado eon el
portador.
.
o
1.Q
Art. 650. 'lEn los casos previstos. en el anterior artculo, el librador podr exigir del librado o aceptante, la indemnizacin <;le los gastos que por falta de aceptacin o de pago hubiere cubierto ,al p~rtadorde la letra.
Pero ,si el. librador nacreditare que' haba hecho la provisin en alguna
de las formaq que expresa' el cifado artculo, s,ern de su exclusivo cargo tdo~
los gastos que -la falta de aceptacin o pago hubiere causado al tenedor de la
letra". .
Es lgico que en este ltimO' caso, como el librador no se habla preO'cupadO' de cumplir con sus obligaciones, tend.r que soportar los gastos en que
se pudiera haber incurrido por falta de pago1de ,la letra; y car,ecer de
accin de reembO'lso contr.a el librado, puesto que no lo haba provisto de
tondos.
Sin embargo, puede suceder que sin, que haya pwvisin de fondos, el librado pague la letra.en descubierto; haGindo'le honor a la firma del librador,
y en talcso tendr acc,in de reembolso en contra, de ste; por 10 que haya
dado o pagado.
.
Pued~n ser, entonces, muy distintas las situaciones, y del pago o nO' pago
de la letra, pueden nacer acciO'nes contra el. librador o contra el librado, 'se, ~n que haya habido o no provisin de fondos, por' lo cual presentar un gran
inters en los pleitos el saber si existe o no esta provisin; a este respecto,
cuandO' la letra ,no suministra ningn antec'edente, 'hay que recurrir a otros
nledios y ,as.lresu.Jta que habnlque resolver previamente la cuestin de a quien
corresponde la prueba (onus probandi).
.
Desde luego, no es esta una cuestin, que se rija por reglas especiales;
de manera que no hay sino que aplicar los principios del C. le. sobre la mate ra, y de los cuales resulta que ser siem:pn~ el librador quien tenga que probar la eXistencia de la provisin de fondlosj y, en consecuencia, si no pmeba,
o
216-
. - 217 "Las letras no cobradas el .da ,lie su, vertcimiento ni protestadas en la oportunidad legal, se tendrn por perjudicadas, y en ta, evento caducar,n 'los derechos del portador contra el librador y endosan tes" .
Sin embargo, puede haber casos de excepeim' en que, a pesar de la negligencia del portador en el cumplimiento de estas obligaciones,' subsista siempre la responsabilidad del librador y de los endosantes, y para estos ~tectos
habr que considerar si ha hecho o no provisin' de fondos.
El inc. U del Art. 651 se refiere a-t caso de que se haya hecho provisin,
y dice:
(~Cesa la respon,sabilidad del librador que ha hecho oportunamente la provisin, toda ve'z que el portador no presente o proteste la letra' en tiempo y
.forma l librado que se encuen,tre en posesin del crdito".
Se explica perfectamente esta disposicin. El librador tena la obligacin
de hacer provisin. de fondos y la cumpU, no poda hacrsele entonces' reproche alguno por la falta de pago de la letra ni poda decrsele que hubiera contribuido a esa falta de pago. Por su parte, :el portador tena deberes que cum.,. ,
plir. y que no cumpli, fu negligente, justo es entonces que las consecuencias
,recaigan sobre el portador que, no cumpli Sus obligaciones y que pierda sus
acciones contra el librador.
'No podra decirse tampoco que hay un enriquecimiento injusto por parte
del librador, 'porque si bien l recibi el precio de la letra de parte del tomador,hizo un desembo;'o equiv,alente, proveyendo de fondos al librado.
La ltima frase del ainc. l.Q del Art. 651: "a.! librado que se en.cuentre en
posesin de su crdito", quiere decir que el librado no e,s1: declarado en
quiebra, o sea, que puede 'pagar la letra.
"
El inc. 2 se refiere al caso de que no se haya hecho provisin ,de fondos,
y dic,e:'
,
"Fi:tltndo la provisin o haHndose en quiebra el librado, el librador estar obligado al. reembolso del importe de la letra y gastos causados, aun
cuando 'eL portador haya hecho el protesto fuera del tiempo designado por
la ley".
Vemo,s consignada ,aqu una excepcin al principio general del perjuicio
de la letra, porque, a pesar de n,O haber protestado la letra, haberla protestado tarda o irregularmente, el portador no pierde sus acciones, su letra no se
perjudica porque no se hizo la provisin de fondos.
En este caso, el portador ha sido negligente; pero el librador tambin 10
ha ,sido, porque no cumpli con su obligacin de proveer de fondos allibrado, . Haber procedido de otra ma:J.,era 'ltabra significado establecer un enrquecimiento inju,sto, porque el Iibrador'habra recibido el precio de la letra
sin hacer el desembolso equivalente a la provisin de fO,ndos.
.
Vemos entonces cmo en las relaciones entre el librador y el portador de
la letra, se pueden suscitar cuestiones de hecho 'acerca de si existe o no provisin de fondos, cuestione,s que son casi anlogas a las que vimos -al .::onocer
as relaciones entre el librador y el librado.
.
As, por ejemplo, puede suceder. que el portador de una letra no Ragada
y que NO fu oportunamente protestada, se dirija contra el librador ejercien~ ,
do la accin de garanta que le. confiere la ley, y que ste se excepcione diciendo que la letra se perjudica conforme al Art. 700 del C. de C. En este caso, se dar o no lugar a la demanda segn que el 'librador pruebe o no que
hizo ,provisin de fondos, y, en consecuencia,.ser. al librador a quien corresponda' probar que hizo efectivam~n,te la provisin de' fondos para quedar libre de
... responsabilidad .
,
.....
218-
tuacih que se produce en uno y otro caso en cuanto a la provlslon de fondos.; punto ste que est, a su vez, reJicionado con otro que ha sido muy discutidoen doctrina acerca de los derechos del portador de la 'letra sobre los
valores que constituyen la provisin de fondos.
Como decimos, esta cuestin es muy discutida en' doctrina, pero felizmente nuestro Cdigo la ha resuelto expresamente, tanto en lo que se refiere a la
letra ,efe cambio. CO)11O en lo que se refiere a los cheques.
Efectos de la quiebra del librador en la provisin de fondos.
Nos ponemos en el caso de que la quiebra se produzca antes del vencimiento de la .letra y cuando se haba hecho provisin de fondos.
Hay que recordar para estos efectos algunos ,de los principios de las
quiebras, especialmente el efecto fundamental que se llama el desasimiento de
'los bienes del fallido, en virtud del cual queda ste priva'do de la administracin de sus bienes, de tal modo que no puede celebrar acto alguno relativo
a su patrimonio. La administracin de qu~ es privado el fallido pasa de pleno
derecho al sndico, que es a la vez representante del deudor y representante
de los acreedores.
Tambin conviene tener presente que cuando en la masa de la quiebra
figuran bienes pertenecientes a un tercero, tiene este tercero perfecto derecho
para reivindicarlos, como lo tendr cualquier .dueo de un cuerpo cierto de que
no est en posesin. Pero, de acuerdo tambin can, ,los principios que rigen la
accin reivindicatoria, sabemos que esta no puede ejercitarse sino sobre bienes identificables, sobre cuerpos ciertos, de modo que el que la ejerce, a ms
de justificar su dominio, time que probar que lo que se reclama es p~ecisamen
te lo que est posedo por un tercero. No puede reivindicarse, entonces, una
cosa genrica, como una' suma de dinero, una cantidad de mercaderas, etc.
Sentadas estas ideas generales veamos ahora cual es la situacin que se
produce una vez declarada la quiebra del librador antes del vencimiento de la
letra y cuando ya haba hecho provisin de fondos.
Se suscita en este caso un conflicto de intereses entre los acreedores del
librador fallido y el tenedor de la letra.
.
El tenedor estar interesado en que, no obstante la quiebra del librador,
los fondos en que consista la provisin y que estn en poder del librado sean
aplicados al pago de la letra una vez vencida sta. Por su parte, los acreedores del librador fallido estarn interesados en que esos fondos de provisin
mgresen a la masa de la quiebra, par que esos fondos conjuntamente con los
dems del librador se apliquen al pago de t~os los dems acreedores que
ste tenga.
Recordemos que estos bienes no son de propiedad del librado, porque ste
es mandatario del librador y tiene esos valores en su poder slo por cuenta
de su mandante y para aplicarlos al destino que ste les haya sealado. Por
consiguiente, si dejramos a un lado ~l conflicto de intereses que planteamos
y mirramos slo esta ltima situacin tendramos que llegar necesariamente
a la conclusin de que la quiebra del librador obligara al librado a entregar
los fondos constitutivos de la provisin 'al sndico, quien tendra derecho para
exigirselos.
Pero, para saber si puede hacerlo o no, es necesario resolver previamente ese conflicto de intereses entre el deudor y los acreedores del librador fallielo.
Si se tuviera presente el inters del portador, resultara que no obstante
la quiebra del librador, quedara en una situacin privilegada, puesto que
con esos fondos que son del librador se pagarla antes, mientras que los otros
:Ll;J
220-
221 -
conocer como interesado en el negocio, o sea notorio que ste ha sido ejecutado por su cuenta".
,
Art. 260: "Obrando el comisionista a .nombre .de .su. comitente, slo ste
quedar obligado a favor de los terceros que traten con aqul.
El comision.ista, sin embargo, conservar respecto del comitente y terceros los ,derechos y obligaciones de mandatario comercial" .
. En el caso que consideral1los, el ,librador no contrata a nombre del mart~
dante (ordenador), quien no aparece a la vista de terceros ..
Relaciones entre eil librador por uenta. y el librado.
Art 648: "El librador por cuenta propia o por orden y cuenta de un tercero est obligado comunicar oportunamen,te al librado el encargo que se
le hace en la. letra.
\
.
Girando por cuenta propia, est adems obligado a poner en manos del
iibrado antes del vencimiento ,los fondos destinados al pago de la cantidad
librada, y a cubrirle tanto los desembolsos que hubiere verificado para llevar
a cabo el mandato cuanto la comisin respectiva".
'
Se desprende de aqu que la obligacin de proveer de fondos pesa sobre
el librador; pero si se trata de un, librador por .cuenta ajena, como el librado
est advertido, esta obligacin pesa sobre el ordenador y slo a ste se le
podr exigir que haga esa provisin.
ArL 652: inc. 1 "Si ,la letra fuere girada por orden y cuenta, el ordenador ser obliga,do a hacer la provisin, de fondos en la .poca indicada en el
jnc. 2 del Art. 648, salva siempre la responsabilidad del librador hacia el tomador, los, endosantes y tenedor de 'la letra".
,
'
Art. 653: inc. 1 "El librador por orden y cuenta es un simple in,termediafo, y como tal no es responsable al librado o aceptante de los fondos de provisin ni de ninguna otra prestacin".
Te,nemos, entonces, que el librador por cUl~nta, est en relaciones con todos:
con. el ordena~or, su mandante; con el librado. su mandatario; y tambin con
el tomador, porque a la vista de ste, l es e'l librador efectivo de la letra.
Relaciones entre ellibl'lador por (~enta y el tolmador.
,
,
Art. 647: "Fuera de la obligacin que el Art. 627 impone al librador, ste
responde al tomaClor y endosatario~, hasta el ltimo tenedor, de la aceptacin
y pago de las letras de cambio, aun cuando. las haya girado en el carcter de
comisionista por orden y cu~nta de un tercero.
En las relaciones del librador por cuenta con e,l tomador no se modifican
en nada los princi'pios generales, yo, ser el primero el que quede respo'ndiendo
ante el tomador y endosatarios del pago de la letra. (Se deduce esto de lo dispuesto en el Art. 647, ya transcrito y tambin de los inc. 1 y 2 del Art. 652).
Art. 652': "Si la letra fuere girada por orden y cuenta, el ordenador ser
obligado a hacerJa provisin de fondos en la poca indicada' en el inc. 2 del
Art. 648, salva siempre fa responsabilidad dlel librador hacia el tomador, losendosantes y tenedor d'e la letra.
EL ordenador, sin embargo, no contrae obligacin alguna respecto de!
tomador y cesionarios de la letra" .
Por su parte, el ordenador est slo en relaciones con el ,ubrador por cuenta y con el librado, porque aqul debe comunicar a este ltimo que gira la
letra por cuenta del ,ordenador. En cambio, el tomador de la letra est nicamente en relaciones con el librador por cuenta; no hay conocimiento alguno
entre el ordenador y ,el tomador. Asf vemos en,tonces como e,l librador por cuen-
222-
ta viene a ser el centro de la letra, porque l si que est en relaciones con todos los interesados.
Pero si el librador por cuenta se ve obligado a pagar la letra, por no haberlo hechq el librado, es lgico que tenga accin de reembolso contra el ordenador, SlI mandante, y as lo dispone expresamente el:
Art. 653: "El fibrador por orden y cuenta es un simple intermediario, y
como tal no es responsable al librado o aceptante de los fondos de provisin
yde ninguna otra prestacin. Con todo, si el librador cubriere la letra por
pago, tendr derecho para exigir, no slo del ordenadefecto de aceptacin
do!, sino tambin al librado o aceptante, el reembolso de la letra y gastos".
223
Endoso regular.
Se dlce que el endoso es regular cuando contiene todas las menciones, que
exige la ley, como sera por ejemplo pon,er al respaldo de la letra: "Santiago,
3 de Octubre de 1934. Pguese a'la orden de ,Alberto Morales. fdo. Luis Daz".
Las menciones obli~atorias: a que nos referimos son la,s indicadas en el
Art. 658, segn el cual el endoso debe expresar: '
.
, 1.9 El nombre y apellido de la ,perrona a quien se transfiere la letra.- (El
Cdigo dice impropiamente "trasmite"), o sea, el nombre del cesionar~o (Alberto Morales).
'
2.Q La fecha y lugar en que se hace.- (N.9 4 del Art. 658). La indicacin
del lugar tiene impo'rtancia desde varios puntos de vista. En primer lugar,
tiene importancia para los efectos de conocer la legislacin de fondo aplicable, en caso de letras giradas en, un pas y endo:sdas en otro. En segundo lugar, tiene importancia la mencin del lugar para los efeCtos de 'Saber donde
debe dirigirse el tomador persiguiendo la responsabilidad del en,dosante; y por
ltimo, tien:e importancia esta mencin para los efectos del giro de una resaca
o letra de recambio (Art. 751).
En cuanto a la fecha del endoso, si bien dla no interesa mayormente en
lo que se refiere al vencimiento, porque ste se determina por la fecha de 131
letra misma, puede tener importancia para saber si el endosante era o no capaz
de endosar la letra al tiempo del endoso.
'
Como podra antedaf<lrse la letra para burlar embargos u otras decisione~ judiciales, la ley la ha castigado expresamente diciendo en el Art. 662 que
"la antedata de los endosos constituye a su autor responsable de los daos y
perjuicios que de ella se sigan a terceros, si,n perjuicio de ,la Rena en que in,
curra por la falsedad, si hubiere obrado dolosamente".
3.Q La firma del endosajnte o' de la person:a legitimamente autorizada que,
suscribe por ,l, expresando en la antefirma el nombre ,de aqul y la calidad.
en que ,ste lo verifica. (Art. 658 N.Q 5). Se comprende por s sola la exigencia de' que la firma del endosante sea un requisito esencial puesto que ~ es
.
el antecedente de la letra.
Estas tres son las nica:;: mendones que se exigen como esenciales; sin
embargo, el C. de C., exig\il otras, que eran las ndic,adas en los N.Q 2 Y 3 del
Art. 668 y sobre las cllales dbemos dar de todas maneras algunas explicaciones,
El N.Q 2 exiga que se indicara "si 'el valor se' recibe en dinero efectivo,
mercaderas o en cuenta". Era esta una menci,n semejan.te a la que ya habamos encontrado en eQ cuerpo de la letra, referente al precio que el tomador
paga al librador y tambin fu .suprimida por el DjiL 777 (Art. 633 N.Q 5).
Mediante esta mencin se poda saber cual era la operacin que haba
servido de antecedentes al endoso. Y as, si entre endosante y endosatario haba existidQ un,a deuda de dinero, y el" primero para cancelarlaJe endosaba esa
letra a su acreedor haba que,. poner "valor recibido en .dinero". O bien, pudiera ser que el endoso funcionara como un medio de pago en un contrato de
compraventa; en tal caso se deca "Valor recibido en melrcaderas". Por ltimo poda ,suceder que' an po s,e hubiera pagado por el cndos,atario el precio
de la ,letra; y en tal caso se deca "valor en cuenta".
Como ya lo dijimos, todas estas men,cioncs fueron suprimidas por innecesariqs debido a que se refran a la causa deJendoso, que si bien debe existir
siempre, no es n-ecesari9 que se la exprese. No haba, pue,s, una razln de derecho que justificara estas menciones, ni haba tampoco, una razn prctica,
porque es sabido que la letra vale' en cuanto documento de circulacin por la
224-
226-
continuar
ir atrs
-
227-
doso que no produce otro eJecto que el de una cesin ordinaria, vale decir, no
hay solidaridad.
Respecto de las letras vencidas, hay un antecedente decisivo, deducido
de la historia fidedigna de la ley; en efecto el Art. 793 del Proyecto de Cdigo estableca:
'
,"E'l endoso debe hacerse antes del vencimielMo de la letra de cambio.
Las letras vencidas slo son trasmisibles por una cesin ordinaria hecha
en documento separado".
Consiguientemente, el proyecto se pronunciaba en, el sentido de que la
letra no era endosable despus de su vencimiento. Pero este artculo fu suprimido, lo que quiere deCir, que en el silencio de la ley se mantienen los principios gener.ales de que siendo la letra un documento a la orden, puede endosarse, aUn despus de su vencimiento.
Veamos un caso en que en la prctica se sigue la regla general, o sea,
que la letra puede endosarse despus de .su vencimiento: la letra se presenta
al cobro, y ,no se paga; se protesta, entonces, al da siguiente. Est venciaa
pero no perjudicada. El 'tenedor 'se dirige, en esta situacin, a su endosan te, y
, ,ste le paga. Este endosante para que pueda reclamar ,contra los endosan tes
anteriores" neces1ta recuperar el dominio de la letra. Para 'esto, el tenedor se
la enosar, y aS, el endosante que .paga' reeupera el dominio. (Por supuesto,
el tomador que reendosa colocar la clusula "sin garanta", para no responder solidariamente).
'
Bn el ejemplo propuesto vemos, pues" como puede presentarse el caso de
un endoso posterior al vencimiento de la letra.
~ndosq
en blanco
Es aquel que lleva slo la firma del endosante sin ninguna otra m'encin.
Podra habrsele llamado e,naoso irregular, en contraposicihon el regular,
pero habramos cado en una impropiedad de conceptos, pues el endoso irregular es aquel al que le faltan las menciones que exige la ley para que sea
regular. El endoso eh blanco es traslaticio de dominio.
Art. 661: ".El endoso en blanco, con fecha o sin ella, importa la confesin
de haber recibido el valor de la letra, transfiere la propiedad al portador legtimo y autoriza a ste para llenarlo, slo en la forma que prescribe el Art. 658.,
, Las clusulas adicionales que tiendan a agravar en cualquier sentido los
el'ects del endoso regular, se tendrn por no puestas". .
Este artculo es:t modificado por el DjL 777, que en realidad reproduce
la misma disposicin, con la sola diferencia que ste suprimi la frase "importa la confesin de haber recibido el valor. de la letra", frase que no era
necesaria, porque. en el endoso regular se suprimi la indicacin del precio del
endoso, cuestin que slo mira a las relaciones que hay en,tre el endosante y
endosatarios, en forma ndependiente de los efectos del endoso.
El endoso en blanco, pues, consiste en una simple firma del endosante, sin
mayor adi~in y produce los efec'tos de una cesin: trnsfiere el dominio y
queda el endosante responsable de la aceptacin y pago.
Antiguamente, el endoso en blanco no era aceptado por la ley. Las Ordenanzas de Bilbao contenan una .disposicin expresa que lo prohiban. Pero
eomo ofrece ventajas, y a pesar de esa prohibicin, el comercio persisti en
el uso del endoso, la. ley hubo de aceptarlo. E-n el Mens.aje de nuestro
Cdigo se hace mencin a esa prctica, siendo esta la causa porque se le acept.
El endoso en blanco se usa mucho, a pesar de los riesgos que significa
para el endosatario; pues'ta la firma, la letra pasa a ser .un documento al portador y como tal documento, el que debe pagar, paga sin entrar a averiguar
como lleg a manos del actual tenedor; la tr:an~ferencia del dominio s,e opera
228
por la mera entrega manual. (Con estos antecedentes es fcil apreciar los in,
convenientes de esta clase de endos.o en caso de prdida de la letra).
El endoso en b.1anco importa una facultad que se da al endosatarIO: la de
transformarlo en regular, colocando las menciones que indica la ley, pero sin
que pueda agravarse la ,condidn del endosante.
El que es dueo de una letra a virtud de un endoso en blanco, puede
irnsferirla de tres distintas maneras:
l.Q Supongamos que se entrega a Alberto Morales l.!na letra con ~ndoso
en blanco. Alberto Morales no figur en ella, pero es dueo. Puede trasferrmela entregndome el documento, lo que me basta para cobrarla.
En este caso no queda rastro alguno en el endoso de Alberto Mora~es.
Por lo tanto, Alberto Morales. no ha contrado responsabilidad de pago.
2.Q Puede Alberto Morales regularizar el endoso, colocado sobre la firma
del cndosante las menciones que exige la ley. Habra pues, un endoso regular,
y para transferrmela, habra necesidad de hacer otro endoso regular o bien
uno en blanco; pero en uno y otro -caso, Alberto Morales pone su firma, con
lo que queda res,ponsable.
J.O Puede Alberto Morales colocar sobre la firma de su endosan te, no su
nombre sino el mo, con lO que me la transfiere directamente. Como en este
caso Alberto Morales tampoco coloca su firma, no contrae responsabilidad.
En cuanto a los efecos de este endOSLJ, tales como garantas, etc. se ap!iCan los mismos principios del endoso regular.
b) Endoso en cottisin de
cobr~za.
Segn el Art. 659, que ya copiamos, en la redaccin dada por el DjL 777,
tenemos: "La clusula "vruor en cobro". u otra equivalente, agregada al enrIoso, lo transforma en una simple comisin de cobranza".
De modo qut si se' dijera: "Paguese a Alberto Morales, "valor en cobro",
ya no se trata de un endoso traslaticio de dominio, sino de una comisin d~
cobranza, y habra que aplicar las reglas del mandato. Alberto Morales sl0
ser un comisionista y estar obligado a entregar al endosante el valor de la
letra que sea cobrada, y el endosante tendr accin para que le entregue ese
valor.
Por lo mismo que el endosante conserva el dominio de la letra, hahr
que considerarlo propietario frente a terceros. Los acreedores del endosante podrn embargarle la letra Y,. en caso de quiebra, sta formar parte de los bienes de la quiebra de ste; el endosatario no podr. pretender dominio. (A propsito del endoso traslatici9 de dominio, vimos que el deudr no puede oponer
excepciones extraas al ttulo mismo contra los endosatarios; pei;o ac, como
el endo.satario cobra a nombre de su endosante, es claro que su deudor puede
oponer contra el endosatario las excepciones que tien.e contra el endosante). A
esto se refera expresamente 'el Art. 660 inc. 2 del Cdigo, disposicin por lo
dems innecesaria. Y qu fu reemplazada por el b jL 777. Damos sin embargo, la
disposicin que exista en el Cdigo:
"En este caso los terceros podrn objetar al endosatario todas las excf'pciones que les competan contra el endosan te" .
(Se refiere al endoso en comisin de cobranza).
Con el endoso en comisin de cobranza nos encontramos con un nuevo
contrato 01 la letra: un contrato de mandato entre endosante Y endosatario
para el cobro de la letra.
Hay que emplear en este endoso la clusula "valor en cobro" ti otra semejante que denote claramente que el endoso importa comisin de cobranza.
La frmula ms usada'es la que anotamos.
229
, El sistema establecido por el Dff... 777 est de acuerdo con 'los princlplOs
-enunciados en la .conferencia de La Haya de 1912. Es ,sumamente sencillo y
modifiCa el que, mantena el Cdigo. Veamos; las razones de reforma: eJ Art.
'658 del C. de C., exiga la indicacin del precio del endoso, mediante la mencin de si el valor se reciba en dinero efectivo, mercaderas o en cuenta, pero
sin' indicar su monto. La ley parta de la idea de que cuando haba en'doso
traslaticio de dominio, haba precio. De aqu negaba' el Cdigo a ,la, conse:
cuencia de que si se omita la indicacin del precio, era porque no haba en~
d080 traslaticio de dominio y que ,esa omisin de la clusula deba interpretar-:
'Se como que ese endoso slo importaba una eomisin de cobranza. Era lo que
decia el Art. 6()O. Esta presuncin de la ley, derivada del silencio de la:s' par-,
tes, poda no estar de acuerdo con la realidad' de las cosas, pues, muchas ve":
-ces, las partes por ignorancia, olvido o negligencia, aunque hubiera intencin'
,de transferir el domi.nio, no ponan la clusula "valor recibido". Entonces no se
,transfera el dominio y haba una comisin de cobranza, lo que era un absur,do. Hoy da no hay para que entrar en complicaciones; si nada se dice, hay
'endoso traslaticio de dominiO, y si, por el contrario, se agrega la clusula "valor en cobro", hay comisin de cobranza.
Dos puntos interesan particularmen,te en el endoso en comisin de cobranza:
l.Q Se trata de saber si eloendosa,tario puede cobrar judicialmente la lelrq. No hay aeste respecto, ninguna diSposicin del Cdigo que habilite al en,dosatario en comisin' de cObranza para hacer el cobro judicialmente. Entonces hay que recurrir al Art. 7 del C. de ,P. e, que trata del mandato judicial.
Vemos, segn este artculo, que el mandato en, comisin de cobranza no tiene
'las sol'emnidades que en l se indican, por .lo que debemos concluir que el endosatario en comisin de cobranza no tiene la facultad d.e cobrar por la va
judiciaL Por otra pa,rte, no hay que lvidar que el endosatario, aunque pro'visto !=le un mandato judicial, depe cobrar a nombre del endosante" y no -a su
-nombre.
2.Q Se trata de saber si el endosatario est facultado. para ceder la letra
a un tercero. En principio, no puede hacerlo, pues est facultado slo para el
cobro. (El endoso traslaticio de dominio significa disposicin y para esto se
:requiere autorizacin expresa).
c) Ell!doS() de garaltltia.
El endoso en garanta est' consagrado en el Art 660, cuya redaccin ac-tual copiamos:
"La cusula valor en garanta, u o.tra equivalente, agregada al endoso,
faculta al endosatario para cobrar la letra y aplicar sin ms .trmites su valor
.~,l pago de su crdito".
No exista este endoso en nuestra legislacin. Fu introducido para facilitar la constitucin en prenda de estos ttulos a la orden: lo que antes. no
'poda hacerse. Se hizo a virtud de los acuerdos de la Conferencia de La Haya.
Nue'stras leyes permiten constituir 'prenda sobre un ttulo pero exigen notificacin al deudor. Aqu no hay esa exigencia, .no se ha seguido el principio
de la cesin. La letra se constituye en prenda por el endoso especial, .sin necesidad de notificar al <;leudor.
Tambin en este caso .el sistema de la ,leyes sencillo, porque bastar slo
con expresar el carcter del ,endoso; se le agrega la clusula "valor en garanta". Tampoco la leyes' formalista en este caso y as puede, entones que
se agregue otra clusula que indique, el objeto del endoso.
'
. Aqu no hay transferencia de doninio, 10 conserva el endosante; pero hay
:un derecho del endosatario: cobrar la ,letra y aplicar sin ms trmites su valor
230-
232-
233-
"La aceptacin debe ser pura y absoluta; pero el portador podr admitir
una aceptacin parcial por una suma que no baje de la mit~d, protestndola
por el resto".
.
" Se advierte, desde luego, que no es oblgatorio para el portador admitIr
una aoeptacin parcial; si 'no la admite, puede. negarse a soportarla, y protestar la letra por el total; si se conforma con la aceptacin parcial, la. protesta
por la parte restante.
Hay que concordar el Art. 671 con el Art. 694 que dice:
"Admitiendo una aceptacin condicional: el: portador toma sobre s todos
los riesgos de la letra..
'
.
Si la aoeptacin admitida fuere pura, pero limitada respecto de la cantidad librada, el portador retendr la letra, y recibiendo la suma aceptada, la
anotar en ella y har e'! protesto que previene el Art. 671".
El Cdigo ha establecido la excepcin del Art. 671 en inters "de los dems
obligados a la letra, porque si se acepta en part, queda descargada la responsabilidad de los otros por esa parte. Pero sto es un poco arbitrario, por{Iue" si' el tom3'd,o,r acepta una suma parcial, no tiene por que correr con responsabilidades los dems; l correr con los riesgos.
El Art. 672 establece otra aceptacin condicional y dice en el inc. 1:
''La aceptacin con la calida.d "para pagarme a mi mismo~', aunque, con';
dicional, es,. legal y valedera. cuando al tiempo de prestarla el aceptante fuere
acreedor del portador, por una suma lquida y exigible igual a la que expresa
la letra y c"ontlnuare sindolo hasta el. vencimiento de ella".
La ley se pone en el caso de que en el mQmento de requerirse la aceptacin, el aceptante sea a la vez acreedor del pp~tador~ pOr 'la misma cantidad
que fija la letra. Entonces al aceptar con la clusula "para pagarme en mi mismo", el aceptante indica que es acreedor y que se' reserva el derecho de opo':"
ner al podador la excepcin de compe:n1sacin. Por es.o requiere la ley que,
para que valga esta exeepcin, es menester que la deuda a favor del librado
s~a lquida y exigible e igual 'a lo que expresa la letra y que contine sindolo
hasta el vencimiento de ella.
El inc. 2 del Art. 672 agrega:
Si el portador no se re~onoce deudor del aceptante, o si las deudas no
son lquidas ni exigibles .es decir f'ltan los requisitos que la ley exige para q1,le
se produzca compensacin, deber protestar la letra y tiene accin. contra el
librador y endosantes..
El principio de que la aceptacin no puede ser condicional, favoreoe al
portador, y no hay inconveniente, para que, si lo quiere, 'admita una aceptacin condicional o modificatoria de la letra; por jemplo se modifica el pla- .
zo. El aceptante' queda obligado en favor dei tomador en, ,las condiciones en
que prest su aceptacin; pero este 'acuerdo nO puede modificar la situacin
de los dems responsables a la letra, ya que no se les puede agravar su situacin sin su consentimiento. El Cdigo en el Art. 694, sienta el principio de
que el portador que admite una aceptacin condicional, toma' de su sola cuenta
los riesgos de esa aceptacin.
La regla es sencilla, pero se complica ,en la prctica; por e,iemplo se gira
una letra pagadera el 15 de Octubre. El librado acepta para pagar el 15 de Noviembre y el portador admite ~sta aceptacin, 'Sin protestar la letra, y en vez
de p'resentarla al pago el 15 de Octubre, aguarda el 15 de Noviembre. Llega el
15 de Noviembre y el aceptante no 'p'agH; entonces, el portador la protesta y
reclama contra el librador y endosantes. Subsistir.la responsabilidad de estos?
No; pra ellos, el plazo venca el 15 de Octubre, y si el portador no la cobr
o no la protest, la lefra qued perjud~cada y el portador soportar los riesgos.
234-
En la prctica es comn esta modificacin respecto del plazo, y constituye lo que se llama reaceptacin; la letra se gira el 15 de Octubre, se pre\lenta al cobro y"el aceptante pide prrroga por un mes ms. El portador admite la prrroga, y entonces, el aceptante reacepta, colocando su firma. Mu,-has veces se hace la reaceptacin colocando slo la firma. Por lo dems esto
no es neces-ario pues siempre, la responsabilidad del aceptante queda subsistente y slo l:'e extingue por la prescripcin. Esta es la aplicacin del Art. 694.
Puede, sin duda, agregarse a la aceptacin algunas menciones que no importen violacin al principio de que la aceptacin debe ser pura y 'absoluta.
Entre ellas, puede ser til la siguiente: la de dejar cunstancia de que el libraJo tiene o no provisin de fondos. E"sto es distinto
decir acepto COll la condicin de que se haga provisin de fondos, pues en tal caso se viola el principio en referencia, mientras que el primero no. Hoyes comn que en la aceptacin se deje constancia ,de que el librado tiene provisin de fondos, y as te,nemos el siguiente caso: los bancos, cuando conceden subregiros, giran una
letra a cargo del cliente y a la orden del mismo banco. Entonces el cliente
:icepta la letra, que es por valor de $ 5.000 Y a tres meses, por ejemplo.' El
banco ha prestado; por consiguiente es acreedor por esta suma. Para el efecto de sobregirar, el banco deposita en la cuenta corriente de su cUente la suma antedicha. Hay provisin de fondos? S; entonces el banco exige que se
indique en la letra que el cliente acepta, dejando constancia de que hay provisin de fondos. Y esto, para qu? Para evitar cualquiera euesti~ sobre la
prueba en caso de que el cliente alegue que no paga porque no ha recibido
nada.
Efectos de la aceptacin.
235 trina existente en Francia en sentido ,contrario, esto es, que all la aceptacin
es, presuncin de haber provisin. En Chile, el librador no puede asilarse en
ninguna presuncin de que por el hecho de la aceptacin se supone provisin
de fondos; en Chile, el librado no tendr inconveniente en aceptar si el librador es solvente, porque su situacin no se empeorar si acepta, mientras que
en Francia, no es lo mismo: si acepta, l deber probar que no hubo provisin,
con 10 que se releva del peso de la prueba al libr,ador,. cosa que no ocurre en
Chile.
Art. 677: "La aceptacin no supone respecto al librador u ordenac1or la
provisin de fo,ndos; y el aceptante podr ,exigirles la entrega de ellos n
despus de aceptada la letra."
Se enc:uentran en este prrafo' los Arts. 678 y 679, que se refieren a la
fluerte que' corre la provisin de fondos en, caso de quiebra del librador, y
los cuales ya nos hemos referido. Sin embargo, los debemos. recordar.
Art. 678: "Publicada la quiebra del librador u ordenador, el librado no'
.podr aceptar ni pagar las letras giradas a su cargo, y los acreedores tendrn
derecho para exigirle que' declare sr las ha aceptado o no.
.
'Contraviniendo a esta prohibicin, la aceptaci'n y pago sern de cuenta
y riesgo de] aceptante, y los fondos de provi~in volvern a la masa del concurso".
Art. ~79: "Aceptada la letra antes de publicarse la quiebra del librador
11 .ordenador, los fondos de provisin quedarn en poder dei aceptante, y ste
ser obligdo a pagar con ellos al portador".
236-
Pero hay que recordar que, haya o no provisin de fondos, segn el Art.
655. cuando hay contrato de aceptacin o, 10 que es 10 mismo, promesa de
aceptacin, si el librado no acepta, queda obligado a pagar al librador daos
y perjuicios .por su negativa, pero sin que esa proqesa pueda servir de base
"al tomador" para ejercitar accin contra el librado.
3.9 Relaciones del portador con el' librador y endosantes.- El Art. 647
declara que el librador responde al tomador y endosatarios, hasta el ltimo tenedor, de la aceptacin y del pago, y con respecto a los endosant~s, el Ario
003 declarA. que el endoso regular constituye a todos y cada uno de los endosantes solidariamente responsables con ,el librador del valor de la letra, gastos y recambio en caso de falta de aceptacin o pago, con tal que las diligencias de presentacin y protesto se hayan evacuado en tiempo y forma. Tenemos, pues, que unos y otros responden de la aceptacin. Para hacer electiva
esta responsabilidad, debemos referirnos al Art. 687, el cual seala losderechos del portador en co,ntra del librador y endosantes. Son tres, y se hacen
valer sucesivamente.
Protestada la letra por falta de aceptacin, el portador tiene derecho de
exigir del librador o cualquiera de los endosantes:
1.9 Que anance a su 'satisfaccin el valor de ella.
Si el librado no acepta, tenemos entonces, este primer derech, y el tomador se dirige contra el librador o cualquiera de los endosantes a pedirle que
rinda fianza; si el librador o endosantes no rin~en fianza, se ejercita el segundo derecho.
2.9 Que deposite el valor de la letra para que con ese valor st: pag\le,
a su vencimiento.
Si el librador o endosant~s no hacen la consignacin, puede el portador
nedir:
~
3.Q Que anticipaamente se le pagu la letra con los gastos de protesto
y recambio, con descuento de los intereses legales por el termino que falte
para el vencimiento.
Al ocuparnos del pago de la letra, diremos que no puede pagarse antes
de su vencimiento, pero que sto se permite en casos excepcionales. Uno de
estos casos es el que hemos indicado.
El portador puede ejercitar estos derechos contra cualquiera de los responsables, puesto que su responsabilidad es solidaria, siempre que hay.a habido
protesto por falta de aceptacin. La consecuencia de falta de protesto por no
.
ac('ptacil1 es la prdida de estos tres derechos; 10 dice el Art. 688:
"El p0rtador que no requiera la aceptacin y haga el protesto por defecto tle ella dentro de los trminos legales, perder los derechos que le confiere el artculo precedente".
Cuando no hay protesto de la letra por falta de pago, la letra queda perjudicada. Aqu la situacin es distinta: si el librado no acept. y no se protesta por jaita de aceptacin, la letra no se perjudiCa pues debe cobrar a los
deudores por garanta y, an, el portador puede presentarla al pago al momento del vencimiento; la n,ica consecuencia consiste en la prdida de los derechos
del Art. 687 pero la letra no se perjudica.
'Para la presentacin a la aceptacin no hay da fijo, siempre que se haga
en el plazo que va desde el momento del giro al del vencimiento; por lo dems,
sabemos que la presentacin a la aceptacin es facultativa en algunas letras.
El protesto por falta de aceptacin si que tiene da fijo, pues segn el Art.
723, debe hacerse al da siguiente de la presentacin o al subsiguiente si el
primero es feriado.
Pero hay plazo fijo para las letras con plazo contadero desde la vista. En
este caso, el portador tiene obligacin de presentarla a la aceptacin y diji1110S, que si bien puede h.acerlo cuando quiera, segn el Art. 685, hay p1aLos
237-
,de
la letra.
-,239 Art. 701: "Omitido el aviso del protesto ordenado en el Art. 698, el poriador r.esponder de los daos y perjuicios que irrogue la omisin; pero no
quedar privado de su derecho contra los responsables a las resultas de la
letra". '
Caducidad de, las 3;cciones del portador.
Las disposicion,es que se refieren a esta materia son los Arts. 700, 701 Y
702, can los cuales hay que concordar los Arts. 651, 663 Y 695.
El principio "general es que la falta' de, cumplimiento de los deberes sealados, acarrea el perjuicio de la letra, Esas omisiones son dos:
J.9 Falta de presentacin oportuna al pago.
2.Q Falta de protesto o irregularidad del mismo en caso. de que se haga.
Si el protesto no se hace al da siguiente del vencimiento o se hace, pero
sin cumplir las formalidades de la ley, la letra queda perjudicada.
Efectos del perjuicio de la letra.
Los veremos . eH las relaciones de las personas que intervienen en ella.
1.9 En las relaciofliesdelportador con el librado.- Hay que distinguir dos
casos, si el libraCio ha aceptado o si no ha aceptado.
Si no haba aceptado, no hay consecuencia:s; el librado que no ha aceptado.
no da acciones en su contra al portador. Es indiferente, pues, que Se proteste o
no la letra. Por otra parte, es preciso recordar el principio def Art. 695, que ha
resuelto la cuestin concerniente al punto de saber si el portador tiene o no derechos a la provisin de fondos. Sabemos 'Que en questro derecho, el portador no
(oS dueo de fa provisin y que tampoco hay cesin o preferencia., Por consiguiente, si el portador no tiene 9.erecho de propi(!dad, tampoco por este motivo
puede tener accin contra el ,librado por falta de pago.
En resumen,en las relaciones del portador con el librado no aceptante,
ro hay para que preocuparse de si hubo o no protesto.
.'
Pero, veamos el caso en que el librado ha aceptado. En este caso el portador tiene accin directa contra el aceptante; ste est obligado en primer
trmino, puesto que los otros responsables lo sollo por garanta. Pues bien, si
la letra queda perjudicada caducan las cciones del portador c:ontra el aceptante?: No; la regla es absoluta. ,Se desprende esto d.el Art. 700, que dice que:
"yen tal evento caducan los derechos del portador contra el librador y endosantes" sin referirse al aceptante.
Art. 735: "Ningn acto ni documento puede suplir la falta del protesto
para la conservacin de los derechos. del portador contra las personas responsables' al pago de la letra.
.
La protesta, sin embargo, supl' el protesto. por falta de pago de la letra
extraviada" .
.Se ha querido ver en ,este artculo una frmula que abarca a todos los
responsables de la letra. No es as; hay que interpretar la ley en concordancia
. con el Art. 700, y adems, hay' una' razn lgica: el aceptante es el deudor directo, el que est en primer trmino; el portador no puede dirigirse al librador o endosantes, sin dirigirse antes al aceptante. Por eso se dice que estos.
t>on "de,uelores por garanta", nombre que, poI' lo dems, les da la ley t:Il el
Art. 761, al decir "las acciones procedentes de la letra de cambio contra los
deudores principales o contra los' deudores por garanta prescriben e.n cuatro
aos ... " El aceptante est obligado al pago y. si no paga que necesi~ad hay
respecto de l en que se deje constancia de que no pag? El. sabe que no
pag. En cambio, la s.ituacin es distinta para el librador y endos.antes, pues en
240-
241-
2.\> Caso.- Cuando el librado o aceptante hubiere quebrado a!1tes del vencimiento (inc. 2 del Art. 700).
Esto DO es sino repeticin id'e la r,eg1a del Arb 651, inc.l.\>:
"Cesa la responsabilidad del librador que ha hecho oportunamente la provisin, toda' vez que el portador no presente o proteste la letra en tiempo y forma al librado que se encuentre en posesin de su crdito".
'
Con la frase final se significa que el librado na est declarado en quiebra.
Como se explica que la letra o se perjudique?: No basta que el librador haya
hecho provisin de fondos, sino que es menester que esa provisin est disponible al lTIomento dt:l pago. Si hecha la pro~isin y antes del vencimiento,
121 librado o aceptante es declarado en quiebra,' no puede ste, ni por cuenta
propia ni por cuenta ajena,' efectuar pago de ninguna clase; el fallido queda
privado de sus bienes, y el sndico tampoco puede hacerlo, sino siguiendo los
procedimientos de la quiebra y una vez que se han verificado todos los crdito::.. Cmo podra el aceptante cumplir su mandato? La provisin hecha por
l librador no sirve para el pago. Podr, si, el librador, entablar acciones para
recuperar las mercaderas identificables, en caso de que la provisin sea hecha
en mercaderas, o bien, hacer valer sus crditos en la quiebra.
Lo nico que nos jnt~resa dejar bien e~tab1ecido es que esa provisin no
sirve para ,su fin, el del pago. Por 10 tanto, la situacin es anloga al del caso
en que no ha habido provisin, pues el librador fu negligente al no escoger una
persona que fuera solvente, y la falta de protesto en este caso no perjdica al
portador, pues habiendo publicidad de la quiebra se saba de anfemano que
no iba a pagar; las' acciones del portador contra el librador subsisten.
Hay una disposicin en' el prrafo del protesto que se, halla en contradiccin con los Arts. 651 y 700. Es el ArL 726 que dice:
"El portador no queda dispensado de 'la obligacin de protestar la letra por
la quiebra, interdiccin o muerte del pagador".
.
Atendiendo a' este artculo, es una obligacin imprescindible de cUmplir
la del protesto en' caso de quiebra. Si la ley la co.nsidera esencial, al no cumplirse, la letra quedar perjudicada. Existe la misma disposicin en Francia, y
la misma contradiccin.
Para conciliar los principios, debemos decir que se refiere s610 a las relaciones con los endosantes, yno a las que ex}sten entre el portador y librado'r.
3et', CaSio.- Lo contiene el Art. 702:
"La caducidad de la letra perjudica por falta de presentacin al pago y
de protesto no tendr efecto alguno respecto del librador o endosante que,
despus de transcurridos los trminos sealados para la ejecucin de estos actos, se hallare cubierto del importe de la letra en sus cuen'tas con el deudor,
sea con efectos de comercio, sea con olros valores, de la pertenencia de ste".
Este;.rtculo 'es muy sencillo, En dos palabras, se refiere al caso en que,
habiendo hecho provisin de fondos el librador, la recupera porque el librado
se la restituy. No se present la letra al pago, .0 no habiendo sido pagada,
>fl0 se protest. Aqu no hay caducidad; no hay periuicio de la letra.
Veamos los casos en que se puede apllcar esta disposicin: la provisin
- consista en un crdito del librador contra 'el librado. Pero,' en vista del no
pago, el librador pide al librado que le pague su. crdito. Qu sucede? El librador ha recuperado su dinero y nos encontramos, con la situacin que analizamos al estudiar el primer caso: el librador se enriquecera sin causa, lo que
no puede ser. Por eso la ley permite al podador accionar' cuntra el librador,
Lo mismo, sucede
si la provisin de fondos consiste en mercaderas
y stas
.
.
se recuperan.
,
3.Q En las relaciones del portadoc con los endosantes.r- En las excepciones, ,el. Art. 700 deSpus de dar lar~gla general de. que caducan las accio~
nes, dice:,
,
242-
243-
Pudiera creerse, entonces, que la firma en blanc del avalista puede confundirsE' con las otras firmas que se colocan en la letra: la del aceptantes y la
del endosante en blanco. Ya hicimos la distincin. 'entre~ el endosante en blanco
y el aceptante: el endoso no puede hacerlo sino el dueo, cuyo nombre figuraba antes en la letra como endosatario; el aval debe provenir de una persona
extraa; y el port'ador no es extrao. La aceptacin tampoco puede confundirse con el avalo cO.TI el endoso en blanc;o; la a.cepta~in slo puede provenir del
librado, el cual tampoco puede endosar.
.
De modo que no se puede confundir a un avaUsta con el aceptante o endosante. As. siempre que figure una firma, eri cualquier parte que sea de la
1etra, y que no sea del aceptante o endosante, sera del avalista ..
En cuanto al fondo, el avalo es una nueva garanta, a ms de la del librado!' y endosan tes, pero diferente de estas. El librador es, el que origin la letra
y el que recibi el precio de ella; en cambio el avalista no la ha creado y bien
puede que no haya recibido un cinco; el endoso es unoae los efectos de la letra
por ser documento a la orden y el endosante recibe el precio de parte del endosatario; adems, en el aval, ia garanta es el objeto nico' del acto, no es
consecuencia ni de los endosOs que e.lIa presente ni de ninguna de' las otras
menciones que aparecen en la letra.
A juzgar por .el Art. 683 del C.digo, parece que fuera de la esencia del
aval que el avalista contrajera responsabilidad solidaria con los endosan tes
No es as, ya que el Art. 682 dispone:
"El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada.
,Dado en estos trminos, el aval no producir otra responsahilidad que
la que el avalista se hubiere impuesto".
El principio fundamental es que, por la misma. razn de que el aval es
un acto voluntario, el tercero f.O puede adquirir ms responsabilidad 'que la
. que l quiera tomar. 'Puede el avalista timitar su responsabilidad hasta tal
tiempO, por ejemplo, hasta la fecha tal; o bien, puede .subordinar su responsnhilidad a una condicin, por ejemplo, pago si no se hace provsin de fondos;
a ~antidad, por ejemplo, respondo slo hasta $ 500; o a persona de'
terminada, por ejemplo, responder, por tal o cual .endosante.
Finalmente, dentro de la libertad :d'e esta convencin no hay ningn inconveniente para que el avalista excluya su responsabilielad solidaria. En sto estriba la
diferencia r::on la fianza del derecho comn', porque el Art. 682 dice: "dado en
estos trminos, el aval no producir otra responsabilidad que la que el aVlista
se h ubier impuesto", y el Art. 683, agrega:
.
.
"Concebido el aval en trminos generales, e ilimitados, el avaista responder solidariamente del pago de la letra en los mismos trminos que el librador y endosantes".
.
Tenenios, entonces; que si no hay estipulacin expresa que excluya 'la responsabilidad solidaria, hay esta clase de responsabilidad. ,De esta manera,
resulta que a responsabilidad solidaria es de la naturaleza del aval, y no de
'su esencia, ya que por una estipulacin expresa puede eliminarsf!.
De modo, que mientras en la fanza del derecho comn se necesita estipulacin expresa para ser codeudor solidario, en el aval se requiere para no
sedo.
.
,
I El aval puede darse a favor de quin se quiera, pero no puede otorgarse
:sinO' por l!Ha persona extraa a la letra.
,
Art. 684: ">Pueden ser avalistas todas l~s personas hbiles para celebrar
el contrah de cambio.
'
Sin embargo, el librador, endosantes y, aceptantes de la letra, no pueden
otrgar aval".
244
La razn es sencilla: el aval es una fianza; cmo, entonces, podra otorgar aval un librador, endosante o aceptante?
La ley habla de aceptante, porque ste est obligado en la letra; en cambio, el librado no es obligado y puede constituirse responsable como avalista,
puesto que todava no es aceptante.
El avalista, como 'responsable que es del pago de la letra, si no ha limitado su responsabilidad, responder igual que el Ibrador. Por lo tanto una letra no protestada, quedar perjudicada respecto del avalista. Si hay provisir'm
de fondos, se aplican las reglas aplicables al librador y respecto de los endoRantes las que a ellos son aplicables.
9.Q Del pago.
Art. 712: "Las letras deben ser pagadas en la moneda que eHas designen.
Si la moneda designada estuviere excluda de la circulacin, se reducir
a moneda corriente al cambio que tenga el da del vencimiento en el lugar tlel
pago".
.
Este artculo es una aplicacin de dos reglas generales ya conocidas: "la (I~
que el contrato es una ley para las partes" (Art. 1545 del C. C.) y la que dice
que "el acreedor no podr s~r obligado a recibir otra cosa que lo que se le
deba, ni aUn a pretexto de ser de igualo mayor valor la ofrecida" (Art. 1569,
ine. 2 de! C. C.). En la letra de carribio tiene ms importancia que en cualquiera otra obligacin que el pago se haga en la moneda designada.
Esta cuestin tiene inters cuando la moneda designada en la letra no es
la corriente. Hoy da est modificado el principio del Art. 712. Desde luego,
cualldo la letra se paga en el extranjero, se paga en moneda extranjera. Aqu
,no hay duda, 'r se paga en la moneda convenida, cuestin que dejamos establecida al tratar del Art. 114 cuyo inc. 2 est modificado por la ley de 1892,
segn, el cllal las obligaciones que se contraigan en moneda de oro y de plata,
nacional o extranjera, sern exigibles en la moneda c,onvenida, salvo estipulacin en contrario.
Pero,. ,en cuanto a las letras giradas y 'pagaderas 'en Chile, la ley de 1892
l!st modificada por la ley 5107 de 19 de Abril de 1932, sobre Control de Camhios. Esta ley mantiene el principio de la ley de 1892 con respecto a los contratos celebrados con anterioridad a ella, pero 110 en cuanto a los celebrados
~on posterioridad.
Art. 14: Ley. 5107 "Las obligaciones en moneda extranjera o en gramos
oro, provenientes de contratos que se celebren con posterioridad n la prnl11uIgacin de ia presente ley, pC!drn ser pagadas en moneda legal chilena, con
recargo de cambio, correspondiente a la fecha de los vencimientos estipulados".
Esta disposicin es aplicable a las letras de cambio giradas y pagaderas
en Chile,' cuando la moneda designada en ella es extranjera. Pero si la Comisin da moneda extranjera, puede pagarse en esa moneda.
En cuanto a las letras giradas en el exterior para pagarse en el pas, vimos
que segn el Art. 114 del C. de C. no era exigible que se pagara en moneda extranjera, y de acuerdo con el Art. 113 del mismo Cdigo, ese contrato cumplidero en CI1i1e, se paga en moneda chilena. La duda consiste en saber si cse
principio ~e aplica en la letra de cambio, ya C\..ue pudiera creerse que el Art.
712 hace excepcin a ese principio. La cuestin es discutible. En la prctica se
estima que la letra girada en el extranjero en moneda extranjera, deb.e paganw
{!n esa moneda.
'
El Art. 713 se refiere a la poca del pago, y al monto de l:
"En ningn caso puede ser obligado el portador de una letra a recibir su
importe antes del vencimiento ni a recibirlo parcialmente; pero si admitiere Up
pago parcial, deber cmplir la obligacin que le hupone el Art. 671".
continuar
ir atrs
245-
246-
El Cdigo ha establecido estas reglas por el rigor que existe para que el
pago se haga al vencimiento; hay obligacin de cobrar y pagar en ese 'iTIoml?nto, y no antes, pues puede aprovecharse de las funciones de la letra, desde que es un document'o negociable; de ah que un pago anticipado sea sospechoso. Al tratar de las quiebras veremos que la ley mira como sospechosos
los pagos anticipados, aunque haya buena, fe.
Se comprende entonces el carcter absoluto del Art. 714. La situacin es
distinta si la letra se paga al tiempo del vencimiento. En este caso la leyes
benvola pafa el deudor y establece una presuncin 3. su favor. La regla la
consagra el Art. 716:
.
247-
Z4~-
~p~
Art. 720: inc. 2.Q "No podr hacerse vlidamente el pago sobre las copias dacias en cumplimiento del Art. 629 sin que el portador acompae alguno
de los ejemplares expedidos por el librador".
El Art. 717 se refiere al caso en que la letra haya sido aceptada. Se comprende que si la aceptacin ha sido en un ejemplar, el pago (tebe hacerse
en ese ejemplar y no en otro, porque la voluntad del aceptante consta en ese
ejemplar.
Art. 717: "El pago de la letra deber hacerse sobre el ejemplar en que
se haya puesto la aceptacin o sobre aqul a cuya disposicin haya, sido dada
esta".
'
,
'
La ltima frase de este artculo alude 'al caso en que se pague sobre el
documento mismo de la letra. Por eso es que el Art. 719 deduce una consecuencia al decir: I
Art. 719: "El que paga una letra sobre un ejemplar no 4cepado sin re
tirar el aceptado, queda siempre responsable de su valor al portador legitimo
del ejemplar en que se encuentre la aceptacin".
El pago efectuado en cualquier ejemplar anula a los otros.
Todos los ejemplares tienen igual valor, pero umi vez que se ha aceptado
uno, ser ese el nico ttulo para pagar vlidamente; si el librado pagara cn
un ejemplar distinto de aquel en que consta su aceptacin, sin retirar el aceptado, queda siempre responsable de su valor al portador legtimo del ejemplar
eH que se encuentra la aceptacin (Art. 719), porque es de temer que haya
habido fraude o engao de parte del dueo de la letra: puede ser que ste
conserve el ejemplar aceptado y endose otro. El portador de este ltimo ejemplar ser tenedor autntico y si cobra con ste y el librado paga, est pagando al portador legtimo. Pero si ms tarde, el que tiene el ejemplar aceptado se
presenta a cobrar que ocurre? El librado debe pagarle. Y de ah, pues, que
la ley faculte al librado para no pagar cuando no se le presen:ta el ejemplar
aceptado.
El Art. 718 en su inc. 1 dice:
"El aceptante a quien se exija el pago sobre otro ejemplar que el ele su
249-
250-
"El endosante del portador est obligado a comunicar a S\.l vez a su propio endosan te el aviso de la prdida de la letra y a reclamarle la expedicin
de otro ejemplar, y as sucesivamente de endosante en endosante hasta el librador".
.
y el Art. 709 agrega:
"Ninguno de los responsables al pago de la letra extraviada podr rehusar
su nombre para la expedicin del nuevo ejemplar, bajo responsabilidad de da~
os y perjuicios.
El propietario de la letra cubrir los gastos que se causen para obtener el
nuevo ejemplar".
En resumen, tenemos: en posesin del nuevo ejemplar se aplican las siguientes reglas; si no haba sido aceptado el ejemplar extraviado se aplica el
ArL 720; si el ejemplar perdido estaba aceptado, se aplican los Arts. 717 y 718,
en cuyo caso, como sabemos, se otorga fianza.
Cuando el p0rtador no tiene tiempo suficiente para pedir un' nuevo ejemplar, que se hace?; lo dice el Art. 710:
. "El propietario de la letra aceptada y extraviada que. no tenga otro ejem~
pIar para presentar al pago, podr exigir al aceptante el depsito de la cantidad librada, y si ste lo resistiere, har constar su resistencia por medio dp
una protesta hecha ante Un notario pblico.
La protesta conservar al portador todos sus derechos contra las personas obligadas al pago de la letra".
Desde luego, este artculo es demasiado restringido, pues slo se refiere
a una letra aceptada extraviada. La misma situacin puede presentarse tratndose de una no aceptada. El proyecto de Cdigo estaba mejor redactado, y
as, en t'U Art. 851 deca:
"El propietario de la letra extraviada, haya stoo o no aceptada, que no
tenga otro ejemplar para presentar al pago,' podr exigir ... "
P
La protesta es una diligencia parecida al protesto, con la diferencia de que,
si bien en el acta de protesto, se copia la letra, en la de protesta no puede
hacerse esto.
Art. '711: "En el caso propuesto en el artculo anterior, el portador podr demandar al aceptante el pago de la letra perdida, acreditando su propiedad ,con sus libros, correspondencia, certificacin del corredor o agente que
mtervino en la negociacin o las dems pruebas I~gales, y rindiendo fianza a
favor del pagador.
La fianza subsistir hasta que el portador presente un nuevo ejemplar expedido por el librador".
Tampoco es lgico este artculo, porque si se trata de una letra aceptada,
y se paga, en realidad, no basta que el portador presente un nuevo ejpmplar
exp.edido por el librador para que se extinga la fianza, sino que sta debe extinguirse por la P!"escripcin de las acciones que haya contra el aceptantp .
Efectos del pago.
1.Q Pago hecho por el librado. Una vez hecho el pago, se extinguen todas
las responsabilidades? Si el librado estaba provisto de fondos todas 'las obligaciones quedan liquidadas. En cambio, si el librado paga en descubierto, naturalmente, tiene accin de r,eembolso contra su mandante, a quien le ha heeho
un anticipo; y si la letra ha sido girada por orden y cuenta de un tercero,. la
accin se dirige contra el ordenador.
2.9 Supongamos que el librado no paga. Entonces, el port0dor se dirige
contra cualquier endosante, por ejemplo contra el tercero. Paga ste. Este enctosante que paga, podr dirigirse contra los endosantes que le precedan, y no
contra los que le siguen; el tercer endosante se dirige contra el segundo, ste
251 -
252-
cin de todos SUs bienes que pasan a manos del sh,dico. y no puede celebrar
actos o contratos sobre ellos; ni tampoco el sndico puede hacerlo, sino con
los procedimientos de la quiebra. Si esa aceptacin ha perdido toda' su eUcara, existiendo la certidumbre que el aceptante no va a pagar. no es posible que se obligue al portador a aguardar el vencimiento por lo que en .este
caso se le permite protestar la letra aun antes de esa fecha.
Pero la situacin no es la misma cuando el librado es declarado en quiE'bra. Que hace el portador en este caso?: Puede requerir la a;eptacin; pero
esta le es negada. Entonces, protesta por falta de aceptacin y hace uso d~
las acciones del Art. 687.
Hay otro caso ms, el del Art. 1369:
"No obstante 10 dispuesto en ,el inc. 1 del Art. 1367, quebrado el aceptante de una letra de cambio, el librador de una letra no aceptada o el suscriptor
de un pagar a la orden, los dems obligados pagarn inmediatamente, o
r~ndirn fianza de pagar al vencimiento".
En primer lugar, este artculo se refiere al caso del Art. 725, o sea a la:
quiebra del aceptante, que ya hemos visto. Pero agrega: ~'quebrado el librador
de una Tetra no aceptada". En este caso, la letra se protesta desde luego. De
acuerdo con los Arts. 678 y 679, dijimos que una vez publicada la quiebra del
librador, la ley prohibe al librado' aceptar o pagar las letras giradas a su cargo, y si tiene provisin de fondos debe devolverla al librador; y dijimos tambin que el portador no tiene derechos sobre ella. En esta situacin, el portador tendr "que dirigirse contra el librador y endosantes para obtener el pago.
Pero el librado, debemos recalcarlo, no puede pagar, porque la ley se lo prohibe
y la letra puede ser protestada antes de su vencimiento.
Pero la ley se refiere al caso' de quiebra del librador de una letra no acep.,
tada. Para el caso de una letra aceptada antes de publicarse la quiebra tlel
librador, el Art. 669, dispone que el Son,do .de provisin quede en poder del
aceptante para que pague. Por lo tanto, el portador conserva 'su accin contra el aceptante.
La obligacin de protestar la letra es rigurosa y segn el Art. 72ti el portador, no queda dispensado de cumplirla ni an> en los casos de quiebra, interdiccin o muerte del pagador.
Art. 726; "El portador no queda dispensado de la obligacin de protestar la letra por la quiebra, interdiccin o muerte del pagador".
y todava el Art. 723 inc. 2 agrega:
"El protesto' de una letra por falta de aceptacin no exonera al portador
del deber de protestarla de nuevo, si no fuere pagada".
y. si en los casos del Art. 726, no se protesta la tetra, se perjudica sj:a
con respecto al librador?: No, si no se protesta, no se perjudica con respeto
al librador, sino slo respecto de los endosantes, porque en cuanto al librador
el Art. 700 dice que, aun faltando el protesto, la letra no se perjudica respecto
de l cuando se ha producido la quiebra del librado (inc. 25').
De modo, pues, que el Art. 726 se aplica slo respecto de los endosantes,
cllando quebrado el librado, la letra no se protesta. Slo respecto ele ellos se
perjudica.
Formalidades
esen~iales
del protesto.
253-
Segn el Art. 727, los protestos deban hacerse ante un Notario Pblico y,
adems, ante dos testigos. En~ el hecho el protesto no se hada ante dos testigos. y ms de una vez hubo autos acordados de la Corte, llamando la atencin sobre este punto. Firmaban el acta, pero no asistan. El D /L 777 suprimi la exigencia de los dos testigos al eliminar la frase "y dos testigos vecinos del domicilio del aceptan,te". Este mismo Art. 727 deca "yen SIU defecto
ante el subdelegado respectivo e igual nmero de testigos". Donde deca subdelegado haba que colocar juez de subdelegacin. Todo esto est modificado por el DjL 777, que dice:
"Se reemplaza el Art. 727 del Cdigo de Comercio por el siguiente:
"Los protestos de ~cualquiera clase que sean, debern hacerse ante un notario pblico, y en su defecto, ante el juez de subdelegadn del domicilio del
I!brudo'.'.
.
\
De modo; 'pues, que el ,'que quiera protes-tar la .1etr acude al notario o 'al
juez de subdelegacin. Para esto basta la mera, t?l1'encia de la letra, pues de
acuerdo coriel Art. 728 y 690 del edigo,' la mera tenencia hace presumir el
m:i.ndato para presentarla y confiere la facutad necesaria para requerir la
aceptacin y en su defecto sacar el protesto.
'El notario, con el ejemplar' que se le entregue, requerir al librado o
Rceptante para que 'acepte o pague. Lo dice el Art. 728:
.
HA i'nstancia del portador y en su nombre, o en el de la persona a qui~ri
pertenezca la letra, si aquel fuere un mero detentador, el notario, asistido de
nos testigos, requerir al librado o aceptante para que acepte o pague, con
expresa, conminacin de daos y perjuicios y reserva de los derechos del pro':
pidariocontra los garantes de la lp.tra".
De manera que las diligencias q uc debe practicar el ,n,ota'rio son:
l.Q RequerftiJiento de aceptacin o pago;
2.Q Conminacin expresa de daos y perjuicios; y
3.9 Reserva de los derechos del propietario contra los responsables de la
letra.,
.
.
De todas estas diligencias se deja constancia en el acta de protesto.
,puede suceder que no se encuen,tre al librado en su domicilio,escritorio
ti oficina, 1) que no sea conocido (sabemos. que la dilige'ncia debe hacerse conforme al Art. 691), o que el librado se acuIte. Todo e,sto ha sido, previsto en
la ley, a fin d'e no colocar al portador en la imposibilidad de llevar a cabo esta
diligencia.
.
Art. 691: "Las letras deben ser presentadas al librado en su morada, o
escritorio ,o en el domicilio sealado.
No siendo conocidos la morada, escritorio o domicilio, se har mencin
de esta circunstancia en el protesto y se proceder en los trminos del Art.
729".
~
,
Art. 729: "Caso de no encontrarse al librado o aceptante f'n su morada
o establecimiento, el notario har el requerimiento a SllS depenc1.ientes. si los
tuvjere, y en su defecto a su mujer, hijos mayores o criados tambin mayOres.
No teniendo mujer, hijos o. criados mayores, o ignorndose su morada, la
di1igencia se extender con el ,procurador de la municipalidad, yen defecto de
ste con el subdelegado del distrito".
El DjL 777 reemplaz la palabra "procurador", por la de "tesorero",' y
suprimi las palabras "del distrito".
Una vez requerido al, librado o aceptante, el notario requiere al "recomendatado", ne cuya contestacin se deja constancia en el acta. Despus se hace
el acta, en la que se deja constancia de los siguientes hechos:
Art. 73Z: "El acta de protesto debe contener: .
254-
255-
El protesto por falta de pago tiene Un efecto especialsimo, el hacer devengar intereses corrientes a favor del portador desde el da del protesto.
Art. 737: "Las letras protestadas por falta de pago devegan intereses
corrientes a .favor del portador desdet;l da del protesto".
En conformidad al Art. 1"551 y 1559 del C. C., el de,udor est en mora; y
en tal caso, la mora se indemniza pagando los intereses convencionales, si se
ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando sin embargo, en su fuerza las disposiciones que autorizan el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. Aqu
hay una excepcin al principio de que no habindose pactado intereses, se de-,
ban los legales, ya que el Art. 737 establece perentoriamente que' se deben los
'
corrientes.
11. De la interv:encin en la acr6ptacin y pago.
256-
La intervencin puede tener lugar a favor de cualquiera persona responsable de la letra. La persona que interviene en la aceptacin o pago puede
que tenga un contrato con' el librador o alguno de los endosantes, en cuyo
caso habra un mandato; pero puede que n haya encargo alguno. Expresamente supone el Cdigo el caso en que no haya mandato alguno. Que relacin hay en ese caso entre el interviniente y la persona por quien se in'terviene?:
Hay una agencia oficiosa.
,La ley se pone en el caso remoto e improbable de que s,e presenten varias
personas a aceptar o a pagar la letra. A quin se prefiere? Esto lo resuelve
el Art. '740:
'IConcurriendo varias personas a aceptar o pagar la letra, ser preferida
la que intervenga por el librador; pero si slo quisieren intervenir por los endosantes, se admitir la intervencin por el ms antiguo de stos.
En todo caso deber preferirse la aceptacin o pago que sea ms favorable y de efecos ms amplios". .
Efectos de la aceptacin o pago por intervencin
. El Art. 741 se refiere a las relaciones del interviniente o aceptante c~n aquel
.
.
por quien interviene.
Art. 741: "La intervencin no supone, ni an respecto del tenedor de la
letra. la provisin de fondos, ni confiere al interviniente derecho a reclamarla".
El interviniente no puede exigir fondos, porque todava no ha pagado, y
puede ser que el librado pague la letra a ltimo momento. Si al vencimiento,
el librado no paga, el inierviniente tiene accin contra aquel por quien inter'
viene y contra los dems responsables.
Art. 742:- inc. 1: "El aceptante por intervencin queda responsable de la
letra y debe dar aviso por el segundo correo, a ms tardar, l la persona por
quiE'n interviene, so pena de daos y perjuicios".
Relaciones entre el aceptante por inhwvencin y el portador. Desde que el
aceptante por intervencin consinti en obligarse a favor del portador, qUE'da
obligado, y entonces el portador 'tiene accin directa contra ese aceptante, pero
con una diferencia con el aceptante corriente:
Art. 742: inc. 2: "Pero la responsabilidad del interviniente cesa pnr las
mismas causas que las garantas de los endosantes".
La responsabilidad del aceptante corrie~, te no caduca por la falta de protesto cuando no paga, la letra no se perjudica con respecto a l; mientras tan':'
to, al decir la ley "que la responsabilidad del interviniente cesa por las mismas causas que las garantas de los endosantes", est indicando en forma evidente que si, al vencimiento, la letra no se protesta, se perjudica respecto del
aceptante por intervencin.
,
Relaciones del portador y los dems obligados. Art. 744: "La intervencin en la aceptacin no obsta al portador para exigir del librado o endosantc~
el afianzamiento, depsito o reembolso conforme al Art. 687".
Hay que recordar que, en caso de falta de aceptacin y de protesto por
falta de aceptacin, tiene el portador las acciones del Art. 687 (afianzamiento,
depsito y reembolso anticipado). Pues bien, protestada la letra por falta de
aceptacin y habiendo aceptado. un tercero por intervencin, queda el portador privado de esas acciones?: Parece que debiere ser as, por cuanto ya se
le ha satisfecho: pero esto no ocurre, comO se despre:cde de la lectura del Art.
744.
Esto tiene su razn de ser, porque l portador se le haba ofrecido la responsabilidad del librado y endosantes y ahora resulta que ~e le da la de otra
-.257 -persona distinta, y segn las reglas generales del D.Q Civil, a nadie puede drsele nuevo deudor. contra su voluntad.
.
Efectos del pago por intervencin.
rt. 743: . "Por el hecho del pago el interviniente se subroga en los de-'
rechos del portador,cumpliend<? las obligaciones que a ste impone la ley, pero
la subrogacin se verifica cOn las siguientes restricciones.
Pagando por cuenta del librador, slo ste quedar r~sponsable de la
cantidad desembolsada y costos.
Si pagare por cuenta de un endosante, podr sin perjuicio .de sus derechos contra el librador, exigir a aqul y dems que le precedan en el orden
de los endOsos el reembolso del valor de la letra y gastos.
Los endosantes posteriores quedan 'exonerados 'eneste caso de toda responsabilidad".
.
Si interviene porer librador, el .interviniente queda subrogado en las acciones del portador contra el librador, y nada ms. El que quiera tener accin
contra el librador y todos los' endosantes, tiene que intervenir por el ltimo
de estos.
Segn el Art. 1610, N.Q 5 del C. ,C., si hubiera habido mandato del deudor
se habra operado la subrogacin legal conforme a esa disposicin.
Art. 1610: "Se efecta la subrogacin por el ministerio de la 'ley y an
contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y
especialmente a beneficio: .
.
5.9 Del que paga una deuda ajena; consintindolo expresa o tcitamente
el deudor".
Adems, segn el Art. 1573, "el que paga sin el conocimiento del deudor
no tendr accin sino para que ste le reembotse 10 pagado; y no se enten1erA subrogado por la ley en el lugar y derechos. del acreedor, ni podr compelar a. acreedor a que lo subrogue" .
.Pues bien, el Art. 743. como vemos, introdujo modificaciones' a esos. artklllos del .c. IC., pues ,no exigi mandato expreso para que se operara la su~)rogacin, y an sin conocimiento del deudor, se opera, por el slo ministerio de la ley.
Si estos son los efectos del pago por intervencin cules son' sus ventajas? Hay ventajas prcticas: evita el descrdito y, adems ,es de esperar que
por el hecho de que el tercero intervenga, sea un acreedor ms benvolo.
El Art. 747 se refiere al caso de intervencin del librado. Como intervi;.:cnte se asegura accin contrq 19S end<;lsan1es y el librador.
Art. 747: "Si el librado que rehus su aceptacin se presentare a cubrir la letra a su vencimiento, le ser admitido el pago con preferencia al que
intervino en la aceptacin y a cualquier otro que quisiere pagar la letra.
El librado en este caSQ deber reembolsar ,los gastos ocasionados por no
haber aceptado en tiempo".
El Art. 748 dice:
"La intervencin en la aceptacin o pago y,el nombre de la persona por
ql1ien se interviene,. se harn constar a, continuacin del protesto bajo la firma
del interviniente, notario y testigos".
El D /L 777 suprimi las palabras "y testigos".,
258-
259 Si el portador obtiene el pago del aceptante, ste puede dirigirse contra
los dems responsables, empleando accin ordinaria o ejecutiva,. segn el caso;
si un endosante paga, se dirige contra cualquiera de los que le precedan, y as
hasta llegar al librador.
2.~ Del recambio y resaca. Art. 749: "El portador de una letra de cambio
protestada por falta de pago puede usar del derecho que le confiE're el Art. 703
para reembolsarse de su importe y gastos de protesto, o girar una nueva letra
a cargo del librador o de' cualquiera de los endosa!ntes, a su eleccin.
Esta nljeva letra se llama resaca o letra de recambio, y est sujeta a las
mismas reglas que 'las letras ordinarias, respecto a su presentacin, pago y
nrotesto".
.
.
Es entonces, una tlup-va letra, en sentido contrario, en la cual es librador
d portador, y. librado, el librador o alguno de los endosan tes .de la letra protestada.
.
Por qu puede tener utilidad esta resaca? Porque es til y rpida; un
portador puede girar a su nombre una resaca, documento que puede ser des-o
contado, con lo cual obtiene dinero. (Eso s que el librado de la resaca queda
responsable para el caso de que no sea pagada).
En estm~ letras de recambio o resaca se encuentra hecha de antemano la
provisin de fondos, porque se gira contra un deudor del portador; el librad.or y endosantes son deudores del valor de la letra.
E'l nombre de esta letra se comprende por s 'solo, porque equivale a
m nuevo' contrato de cambio; y se 'I1ama reca,mbio el precio del nuevo cambio que tellg~ que pagar el portador.
La resaca puede librarse slo una vez protestada la letra primitiva, porqu,= no puede girars'e la letra de recambio sino despus de vencida, no pagada
y protestada la letra primitiva.
El librado tambin puede girar una resaca; por ejemplo, el librado paga.
Entonces, para reemb01sarse de 10 que pag, gira una resaca cOntra un endosante, el cual, a su vez, tambin puede girar otra y as sucesivamente hasta
llegar al librdor.
Art. 750: "Puede tambin, girar una 'esaca cualquiera de los endosantes que hubiera pagado la letra protestada o la resaCa girada. a su cargo".
La resaca no puede girarse sobre cualquiera plaza 10 dice el:
Art. 751: "iLas resaca:s no podrn ser dirigidas sino sobre las plazas donde la 'letra de cambio fu girada o negociada".
La resaca puede no ser pagada. Esta circunstancia no hace perder los
derechos que el portador tiene contra los responsables.
'
ArL 752: "El librador de la resaca no cubierta, conserva ntegros sus
derechos contra todas las personas obligadas al pago de la letra protestada".
Hay en el Art. 752 una explicacin de l,os principios generales en virtud
de los cuales, el giro de una resaca no produce novacin (Art. 123 y 124 del
C. de C.).
En el ArL 753 y siguientes la, ley determina'las forma'Iidades del giro de
la resaca.
Art. 753: "El que gire una resaca deber acompaar'a sta la letra protestada, testimonio del protesto y la cuenta de retorno o resaca".
Art. 760: "El portador de una resaca protestada por falta de pago' tiene
derecho al inters corriente desde la fecha del protesto".
Consa!gra este artculo una regla anloga a 1a del Art. 737, y al mismo
tiempo una excepcin a las reglas generales del C. C., en cuyo Art. 1559 N.~ 3,
se dice que "Jos intereses atrasados .no producen intereses". En efecto, aqu
hay un caso en que los intereses atrasados producen intereses, y ve:.mospor
qu: hemos dicho que la resaca comprende los intereses de la primitiva letra,
260
261 -
El seor Palma no lo estima as, porque segn el Art. 2 y 96 del C. de C., 8,on
aplicables las reglas del C. C., a todas las ob'ligaciones y contratos mercantiles en lo que no estn reglamen"tados por el C. de C.; y porque no dice el Cdig<;l en el Art. 762 "slo la demanda judicial. .\. interrumpe la prescripcin".
Si hubiera dicho el Cdigo 'que slo la demanda judicial interrumpe la prescripcin, seria probable que se hubiera excluido a la natural. No lo dijo. (Por
10 dems,el Art. 762 bien puede ser suprimido).
Las acciones del librador por cuenta del ordenador o del aceptante que
paga sin tener provisin de fondos, prescriben en dnco aos, porque nacen fuera
y con ocasin d~ la letra ..
Art. 764: "Las acCiones del aceptante que pagare sin tener provisin de
f(ll1dos del librador, por cuenta propia o del ordenador, prescriben por el tras..,
curso de cinco aos.
Prescriben por e! mismo trmino las, acciones del librador contrel aceptn.nte que tuviere provisin de fondos o contra el ordenador que no la hubiere
verificado, y 1as _del interviniente contra la persona por quien hubiere intervenido en' el pago de la letra".
.
En el inc. 1 se refiere slo al aceptante que paga en descubierto. Mal
dicho, porque lo mismo puede ser el librado.
En el inc. 2 vuelve el C:digo a hablar del aceptante. Dbi decir librado,
tambin.
Puede haber acciones entre el ordenador v el librador; el librador por
cuenta pudo haber pagado la le'tra, porque ,no io hizo el librado; entonces, el
librado tiene accin de reembolso contra el ordenador.
Finalmente el Art. 764 -se refiere al interviniente. El interviniente tiene dos
clases de acciones: segn ,el Art. 743, el intel'viniente se subroga de pleno derecho en las acciones del portador, y adquiere, as, una accin derivada de la
letra misma, accin que en consecuencia queda sometida al plazo de cuatro
aos. No es a sta a la que se refiere al Art. 764, pues el in,terviniente, a ms
de esa accin, tiene otra contra la persona por quien paga, que se'la da 'el derecho comn (Art. 1573 del C. C.); en buenas, cuentas, esta segunda accin
deriva de la agenda oficiQsadesempeada por el interviniente (Art. 2290
del C. C.), y prescribe en cinco aos.
'
Puede suceder que el portador, aun despus de extinguidas las acciones,
por caducidad o por prescripcin, tenga o~ras. Esto se refiere no slo al por'tador, sino tambin a los endosan tes. Para_ esto hay que recordar los principios
de Jos .Arts. 123 y 124, segn los cuales, la dacin en pago de documentos negociables no produce novacin: Puede que se haya d<;tdo una letra, para pagar
un saldo de precio de una compraventa y que las acciones de esa letra se
hayan extinguido. Por el hecho de dar la letr,a no hay novacin, y el' acreedor
puede, 'entonces, iniciar las acciones ordinarias que derivan de la compraventa
.cuyos plazos de prescripcin, como sabemos, son ms largos.
ndice
TITULO XI
DE LAS LIBRANZAS Y DE LOS VAiLES
lO P'AGARBES A LA
ORDEN
261 -
El seor Palma no lo estima as, porque segn el Art. 2 y 96 del C. de C., 8,on
aplicables las reglas del C. C., a todas las ob'ligaciones y contratos mercantiles en lo que no estn reglamen"tados por el C. de C.; y porque no dice el Cdig<;l en el Art. 762 "slo la demanda judicial. .\. interrumpe la prescripcin".
Si hubiera dicho el Cdigo 'que slo la demanda judicial interrumpe la prescripcin, seria probable que se hubiera excluido a la natural. No lo dijo. (Por
10 dems,el Art. 762 bien puede ser suprimido).
Las acciones del librador por cuenta del ordenador o del aceptante que
paga sin tener provisin de fondos, prescriben en dnco aos, porque nacen fuera
y con ocasin d~ la letra ..
Art. 764: "Las acCiones del aceptante que pagare sin tener provisin de
f(ll1dos del librador, por cuenta propia o del ordenador, prescriben por el tras..,
curso de cinco aos.
Prescriben por e! mismo trmino las, acciones del librador contrel aceptn.nte que tuviere provisin de fondos o contra el ordenador que no la hubiere
verificado, y 1as _del interviniente contra la persona por quien hubiere intervenido en' el pago de la letra".
.
En el inc. 1 se refiere slo al aceptante que paga en descubierto. Mal
dicho, porque lo mismo puede ser el librado.
En el inc. 2 vuelve el C:digo a hablar del aceptante. Dbi decir librado,
tambin.
Puede haber acciones entre el ordenador v el librador; el librador por
cuenta pudo haber pagado la le'tra, porque ,no io hizo el librado; entonces, el
librado tiene accin de reembolso contra el ordenador.
Finalmente el Art. 764 -se refiere al interviniente. El interviniente tiene dos
clases de acciones: segn ,el Art. 743, el intel'viniente se subroga de pleno derecho en las acciones del portador, y adquiere, as, una accin derivada de la
letra misma, accin que en consecuencia queda sometida al plazo de cuatro
aos. No es a sta a la que se refiere al Art. 764, pues el in,terviniente, a ms
de esa accin, tiene otra contra la persona por quien paga, que se'la da 'el derecho comn (Art. 1573 del C. C.); en buenas, cuentas, esta segunda accin
deriva de la agenda oficiQsadesempeada por el interviniente (Art. 2290
del C. C.), y prescribe en cinco aos.
'
Puede suceder que el portador, aun despus de extinguidas las acciones,
por caducidad o por prescripcin, tenga o~ras. Esto se refiere no slo al por'tador, sino tambin a los endosan tes. Para_ esto hay que recordar los principios
de Jos .Arts. 123 y 124, segn los cuales, la dacin en pago de documentos negociables no produce novacin: Puede que se haya d<;tdo una letra, para pagar
un saldo de precio de una compraventa y que las acciones de esa letra se
hayan extinguido. Por el hecho de dar la letr,a no hay novacin, y el' acreedor
puede, 'entonces, iniciar las acciones ordinarias que derivan de la compraventa
.cuyos plazos de prescripcin, como sabemos, son ms largos.
TITULO XI
DE LAS LIBRANZAS Y DE LOS VAiLES
lO P'AGARBES A LA
ORDEN
262-
263 --
(El inc. 2 del Art. 767 confirma el. principio que hemos conocido con el
nombre de "presuncin de mercantilidad").
En cuanto a su transferencia el Art. 768, refirindose a las libranzas civi'les, declara:
"La trasmisin de las libranzas y pagares civiles a la orden se har en
la misma frma que se verifica la de los efectos de comercio' negociables por
la va del endoso, quedando en todo 10 dems sujetos a las reglas contenidas
en el ttulo "De la cesin de derechos" ,del Cdigo Civil".
Hemos visto en las letras de cambio, y 10 mismo ocurre en las libranzas
mercantiles, que el endoso. traslaticio de dominio constituye a los endosantes
solidariamente responsables del pago de la letra; en cambio, tratndose de
libranzas civiles no se prOducen estos efectos, y, aplicando las reglas generales del C. C., resultar que el cedente no quedar responsable del pago de la
letra, a menos que as se lo haya estipulado expresamente.
El prrafo 3.'l de este Ttulo seala diversas ~diferencias de las libranzas
con las letras de cambio; pero todasi ellas son diferencias, perfect'lmente ar- ,
bitrarias y artificiales, como tendremos ocasin de. verlo.
Art. 773: "No teniendo plazo prefijado, las libranzas sern pagaderas
a su presentacin,
.
,Si no tuviere da fijo, a das o meses fecha, el tomador no est obligado
a ~oIicitar la aceptacin del librado. ni puede ejercer por su falta accin alguna contra el librands.fa y endosantes hasta 'que la libranza sea protestada
por falta de pago.
Pero si el plazo fuere a das o meses vista, el portador deber presentar
la libranza dentro de los trminos que seala el Art. 685 para el slo efecto
.
de que el librado, ponga fechada la nota de vista",
El inc. 2 de este~ artculocorniene respecto de la libranza una diferencia
sLtstancial con la letra: all el 'fomador tiene la facultad de presentar la letra
al librada antes del vencimiento para los efectos de su aceptacin, y, en caso
de negativa de ste, puede protestar la letra por falta de aceptacin 'adquiriendo can ello los derechos que le confiere el Art. 687. En la libranza no cabe
la, aceptacin anterior al vencimienfo y el protesto por falta de 'aceptacin no
da ningn derecho contra el librancista y endosantes. (Es sta una diferencia arbitraria que no responde a ninguna necesidad prctica).
'
Sin ,embargo, hay un ,caso en que ,necesariamente han de prsentarse la,>
libranzas antes de su vencimiento. Se trata pe las libranzas a un plazo de <;ll
presentacin; y, en tal situacin, para salir ,del paso, la ley ha debido disponer en el inc. 3 del Art. 773, que ellas deben presentarse dentro de los trminos
que seala el Art.685 para el slo .efecto de que el librado po/nga fechada la
nota de vista.
El Art. 774 contiene otra regla especia1- para las Hbranzas y seala pla' ,
"
zos breves para su' cobro.
Art. 774: "El portador de una libranza protestada por falta de pago' deber exigir su importe y gastos al librancista o endOls,antes, a su eleccin,
dentro defres meses contados' desde la fecha .del protesto, siempre, que sea
pagadera, en el territorio de la Repblica.
'
Siendo' pagadera en una' plaza e:x:tranjera, la rec1anlacin se har dentro
del trmino In,ecesario, ~sin perder correo terrestre o martimo, para que el protesto llegue al domicilio del librancista o endosant~ a quien se exige el, reembolso.
Pa!sados los plazos expresados cesar la responsabilidad !de los endosantes en todo caso, y la. del librancista si acreditare que al vencimiento de la libranza tenia prov'sin de fondos en poder del librado",
r-
264
Art. 775: "Las libranzas pagaderas en el lugar de su fecha que no tengan plazo sern cobradas en el mismo da de su entrega y devueltas al siguiente si no fueren cubiertas.
Siendo retenidas por ms tiempo, el portador responder al libranciliita de
los daos y perjuicios que se le siguieren".
La consecuencia del no reclamo del pago al librancista o endos8Jntes es
la caducidad de los derechos del portador; pero con las mismas salvedades que
vimos a propsito de la letra de cambio, o sea, cesar la responsabilidad del
librancista y endosantes' slo en el caso que se hubiera hecho provisin de
fondos. (La misma situacin que se produce en la letra de cambio cuando el
portador no la- presenta o no la protesta en tiempo y forma).
2. Q De los vales o pagares.
su
-266 Los pagares pueden tambin perjudicarse por falta de protesto en tiempo
COIll< una diferencia con las letras de cambio. La letra no se perjudica con respecto al aceptante y slo se perjudica con respecto al libr).dof
cuando ste ha hecho oportunamente provisi" .cte fondos; en cambio, 'en ros
pagares el protesto no es necesario para conservar las acciones con respecto
al suscriptor y puede decirse entonces que los pagares no se perjudican por
la falta de protesto con resllecto al portador, y que slo es necesario el protesto para conservar las acciones con respecto a los deudores por garanta, como
son por ejemplo los endosantes.
Adems, hay que tener en cuenta que para los vales o pagares a la orden
existen tambin ciertos plazos especiales de presentacin, que c3tn indicados
en el Art. 778, y que les son aplicables a virtud de las reglas que vimos a propsito de las lipramzas con respecto a los plazos en que deben presentarse una
vez protestadas.
Art. 778: '\1.:os vales o pagares a la orden que no tienen plazo son exigi~
bIes diez das despus de su fecha".
Art. 779: "Las disposiciones que contienen los incisos 1.9 y 2.9 del Art.
774 son aplicables a los pagares comerciales a la orden.
Transcurrido el plazo de tres meses que seala el citado artculo; los endosantes quedan libres de toda responsabilidad; pero el portador conserva Sil
derecho ntegro para exigir al deudor directo el importe del vale y gastos".
Art. 774: "El portador de una libfainza protestada por falta de pago deber exigir Sil importe y ga1stos al librancista o endosantes, a su eleccin, dentro
de tres meses contados desde la fecha del protesto, siempre, que sea pagadera
en el territorio de la Repblica.
Siendo pagadera en una plaza extranjera, la reclamacin se har dentro
del trmino necesario, sin perder correo terrestre o martImo, para que el protesto llegue al domicilio del librancista o endosante a quien, se exija el reembolso".
Como vemos, se introduce una nueva causal :de caducidad de accin con
. respecto a los pagares a la orden, pero con la salvedad de que ella nu rige
para el suscriptor del pagar que es el deudor directo.
y forma, pero
Reproducimos a continuacin el texto de la Circular eN-pedida por la Superintendencia de Bancos, con ocasin de la dictaciln, del Decreto-Ley 777 de
de Dicieml:>re de 1925, que estableci una nueva legislacin sobre letras d~
cambio y pagares a la orden.
.
Dice as:
"El Decreto-Ley N.Q 777, de 19 de Diciembre de 1925, introdujo en nuestro
Cdigo de 1C0mercio diversas modificaciones relativas a la letra de cambio,
especialmente en cuanto a su forma y a su endoso.
La principal com;iste en suprimir la exigencia de que sean distintos el lugar
del giro y el del pago de la letra. Hoy puede esta ser pagadera en el misll1l'
lugar de su fecha, y, en consecuencia, debe abolirse la prctica irregular y violatoria de la ley, que antes exista, de indicar como lugar del giro una plaza
supuesta y diversa de aquella en que realmente se expenda el documento. La
letra no es considemda ya slo como un medio de ejecucin del contrato de
cambio, nico aspecto en que la cOintemplaba el Cdigo de Comercio, sino
tambin como un instrumento de crdito y de circulacin, independiente de la
operacin que le haya dado origen.
Se ha simplificado la forma de la letra de cambio, eliminando menciones
que carecfan de toda utilidad y objeto, y que eran sin embargo requerida'3 por
la ley, como son la referente a si el precio de la letra se pag en dinero efectivo o en mercad"eras o si fu valor en cuenta .con el tomador, y la relativa al
267-
268-
Por otra parte, el Art. 771 obligaba a expresar en los pagar es a la orden
la causa que los motivaba, indicando el origen y especie del valor representado
"
en ellos.
Se hallaban as los pagares a la orden en condicin incierta y expuestos
a discusiones y litigios acerca de esos puntol:i, y 'no podan por lo mismo servir
eficazmente al comercio y a las instituciones bancarias, ni desempear en toda
su amplitud las funciones de instrumentos de pago, de crdito y de circulacin
l que estn llamados por su naturaleza.
El Decreto-Ley a que se ha hecho referencia declara que los pagares a la
orden sern siempre" considerados como actos de comercio, cualesquiera que sean
su causa u objeto y las personas que en ellos intervengan; los somete en todo
caso a las disposiciones que rigen para las letras de cambio, salvo alguna'., reglas especiales; y por ltimo, no exige que se mencione su causa" su origen o
la especie del valor incorporado en el pagar.
"Con ef>tas"modificaciones, se acenta el carcter de los pagares. a la orden
como documentos independientes del contrato que los haya generado, CO'n vida
propia y naturaleza jurdica distinta d~ la de esos contratos, considerados y n.gldos por la ley con entera prescindencia de la operacin de que procedan. Ha
adquirido el' pagar plena eficacia y podr prestar al comercio y a los Bancos
los mismo's tiles servicios que la letra de cambio.
Completan la reforma de la legislacin sobre letras de cambio y pagares a
la orden, las disposiciones del Decreto~Ley N.Q 778, de 19 de Diciembre de 1925,
en lo concerniente al mrito ejecutivo de dichos documentos.
El Art. 456 N.Q 4 del Cdigo de Procedimiento Civil establecia que no era
necesario el reconocimiento judicial de la firma para que la letra de cambio tuviera mrito ejecutivo con respecto al aceptante, cuando ste no haba puesto
tacha de falsedad a su aceptacin al tiempo de protestarse la letra por falta
de pago.
Su'scil: este precepto discusiones y fu ~nterpretado por los tribunales en el
sentido de que l era aplicable slo al caso de que el protesto se hubiera hecho
personalmente al aceptante, y no cuando la diligencia se hubiere practicado con
alguna de las dems personas indicadas en el Art. 729 del Cdigo de Comercio.
Por Decreto-Ley N.Q 344, de 16 de Marzo de 1925, se modific el citado articulo del Cdigo de Procedimiento Civil, y se concedi fuerza ejecutiva, con
respecto al aceptante, a toda letra de cambio "protestada con las formalidades
legales", sin distimdn de la persiana a quien se hubiere hecho el protesto.
Pero esta disposicin, aunque inspirada en el deseo de dar facilidades al comercio ,y mayor eficacia a la letra, se prestaba a abusos en aquellos casos en
que el protesto no haba sido personal, y adems no contemplaba, como tampoco lo hacia el N.Q 4.Q del Art. 456 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los pagares a la orden, que quedaban sometidos a la regla general de todo instrumento privado y no podan tener mrito ejecutivo sin previo reconocimiento de
la firma.
El Decreto-Ley N.Q 778 subsan ese defecto y llen ese vaco, y modificando nuevamente el Art. 456 N.Q 4.Q del Cdigo de Procedimiento .Civil, tal como
habla quedado despus de su reforma por el Decreto-Ley N. 344, dispuso que
no ser necesario el reconocimiento judicial "respecto al aceptante de una letra
"de cambio o suscritor de un pagar a la orden que no hubieren puesto tacha
"de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de
"pago, siempre que el protesto haya sido personal".
Cuando la diligencia del protesto no se ha practicado personalmente con
el aceptante de la letra o con el suscritor del pagar, no ser el documento por s
slo ttulo ejecutivo; pero el mismo Decreto-tLey establece un trmite breve y
269
fcil de llenar, que permite evitar tambin en este caso el llamamiento a reconocer la firma ante el tribunal. Bastar, al efecto, pon,er el protesto, en conocimiento del aceptante o del suscritor, 'por medio de una notificacin ju;dicial, y
si en ese acto o dentro de tercero da 'no alegaren tacha 'de falsedad, la letra o
el pagar tendrn sin otro r~qui'slito fuerza ejecutiva.
La misma regla es aplicable al caso en que se trate de dirigir la accin ejecutiva contra cualquiera de los dems obligados' al pag,o de la letra o pagar
. La notificacin judicial del protesto deber hacerse em,tonces al respectivo librador o endosante cuya responsabildad se intente perseguir.
Por' ltimo, y de acuerdo siempre' con el Decreto-'Ley N.Q 778, constituyen
ttulo ejecutivo suficiente, sin necC's,idad de recon'ocimiento, la letra de cambio y
el pagar a la orden respecto del obliga;do cuya firma aparezca autorizada por
un notario.
Con anterioridad a la reforma que se est amalizando, la firma de un notario puesta al pie de un instrumento privado, no le daba por s sola ,carcter
de autentic:dad y no tena ella ms valor que la de un simple testigo, especialmente abonado. Hoy, en cambio, una letra o pagar tendrn, para los efectos del
juicio ejecutivo, la misma fuerza que la primera copia de una escritura pblica;'
con respecto a la firma que est autentificada por notario ..
La Superintendencia llama .particularmente 'la at'encin de los Bancos a la
conveniencia de generalizar la aplicacin de este ltimo precepto, que con una
formlidad sencilla y de poco costo, les ofrece el medio de procurarse un ttulo
ejecutivo y de asegurar la validez de los documentos que reciben de 'su clientela".
ndice
TITULO XII
269
fcil de llenar, que permite evitar tambin en este caso el llamamiento a reconocer la firma ante el tribunal. Bastar, al efecto, pon,er el protesto, en conocimiento del aceptante o del suscritor, 'por medio de una notificacin ju;dicial, y
si en ese acto o dentro de tercero da 'no alegaren tacha 'de falsedad, la letra o
el pagar tendrn sin otro r~qui'slito fuerza ejecutiva.
La misma regla es aplicable al caso en que se trate de dirigir la accin ejecutiva contra cualquiera de los dems obligados' al pag,o de la letra o pagar
. La notificacin judicial del protesto deber hacerse em,tonces al respectivo librador o endosante cuya responsabildad se intente perseguir.
Por' ltimo, y de acuerdo siempre' con el Decreto-'Ley N.Q 778, constituyen
ttulo ejecutivo suficiente, sin necC's,idad de recon'ocimiento, la letra de cambio y
el pagar a la orden respecto del obliga;do cuya firma aparezca autorizada por
un notario.
Con anterioridad a la reforma que se est amalizando, la firma de un notario puesta al pie de un instrumento privado, no le daba por s sola ,carcter
de autentic:dad y no tena ella ms valor que la de un simple testigo, especialmente abonado. Hoy, en cambio, una letra o pagar tendrn, para los efectos del
juicio ejecutivo, la misma fuerza que la primera copia de una escritura pblica;'
con respecto a la firma que est autentificada por notario ..
La Superintendencia llama .particularmente 'la at'encin de los Bancos a la
conveniencia de generalizar la aplicacin de este ltimo precepto, que con una
formlidad sencilla y de poco costo, les ofrece el medio de procurarse un ttulo
ejecutivo y de asegurar la validez de los documentos que reciben de 'su clientela".
TITULO XII
270-
271 Segn .el Art. 785, el tomador de una carta de crdito deber poner su
firma en la, misma o entrega~ al dador un modelo de ella.
Puedl:' haber cartas rden'es de crdito dirigidas a un solo corresp'Cmsal, o, 10 que es m,s corriente, puede haber cartas rdenes circular~s que
vayan dirigidas 'a varios corresponsales a la vez.
Relaciones de las partes entre si:
a) Relaciones entre el dador y el corresponsal. - Sus relaciones son
las mismas que se derivan de un mandato, y se pueden comparar con l:ls
que en la letra de cambio existen en~re librador, y libra'do. Al respecto el
',
Art. 787 dice:
"El 'dador queda' ob'ligado a pagar a su corresponsal la cantidad que en
virtud de la carta de crdito entregue al tomador".
b) Relaciones ~ntre el tomador y el corresponsal. - Estas son !anilogas a las que existen entre el tom,dor de una letra de cambio y el librado.
Entre. ellos no hay v'nculo jurrdico alguno y el tomador de la carta no tiene
ninguna accin judicial que hacer valer contra el correspon,sal; y, a su, VeZ,
si ste paga no tiene accin de reembolso contra el tomador y slo p'uede
dirigirse contra el dador, su mandante.,
.
Art. 788: '\La carta de crdito, aunque no sea pagada, no cO'll'fiere al
tomador derecho alguno contra el dador ni c()ntra la' persona a cuyo cargo
fuere expedida.
'
'
Por consiguiente, las cartas de crdito no pueden ser protestadas!',
En las cartas rdenes de crdito no hay aceptacin previa, como en
las letras, de modo que el tomador no puede presentarse ante el corresponsal pdilniofe que declare ,si la' cumplir o no.
'
c) Relaciones enltre ,el dad()r y el tomador. - Entre ellos existe, como
ya lo hab,iamos anticipado, un contrato de c.ambio condicional que est sujeto a 1a condicin de que el tomador haga uso del crMito que se le abre.
Se refiere a este punto el Art. 791 que dice:
.
"Pagada la carta de crdito, el portador deber reembolsar sin. demora' al
dador la cantidad que hubiere p e r c i b i d o . '
No hacindolo, el dador po'drexigir el pago de la cantidad entregada,
ms el interes corriente desde el da de la entrega y el cambio' corriente de la
plaza en que fu verificada sobre el lugar donde .deba hacerse el reembol~o".
Es freCUe!l1te que con ocasin det giro de una carta orden de crdi'to se extiendlffi do,s documentos:
La carta y otro documento equivalent'e a un pagar, por el cual el tomador
reconoce la deu1da que contrae. Pues bien, esto's dos docu~ntos tambin l:'stn
sujetos a la condicin de que el portador haga uso del crdito que se le abre.
Si el tomador no da dinero al dador para cj.Ie provea el corresponsfll y
ste no paga la carta en su oportunidad, es lgico que el tomador !no tenga
accin alguna contra elcofrespol)sa,l; pero si l pesar de haber dado el dinero,
ste no paga, puede dirigirse contra el dador exigindole el ret::mbol!so de es3.
suma, puesto que es sabido que n~die puede enriquecerse injustamente.
ndice
TITULO. IX
DEL :CONTRATO DE ,CUENTA ICOlR:RlEN1':E MERCANTIL
Es este un contrato que, a la fecha de 1~ dictacin de !::uestro Cdigo, no
haba sido incorporado a la legislacin positiva de ningn. pas, pero que _era
conocido y 'practicado, y se rega por la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia de los tribunal.es, que fu de donde tom el C. de C. chileno los principios bsicos que haban de servir de fundamento a las disposiciones que lLlego
271 Segn .el Art. 785, el tomador de una carta de crdito deber poner su
firma en la, misma o entrega~ al dador un modelo de ella.
Puedl:' haber cartas rden'es de crdito dirigidas a un solo corresp'Cmsal, o, 10 que es m,s corriente, puede haber cartas rdenes circular~s que
vayan dirigidas 'a varios corresponsales a la vez.
Relaciones de las partes entre si:
a) Relaciones entre el dador y el corresponsal. - Sus relaciones son
las mismas que se derivan de un mandato, y se pueden comparar con l:ls
que en la letra de cambio existen en~re librador, y libra'do. Al respecto el
',
Art. 787 dice:
"El 'dador queda' ob'ligado a pagar a su corresponsal la cantidad que en
virtud de la carta de crdito entregue al tomador".
b) Relaciones ~ntre el tomador y el corresponsal. - Estas son !anilogas a las que existen entre el tom,dor de una letra de cambio y el librado.
Entre. ellos no hay v'nculo jurrdico alguno y el tomador de la carta no tiene
ninguna accin judicial que hacer valer contra el correspon,sal; y, a su, VeZ,
si ste paga no tiene accin de reembolso contra el tomador y slo p'uede
dirigirse contra el dador, su mandante.,
.
Art. 788: '\La carta de crdito, aunque no sea pagada, no cO'll'fiere al
tomador derecho alguno contra el dador ni c()ntra la' persona a cuyo cargo
fuere expedida.
'
'
Por consiguiente, las cartas de crdito no pueden ser protestadas!',
En las cartas rdenes de crdito no hay aceptacin previa, como en
las letras, de modo que el tomador no puede presentarse ante el corresponsal pdilniofe que declare ,si la' cumplir o no.
'
c) Relaciones enltre ,el dad()r y el tomador. - Entre ellos existe, como
ya lo hab,iamos anticipado, un contrato de c.ambio condicional que est sujeto a 1a condicin de que el tomador haga uso del crMito que se le abre.
Se refiere a este punto el Art. 791 que dice:
.
"Pagada la carta de crdito, el portador deber reembolsar sin. demora' al
dador la cantidad que hubiere p e r c i b i d o . '
No hacindolo, el dador po'drexigir el pago de la cantidad entregada,
ms el interes corriente desde el da de la entrega y el cambio' corriente de la
plaza en que fu verificada sobre el lugar donde .deba hacerse el reembol~o".
Es freCUe!l1te que con ocasin det giro de una carta orden de crdi'to se extiendlffi do,s documentos:
La carta y otro documento equivalent'e a un pagar, por el cual el tomador
reconoce la deu1da que contrae. Pues bien, esto's dos docu~ntos tambin l:'stn
sujetos a la condicin de que el portador haga uso del crdito que se le abre.
Si el tomador no da dinero al dador para cj.Ie provea el corresponsfll y
ste no paga la carta en su oportunidad, es lgico que el tomador !no tenga
accin alguna contra elcofrespol)sa,l; pero si l pesar de haber dado el dinero,
ste no paga, puede dirigirse contra el dador exigindole el ret::mbol!so de es3.
suma, puesto que es sabido que n~die puede enriquecerse injustamente.
TITULO. IX
DEL :CONTRATO DE ,CUENTA ICOlR:RlEN1':E MERCANTIL
Es este un contrato que, a la fecha de 1~ dictacin de !::uestro Cdigo, no
haba sido incorporado a la legislacin positiva de ningn. pas, pero que _era
conocido y 'practicado, y se rega por la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia de los tribunal.es, que fu de donde tom el C. de C. chileno los principios bsicos que haban de servir de fundamento a las disposiciones que lLlego
272
veremos (1). Por 'eso puede decirse que en esto nuestro Cdigo fu un gran
adelanto para su poca; y prueba de ello es que. sirvi de modelo en esta materia a varias legislaciones extranjeras.
Ac'epciones de la expresin cuenta corriente.
La palabra "cuenta corriente" tiene en el comercio muy divel"s,as acepciones.
a) Desde luego, al tratar de la contabilidad mercantil, vimos que la expresin cuenta corriente Se tma all como un trmino de contabilidad por el
cual se designa un cuadro del debe y haber de un comerciante o las distintas
ramas del comercio de una persona;
.
b) Tambin se usa esta expresin' para califi.car algunas situaciones que
existen entre personas que' tienen frecuentes relaciones de negocios:
c) Igualmente, se aplica esta expresin a la llamada "cuenta corriente
bancarIa", que es un contrato especialsimo que se celebra con los Bancos, y
que est regido por una ley especial que estudiaremos separadamente; y
d) Por ltimo, se usa la expresin cu~ta corriente en r.l sentido que indica el Art. 602 del C. de C., que dice:
"La t.'1lenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo por el cual
una de las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad cantidades de
dinero u otros valores, sin aplicacin a un empleo determinado ni obligacin
de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una SlQla vez hasta coIncurrencia del dbito y crdito y pagar el
saldo".
~egn esto, para que se puda hablar de cuenta corriente en el sentido
que vamos a estudiar, es. necesario que se trate de operaciones ligadas entre
s, ~oldadas por Un encadenamiento comn, que hace que no pueda considerrselas separadamente, de tal modo que al hacerse una liquidacin definitiva, una compensacin final, slo entonces pueda decirse quien es el deudor y
quien el acreedor.
'
Esto indujo a algunos tratadistas -a afirmar que la cuenta corriente no era
sino una simple situacin de hecho, pero ,esto es un error, que hoy no pued;e
ni siquiera repetirse, desde el momento que el Cdigo ha' dicho expresamente
que la cuenta corriente es un contrato.
Se ha discutido tambin en doctrina acerca de si existe un contrato dp
cuenta corriente mercantil distinto de los dems .contratos o si es slo una
mezcla de varios contratos (mandato, depsito, compraventa, etc); pero desd.'
que el 'C. de C., ha considerado a la cuenta corriente mercantil aparte de lo~
dems contratos, no podemos confundirla con estos, y si bien se pueden llevar a elIa operaciones derivadas de contratos de m'l-ndato, depsito, prstamo o compraventa, por ese slo hecho pierden su carcter primitivo y pasan
a ser simples modaldad,~s de este contrato de cuenta corriente mercantil.
Anlisis de la definicin del Art. 602.
Comienza dicit!ndo esta definicin, que la cuenta corriente mercantil es
un contrato bilateral, y ello por9ue de l !nacen obligaciones recprocas para
ambas partes.
(1)
274-
275-
a) Efectos esenciales, sOn aquellos que le pertenecen a la cuenta corriente sin necesidad de e:;tipulacin e::presa, de modo, que sin ello,s, n:() existe
el contrato o ste degenera en otro distinto. Estos efecto~ esencIales ~(\n tres:
1) Transferencia de dominio; 2) Crdito a favor del remitente; y 3) Unidad
(> indivisibili~ad de la cuenta.
'.
l,Q Transferencia de dominio.- Ya hemos hablado bastante sobre este
punto y ahora nos ba'sta deducir algunas de las consecuencias que fluyen de
este hecho.
Los receptores, por lo mi&mo que son dueos de los valores que constituyen la remesa, podrn invertirlos en lo que a ellos se les ocurra, sin nece'sidad de tener que rendir cuenta de su ,empleo. (Como ya lo dijimos, el receptor debe tener la libre disposicin de sus bienes y si es' mandatario debe
tener poder suficiente para enagenar los bienes de su mandante).
.
Adems, por aplicacin del principio d~ que las CO$as perecen para su
due'b, si "despus de recibidas por el receptor, perecen las cosas constittivas
.de la remes<i, es evidente que ellas perecen :para ste, y, por consiguiente, ser
l quien tenga que soportar los riesgos de la remesa.
.
Otra consecuencia muy importante y que tambin se deduce de ,este punto,
efecto esencral de la cuenta, ene lugar 'en' el cws:o de quiebra de uno d-e los
corresponsales con respecto a la procedencia ifl1procedenda de la accil\
reivindicatoria. Supongamos que uno de los corresponsales enva al otro cierta cantidad de mercaderas y ste, despus de recibirlas y de otorgar la correspondiente partida de crdito a favor del remitente, cae, en quiebra; pu~s
bien, .en este caso al remitente, muy a su pesar, no le quedar otro camino que
rcomo todos los demas acr~edores, al prorrateo' de los bienes uel fallido.
2.\> El receptor de la partida debe acreditar al remitente por un valor equlvalente.- Es esta la nica obligacin del receptor y. la causa jurdica ,de la
obligacin de la otra parte.
3.Q Unidad o indivisibilidad de la cuenta.-- El e, cfeC no emplea precisamente esta expresin, pero se hacen diversas aplicaciones .de este principio
en 10's Arts. 608, 609 y 610.Consiste sencillamente en que mientras la cuenta
est en movimiento' no pueden considerarse separadamente las diversas operaciones que ella 'comprende, 'ion partes de un slo todo que venclr a SlgUlarizarse en la liquidacin e compensacin final, al trmino de la. l~uenta.
De este efecto esencial del contrato de (:uenta corriente mercantil Huyen
diversas consecuencias Que estn todas ellas indicadas en los artculos que
hemoscita,do:
Art. 608: "Los valores remitido's y recibidos en cuenta corriente no Stlfl
imputables al pago parcial de los artculos que sta comprende, ni SOn, exigibles durante el cur..so de la cuenta".
Es decir, las remesas no son imputables a :determinado artcu10, ni los cr(utos son exigibles, mientras la cuenta est en movimiento y en consecut'i1t:ia,
276 los valores que la constituyen son inembargables. (No se puede decir quien
es acreedor, ni quien es deudor).
Art. 609: "Las sumas o valores afectos a un empleo determlnado, o que
deban tenerse a la orden del remitente, son extraos a la cuenta corriente, y
como tales son susceptibles de la compensacin puramente mercantil que establecen los Arts. 602 y 613".
Precisamente, el sealamiento de un determinado objeto para una renlesa
es incompatible con la unidad o indivisibili:dad de ella y hacen que los valores
.
que la constituyen queden fuera de la cuenta corriente.
El principio de la unidad o indivisibilidad de las cuentas produce efectos
en las relaciones de las partes con terceras personas y a estas relaciones se
refiere el Art. 610, al decir:
.
'ILos embargos o retenciones de valores llevados a la cuenta corriente
slo son eficaces respecto del saldo que resulte !del fenecimiento de la cuenta
a favor del deudor contra quien fueren dirigidos".
b) Efectos de la naturaleza, son aquellos que se entienden en la cuenta
sin necesidad de mencin expresa y que pueden exclurse por estipulacin de
las partes.
Art. 606: "Es de la naturaleza de la cuenta corriente:
l.Q Que el crdito concedid.o por remesas en efectos de comercio lleve la
condicin de que estos sern pagados a su vencimiento". .
Se refiere aqu la ley al caso de que una remesa consista en un efecto de
comercio (por ejemplo, una letra de cambio que endosa el remitente al receptor y el librado o aceptante no la paga). Si la remesa hubiere sido pura y
simple y de carcter definitivo, resultara que el receptor perdera el valol ue
esa letra, pues ya habra reconocido al remitente un valor. igual sin haber recibido la suma que ella comprenda. Por eso la ley ha establecido que esa remesa es condicional de modo que si el documento no es pagado se deja sin
efecto la primera partida por medio de una contrapartida.
En esto estn de acuerdo todos los autores, pero comienzan las divergencias en lo que St' refiere a la razn de esta anulacin.
Segn la opinin de algunos tratadistas, el hecho de no pag:'lf el documento significa que la partida anotada carece de causa. Otros ~oRtienen (ue
se trata simplemente del cumplimiento de una condicin resolutoria.
El seor Palma est con la segunda opinin, pero reconoce que en uno
y otro caso se llega a los mismo's resultados, porque tanto la nulidad como la
resolucin producen el efecto de borrar la partida anotada.
2.Q "Que tO'dos los valores del dbito y crdito produzcan intereses legales o los que las partes "hubieren estipulado".
En la cuenta corriente cada p&rtida de crdito o de dbito va ganando intereses de pleno derecho. Estos intereses no 'son intereses de deudas o de crditos, pues mientras la cuenta no est{> cerrada no hay deudas, de manera que
no podr<1 hacerse cobranzas judiciales. El fundamento de esto est en que
las personas que en ella intervienen se desprenden del dominio y movilizan
sus capitales no por beneficencia, sino con fines productivos.
En mflteria de intereses hay reglas especiales. Las partes pueden estipular
la jasa del inters con la ms amplia libertad. (Este principio lo consaga, a
ms del N.9 2 del Art. 606, el Art. 617).
Se podra estipular un. inters mayor que el mximo sealado en el Art.2206 ,del C. C.? Se aplica este artculo a la cuenta corriente? Se aplica la
ley de represin de la usura en este caso?: Sabemos que tanto el Art. 2200
como la ley mencionada se aplican al mutuo; pues bien como en la cuenta
corriente no hay mutuo, sino remesas de dinero o valores, podemos concluir
277-
que esas disposiciones no se aplican en, este caso, y que hay libertad ampla
para fijar la tasa de inters.
Aun hay otra particularidad en esta materia: en D.Q Civil est prohibido
elanatocism() (intereses de intereses), pues el Art. 2210 del C. C. consagra
esta prohibicin y, adems, el Art. 1559 N.\> 3 del mismo Cdigo dispone que los
,intereses atrasados no pro~ducen inters. Sin embargo en materia de cuenta
corriente, el Art. 617 del C. de e, permite capitalizar intereses; para este efec~
to, se cierra la cuenta en perodos que no baj>en de 6 meses y una
vez capita)izados los intereses se anota,el sa'ldo como primera partida del pe-'
riodo siguiente. '
3.9 "Que a ms del inters de la cuenta corriente, los contratantes tengan
derecho a una comisin Sobre el importe de todas las remesas cuya realizacin reclamare.la: ejecucin de actos de verdadera gestin,.
'
La tasa de comisi:n rs:er fijada por convenio de las partes o por el uso".
A este respecto, importa recordar 10 que dijimos en cuanto a que las remesas, pueden ser' mediatas o inmediatas. Puede suceder que una de las partes
enve mercaderas a la otra para que las venda y le anote una partida en la
,::nenta, ste las vende y ejecuta con ello un acto material, por el cual tiene
comisin,; puede tambin, que se le pida que cobre un crdito a un tercero y
que ese crdito lo incluya en la cuenta como remesa, en este caso tambin
ejecuta una diligencia, la' cual le debe ser remunerada 'con un'a comisin. Si la
~omisin no se fija por convenio, su tasa laque determina el uso, y como es
un elemento de la naturaleza, las partes pueden acordar que aunque las remesas sean mediatas no haya comisin.
4.Q "Que el saldo definitivo sea exigible desde el momento de su aceptacin, a ,no :ser que se hayan llevado
crdito de la parte que lo hubiere obtenido sumas eventuales que igualen o excedan la del 'saldo, o que los inte~
resados hyan ,convenido en pa..s,arlo a nuevacuen'ta".'
'
Lo mejor es establecer que la nueva cuenta se seguir y que el saldo pasar a ser la primera partida de una nueva cuenta. '
A ms de los efectos de la naturaleza, sealadols, 'en el Art. 606, tememos. otro
referente a la novacin 'y que est establecido en el Art. 607:
"La admisin en cuenta, corriente de valores precedentemente debidos por
uno de los contratantes al otro, a cualquier ttulQ~ que sea, produce novacin,
a meno;que el acreedor o deudor, al prestar su consentimiento" haga 'una forInal reserva de derechos.
' .
En defecto de una reserva expresa, la admisin :d'e l,ln valor en cuen,ta co- ,
rriente se presume hecha pura y simplemente".
'Se refiere al caso de que los corresponsales se debal1 sumas con anterioridad a la cuenta corriente y quieran llevarlas a ella; por ejemplo, hay un
saldo de precio de una compraventa, y en vez de pagarse fuera de la cuenta,
se la lleva a una partida de" crdito a favor del acreedor. Que ocurre? Las
partidas no son compensables:y la deu:da deja de ser deuda, pierde su indi'idualidad, pasando a ser una remesa de la cuenta, o mejor dicho, partida del
crdito. Ha habido novacin, la que puede evitarse 'si las partes hacen dec.laracin expresa de que no se producir.
'
Esto est de acuerdo con los principios generales del C. e., el cual en el
Ari. 1634, dice que para que haya novacin es necesario, o que las partes lo
declaren o que aparezca indudablemente que' su intenci6n! ha sido novar. Aqui
no hay estipulacin denvar, porque se sabe que las partidas no ~on exigibles.
Pero hay una novedad en este punto; la novaein es la sustitucin de una obli-,
gacin por otra; aqu hay una obligacin, que se extingue, pero no' hay 'una
nueva obligacin. Ms propiamente, en vez de decir que hay novacin, debiera decirse que aqu hay una especie de novacin.
,
Las consecuencias' del, efecto novatorio son:
al
278-
279 --
Ya no' pueden hacerse nuevas operaciones; sin embargo, no hay que olvIdar que, aun cuando la' cuenta est cerrada, pueden hacerse contrapartidas
para resolver las remesas condicionales (Art. 606 N.Q 1). La conclusin deinitiva produce de pleno derecho la compensacin, entre los dbitos y los cr"ditos. (Cuando la cuenta est en movimiento no hay compensacin).
Art. 609:._ "Las sumas o valores afectos a un empleo determinado, o que
:deban tenerse a la orden del remitente, son extraos a la cuenta corriente, y
como tales no so.n susceptibles de la, compensacin puramente mercantil que
, establecen los Arts. 602 y 613".
Por ltimo, la conclusin definitiva trae como otra consecuencia, tal vez
la ms importante, la .determinacin de la persona del deudor, del acreedor 'y
del saldo. (Antes no hay deudor ni acreedor).
Y agrega el Cdigo:
Art. 614: "El saldo definitivo o parcial ser considerado como un capital
productivo de intereses".
Plazo de prescripcin.
Art. 619: "La acciQn para solicitar el arreglo de la cuen,ta corriente, el
pago del saldo judicial o extrajudicialmente reconocido, o la rectificaci!1. de
la cuenta por errores de clculo, omisiones, artculos extraos o indebidamcn- ~
te llevadas al dbito o cr'dito, o duplicacin de partidas, prescribe. en el tr- .
mino de cinco aos.
, En igual tiempo prescriben los intereses del saldo, siendo pagaderos por
ao o en periodos ms cortos".
Segn esto, las acciones pueden ser:
l,Q Para soliCitar el arreglo de la cueuia corriente. (Si las partes no se
ponen' de acuerdo extrajudicialmente, cualquiera de ella's puede' demandar a la
otra para pedir la liquidacin).
2.Q P;ra el cobro del saldo, judicial o extrajudicialmente reconocido .
. En este caso el plazo corre desde que el saldo queda establecido por acut'fdo de las partes, o desde que hay sentencia ejecucliada\
3.'1 Para pedir correcciones o enmiendas de partidas. Esta accin no slo se aplica a la cuenta corriente, sino que tarnbn a
otras obligaciones (Art. 122); Y
"
4.'1 Para el cobro de los inltereses. Puede que sean' peridicos y que no se
capitalicen; 'si no se capitalizan, se cobran y el plazo en este caso se cuenta
desde la liquidacin.
DE LA CUENTA CORRIENTE BANCARIA
, Esta' materia fu legislada por primera vez entre nosotros por la Ley N.Q
3845 de 8 de Febrero de 1922; y hasta e!}to':t1>ces, por no existir legislacin: aplicable, aunque la cuenta corriente bancaria era de uso frecuente en la prctica, tuvo' ella que regirse por la costumbre y por los principios generales del
derecho, lo cual acarreaba inconvenientes, e incertidumbres graves e impeda
que la cuenta corriente bancaria prestara todos 10s1 servicios que estaba lla-.
mad a a prestar en el comercio ( 1 ) . ,
.
La primitiva ley de 1922 a que nos hemos referido ha sido objeto de algunas reformas en tres ocasiones. La primera de e.s'tas reformas se, hizo por
(1) Ee esta una materia que aun se halla poco legislada, pues casi todas las leyes
dict,adas en Europa se refieren exclusivamente a los cheques, 10 cual real:i>aaun ms el valor
de la ley chilena que la trata con detenimiento.
280 -.
I
Ley N.Q 3877 de 9 de Agosto de 1922; la segunda, por Ley N.Q 3909 de 8 de
Er:ero de 1923; y la ltima, por D/L N.Q 611 de 16 de Octubre de 1925. (Todas
estas leyes fueron refundidas en un slo texto por el Decreto Supremo N.? 394
de 23 de Marzo de 1926 que es el texto definitivo a 'que nos referiremos).
Hoy ha quedado perfectamente caracterizada la cuenta corriente bancaria y se ha determinado tambin cuales son las. disposiciones de la cuenta corriente mercantil que le son aplicables.
El Art. 1 de la ley .comienza definiendo este contrato en trminos muy
sencillos, pues dice: "La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud de'
cual un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona, hasta
concurrencia de las cantidades de dinero que hubi~re depositado en ella o del
crdito que se haya estipulado".
Basta leer esta definicin para caracterizar bien la cuenta corriente bancaria, para distinguir las dos clases que existen Y.. para anotar sus diferencias
con la cuenta corriente mercantil.
Como su nombre lo indica, la cuenta corriente bancaria se .::elebra siempre con un Banco; pero hay una contFadiccin manifiesta en la Ley, porque,
despus dE' haber definido este contrato, ms adelante en el Art. 10, al definir el cheque, dice que es una "orden escrita para que una persona pague a su
presentacin una suma etc.... " Esto puede dar a entender que el cheque puede girarse contra cualquier persona, lo que es un error, porque ~l chequ~ supone la existencia de una cuenta corriente bancaria y esta no puede celebrarse sino con un Banco; sin embargo, tal contradiccin no tiene mayor gravedaj
prctica, porque en el hecho resulta que slo los Bancos SOn capaces de llevar a cabo estas operaciones.
.
Agrega la definicin que en virtud de. ella, el Banco se obliga a cu.mplir
las rdenes de pago de oma perSO!tla; en 10 cual se ve de manifit.'s~o fma semejanza entre la cuenta corriente y el mandato, porque con ocasin de la
cuenta corriente hay un mandato para el pago y es por esto que en la prctica se designa generalmente al cliente del Banco bajo el nombre de "cOil11itenie".
Agrega tambin la definicin que "el Banco se obliga hasta la concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del crl;lito
. que se haya estipu.Iado", en lo cual vemos que este contrato se parece en algo
al depsito irregular porque versa sobre dinero o cosas fungibles y el Banoo
no se obliga a dar precisamente las mismas cosas entregadas sino otras de
igual calidad.
Al decir la definicin que "el Banco se obliga hasta concurrencia del credito estipulado", est indicando que la cuenta corri~nte bancaria puede ser
de depsito o de crdito, o sea, se est poniendo en el caso de que el Banen
se obligue a pagar ms all de las sumas que el comitente haIYa depositado
en su poder (cuenta corriente de crdito). En este caso hay prstamos de!
Banco a su cliente y encontramos as incorporado a este contrato algunos ca.'
racteres del contrato de mutuo.
Podemos ver tambin, por la definicin que hemos dado, que ste es ur.
contrato que versa exclusivamente sobre dinero, y en ello se diferenda de la
cuenta corriente mercantil en la cual las partes se pueden hacer recproca111(-nte remesas de dinero u otros valores (602-604).
.
Adems, en el contrato de cuenta corriente mercantil el recE'ptor no esta
obligado a acreditar una suma equivalente a la enviada por el remitente pan
que responda a sus rdenes; mientras que ac el Banco que recibe cierta CRtltidad de su comitente est obligado a mantener a sLlorden una cantidad equivalente a la recibida para atender a los giros que haga el client-= hasta C{l11currencia de esa cantidad.
.
281 -
282-
"El Banco podr permitir que su comitente gire en exceso del monto del
crdito estipulado o de su haber en efectivo. En tal caso, los primeros aGonu&
que en seguida se hagan a la cuenta se aplicarn de preferencia a extinguir
'
el sobregiro".
Esta disposicin modifica el Art. 608 del C. de C., que dice:
"Los valores remitidos y recibidos en cuenta corriente no son imputrlbles
al pago parcial de los artculos que esta comprende, ni son exig;bles durante
el curso de la cuenta".
Por los saldos a favor del comitente es corriente fijar un inters del 17'0
y para los saldos a favor del Banco un inters ms alto del 7 u 8~,L Se Lomprende que as sea, puesto que el cliente puede retirar en cualquier momento
sus fondos depositados en cuenta corriente,' con lo cual obliga al Banco a
mantener dinero disponible para atender a esos giros.
Hoy ,da los intereses que pagan los Bancos por los depsitos en cuenta
corriente estn limitados por la ley que facult al Banco Central para determinar, de acuerdo con la Superintendencia de Bancos, las tasas mximas que
pueden pagar los Bancos sobre estos depsitos; y de acuerdo con las rt:gla:;
actualmente vigentes no pueden los Bancos abonar inters alguno. (Sin embargo, no existe limitacin alguna en contra del Banco, fuera, de las generales que establece el C. C., y'el C. deC.).
El Art. 8 declara:
"Los Bancos debern fijar' de una manera general para sus comitentes la
comisin y el tipo de inters que han de cobrar o pagar sobre los saldo:> en
cuenta corriente.
Para fijar a un comitente determinado una comisin 'o tipo de inters diferente del que el Banco ha establecido para el pblico, se necesihr convenio
especial entre las partes.
La comisin e inters en conjunto no podrn exceder en nign caso de la
limitacin establecida en el Art. 2206 del Cdigo Civil".
, Fuera de los intereses, los Bancos cobran una comisin y ha sido prctica
constante hasta hace poco ms de un' ao que esta comisin se cobrara slo
sobre los saldos en cuenta corriente de crdito, comisin que estaba justificada tanto por los servicios que el Banco presta al cliente como sobre todo, en
la cuenta corriente de crdito, por la necesidad que tiene el Banco de mantener la suma necesaria para atender a los giros que haga el cliente sobn! la
suma concedida en crdito. (Esta comisin se calculaba sobre el monto del
crdito concedido se hubiera o no hecho uso de l).
Sin embargo, ha habido acuerdo entre los Bancos para cobrar tal11L(~rl
comisin sobre las cuentas de depsito y se ha establecido una suma fija
para toda cuenta corriente de esta clase.
Lo mismo que en la cuenta corriente mercantil, los intereses de la cuenta
corriente bancaria pueden capitalizarse, pero en' perodos que no bajen de
6 meses. Para hacer estas ca'pitalizaciones se cierra la cuenta peridicamente,
se capitalizan los in,tereses y se forma .un saldo que pasa a ser la pr;mera
partida del perodo semestral siguiente; esto slo puede hacerse cuando la
cuenta est en movimiento y cuando las clausuras 'Son parciales porque, cen'acta la cuenta corriente, el saldo final no est sujeto a capitaliz:lcin dt intereses. (Ley de 8 de Enero de 1923).
Hemos dicho que la cuenta corriente bancaria puede clausuPlrse peridicamente lo mismo que la cuenta corriente mercantil (ArL 612). Estas clausuras
tienen por objeto determinar peridicamente la situacin de las partes y evitar posibles dificultades posteriores. Para esto el Banco cada 6 meses cIerra
las cuentas, capitaliza los intereses y enva al cliente una carta en que le a
cuenta tdel saldo a favor de l o del comitente y pidindole que le enve su
conformidad; sobre el particular el Art. 4 di la ley declara:
-283 -"El cliente deber efectuar el reconcimiento de los s'nldos de cuentA llltel Banco le presente y dichos saldos se tendrn por aceptados si no fueren
objetados dentro de los treinta da's, siguientes a la fecha en que el coneo
certifique la carta que contenga dichos' saldos, 'sin perjuicio ,del derecho del
cliente para solicitar posteriormente la rectificadnde los errores. omisiones,
partidas duplicadas u otros vicios de que dichos saldos adolecieren".' (Se
dej la puerta abierta a futuros conflictos).
.
La cuen,ta corriente bancaria termina por las mi'smas causas que termina
la cuenta corriente mercantil, puesto que la ley hace aplicable a la primera
la 'disposicin del Art. 611 del C. de C.
"
'Adems, en toda cuenta corriente de crdito el Banco se reserva la fac.ultad de suspender el crdito sin necesidad de aviso previo cuando lo crea con,yeniente. (Generalmente no se hace uso de esta forma de terminacin de
la cuen,ta).
El Art. 6 de la ley contiene una disposicin innecesaria pues clice:
"El 30 de Junio y el 31 de Diciembre de cada ao, el Banco podr cer::ar
las cuentas corrientes de crdito que arrojen :saldo a su favor y que no hayaI1
tenido movimiento durante los ltimO'!; semestres".
Es esta una disposicin innecesaria. porque an, ~in 'ella siempre habra
podido el Banco poner trmino a la cuenta tanto por las causales Ide caducidad como por las facultades que hemos vIsto que.' se reserva.
En el proyecto esta disposicin tena tlll propsito 'muy distinto. pues tenda a evitar que en las cuentas en que el cliente tena Un saldo en contra se
fueran capitalizando los intereses hasta que aqul no le pusiera trmino. (Adems, tena "all un carcter imperativo, porque obligaba a los Bancos a cerrar
las cuentas corrientes: de crdito con saldo en contra de sus clientes).
Una vez cerrada la cuen,ta se producen los mismos efectos que vimos a
propsito de la cuenta corriente mercantH sealados en los Arts. 61,3 y 6.14
!del C. de C., queda, pues, fijada la si'tuacin de las partes y el saldo que resulte puede ser garantizado con hipoteca, fianza u otras cauciones'.
Con respecto a la prescrip.cilIl hay aqu un vaco que no se explica. Vimos que para el contrato de .Cuenta corriente mercantil elC. de C. fijab". un
plazo de prescripcin de cin'co ao's para todas las acciones emanadas' de la
cuenta. Pero la ley de cuenta corrien:te bancaria no hizo referencia en su Art.
9 a la disposicin que all trata de esta materia y esto hace que, a falb de
una disposicin expresa sobre la materia, no quede otro camino que el absurdo de aplicar las reglas generales que es,tablece el C. C. en cuanto a la prescripcin.
Pero esto hay que entenderlo, haciendo un,a salvedad respecto a la accin
"eH alada en el Art. 5:
'
"El derecho de hacer determinar judicialmente los 'sa~dos semestraks,
presenbe en dos aos, contados desde la fecha del respectivo balace".
Es ste Q.ocumento de J.11ucha importancia, de gran aplicacin en la prctica, y mucho ms reciente que la letra de cambio, pues slo vino a,
aparecer en Inglat'erra en la segunda mitad del 'siglo XVII, siendo las prc'ticas inglesas sobre esta materia las que. han servido de base a las legislaciones del resto de los pases (Ley de 1856).
'
Entre nosotros, hasta hace pocos aos, no haba una ley especial sobre
el particular y los cheques deban regirse por las prcticas bancarias, lo cual
haca que nD pudieran prestar estos documentos toda la utilidad que estaban
llamados a prestar debido a la incertidumbre que exista con respecto a la
validez de las acciones Ide l derivadas.'
continuar
ir atrs
lo-,-
284 -
285-
. . Fo.t1maextemaael ,cheque.
Desde iuego, los cheques no se giran e:J.. un papel cualquiera; la ley en
su Art. 15 dice:
"El cheque ser girado en formularios numerados que suministrar el librado en talonarios de serie especial para cada librador, a menos que ste'
gire a su favor en' la misma -oficina del librado".
Tiene esto suma importancia especialmente para los casos de falsificacin, porque la 'ley toma muy en cuenta al fijar la responsabilidad por el pago
'de un cheque falsificado la circunstancia de si ola falsificacinl se hizo () nO
en la serie concedida al librlldor.
\ El nico caso en que permite la ley al librador que gire el chequt' en
\~ualquier papel, ocurre cuando se trata de un cheque girado en el mismo Banco y a favor del mismo librador (Cheq'Ue-:suelto).
Segn el Art. 19:
.
"La conformidad entre las anotaciones de los cuadernos de cheques, las
partidas' de. carga en la cuenta que el librado lleva al librador y los cheque~
mismos, constituyen plena prueba respecto a la efectividad :de dicha partid.
de cargo".,.
. Es esta una disposicin "inocente", porque 'Se pone en el Cla'so que estn
perf.ectamente de acuerdo las: anotaciones del librado con los libros del Banco, y
se comprende que si estn de acuerdo no habr conflictos. (iLa c1lestin naCE:
cuando hay disconformidad).
El Art. 20 agrega;
"El cotejo de las anotaciones de los cua.derno; de cheques producira plena prueba para justificar si lQS cheques son o. no. de la serie entregada al U-'
brador.
.
Si se alegare extJ:avo de los cuadernos o si no fueren oportunamente
presentados, bastar el cotejo con los recibos firmados por el librador al tiem~
po de entregrsele los cuadernos talonarios".
y el Art. 21 obliga a los clientes a guardar los libretos de cheques llana
por seis meses, pues dice:
"El librador deber conservar los cua:dernos de los cheques girados ha ..ta
seis meses despus de la aprobacin peridica de la respectiva cuenta".
Los cheques deben girarse siempre en, un ejemplar nico, a diferenCia dc
la letra de cambio que, como sabemos, puede expedirse en tantos ejemplares
cuantos s'olicite el tomador de ella.
Art. 28: "Se prohibe expedir duplicado de cheques a menos que sean 'nbrados para 'ser pagados en el extranjero y en tal caso se 'ha.r referencia en
cada ejemplar a la circunstancia de haber expedido uno () m5 duplicados del
mismo cheque".
La razn de esta prohibicin se encuentra en los, principios fundamentales del cheque que ya hemos explicado. El cheque es un documento de Piago
inmediato, no es un documento de circulacin como' la letra, y, en consecencia,
no se justificara a su respecto la multiplicidad de ejemplares. Slo se admite esta multiplicidad tratndose de cheques girados sobre el extranjero, debido a los riesgos de prdida que con ellos, se Gorrent
\o-
286-
(1) El cheque debe expresar el nombre del librado. (Este nombre siempre
figura impreso en el formulario que entrega el Banco).
(2) Debe contener el lugar del giro del cheque. Esta mencin tiene e::;pccial importancia para los efectos de determinar el plazo de presentacin <.le
estos documentos.
Art. 23: "El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro
del plazo de treinta das, contados desde su fecha, si el librado estuviere en
la misma plaza de su emisin, y dentro de sesenta das, si estuviere en, .jtra.
Este plazo se aumentar tres meses para los cheques girados desde el
extranjero.
.
El portador de un cheque que no reclama su pago dentro de los plaz(\$ sealados, peJ,"der su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador p~rder su accin contra el librador si .el pago se hace imposible por heche;
o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos plazos".
(3) D(!be indicar la fecha del giro del cheque. El sealamiento de esta
fecha tiene importancia para los mismos efectos que sealbamos en el nmero anterior, y adems para los efectos de la provisin de fondos, porq L1C,
como sabemos, el cheque debe girarse con provisin de fondos constitulla
de antemano.
En consecuencia, un Banco librado debe rechazar un cheque que se le
pre~ente sin fecha, aun cuando es esta una prctica muy corriente en el comercio; a diferencia de lo que ocurre en Francia donde se exige que la feeha del documento haya sido puesta de puo y letra por el librador o gi.radar del cheque.
Otra prdica muy usada en el comercio, especialmente por los usureros, es la postdata del cheque, o sea, el giro de ste con una fecha posteriQ1. Se suscitan cuestiones acerca del valor' de estos cheques, pero hay quo;
llegar necesariamente a la conclusin de que esta es una operacin irregular que desnaturaliza los objetivos del cheque porque '10 hace servir a fines
a que no est destinado.
(4). El cheque debe contener tambin la indicacin de la cantidad girada, en letras y nmeros. (En la letra de cambio vimos que era facultativ)
el expresar la cantidad en letras y nmeros; aqui esto es obligatorio y, e!1
casn de disconformidad entre ambas menciones, debe aplicarse la regla del
artculo 636, segn la cual debe tenerse a la expresian en letras por el ver
dadero valor) ..
287-
Cheque a la
orden~
El cheque a la orden es tni.nsferible por endoso como cualquier otro documento l la orden y todo lo que ya hemos dicho con respecto al endoso tras1atiCio de dominio, se aplica aqu si'n modificacin alguna. .
Art. 11: "El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en co~
misin de cobranza.
.
El cheque puede ser girado en la misma plaza en que haya de ser pagado o en otra diferente.
El cheque, dado en pago, se sujetar a las reglas generale.; de la lera
de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley.
El cheque girado en comisin de cobranza deber llevar las palabras
para m" agregadas por el Ubrador en el cuerpo del mismo, y ~e sujetar a
18.s reglas g.enerales del mandato y en especial de la diputacin para recibir".
288-
Cheque al portador.
Conforme a las reglas generales, ellos se transfieren por la mera tradIcin manual y su transferencia no constituye responsable al cedente sino en
cuanto a la autenticidad del documento. (En estos cheques el endoso significa 'afianzilmiento del pago).
Clasificaciones del cheque.
1) Cheques girados a ravo ... del mismo librador.
En este caso, la situacin es muy sencilla y hay simplemente un nar.dato
del librador al librado para que le pague a l mismo una determinada sl'.ma
de dinero. (Esto ocurre cuando el librador quiere retirar sus depsitos en el
Banco y se puede decir que estos cheques equivalen a un verdadero recibo que
se d al brado con justificacill de los cargos que se le hacen a la cuenta
,.
corriente).
2) Cheques girados a favor de una tercera persona (beneficiario).
En este caso. se pueden presentar dos situaciones: o bien funciona el
cheque como instrumento de pa'go (cheque-pago), o bien el tercero es un
simple comisionista, un mandatario del librador para el cobro de la suma indicada (cheque mandato o cheque en comisin de cobranza).
Con anterioridad a la dictacin de la actual le) de cheques. nada, habla
en estos documentos que permitiera conocer por su slo examen si se haba
dado en pago de una obligacin del librador para con el beneficiario o si st'
\es haba girado en comisin de cobranza; de modo. que el cheque no daba
accin al beneficiario contra el librado en caso de no pago cU3ndo se trataba
de cheque-pago, ni al librador contra el beneficiario cuando se trataba de
un cheque-mandato, porque no saba que carcter tena. (As tuvieron que re-o
'Soberlo en varias ocasiones los tribunales de justicia).
Por eso, el cheque no poda desempear en la prctica los objetivos a
que estaba destinado.
Adems, en los casos de no pago del cheque por falta de provisin de
fondos era muy difcil iniciar acciones contra (qs libradores, por ser difcil
tambin justificar el dolo, base del delito; y esto' aumentaba la desconfLltIza
en el cheque para admitirlo en pago de una obligacin cualquiera.
Todo esto ha cambiado radicalmenfe con la dictacin :de la ley de cheques. Se ha dado un medio fcil para determinar por su slo examen el ca"'
rcter de ste, establecindose que .todo cheque que no Hev'a la mencin
"para m" funciona como medio de pago, presupone la existencia de una obligacin del librador a favor del beneficiario que se va a extinguir por medio
de este documento. Basta, entonces, un examen externo del cheque para saber
si es cheque pago o cheque mandato y para que nazcan las acr.iones correspondientes, y la sola circunstancia del giro de un cheque sin provisin de fondos constituir una presuncin de dolo en contra del librador.
a)
Cheque-Mandato.
289 --
Art. 12: . "Se presume que el tenedor de un cheque girado en simple comisin de cobninza, ha entregado la cantidad cobrada al librador si ste no
dedujere su accin dentro de los quince das siguientes al pago del cheque".
Es, esta unl3. presuncin legal que .admite prueba en contrario.
El \ cheque-mandato no es susceptible ele protesto porque no hay accin
del beneficiario contra el librador, pero la ley no lo prohibe y como podra
serie til al mandatario para los efectos de justificar ante su mandante la
razn del no pago del cheque, ste puede ,exigir que se estampe este protestO.
El beneficiario de. un cheque en comisin de cobranza 'no puede endosarlo
para tr,an,sferir su dominio, pero no hay ningn inconveniente para que 10 endose, a su vez, en comisin de cobranza, operaci6n esta muy frecuente en
.
las instituciones bancarias.
Causales de ca,ducidad del cheque mallldato.
Este cheque, como todo mandato, termina por las causales de caducidad
generales a este contrato, y por las siguientes causales especiales:
1.9 El trascurso del plazo que la ley seala para su presentaciti.- (30
das, si fuere pagadero en la misma plaza; 60, si fuere pagadero en una distin,ta; y 3 meses ms sobre el ltimo plazo si se gira para ser pagado en el
extranjero) .
2. Q La revocacin del mandato.
Art. 26: "Si el librador avisare. por escrito al librado q'ue 110 efeCte el
pago de un cheque ste se abstendr de hacerlo; pero, si el aviso se diere
despus de estar pagado, el librado queda exento de toda respon.sabilidad.
La orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en l.os siguientes casos:
.
!.<' Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada;
2.9 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a li). suma o a
la persona del beneficiario, con ;posterio'ridad a la emisin; .
3.9 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado.
Se observar en tales casos 10 dispuesto en el artculo 29.
3.Q La muerte del nmndarite o del mandatario.
Art. 36: "El cheque en comisin de cobranza caduca por la muerte del
tenedor o librador, siempre que el hecho se haya puesto por escrito en conocimiento del librado por cualquier. persona interesada".
b)
Cheq,ue-plago.
290 Art. 25: "El cheque aceptado por el librado, no podr ser devueltu al
interesado" .
En otros pases (Europa y E.E.U.U.) se permite esta aceptacin y se permite que el portador lleve el cheque al Banco para que ste le indique si lo
puede pagar o no (cheque-certificado); y el Banco acostumbra poner la palabra "0000", con lo cual queda obligado a su pago.
El creque slo puede ser presentado para el pago dentro e losi plazos
breves que seala la ley en el Art. 2S, y a los cuales ya hemos hecho referencias en otra ocasin. (En otros pases son aUnl ms breves que los establecidos en este artculo).
.
El ,inciso 2 !Se presta a dudas en lo que se refiere a la manera de computar el plazo que allf se seala, pues puede interpretarse de dos maneras. O
bien, que ~e aumente en tres meses ms, de modo que sean 60 das ms tres
meses; o bien, que se aumente en total hasta tres meses. Ni el ttulo de' la
leyes claro ni tampoco hay antecedentes en la historia de su discusin que
permitan llegar a una solucin; pero lo ms verosmil es que se interprete
esta disposicin en el sentido de que se agreguen 3 meses, hasta formar U\1
total de 5 meses.
.
La ley prohibe al librado pagar cheques presentados fuera de plazo.
Art. 24: 'IEl librado no est obligado a pagar los cheques que se presenten fuera de los plazos sealados en el artculo anterior.
Con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador".
Sin embargo, el librador puede revalidar el cheque dando su consentimiento escrito para que se pague, y esta revalidacin puede hacerse por
carta o en el mismo cheque.
.
Vemos aqu una situacin algo semejante a la de las letras a la vista en
las cuales no hay plazos convencionales para el pago sino plazos legale~ (Art.
685), pero con la diferencia de que all los plazos son ms largos
La sancin que tiene el portador por el no cumplimiento de esta obligacin es parecida, pero con algunas diferendas, a las' que hemos visto respecto de las letras de cambio. Se refiere a ellas el inc. 3.
Art. 23: "El portador de un cheque que no reclama su pago dentro de
los plazos sealados, perder su accin contra los endosan tes, En el ml~mo
casa el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos
plazos".
En otros 'trminos, el cheque se perjudica respecto de los endosan tes pero
no del librador; si despus de trascurridos estos plazos cae en quiebra el librado el portador pierde tambin sus accion-es contra el librador, a menos
que ste no hubiera tenido provisin de fonodos (idntica situacin a la contemplada en el ine. 2 del Art. 651).
Se presenta todava, entonces, la cuestin de saber si, perdidas las acciones del cheque, pierde el portador las acciones derivadas de otros contratos
que lo liguen con el librador, o sea, se trata de saber si el cheque produce o
no produce novacin.
En realidad, el cheque no produce novacin; de modo que aunque el cheque se perjudique no se pierden las acciones derivadas de otro:5 contra,tos y
estas subsisten con todo ""U vigor.
.
El cheque debe presentarse al librado debidamente cancelado, aun cuandu
se trate de un cheque al portador. Es cierto que en este ltimo caso no necesita el Banc-oexigir del portador la justificacin de su identidad, porque la .
mera tenencia del ttulo hace presumir que el que lo lleva es dueo del documento; se exige sto por los Bancos como una comprobacin de que el cheque
ha sido pagado y para evitar abusos y falsificaciones, porque la firma que flU-
-291 de en el cheque podr servir ms tarde para descubrir a los autores de la fal~,ificacin.
, En' e'uanto a las reglas sobre validez del pago, la ltry de cheques no
:consigna ningn principio especial, de modo que habr que aplicar lisa. y llanamente las disposiciones de los Arts. 714, 715 Y 716 del C. de e., que ya
tuvimos oca'sin de analizar en su oporturtidad. (Hay algunas reglas especiales en cuanto a la falsificacin del documento, que luego veremos).
El lIbrado debe abstenerse de pagar el cheque no slo cuando han transcurrido los plazos para su presen'tacin en cobro, sino tambin cuando fia recibido aviso del librador para que no 10 pague.
El primitivo Art. 26 de la ley contena slo el primer inciso del wrrespondiente articulo de la ley actual y consagraba d.e una manera absoluta la facultad del librador de revocar el cheque y estableca de. una manera absoluta la
obligacin del librado de acatar esa orden, pero el D/L 611 agreg el inc. 2
que aparece en el Art. 26 de la ley actual y que dice:
"Si e! librador avisare por escrito al librado que no efecte el pago de
un ,cheque, ste se. absten~r~ de. hac;erlo; pero, si el aviso se diere despus dI'
estar pagado, el librado queqar exento de toda responsabilidad.
La orden de no pagar el ,ch~que puede ser dada por el librador sola!TIente
en los siguien,tes casos:
1.9 Cuando i firma del librador hubiere, sido falsificada;
2.9 Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a.
la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin;
3.9 Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. Se observar en tales asos 10 dispuesto por el Art. 29".
(L9S N.os 1 y 2 ~on absurdos e inocentes, porque si la firma del librador
sido falsificada o si el cheque ha sido alterado .con posterioridad a la emisin, cmo habra l de saberlo?).
.
El librado no ,es~ obligado a darle al portador la razn por la cual no
le paga el cheque ni tiene nada que temer frente al beneficiario ni frente al
librad9r; pero si el librador ha' revocado la orden por el puro gusto de molestar al beneJiciario existe una presuncin ,de dolo en su contra.
Puede presentarse la cuestin de saber si debe o no pagarse por el librado un cheque que le es presentado con posterioridad a la muerte del librador..
.
El seor Palma cree que debe ser pagado', y se basa para "ello en las siguientes razones:
En primer lugar, en el Art. 26. nQ se hace nin'guna referencia a la muerte
como cqusal para el no pago' del cheque.
En segundo lugar, el) la historia fidedigna del establecimiento d,e la ley.
y por ltimo, en que 'si bien es cierto que la muerte del l'ibtatdor provoca
el cierre de la cuen.ta corriente, se trata aqu d una operacin anterior a su
fallecimiento y no existira la contradiccin que aparentemente parecera presentarse.
'
En el . ca'so . del no pago del cheque por cualquier motivq' tiene el portador alguilOs deberes que cumplir para poder conservar sus accione!>' contra el
librador y endosan tes.
Desde luego, debe protestar.el cheque por falta de pago. (Ya sabemos porque no puede hablarse aqu de protesto por falta de aceptacin); pero nl) es
necesario, como ocurre en la letra de cambio, que en este protesto in.tervenga
un notario y que este protesto se haga precisamente al da si'guiente 'del vencimiento del documento.
Sobre el particular, dice el Art. 33:
"Los cheques slo podrn protestarse por falta de pago.
ha
292-
. - 294 En todos estos casos el dolo constituye al librador reo del delito de estafa y debern pasar los antecedentes al juzgado del crimen a fin de seguir el
.
pr'ceso y aplicar la pena correspondiente.
Sin embargo, se da todava al librador una ltima oportunidad, pues el
inc. final del Art. 22 dice: "El dolo puede purgarse ef~ctuando el pago del
cheque y costas dento de tercero dla desde el requerimiento judicial".
c) Acciones sobre falsificacit1!.- Tiene este prrafo una gran importancia porque en l vamos a ver como se determina quien debe resp~mder del
valor del cheque.
Las regla$ de la ley son claras y precisas a este respecto y estn tomada:;
de las disposiciones sobre el particular del C. de Comercio argentino.
Para saber quien debe responder de la pl"dida de un cheque en caso d~
falsificacin hay que distinguir varias. situaciones, contemplda:3 en el Art.
16 que dice:
Art. 16: "En caso de falsificacin de un cheque el librado es responsable::
U Si la firma del librador es visiblemente disconforme con la dejada en
poder del librado para cotejo;.
2.Q Si el cheque tiene raspaduras, enmendaturas u otras a1teracione~ notorias; y
3.Q Si el cheque no es de la serie entregada al librador.
Si la falsificacin se limitare al endoso, el librado no ser responsable,
sino en el caso de haber pagado a persona desconocida, sin tomar la prt:cau
ci n establecida en el Art. 715 del Cdigo de Comercio".
l.Q Falsificacin de la firma del librador.- En este caso hay que cH$tin~
guir segn que la falsificacin se haya hecho en un ejemplar de la ser!\:! entregada al librado o en otro distinto, y segn que esa falsificacin 'Sea o no
notoria.
Desde luego, basta la sola circunstancia de que un Banco haya pagado un cheque falsificado 'de una serie distinta a la que corresponde al
librador, para que el Banco pierda su valor. Se presume aqu que hay negligencia de parte del librado al no haber hecho la comprobacin correspon.:
diente, mientras tanto que al librador no hay ningn cargo que imputarl>
No hay que atender aqu a si la falsificacin es .o no notoria, porque aun
cuando la falsificacin est' muy bien hecha siempre el Banco ser responsa ..
ble, porqlle subsiste esa causal de negligencia de su parte.
.
Refirindose al otro caso dice el
Art. 17: "El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque
de su propia serie y no visiblemente disconforme".
Segn esto, cuando la falsificacin se ha hecho en un ejemplar de la misma serie dada al librador, se presume que ha habido negligencia de ste en
la guarda o custodia de su libreta de cheques; pero para que pueda achncrsele a l la responsabilidad de la suma que el cheque comprende es necesario,
adems, que la firma no haya sido visiblemente disconforme. (A contrario
sensu, subsiste la responsabilidad del Banco si la firma es notablemente discon,forme).
Se entiende que la firma es "visiblemente disconforme" cuando la fal,sHicacin
puede ser advertida por cualquiera persona, sin necesidad de recurrir a un
perito callgrafo.
2.Q Falsificacin de la fecha u otras mclnciones.- En este caso el Banc0ser responsable cuando el cheque contenga raspaduras.
3.Q Falsificacin del endoso.- Por lo general, en e~te caso no es responsable el librado, porque. l n tiene la obli~acin de verificar las firmas
de los endosantes ni tiene tampoco medios d.e hacerlo. (Responde del cheque la
perSO'na cuya firma fu falsificada; y esto a manera de sancin por su des-
295 -cuido al permitir que le susirajeran el' documento). Slo es responsable cuando le paga a una persona desconocida !s,in ,xigirle comprobacin ,ete su identidad (Art.715 del ,C. de C.).
El Art. 29 de la ley de cheques nos indica las medidas que deben tomarse en caso de prdida~ hurto o robo del cheque. (El C. de C. ya h-bfl3. contemplado esta situacin cori respecto a las letras de cambio en sus Arts.
706 a 709).
Art. 29: "En caso, de prdida, hurto o robo, de un cheque, el portador
practicar la,s diligencias siguientes:
}.Q Dar aviso escrito del hecho al librado, quien suspender el pago del
cheque por diez das;
2," Publicar el aviso del hecho, en un diario de la localidad durante
inco das;
, ,
"
3.Q Requerir del librador y endosantes, dentro del mismo plazo, la anulacin del cheque extraviado y el otorgamiento de otro nuevo a su favor;
4.Q En subsidio acudir al juez, para que prohiba al librado el pago del
cheque extraviado. El juez resolver breve y sumariamente, previa caucin
que garantice las resultas.
'La caucin subsistir por el trmino de un ao si no se hubiere trahado
litis ni hubiere mrito para cancelarla". .
Como vemos, se ha ampliado el pla,zo del Art. 707 de 24 horas a 5 das,
y se exigen publicaciones. Adems, se faculta al librador para anular el cheque mediante una carta dirigida al Banco librado, por la cual se le ordena
que no pague el documento; en subsidio ;de todas- estas- medidas, debe el !ibradar recurrir al juez para que ste ordene al librado 'el no pago del cheque.
d) Acciones ajenas al cheque.- Son estas las que emanan del contrato que da origen al cheque mismo.
Ya hemos visto que es regla general que los efectos de cOlllercio no producen novacin. Pues bien, ei cheque no hac.e excepcin a e~sta regla general,
pero con la' diferencia de que aun cuando 'se trate de cheques al portadcr, su
giro tampoco produce novacin.
Cheque-cruzado.
Se llaman cheques cruzados los que tienen en su anverso dos rayas transversales paralelas y que no pueden ser presentados al pago sino por un
Banco. (Art. 3.0).
..
La sola circun,stancia de que el cheque lleve estas rayas, ya en el formulario, ya escritas con tinta, supne siempre que' no podr ser presentado al
pago sino por intermedio de un Banco.
.
'
Es ,esta una medida que tiende a evitar ahusos y falsificaciones, suplantaciones de personas, etc.
'
,El cruzamiento puede ser general o especial:
'El cruzamiento es general cuando lleva simplemente dos lneas paralelas, sin ninguna indicacin entre ellas; y faculta al tenedor para dar el che-o
que en cobro al Banco que a l 'se le ocurra.
.
El cruzamiento es especial, cuando entre esas lneas va indicado, el nombre de un Banlco, que precisamente ser el nico que podr servirle de i'ntermediara al portador para el efecto de practicar el cobro.
El cruzami,ento puede hacerse en el momento mismo del giro del cheque
o posteriormente, y el portador de un cheque de este tipo se servir. de rol depositndolo en su cuenta: corriente, para que su Banco lo cobre .a su turno
al Banco respectivo.
296-
ndice
TITULO
xm
El prstamo mercantil tiene las mismas caractersticas del prstamo civil en cuanto a que es un contrato retal, que se perfecciona por la en,trega' de
dinero o cosas fungibles que una de las partes hace a la otra.
E! Art. 2196 del Cdigo Civil, definindolo dice:
ArL 2196: "El mutuo o prstamo de consumo es un contrah en que una
de las partes enfrga a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con c~rgo
de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad".
Por lo tanto, no slo p.uede prestarse dinero, sino cualquier cosa que sea
fungible.
De acuerdo con las ideas generales y con el Art. 2196, parece evidente
que pueden darse en prstamo valores comerciales, por ejemplo. bonos hipotecarios, bonos de la deuda. pblica, etc. Ha habido discusin sobre el particular. Estos documentos son al portador; no son dinero, por cierto, pero se
asemejan a la moneda. Evidentemente, a los bonos hipotecario3 y fiscale3
pllededrseles el carcter de cosas fungibles, porque eIlo olo depend~ de
la voluntad de las partes.
De acuerdo con estos principios, no cabe duda de que pueden darse en
prstamo bonos hipotecarios y fiscales, con cargo de restituir otros tantos del
mismo tipo de inters y amortizacin. Sin embargo, a pesar de que la cuestin es clara, hay una sentencia de la :Corte Suprema, de l.\> de Diciembre: de
1921, que ha declarado, anulando un' fallo de la Corte de Apelaciones, que
no pueden darse bonos en prstamo.
296-
xm
El prstamo mercantil tiene las mismas caractersticas del prstamo civil en cuanto a que es un contrato retal, que se perfecciona por la en,trega' de
dinero o cosas fungibles que una de las partes hace a la otra.
E! Art. 2196 del Cdigo Civil, definindolo dice:
ArL 2196: "El mutuo o prstamo de consumo es un contrah en que una
de las partes enfrga a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con c~rgo
de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad".
Por lo tanto, no slo p.uede prestarse dinero, sino cualquier cosa que sea
fungible.
De acuerdo con las ideas generales y con el Art. 2196, parece evidente
que pueden darse en prstamo valores comerciales, por ejemplo. bonos hipotecarios, bonos de la deuda. pblica, etc. Ha habido discusin sobre el particular. Estos documentos son al portador; no son dinero, por cierto, pero se
asemejan a la moneda. Evidentemente, a los bonos hipotecario3 y fiscale3
pllededrseles el carcter de cosas fungibles, porque eIlo olo depend~ de
la voluntad de las partes.
De acuerdo con estos principios, no cabe duda de que pueden darse en
prstamo bonos hipotecarios y fiscales, con cargo de restituir otros tantos del
mismo tipo de inters y amortizacin. Sin embargo, a pesar de que la cuestin es clara, hay una sentencia de la :Corte Suprema, de l.\> de Diciembre: de
1921, que ha declarado, anulando un' fallo de la Corte de Apelaciones, que
no pueden darse bonos en prstamo.
El Art. 796 del Cdigo de Comercio concuerda con el 2201 del Cdigu Civil, y se preocupa de la determinacin del plazo ,cuando ste no aparece claramente establecido en el contrato.
Cd. de Comer. Art. 796: "No resultando bien determinadlJ el plazo del
prstamo, el juzgado de comercio lo fijar prudencialmente, tomando en consideracin los trminos del contrato, la naturaleza de la operacin a que fuere
destinado el prstamo y las circunstancias personales 'del prestad0r y prr:stamista" .
Art. 2201. Cd. Civil: "Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino"
De los, intereses.
Desde luego, hay una regla de derecho comn segn la cual los intereses
plleden estipularse en dinero o en mercaderas; pero, mientras segn el Cdigo
Civil, pueden pactarse indistintamente en dinero o mercaderas, segn el Cd.
de Comercio, deben estipularse en cantidades determinadas de dinero, aLln
cuando el prstamo consista" en mercaderas, de cualquier clase que sean. Lo
que tiene por objeto determinar con precisin la responsabilidad de los contratantes, y evitar as, que al cumplimiento del contrato, ocurran, dificultades por
diferencia~ de apreciacin.
.
Art. 2205. Cd. Civil: "Se puede estipular intereses en dinero o cosas
fungibles" .
cantidades
Art. 800. Cd. de Comer.: '~Los intereses sern estipulados
determinadas de dinero, aun cuando el prstamo consista en mercaderas, de
cualquier especie que sean.
Para hacer el cmputo de los intereses en este ltimo caso se estimarn
las mercaderas por el precio corriente que tengan en el da y lugar en que
deba hacerse la restitucin".
Lo principal es saber si se deben o no siempre intereses en materia mercantil. En principio, el prstamo civil es gratuito, mientras que en el CdigG .:le
Comercio se le presume oneroso.
Art. 798. C. de Com.: "La gratuidad no se presume en los pr~tam()~,
mercantiles, y estos ganarn intereses legales, salvo' que las partes acordaren
lo contrario".
Ea de la naturaleza del prstamo mercantil que devengue intereses, porque por el slo ministerio de la ley, el mutuante gana intereses legales sin necesidad de estipularlos. Si la,s partes desean que el prstamo no devengue intereses, o devengue, otros que los legales, deben estipularlo expresamente.
Art. 799. C. de Com.: 'ILa estipulacin de in,tereses o la que exonere al
prestamista de su pago, deber celebrarse por escrito, y sin esta circunstancia
ser ineficaz en juicio".
"
.
El ICdigo de Comercio emplea la palabra prestamista aplicndola .:11 que
recibe el prstamo y en ese sentido debemos tomarla cuando la encontremus
en dicho Cdigo. (El Cd.Civil, >en el Art. 578, la emplea en sentido contrario,
aplicndola al acreedor y no al deudor).
El Cdigo de Comercio no contiene ninguna disposicin especial sobre lmite mximo de intereses en prstamo mercantil. En esta situacin, hay que
aplicar el Art. 2206 del C. Civil.
Art. 2206. C. !Civil: "El inters convencional no tiene ms l:nites que los
que fueren designados por ley especial; sal~o que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corrient~ al tiel11),) de
la convencIn, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho, inters corriente".
en
299 ..:...-
Hasta 1929 no haba ninguna ley sobre la materia, rigiendo mientras tanto
la regla del Art. 2206.
.
De 'manera que la ley sealaba una regla elstica, no rgida; y as, si se
pactaba un inters que excediera en una mitad al inters corriente, la sancin
no era la nulidad, sino que la reduccin de intereses ai inters corriente. El
inters qUE' ,es mayor al corrhmte en una mitad, es excesivo: si el inters co ...
rriene es 8%, para que el inters convencional no sea excesivo, debe set,
11,999%, y no 12, porque entonces excede en una mitad.
Por ley 4694, publicada en el Diario Oficial de 27 de Noviembre le 1929,
llamada Ley de ,Represin de la Usura, se dispuso que ,en, los contratos de mutuo de dinero o de depsito, el inters no podr exceder en ms de una mitad
al trmino medio del inters corriente bancario en el semestre anterior.
Art. 1.9: "En los contratos de mutuos de dinero o de depsito del mismo,
en que haya derecho a emplearlo, con arreglo al Art. 2221 del C. Civil, el inters convenion,al no podr exoeder en ms de una mitad al trmino medio del
.
inters corriente bncario en el semestre ant.eror.
f
La Superintendencia de Bancos dar a conocer ese trmino medio, por
publicaciones, que deber hacer en el Diario Oficial en la primera quincena de
Enero y Julio de cada ao.
"
Esta ley se refiere a todo c.ontrato de mutuo de dir.ero, sin distinguir entre
mutuo civil o mercantil, y comprend los depsitos de dinero con derecho a
emplearlo, que toman el nombre de depsitos irregulares. El Banco paga inters
porque utiliza los prstamos. Por esto la h~y asimila el depsito al mutu0. Pero hay que ,advertir que para el inters mximo 'd'e depsitos. bancarios; hay
regias especiales, fijadas por el Banco Central de, acuerdo con la Superinten~
d,encia de Bancos.'
Dice el Art. 1.Q que "el inters conve.ndonal, no' podr exceder en mas de
una mitad al, trmino m~diodel inters, corrient, bancario en el semes:tr2 an- ....
terior". Desde luego, emplea las palabras en ms de una, mitad. El Cdigo deca
en tina 'mitad. De modo' que, mientras en el Cdigo, si el inters corriente es
8%, es excesivo el convencional de 12%, aqu ,no ocurre tal cosa pues para
que, segn este ejemplo, el intrs sea excesivo, debe ser mayor de 12%.
El inters corriente lo da a conocer 'semestralmente la Superintendencia -de
Bancos.
La ley ha establecido una sancin para la trasgresin de lo que dispone
e!1 el Art. l,Q, al decir ,en su Art. 2.Q:
Art. 2.Q: "E.n caso de contravenCin a 10 dispuesto en el artculo anterior.
se reducir el inters convenido al inters .leJgal. Este derecho es irrenunciable y
ser nula toda estipulacin en contrario.
En el Cdigo, lo que vale dedr, antes, la sancin era la reduccin al in~
ters, corriente. Aqu, la 'sancin es ms severa; como se ve; porque la rebaja
se hace al inters legal., '
.
'
El artculo 3.Q de esta ley tie,nde, precisamente a suprimir la usura 'asimilando a los intereses, cualquiera' prestacin a que, s obligue al ,deudor V con
la cual se le haga ms' gravoso el cumplimr:ento de su obligacin.
Art. 3.\>: "Para los efectos _d~ los artculos precedentes, se c'n,siderarn intereses los que en forma: directa se estipulen como tales'y cualesquira comisiJI,
honorarios, costas, y en general, toda otra pre1s.tacin estipulada que tienda a
aumentar la cantidad que debe pagar el deudor, sin perjuicio del derecho del
acreedor para exigir el pago de las costas procesales y personales que fijare
el juez de la causa en la forma ordinaria".
Ya habamos encontrado en la Ley de Cuentas Corrientes una disposicin
anloga, que declaracba que, para los ef~ctos de fijar el inters, convencional,
se sumaban los intereses y las comisiones.
- ' 300Estas reglas, como nemas dicho, se aplican' tanto a los prstamos civiles
como a los mercantiles, porque en materia de intereses la ley no establece di
ferencias. En Francia, la ley declara que las partes son libres para fijar inre~
reses en prstamos mercantiles, no as en los civiles. All se permite intrrest's.
ms altos en los primeros, porque en materia comercial los capitales CSll1
sujetos a mayores riesgos, y, por otra parte, IQS deudores pueden obtener m:lyores utilidades en el comercio.
E.n Chile hay excepciones al principio general del Art. 1.<>, y as, el ArL 5. 0
declara:
Art. 5.'1: "La presente ley no se aplicar a las instituciones y contrah}::,
que en cuanto a los intereses que se permite estipular, se rijan por dispo.;iciones o leyes especiales".
Prescindiendo de las Cajas, que quedaran comprendidas en la excepcin
del Arf. copiado, y con referencia a los C"onfratos del Derecho Mercantil, hay
dos excepcinnes que sealar:
U El prstamo a la gruesa, prstamo de carcter aleatorio propio Jel
Derecho Martimo.
Art. 1184. C. de Com.: "El cambio martimo no est sujeto a tasa alguna; y las partes podrn determinarlo libremente, sealando una ~.:lntidad alzada por el viaje o una 's'uma cierta por mes o por ida o vuelta, y convenir en
que el premio se aumente o disminuya, segn el aumento o dismi)1Ucin de IOR
riesgos o de la duracin del viaje.
En defecto de una convencin expresa, la superviniencia de un aumento o
disminucin de riesgos y la prolongacin o acortamiento del viaje no dan d~
recho a un aumento o disminucin del provecho martimo".
2.9 La ley que rige la hipoteca naval, que ha declarado que los prstamos con hipoteca de naves no tiene lmite en la estipulacin de intereses.
Se explican estas excepciones por los riesgos a que estn expuestas !as cosas con que se garantizan estos prstamos.
.
El Art. 4.'1, determina los efectos que produce la declaracin judicial de
nulidad de la estipulacin de intereses, y dispone que declarada la nulidad de la
estipulacin de intereses, en conformidad a las reglas precedentes, el acreedor
slo podr exigir la devolucin del capital entregado realmente, con ms el
inters legal. Si hubiese recibido por intereses ms de lo que corresponde, estar obligado a restituir el exceso.
.
Hay todava otras particularidades en los prstamos mercantiles, e3pecialmente tratndose. de intereses moratorios (Arts. 801 y 802 del Cd. de
Comercio y 1559 N.Q 1 del Cd. 'Civil). Segn el CMigo Civil, Art. 1559 N.''> 1,
si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicio por la mora se resuelve como sigue: se siguen debiendo los inter~ses
convencionales, si se ha pactado un fnters superior al legal, o empiezan .:l deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando sin embargo, en sa
fuerza las disposiciones especiales que AUTORICEN el cobro de los intereses.
corrientes en ciertos casos.
Ahora bien, 'seg,n el Arf. 802 del Cd de Comercio, "el curso de los inkreses convencionales no cesa por el advenimiento del plazo en :ue deba hacerse la devolucin del capital". De acuerdo con la regla del 1559 N.'! 1, estando el deudor en mora, deben seguir corriendo los intereses convencionales, COI!
lo que se confirma la regla general; pero el Art. 801 declara que "el pre~ta
mista (refirindose al deudor) que retarde el cumplimiento de las obligaci()ne'5
que le impone el prstamo, haya o no estipulacin de intereses, queda obliado
a pagar el inters corriente desde el da en que fuere reclamado el pago en
virtud de una providencia judicial".
301 -
Desde luego, tenemos que a~u, cuando (~1 deudor est en mora, se ordena
pagar, no los intereses legales' ,ni los convencionales, sino los corrientes. De
modo que, si se haba pactado un inters del. 40/0 o' no h'aba intereses, tratn~
dose de prstamos mercantiles, deben pagarse los corrientes.
Pero aun hay otra modificacin a los principios del Cdigo Civil: para que
procedan los intereses corrientes, no basta que haya vencido el plazo, sino
que es menester que haya requerimiento judicial.
De manera que la excepcin al 1559 N.o 1 del CM. Civil, comprende dos
aspectos: U Se pagan los intereses corrientes.; y 2.9 Es menester requerimiento
judicial para reclamar el pago, aUn existiendo plazo.
El Art. SQ3 dice: .
Ari. S03. C. de Com.: "El recibo de los intereses correspol1diente 11 los
tres ltimos perodos de pago, hace presumi r que los anteriores han sido' cubiertos, a no ser que el recibo contenga alguna clusula preservatvadel de'"
recho del acreedor".
~
. Esta presundn es simplemente legal como se ve.
Finalmente, hay un precepto que introduce un.a modificaci'n a las reglas
generales referentes al anatocismo. El Cd. Civil, en elArt. 2210 "prohibe es"tipular intereses de il}tereses". A su vez, el Art. 1559 N.Q3 del mismo Cdigo
dice que "los intere~les atrasados no proditeen intereses". En call1bio, el Art.
. 804 del Cd. de Comercio autoriza la capitalizacin de intereses en ciertas
condiciones.
Art. S04, C.de Com.: "Los intereses de un capital prestado pueden producir' nuevos intereses o mediante una demanda judicial o un convenio especial, con tal que la demanda o el convenio verse sqbre intereses rlebidos a. 1JI
menos por 'un ao completo".
Este artculo fu tomado riel 2210 del Cdigo Civil Francs.
Segn el S04, hay dos medios para que opere fa ca'pitalizaci6m:' 1.9 Una
demanda judicial; y.2. Q Un convenio especial. Pero en ambos casos deben c)ncurrir los dos siguientes requisitos J.9 Debe tratarse de intereSles debidos, eS!
decir, de intereSe.1SI vencidos. (No admite la ley que se capitalicen los intereses'
que vienen despus de la demanda o desp'us del convenio); y 2.? Los intereses=
que se van a capitalizar deben corresponder a un a9 completo, por lo menos.
La razn de sto es que se crey que si la capitalizacin operaba 'por intereses
debidos en perodos menores, la deuda crecera con rapidez suma. S"in embargo, no hay tal cosa; porque, capitalizando cada 6 meses, la denda se c!Upll-. ca. en 13 aos y medio ms o menos, y capitalizando ao por ao, se duplica
en 14 aos aproximadamente. (Como se ve, la diferencia' no es tanta.) Hemos visto ya dos casos, fuera de estos de que trata el S04, en que en
Derecho Mercan,ti1 se capitalizan los intereses. Ellos son: en la cuenta corriente
men;:antil (Arf. 617 del Cdigo) y en la cuenta corriente bancaria (Arf. 9 dI"
la ley que .cita al 617 del Cdigo).
.
Fuera de la forma corriente de 'prstamo, hay en materia comercial Hna
especial: el que solicitan las .sociedades annimas, mediante la emisin de debentures y a que ya tuvimos oportunidad de referirnos CQn cierta extensin.
TITULO XIV
ndice
301 -
Desde luego, tenemos que a~u, cuando (~1 deudor est en mora, se ordena
pagar, no los intereses legales' ,ni los convencionales, sino los corrientes. De
modo que, si se haba pactado un inters del. 40/0 o' no h'aba intereses, tratn~
dose de prstamos mercantiles, deben pagarse los corrientes.
Pero aun hay otra modificacin a los principios del Cdigo Civil: para que
procedan los intereses corrientes, no basta que haya vencido el plazo, sino
que es menester que haya requerimiento judicial.
De manera que la excepcin al 1559 N.o 1 del CM. Civil, comprende dos
aspectos: U Se pagan los intereses corrientes.; y 2.9 Es menester requerimiento
judicial para reclamar el pago, aUn existiendo plazo.
El Art. SQ3 dice: .
Ari. S03. C. de Com.: "El recibo de los intereses correspol1diente 11 los
tres ltimos perodos de pago, hace presumi r que los anteriores han sido' cubiertos, a no ser que el recibo contenga alguna clusula preservatvadel de'"
recho del acreedor".
~
. Esta presundn es simplemente legal como se ve.
Finalmente, hay un precepto que introduce un.a modificaci'n a las reglas
generales referentes al anatocismo. El Cd. Civil, en elArt. 2210 "prohibe es"tipular intereses de il}tereses". A su vez, el Art. 1559 N.Q3 del mismo Cdigo
dice que "los intere~les atrasados no proditeen intereses". En call1bio, el Art.
. 804 del Cd. de Comercio autoriza la capitalizacin de intereses en ciertas
condiciones.
Art. S04, C.de Com.: "Los intereses de un capital prestado pueden producir' nuevos intereses o mediante una demanda judicial o un convenio especial, con tal que la demanda o el convenio verse sqbre intereses rlebidos a. 1JI
menos por 'un ao completo".
Este artculo fu tomado riel 2210 del Cdigo Civil Francs.
Segn el S04, hay dos medios para que opere fa ca'pitalizaci6m:' 1.9 Una
demanda judicial; y.2. Q Un convenio especial. Pero en ambos casos deben c)ncurrir los dos siguientes requisitos J.9 Debe tratarse de intereSles debidos, eS!
decir, de intereSe.1SI vencidos. (No admite la ley que se capitalicen los intereses'
que vienen despus de la demanda o desp'us del convenio); y 2.? Los intereses=
que se van a capitalizar deben corresponder a un a9 completo, por lo menos.
La razn de sto es que se crey que si la capitalizacin operaba 'por intereses
debidos en perodos menores, la deuda crecera con rapidez suma. S"in embargo, no hay tal cosa; porque, capitalizando cada 6 meses, la denda se c!Upll-. ca. en 13 aos y medio ms o menos, y capitalizando ao por ao, se duplica
en 14 aos aproximadamente. (Como se ve, la diferencia' no es tanta.) Hemos visto ya dos casos, fuera de estos de que trata el S04, en que en
Derecho Mercan,ti1 se capitalizan los intereses. Ellos son: en la cuenta corriente
men;:antil (Arf. 617 del Cdigo) y en la cuenta corriente bancaria (Arf. 9 dI"
la ley que .cita al 617 del Cdigo).
.
Fuera de la forma corriente de 'prstamo, hay en materia comercial Hna
especial: el que solicitan las .sociedades annimas, mediante la emisin de debentures y a que ya tuvimos oportunidad de referirnos CQn cierta extensin.
TITULO XIV
DEiL DBPOSITO MERCANTIL
303-
Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez caltficar la~ circunstancias que justifiquen la presilncin, como las relaciones de
aniistad y confianza enltre las partes".
Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se deterioren'
sensiblemente por el uso.
'
y en el Art. 2221 que - tratando del -depsito llamado irregular - agrega:
Art. 2221. C. Civil: "En el depsito de' dinero si n.o es en arca cerrada
cuya llave tiene el depositante, o con oiras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda" ..
Por el reconocimiento que el Cdigo Civil ha hecho del depsito irregular, debemos concluir que' el depsito bancari.o es depsito, y no mutuo.
En un depsito ordinario, el depositario no .se hace dueo de la cosa objeto del depsito, mientras que en el depsito bancario de dinero. el banco
se hace dueo. Igual cosa sucede en el prsta.mo de dinero, ya que no' es
necesario restituir el mismo dinero (materialmente), sino una suma igua.l, de
la misma clase de moneda. Ad~ms, en el dep'sito propiamen.te dicho, no hay
remuneracin, y si !se estipula, la 'paga el d~;ltante al depositario; entretanto yn. el depsito bancario de dinero sucede lo contrario: e's el depositario
(el Banco) el que paga al depositante. De mo-do, pues, que no pu.ede confundirse el mutuo con el depsito bancario, pues' ste' es un depsito.. (Por
lo dems, los in.tereses porque pudiera regirse el depsito bancario, se rigen
por reglas especiales; y, as, los Bancos pagan intereses por los depsitos a
plazo, y
por los exigibles a la vista).
El. contrato de dep.sito oancario no' se celebra, como el contrato de
depsito corriente, en illters exclusivo del depositante, sino tambin en Inters del depositario; el depositante tiene' su beneficio, porque custodia sus
capitales y. en caso de prdida, el Banco corre con los riesgos, puesto que es-t obligado a devolver la suma- depositada por tratarse de deuda de gnero,
pero, por su parte, los Bancos tambin: se benefician, porque tienen los dineros que -el pblico les confa para trabajarlos y obtener utilidades, El inters del banco reside, entonces, en obtener depsitos; y esto explica el por
qu el Banco, que es depositario, pague una remuneracin, al depositante.
La Ley de Represin de la Usura se refiere tambin a los' contratos de
depsito de dinero; pero, como lo habamos dicho, no es aplicalYle a los
depsitos bancarios que se rigen pqr una ley especial, que faculta al' BaJnca Central para fijar, de acuerdo con la Superintend,encia de Bancos, la.:; ta~as mximas de los intereses de depsitos. (Estas dos entidades fijan Una
escala de tipos de inters en relacin con los plazos de los depsitos).
no
304
Estas instituciones tienen por objeto recibir en depsito mercadera!' y
productos de cualquier clase; pero su particularidad consiste en que estn
facllltadas para emit}r por estos valores o depsitos! ciertos,. documentos re. presentativos de la mercadera: el "certificado de depsito", que acredita el
dominio de la mercadera, y los I1amados "vales. de prenda" o "wrutants"
Merced al endoso del primero de estos documentos, se transfiere el dominio
de las mercaderas o productos;' y merced al endoso del segundo, se C0nstituye prenda sobre ellas, sin necesidad de entregarlas al acreedor. GracIas
a estos documentos negociables puede facilitarse la circulacin de las mercaderas.
.
Se comprende, entonces, que para que esos documentos negociaoit;s
puedan circular con seguridad; para que un acreedor pueda aceptarlos en
prenda, es menester que sugiera confianza el Almacn que los haya emitido,
ql.le haya certeza de que se recuperarn en cualquier momento las mercaderas.
Por estas razones, estos Almacenes han sido reglamentados y sometidos
d una legislacin especial.
Los Almacenes Gen~rales de Depsito SO'n establecimientos destin~dos
a recibir en depl'>sito mercaderas ajenas. Hacen economizar la construccir;
de locales propios a los comerciantes e industriales, evitndoles gastos pelmanentes de arrendamiento,. gastos de conserva'cin de sus mercaderf'as o
productos; adems, les evitan los riesgos de destruccin o prdida de eih5,
porque si esto ocurre, el Almacn es el responsable aun del hecho o culpa
de sus empleados o dependientes, exceptundose el caso fortuito.
Como decamos, estos Almacenes estn regidos por las reglas espedales de la ley; pero no hay que olvidar que son almacenes de depsito y, por
lo tanto, en lo que esta no contemple expresamente, se regirn por las regla!' generales del depsito.
Para estos Almacenes, el depsito es siempre de carcter mercantil,
puesto que, segn el Art. 3 N.Q 7 del Cdigo, el depsito es mercantil cuandi) es ejerddo por -empresas. Los Almacenes Generales son empresas, ya q.ue
hay un establecimiento organizado. Para el depositante, en cambio, habr que
examinar el acto, segn ls principios que rigen esta materia; en principi<1,
el depsito no es un acto de comercio para el depositante; el clepsito sf'r
mercantil para l, siempre que deposite mercaderas que se relacionen con
el eje'rcicio de un comercio o industria; y ser civil cuando esto no ocurra,
como es el caso del agricultor que deposita el .trigo de su cosecha.
El establecimiento de Almacenes Generales de Depsito no es libre en
Chile. Para establecerlos se requiere autorizacin del Pre.sidente de la Repblica.
.
Se comprende esta exigencia: los Almacenes reciben grandes cantidades
de mercaderas. Deben tener confianza en ellos no slo el que deposita lils
mercaderas, sino tambin el que las adquiere u otorga prstamos con gumnta del vale de prenda; de modo que se hace necesario exigirles seguridades, tanto econmicas como de carcter material, para la buena CO!1servacin de las mercadera~ que en ellos se depositan.
Por. eso, el Art. 1.Q en su inciso 2. Q, declara:
Art. U', inciso 2.9 "Los propietarios de esta clase de establecimientos,
ya sean personas naturales o jur~icas, debern acreditar que tienen destinado a su exploracin un capital no . inferior a quinientos mn pesos
($ 500,000) Y que los locales donde <teben guardaJ.'s\e las mencaderias y productos, renen las 'condiciones de segu.ri:dad e higiene necesarias para . su
conservaci6;n.Paraestablecerlos nrecesitarn, adems, autorizacin previa
del Presidente de la Repblica".
305 ....,--
El Reglamento de esta ley seala los requisitos que debe reunir la solicitud en que se pide autorizacin para establecer un Almacn General de Depsito (Art. 10).
'
Esta solicitud debe presentarse al Ministerio de Agrculturq" quien la remite. ~n informe al llamado "Comit de Wj.rrants", organismo de control de
estos Almacenes, formado por el Subsecretario del dicho e Ministerio, po'r un
representante del Banco Central de Chile. y por un representante de la Caja
de Crdto Agrario. Ante este Comit, el o la sodedad~ solicitante debe acreditar; 1. Q El monto del capital destinado a la explotacin;' 2/' Organizacin
legal de la Empresa soliitante, indicando el nombre de la persona que' representar al establecimiento; 3.Q Condiciones de seguridad. y nmero de in stalacior.es. (Se acompaar constancia de los seguros que las resguarden y
Jo~ ttu.los que tenga sobre el establecimiento); 4.Q Clase o especie de productos a que se' destinar su explotacin; y 5.9 Forma de administraCin y sistem 'de vigilancia, acompaando un reglamento por que han de regirse, en caso
de que estas operaciones se sujeten a normas especiales y sistemticas.
Adems, la ley ha exigido no 'Slo la autorizacin del Pesidente de la
Repblica para legalzar su creacin, silno que somete estos Almacenes al
. control de Jaautoridad. Este control se ejerce poi' el "Comit de Warrants",
sobre cuya compos'icin ya hemos hablado, y el cual, como hemos dicho, intorma la autorizacin, y, adems, dicta las medidas para su buen funciona'
mienfo, p'ropone las tarifas que deben cobr'arse, etc.
Dentro de esta idea de sujecin a la autoridad, se encuentra la disposicin del Art. 23 del Reglamento, segn la cual, los Almacenes slo podrn
cobrar aquellos precios comprendidos en las tarifas ap'robada'i por el Comit
de Warrants y en las condiciones que ste determine. Ocurre aqu algo semejante a lo que pasa con las tarifas ferroviarias, que deben ser' aprohadas
por el Presidente de la Repblica, puesto que los almacenes. al igua:l Que los
ferrocarriles, celebran verdaderos contratos de adhesin con 10'3 depositar.fes.
As como estos Almacenes necesitan autorizacin del. P.resldente para su
establecimiento, es lgico que ste puede revocrsela. El artculo 6.Q de( Reglamento establece sobre el particular lo siguiente:
Art. 5.? Reglam. "La autorizacin pOdr terminar por caducidad o bien
por revocacin decretada por .el Presidente de 1>3' Repblica.
Sern causales de caducidad:
a) E,xpiracin del plazo fijado para la autorizacin, si sta se hubiere
otorgado a 'trmino fijo;
b) La quiebra del almacenista;,
c) La liquidacin total o parcial del establecimiento, si se hubiere efec~
tuado sin el consen,tjriento del Comit".
Para que operen, estas causales no se necesita u.n nuevo decreto del PreSIdente, ya que la caducidad, de acuerdo eon las, normas generales, produc,e
'Sus efectos de pleno derecho, sin que, para ello deba ser judicialmente declarada como ocurre, por ej.: con la prescripcin.
Y agrega:
-,306 c) Las infracciones graves a las disposicio::es de la ley, del presente reglamento o de las instrucciones que $e dictaren para' el funcionamiento de los
almacenes;
d) La insolvencia del almacenista, prdida o disminucin considerable
de 13s garantas de buen funcionamiento con que contare el almacn en el momento de su constitucin;
e) La disolucin de la sociedad empresaria, salvo que se autorice 13
continuacin del giro del negocio",
Pero, en vez de que el negocio termine por caducidad o por revocacin,
pueden suspenderse temporalmente sus operaciones. Son causales de suspensin las de las letras a); b), c) y d) del prrafo de las causales de revocacin, cuando estas no 'son- de tal gravedad que reclamen imperiosamente la
disolucin de la institucin .
. En todos estos casos debe procederse con intervncin, o sea, con' informe del Comit de Warrants.
El establecimiento de los Almacenes Generales puede ser hecho por personas naturales o jurdicas (Art. }.Q de la Ley). Lo comn ser que se haga
por sociedades porque para estas operaciones se requiere capitales muy subidos ($ 500.000, por lo menos)'.
El artculo 1.9 , inciso 3.9 de la Ley, contiene una salvedad a lo dispuegto
en el i;:c. 2.9 sobre el monto del capital. Dice:
"No obstante 10 dispuesto en e.l inciso anterior (que exige un mnimo de
$ 500.000.), el capital de explotacin de los almacenes generales de depsito
que se de~tinen exclusivamente a cereales, leguminosas y dems granos sec()s
que determine el Reglamento, ser fijado por el Presidente ,de la Repblica,
quin podr exigir tambin otras cauciones".
No slo se necesita autorizaci6!1' del Presidente de la Repblica para el
establecimiento de los Almacenes, sino que tambin para abrir sucursales.
(Art. 5. 9 , inciso II, del Reglamento). Esto deber informarlo, tambin el Comit de Warrants.
En el sistema de nuestra ley, los Almacen'es pueden recibir mercaderas
y ohjetos muebles de cualquiera clase. (Lo di~e el Art. 1.9 , letra d) del Reglamento).
El Reglamento :no hace restricciones en este sentido y tampoco hay ninguna en la ley. En esta cuestin, nuestra ley se ha apaMaljo de la legislacjn
francesa. En Franca, los Almaenes pueden recibir mercaderas y productos
de los comerciantes e industriales; por consiguiente, queda:11 excluidos tos
agricultores. En Chile no hay diferencias, y pueden ocurrir tanto los comerciantes, industriales, agricultores, etc.
Los Almacenes pueden establecerse para recibir toda clase de merc'aieras, si as se indica en la solicitud; o bien para recibir una clase determinaJa.
Algunos reciben lquidos, otros cereales. L ley no hace diferencias entre ambas clases de artculos; pero el Reglamento, s, y se comprende que un almacn se circunscriba a una clase determinada de producos, por la diversidad
de instalaciones que en otra forma habra que exigirle.
Despus de dada la autorizacin, si se quiere cambiar el objeto de los
Almacenes, hay que pres.entar una nueva solicitud C0n este objeto, tramitndola en la misma forma que aquella en que se pidi la autorizacin de InStalacin.
De la cosa objeto del depsito.
Segn los principios gen,eraies del' depsito (Art. 2211 del C: Civil), el
depsito versa siempre sobre especie o cuerpo cierto. Siempre jebe re,Ptuirse e-: especie aunque se trate de cosas fungibles, salvo que se trate de dine-
307
ro que no es dado en arca cerrada cuya llave conserva el depositante, en cuyo
caso se permite al depositario emplearlo, con la obligacin de restituir otro
tanto, de la misma moneda.
_
De acuerdo con estos principios,cuUndo en tiln Almacn se deposila~
,cosas fungibles (p,asto, por ejemplo), el almacenista debe restituir los mismos
productos. Esto est conforme con los principios generales del Derecho y es
necesario para la negociacin de las mercaderas; el comprador debe saber
cuales 'son sus mercaderas, y as, si' compra papas, debe recuperar las mismas papas.
Por otra parte, esto .se. encuentra de acuerdo con los principios de la plenda relativos a la especificacin. 'de la wsa objeto de ella. Segn el Cdigo
Civil y el de Comercio, debe especificarse la cosa dada en prenda, esto es,
debe individualizrsela perfectamente, se'alando todas Stl'S caractersticas; por
10 tanto, desde el punto de vista de la constitucin de la prenda de la nlercadera, en depsito, indispensable es que el vale y el certificado de depsito,
se refier,an a cuerpo cierto, a mercaderas que no puedan .confundirse con otras.
Estos pri'n.cipios estaban wnsagrados en la ley de 1922. Pero, en la ley
actual se introdujo una excepcin tratndose del depsito de trigo en silos.
Ari. 23, de la Ley. "En los depsitos de trigo,. facltase a los almacenes
gnerales', siempre que lo autorice el depositante, para almacenar este producto
en silos o a granel y devolver a quien corregponda otro trigo de iguales caracteristicas y valor. En este caso el ,almacn que careciere de trigo de iguales condiciOln'esdevolver otro de la calidad. ms aproximada y abonlar o
dt>ducir la diferencia de valo: que corresponda, etc".
Contina. este artculo diciendo que, en caso' de dificultad. resolver la
Junta de Exportacin Agrcola, y que el Presidente de la Repblioa fijar el
precio' del bodegaje en estos casos. Adems; en estos dep'sitos' - agrega no se aplica la disposici6ndel Art. 19, inciso 2.Q de la Ley, qwe dice: ,
"Pero no responder (el almacn.) de las prdidas o deterioros ocasio'nadO$ por fuerza mayor, oaso fortuito,
vicios propios de la's, especies depositadas".
.
. .
De modo, pues, que en casos de deptSHo de trigo en silos, el almacn
responde hasta del caso fortuito, ya que no otra cosa significa el excluir este
depsito de la aplicacin del precepto indicado.
El Reglamento ha. 'dado minuciosas reglas sobre esta clase de depsito,'
que, siendo de carcter estrictamente reglamentario, no ofrece dificultades de
interprtaci1rt.
308-
Puede ser que nO se. e)Jlitan los dos vales; esto ocurre cuando se trata
de un simple bodegaje. En caso contrario, el almacenista est obligado a emitir los dos; 10 dice el.
Art. 10, Reglam. "El almacenista o su representan te autorizado, cuando
no se trata de un produco a simple bodegaje, tendr la' obligacin de emitir,
en cada caso, el correspondiedte certificado de depsito y vale de prenda al1\:xo
por las especies que se entreguen en depsito al establecimiento tan, prol1to
como stas hayan sido depositadas".
De otra manera, si no se emitieran los dos vales, no podran hacerse operaciones comerciales sobre las mercaderas y se paralizara su circulacin
Estos doumentos se emiten con plazo mximo de 300 das, 'porque se
trata de mercaderas destinadas a circular.
'
El Art. 3.9 de la Ley, completado por el Art. 12 del ReglameC:lto, ha es,tablecido las indicaciones generales que deben contener estos documentos:
Art. 12, Reglam. "El certificado de depsito y vale de prenda anexo, conlO tambin el taJn correspondiente, llevarn las siguientes inc1icaciones:
a) La indicacin de la naturaleza de cada documento.
b) La designacin de la empresa emisora y del decreto que autoriz
su establecimiento.
c) El nmero de orden y fecha en' que se otorga!l'en.
d) El nombre, profesin y domicilio del depositante.
e) La designacin del almacn en 'que se hubiere hecho el depsito, ('(111
la indicacin del lugar en que se encuentra ubicado.
f) Los seguros especiales que caucionen las' especies depositadas.
g) El valor de los derechos, comisiones, seguro, fletes, movilizacin y
dems gastos a que estn afectas laS especies depositadas.
h) .La firma del almacenista o de su representante autorizado.
i) La indicacin de todas aquellas especificaciones que pelf!mHan determinar e identificar las especies depositadas y especialmente las que se enumeran eln las l('tras siguientes.
j) El valor de las especies depositadas, segn el precio corriente de plaza.
k) La naturaleza, calidad, variedad y cantidad de las especies 00 depsito.
1) El estado a,cfual de las mismas.
m) La clasificacin de ellas de acuerdo con los tipos normales oficiales,
vigentes a la fecha de la expedicin de los certificados.
Si no hubiere para los productos entr~gados un standard oficial, se hc:r
su clasificacin de acuerdo con usos y costumbres del mercado.
n) El ,nmero de la ficha a que se refiere el Art. 26 del presente regla-,
mento (es la que se coloca a las mercaderas depositadas para podier enc')f!trarlas con toda facilidad en el montn).
.
) Podr tambin sealarse impresas al respaldo del documento las indicaciones generales de los traspasos o .de los retiros parciales de las especies depositadas".
Es importante la indicacin de la leira g) para los terceros que adquieran o constituyan prenda sobre las mercaderas, pues a ellos les interesan conOCE'r los gravmenes a que estn afectas.
El Art. 14 del Reglamento dice:
Art. 14: "Los certificados que se emitan debern corresponder al total
de los productos depositados, pudiendo el depositante pedir que se separcn en
diversas 'partidas, iden'tificndolas, y que expidan para cada una de ellas. tos
certificados y vales correspondientes. Igual derecho tendr el portador de un
certificado de depsito, de acuerdo con lel Art. 17 de la Ley". (El Art. 17 dispOlle que se puede dividir en cuotas que no bajen de $ 1.000, siempre que el
portador del certificado de depsito te,nga tambin en su poder el vale de
309-
310-
311 --
,~1
certificado de depsito
312
vamcn. En el primer caso, se constituye prenda por el endoso del vale, COI1serv:wdo el certificado; entonces hay, slo endoso del vale de prel1:da. Pero
puede endosarse el certificado de depsito r-espetando este gravamen ya
constitudo.
El endoso ,est sujeto a las mismas, formalidades indicadas: fecha y firma; pero, adems, se exigen menciones especiales: a) nombre y domicilio del
cesionario: b) Monto del capital e intereses del crdito; y c) La fecha del vencimiento de dichos crditos (Art. 6. Q ) . (Se exige esto para indicar al acreedor
y al almacn cual es el monto del crdito caucionado).
Lo mismo que en el endoso del vale de depsito, hay que anotar el endo'so del vale: de prenda en el Registro del Almacn, para que el Almacn conozca el gravame1j1. As estar advertido que no podr entregar las mercaueras a cualquier cesionario mientras no est cancelado el crdito, o sea, mientras no se uevuelva el vale de' prenda o se consigne el valpr del crdito, no
pueden entregarse las mercaderas a cualquier cesionario.
Pero a este respecto hay una diferencia entr,e el endoso del certificado de
depsito y el endoso del vale de prenda. Todo endoso del certificado de depsito debe ser registrado; en cambio, slo debe serlo el primer endoso del vale
de prenda. (En la prenda, el primer endoso, es el que tiene el significado de
constitucin de ella; los que le siguen son cesin de la prenda. En cambio,
todos los endosos del certificado' de depsito significan tradicin de las mercaderas).
El primer endoso del vale de prenda 'slo importa la constitucin en pn?nd.'! de las rnercaderlas. Pero conviene advertir,desde luego, que en el fonuu
no importa esto una modificacin a las reglas gener,ales sobre constitucin
de la prenc!a. La prenda ordinariamente se constituye por la entrega de las
mercaderas al acreedor; el derecho de prenda nace, subsiste y se extingue con
la posesin de la prenda. No hay inconveniente para que esa posesin se ejer- '
cite no por el acreedor, sino por un tercero, que, viene a ser un mandatario del
acreedor. El Cdigo Civil no lo dice pero si el Cdigo de Comercio, que en su
ArL 817 dispone expresamente:
'
"El' privilegio nace, subsiste y se extingue con la posesin de la prenda,
bien Ia.,tenga el acreedor prendado o un: terceroetegido por las plJrles".
Se v,pues, que 0110 hay modificacin a los principios generales. Desde
el momento que el vale de prenda se endosa y se notifica al AI~mac,nl, el almacenista pasa a ser un depositario de un depsito constituc!o en prenda.
Adems, la entrega de la mercadera al acreedor en la prenda ordinaria, tiene
por objeto separar la cosa del patrimonio del deudo,r para que los terceros no
il1curran en engao o error y aqu, aunque materialmente las cosas no estn
en poder del deudor, lo estn en el almacn a nombre de ste. Y consta en l
que hay un gravamen sobre ellas.
Al constituirse la prenda, sabemos que debe especificarse la cosa que es
objeto de ella. Aqu se cumple con este requisito, puesto que en el vale se ha
cen las indicaciones de la cosa que tienden' a individualizarla perfectamente.
Pero no se cumplen los requisitos que seala el Art. 815 del Cdigo, en cuan
to a que la prenda debe ser otorgada por escritura pblica o por documentu
prtvarto protocolizado. (En esto hay modificacin a los principios que rigen
la prenda ordinaria; no se exigen aqu los requisitos del conste, de que tmla-'
remo::: ms adelan'te).
'
Derechos del portador del vate de, prenda.
,
313-
314-
315 -
menester que el excusionante lo alegue, pueBto que la ley exige las cO:.dicion,es para' que opere sistemticamente.
La ley habla de la accin del portador contra el depositante primitivo y
endosan tes. Se trata aqu de los endosan,tes del warrants; y no de los del certificado de depsito.
El inciso III del Art. 14 agrega:
"Para que el tenedor del vale pueda gozar del bene,ficio establecido en el
inciso U de este artculo, contra los endosantes ser necesario que, dentro
del, plazo de un mes, contado desde el vencimiento del crdito prendario, ejer'
cite el derecho que' le acuerda el Art. 10".
Si no se ha hecho esto dentro del plazo de 30 das. entonce~ no se podr
entablar acciones contra los endosantes.
De manera que hay aqu no un, protesto, sino una especie de caducidad
de los derechos del portador.
Por qu la ley ha exigido que se haga uso de ese derecho dentro de ese
plaz,o?': Para definir la situacin de los endosan1:es en corto tiempo.
La ley dice que la accin contra los endosantes es la que s pierde; peto
no se pierde la accin contra el deudor primitivo, por qu?: porque los enc!05antes "se han limitado a venderlo que :haba'n, adquirido, pero no fueron
ellos los que contrajeron la obligacin 'a favor de ese acreedor, de manera que
la de ellos es una deuda por garanta, mientras que el deposita'n:te primHivo
~s 'el deudor direc:to, el que recibi los benefIcios del crdito. Sera amparar
un enriquecimiento sin causa del deudor, si el ,acreedor prendario perdiera su
, accin en contra del deudor prendario.
No hay sJo una accin real, sino que tambIn una, accin person.al para
perseguir el pago sobre todo el patr.imonio del deudor, pues se aplica el Art.
2465 del Cdigo Civil que dice:
"Toda obligacin personal da al acre1edor el, derecho de perseguir su
ejecucin sobre todos ,los bienes races
muebles del ~deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en
e! Art. 1618".
No hay que confundirse con los trminos del inciso tercero del Art. 14 de
la ley: el deudor primitivo es el primer endosante y a l se refiere el inciso 1
de ese artculo, conjuntamente con los endosantes,; mientras que el i'nciso III se
refiere sl-o a los .endosantes. Esto demuestra que la ley ha querido considerarlos en situacin distinta: la accin caduca contra los endos.antesen ese caso,
y no contra el ,deudor primitivo.
' .
Si algn endosante paga el dficit, es evidente que tiene accilf contra l0s
que preceden, y se seguirn cobra:ndo hasta llegq.r al deudor primitivo.
Tambin puede suceder que el deudor primitivo tenga accin con'tra Jo<;
cesionarios del certificado de .depsito. El cesionario del certificado de depsito ha pagado, seguramente, teniendo en cuenta la deuda; si as me.rcaderfas
no dan para el pago del crdito, si paga el depositante primitivo, puede dirigirRe contra el cesionario del certificado de depsito,. a virtud del contrato que
haba ,e'ntre ste y el deudor por los dineros no pagados al vender el certificado de depsito.
Caso de siniestro.- La regla generirl, en caso de que la mercadera est
asegurada, la da el Art. 555:
-~Art. 555, C. de ,Com.: "La cosa que es materia del seguro' es subrogada
por la cantidad asegurada para el efecto de ejercitar sobre esta los privilegios
e hipotecas constituidos sobre aquella".
Esta misma regla la repite el Cdigo Civil, respecto de la hipoteca, en el
Art. 2422. Y el mismo principio general mantit:me esta ley en su Art. 18, que dice:
"
'
316-
317 .-.'
Sanciones.
Dada la' responsabilidad que pesa sobre los almacenes, hay 'sanciones estrictas en caso de infracciones.
Estas sanciones ,son de dos categorias: multas y sanciones penales: las
1)1ultas varan de' $ 100 a $ 1,000 aplicndose dobladas en caso de reincidencia.
Por ltimo, hay que considerar la situacin en que se encontrara, desde
ei pnn1to ~e vista legal, un almacn colocado fuera de la ley. pueden establecerse almac~nes que se rijan por leyes comtmes, bodegas, por ejemplo,
pero no peden emitir vales o certificados. Esos almacenes no quedan regidos por esta ley; los depositantes no pueden negociar las mercaderas mc-'
diante un certificado de. deps,ito, Ini podrn constituirlas en prenda mediante'
el endoso. Si esto se hiciera, se aplicaran las. sanciones de la ley.
Hay, sin embargo, una cuestin cj.udosa sobr.e si puede constibtirse prenda
sobre mercaderas depositadas en bodegas no autor,izadas como almac~n general, a ',rtud de lo dispuesto en el Art. 817 del Cdigo de Comercio.
Art. 817: "El privilegio nace, subsiste y se extingue co'n la posesin de
la prenda: bien. la tenga el acreedor prendario o un tercero elegido por las
partes".
318-
ndice
TITULO XV
DEL. CONTRATO DE PRENDA
318-
319-
cu~nta
320-
321 _.
322 - ,
.Hj - -
relativa~
El Banco acreedor slo podr vender valores en la' cantidad que sea necesaria ,para el pago de las obligaciones, 'vencidas, y la venta debe llevarse a
cabo en remate en una Bolsa de Comercio legalmente establecida, por ordel1
escrita de aqul.
.
Quedan de esta manera' sqficientemente resguardados los intereses del
deudor, ya que las Bolsas de Comercio son el mercado natural de .los valores
mobiliarios, donde se fija:n sus cotizaciones ,y se efcta la mayora de las
operaciones sobre ellos, ya que desde la promulgacin de los D/L 93 de 13 de
Noviembre de 1924 y 414 de 19 de Marzo de 1925, las Bolsas estn reglamentadas y sometidas en su funcionamiento a la inspeccin y vigilancia del
Supremo Gobierno. (l).
'
Cuando la prenda consista en acciones nomi'nativas, el traspaso que aCf('dite SlJ venta debe ser firmado por el Gerente de la Bolsa respectiva en r('presentacin' del deudor, d~l mismo modo que es ste represen,tado por el, juez
(1) Actualmente este control lo ejerce la Superntendenci~ de Sociedades . An;i~as.
Bolsas de Comercio y Compaas de S>eguros, creada .por d Decreto c-on fuerza de ley N,~
251 de Mayt de 1931. (N. del R.).
324-
en las ventas forzadas que se hacen por intermedio de los tribunales de ju~
ticia. No es por tanto preciso que el Banco exija al deudor, al tiempo de la
constitucin de la prenda o despus, la entrega de traspasos firmados en blanco para llevar a cabo la enagenacin de las acciones. Se prestan esos traspasos a abuso~ e inconvenientes; que se evitan con el sistema establecido en
esta ley. .
,
La ley de que se trata ha sido dictada especialmente en inters de I()~
B:'Il1cos comerciales, respecto de los cuales se haca sentir en forma imperiosa
la necesidad de reformar las disposiciones vigentes sobre constitucin y realizacin de la prenda mercantil.
Pero por, el Arf. 7 de la misma ley, se han hecho tambin extensivos su.:
beneficios a la Caja Nacional de Ahorros y a las instituciones hipotecaria&
regidas por la ley ,de 29 de Agosto de 1855, a estas ltimas respecto a las
opeftciopes para que estn autorizados". (1).
DE LA PRENDA INDUSTRIAL
"La ley N.Q 4312 promulgada el 24 de Febrero de 1928 y modificada posterionnente por ley de 30 de Enero de 1929, tiene por principal objeto la creacin de una sociedad annima denominada "Instituto de Crdito Industrial", y
la mayor parte' de sus disposiciones se dirigen a establecer las reglas c(jncernientes a la orgll1izacin y funcionamiento de dicho Instituto y a las operaciones que est llamado a ejec'utar.
Pero, al mismo tiempo, e independientemente 'del objeto indicado, C,)t1sagr esa ley, en el ttulo VI, algunas disposiciones al "contrato de prenda
industrial", para autorizar su celebracin y determinar sus caractersticas y
co'ndiciones esenciales. Al efecto, el Art. 17 establece y define ese contrato;
en el Art. 18 seiTala las nicas especies sobre las cuales puede recaer la prenda industrial; en el Art. 19 somete dit:ho contratu a la ley de prenda agraria,
CO,n algunas salvedades', en lus Arts. 20 y 21 indica las solemnidades ljue sc
requieren para su perfeccionainiento.
Conviene, ante todo, ubservar que aun cuando las disposiciones concernientes a la prenda industrial estn incorpo.radas en la ley que establece y
organiza el Instituto de Crdito Industrial, no debe entenderse por esin l[!Il'
dicha prenda queda limitada a las operacio:-:es que se ejecuten con el m~ll\ cionado Instituto y que slo pueda constitursela en garanta de las ubligaciones que a favor de sie se contraigan.
Esas disposiciones que no figuraban en el proyecto primitivo y que fueron introducidas a l a insinuacin de la Supe~intendencia de Bancos, tienen
un alcance general y se hallan ligadas a las dems de la misma ley nicamente por el propsito comn en que se inspiran de satisfacer las necesidades de. crdito de las actividades industriales y comerciales.
Por consiguiente, podr constituirse prenda ~ndustrial, sobre las especies que seala el Art. 18 de la ley y en .1:; forma que la misma autoriza. a
favor de las instituciones bancarias o de cualquier otro acreedor, en garanta
de toda clase de obligaciones, y sin ms restriccin que la indicada en el
Art. 17, o sea la de q~e las ob.ligacion.es ca~cionadas con la prenda se hayan
contrado en el giro de negocios relacionados' con un' trabaju o explotacin
induStrial.
. .
(1) Informe de don Gabriel Palma Rogcrs. Anexo a la Circular N.9 62 de 24 Je
..
Febrero de ! 9 28 de la Superintendencia de Bancos.
325 --
El Art. .17 de la ley de que se trata, caracteriza y define la prenda Industrial ,y 'muestra tambin cual es su diferencia sustancial con la prenda del
derecho comln; dispone ese artculo:
,"Se establece por la .presente ley el contrato de prenda industrial "que
tiene por objeto constit1;lir una garanta sclbre cosas muebles, para caucionzr
obligaciones contradas en el giro 'de los l1!i~gocios que se relacionen con cualquier clase de trabajo o explotacin industrial, conservando ei deudor bi' tenencia y el uso d~ la prenda". '
Mientras en La prenda ordiLaria es requisito eSencial que la t:osa empe""
ada se entregue al acreedor y permanezca en su poder, no sucede lo mismo
con la prenda industrial, porque, en ella las e3pecies ,sobre que versa lO salen materialmente de manos del deudor, que as no pierde su tenencia ni su uso.
Es este ,el punto fundamentar eh que la nl1eva institucin se aparta de
las reglas generales del derecho y el que da preci~amente a la prenda estableC'ida por la ley 4312 toda su importancia como un medio de facilitar el
crdito en las operaciones' de cualquiera clase de industrias, piermitiendo utilizar con ese fin las maquinarias y elementos de trabajo, que hasta ahora no
podan servir como garanta prendaria, sino mediante su entrega, al acreedor
y la consiguiente privacin de su aprovechanlientu en la explotacin' industrial.
En conformidad los principios sentados por el C. C., el contrato de prer!da es de carcter real y sqlase perfecciona por 1a entrega de, la cosa al
acreedor (Arts. 2384 y 2385);' y de acuerdo con la doctrina general y COn la
jurisprudencia de nuestros tribunares, es preciso que esa entrega sea material y efectiva, en forma de que el deudor se despoje realmente de la. tenencia
de la prenda y pase esta a poder 'del acreedor con exclusin absoluta de
,aquel. El Art. 817 del c: de C., declara expresaJilente que el privilegio que confiere el contrato de prenda "nace, subsiste y se extingue con la posesin de
la prenda bien la tenga el acreedor prendario o un tercero elegido por las
partes".
"
'
Es menester, segn estos principios que las especies empead'as no sigan
figurando entre los bienes del deudor, para evitar que los terceros sean in-'
ducidos a engao. Si las vieran siempre en poder de aquel. como parte de su
activo, podran torgarlecrdito conta'ndo COrl ellas y ser ms tarde sorprendidos por la existencia' de un privilegio que las afectaba y de que no tenan
conocimiento. (Es una especie de formalidad de publicidad).
.
No era fcil cumplir .con esta condicin tratndose de maquinarias, herramientas o utensmos de una explotacin industrial, pues se hallaban sus dueos en la dura alterriativa de renunciar al crdito que podran procurarle sus
elementos de 'trabajo, o tener que despojarse d ellos al wnstituirlos en prenda.
Muchas veces se trat en la prctica de remediar estos inconvenienks
y de co:nciliar To~ principios de la ley con las necesidades del comercio y de
la industria,recurriendo a diversos procedimientos con los cuales se intentaba, satisfacer el.requisito de la entrega al acreedor, y se dejaba al mismo tiempo al deudor la tenencia y el uso de la prenda.
Con tal fin, el acreedor se daba expresamente por recibido de la cosacn
,el acto constitutivo de la prenda, pero designaba, por otra parte, depositario
.0 mandatario de ella al propio deudor; o bien se otorgaba a favor de aquel 'twa
venta simulada, pero se dejaban siempre las cosas materias del contrato en
poder del supuesto vendedor, en el cadlcter de dministrador, a ttulo de
arrendamiento, de comodato, de mandato () de depsito; o se arbitraban todava otra~ combinaciones semejantes.
En todas ellas faltaba la entrega real y efectiva. Los bienes dados en
garanta no pasaban materialmente a pod(~r del acreedor y seguan a la vista
de iodos tlgurando .en el patrimonio del deudor. Slo haba un cambio de t{ulo que no bastaba para llenar los fines de la ley ni para advertir a los terceros que no podan ya contar con esos bienes.
Por eso nuestros tribunales han declarado nulas dichas combinaciones e
ineficaz la garanta que con ellas se buscaba. (Gaceta de los Tribunal('s de
1875, Sen!. N.Q 2961, Pg. 1404; Gac. de 1900, Sen!. N.Q 1781, Pg. 1816; Re
vista de D.'! y Jurisprudencia, tomo IV, segunda parte, secc. li. Pg. 1; R,v.
de Der. y Jur., tomo XVI, segunda parte, Pg. 33; Rev. de Der. y Jur., tOlllo
XVIII, segunda parte, secc. 1, Pg. 259)
La ley 4312 suprime toda dificultad y abre a la industria y al comen.'IO
IIna nueva fuente de crdito. No ser ya necesario que se deshaga el .indll~
trial de sus 'elementos de explotacin para darlos en garanta, ni que se valga
con ese objeto de procedimientos desviados e inseguros. Podr siempre CIJI1servar en su poder sus maq uinari~s, herramientas, utensilios y productos, aun
cU3ndo c9nstituya prenda sobre ellos.
.
Peru habr que cumplir otros req uisitos para el perfeccionamiento Lil'i
contrato.
La entrega de la prenda al, acreedor, que segn las reglas generale5 es
e la esencia del contrato. est destinad; a dar publicidad al privilegio. y a
evitar, como se ha dicho, los engaos de terceros.
Si en inters de la industria y del comercio SE' suprim[a la necesidad de
la entrega real y efectiva de la co~a empeada, er preciso rermpbzarla por
otras formalidades que llenaran los mismos fines.
Ya en la ley N.Q 2139, de 9 de Novi~mbre de 1908, subfe asociacin de C1lnalistas, se haba consagrado a este respecto una excepcin a los princpins
del derecho comn. Los regadores de agua, que son en ciertos casos bienl:'s
muebles, pueden ser dados en prenda independientelllente del predio a que Cfl1 responde, sIn necesidad de separarlos ma.terialmente de ese predio y de entregarlos al acreedor. Pero la prenda elebe constituirse por escritura pblica
y hay que inscribirla, adems, en el Registro Especial de Regadores de Aglla
que lleva el Conservador ele Bienes Races (entrega ficta o simblica).
En conformidad al Art. ~488 del ,c, C. y a la ley N,'! 3500 de 20 de Febrero de 1919, puede darse una nave en garantla, quedando siempre en poder
del deudor: y aunque el C. C. y la ley citada califican como una hipott'!:a
esa garanta, se asemeja a una verdadera prenda, porque versa sobre bit'ncs
l11 uebles (Art. 825 del C. de C.). Pero el contrato respectivo debe otorgarse
por escritura pblica e inscribirse en el Conservador de Comercio del puerto
de matrcula de la nave.
Del mismo modo, la ley N.Q 4097, de 24 de Septiembre de 1926, sobre cuntrntu ele prenda agraria, permite dar en garanta animales, maquinarias y tiles de labranza, frutos y semillas, etc., conservando el deudor su tenencia y
su uso. Pero exige igualmente que el contrato se celebre por escritura pblica o por instrumento privado autorizado por notario u' oficial de Registro
Civil, y que se inscriba en el Registro Especial de Prenda Agraria a cargo dl'l
Conservador de Bienes Races (Arts. 5 y 6).
. M tambin, adoptando idnticos principios, la ley 4312 d'spone que el
contrato de prenda industrial se perfecciona por escritura pblica o privad~'l.
autorizada esta ltima por un notario e inscritas en un Registro especial que
llevar al efecto el mismo Conservador (Art5. 19 y 21 de la ley 4312 en relacin con los Arts. 5 y 6 de la ley 4097).
En todos estos casos la entrega al acreedor est sustituda por la inscripcin en un registro pblico, qile equivale a una entrega ficta (; simb',lic:t
y que permite :i los terceros conocer la consti.tucin del privilegio.
c~ntrato, ,de modo que sin ellas /,l.O surtir ste ningn efecto entre las partes,
respecto de terceros.
"
,
. La prenda indstrial tiene dos limitaciones, una proveniente de la naturaleza de las obligaciones caucionadas y otra relativa a los bienes sobre -que
,[Juede r e c a e r . .
. ,
Resulta la primera del Art. 17 de la iey 4312, que al definir e,:; te crltrato,
expresa que l tiene por obJ'eto "caucionar oblio-Glcwnes
contradas en el bujC
,
b
de los negocios que se relacionan con cualquier iase de trabajO u de exp!\.ltacln i:ndustrial".
y se encuentra la segunda estableciua en ei Art. 18 .de la misma ley 'iue
dispone textualmente:
"El contrato de prefida industrial puede recaer solamente sobre las siguientes e.species:
1. v Maquinarias e lnstaladones de expiotacil industrial;
2.\> Las mquinas, herramientas, utensuio's, animalcti y elemento:; de, trabajo industrial, de cualquiera clase, instalados o separadamente;
3.'1 Los productos de c'ualquicra explotaCIn que hayan sido transformados industrialmerLte".
1-'or ley N.v 4b60 de 30 de Enero de 1g.~:9 se modific el N.Y 3 ,de este articulo el cual qued en la siguiente forma:
3.... "La materia prima y lOti productos tic cualquiera explotacin que hayan SIdo transformadDs industrialmente".
Cuando el dueno del establecimientp .industrial no es al mismo tiempo
propietario del suelo en que se encuentra ill.:talado, l~s maquinarias, herrafmentas, utensilios, etc., de que habla el artculo transcrito, conservan siemprcel carcter de muebles que le corl'esponde por su naturaleza y pueaen entonces sin dificultad alguna, ser objeto del contrato de prenda, que por
su esenCia debe versar sobre cosas muebles.
.
En cambio si el dueo de esas n'laquinas y ems elements. de trabajo
industrial, lo es tambien del sucio ,en que tunclUna el establecimiento, pasan
aquellos a la categoria de inmuebles por clestinacion, en ,conformidad al Art.
5'iu del ,C. C., que reputa inmuebles, aunqu'e por Su naturaleza ,no 10 sean:
~'Las osas que estn permanentemente .uestinadas al uso, cultivo y .ben,cfi~io de un inmueble, sin t=mbargo, de que puedan separarse sin detrimento".
y expresamente menciona en,tre ellas, "las pren,sas, calderas, cubas, alaJllbques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial
adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste".
Pero tampoco se oponen en t:ste caso los principios generales del derecho
a que se con,stituya prenda sobr'e esas especies. Son ellas mUt;!bles por naturaIeLa y slo la voluntad de su dueo les imprime el carcter de inmuebles
'por destinacin. Esa misma voluntad puede quitarles ese carcter, considerndolas, en u'n contrato cualquiera, jurdicamente separadas del inmueble en que
se encuentran (Art. 571, C. C.). y esto es, 10 que ocurre en el contrato de
preUoda que se cel-ebra sobre ellas, en el cual se tiene en vista su condicin
de bienes muebles y su posible separacin material, como consecuencia y para
los efectos del mismo contrato.
La l y 4312 no ha llegado, como sucede en otros pases, hasta autoriulr
la cnristitucin en prenda de todo el establecimiento industrial considerado en
su conjunto y comprendiendo todos los distintos elementos que 10 forman.
',' Ha mantenido en principio de la especializacin .Y determinacin de las
cosas dadas en prenda. sealando los nicog bienes sobre ,l.os cuales puede
particularmente versar la prenda industrial.
111
328-
Por consiguiente, ser necesario individualizarlos en el contrato respectivo, para los efectos de su identificaci6n y para evJtar la sustitucin de 11'10:;
bienes por otros.
E,sta observacin tiene especial importancia para el caso en que la prenda s(' refiera a. 105 productos j(' cualquier explotacin mencionados en el
N.~ 3 del Art. 18 de la ley. Tambin en este caso la prenda ha de versar sobre productos especficamente determinados, y no podr hacrsela efectiva ::;0bre otros que hayan venido a reemplazarlos, aunque sean de la misma naturaleza y valor, a menos que haya habido acuerdo de las partes para la 'Sustitucin y que ese acuerdo conste en la misma forma que el contrato primitivo (Art. 13 de i:l ley 4097, modificado por el Art. 3 efe la ley 4163 aplicrl.bk
(\ virtud Art. 19 ley 4312).
La ley 4312 ha adoptado ~obre la prenda indu3trial los mismos principios' que rigen la prenda agraria, con la cual guarda estrecha semejanza; y
le ha bastado, por esto, remitirse en su Art. 19 a las leyes concerniente:; :l
esta ltima, con slo unas pocas salvedades que son:
I.Q Exclusin de los Arts. I y 2 de la ley 4097, especiales a la prenda
agraria y cuyas disposiciones han sido reemplazadas para la prenda ind!lstri:tl
por los Aris. 17 y 18 de la ley 4312.
2.Q Exclusin de lo dispuesto en la letra c) del Art. 19 de la ley 4097,
segn la eual la prenda agraria puede en algunos casos realizarse en renJ:Jtc
ante el tribunal, forma de realizaci6n que no se aplicar, por tanto a la prc'nda industrial.
3.9 Exclusin del ine. 2 del Art. 23 de la ley 4097 modificado por ley
4163. En el aludido inciso se declara que el acreedor prendario no gozar ti.:
preferencia con respecto al arrendador, cuando se trte de bienes depositados
en predios urbanos. En materia de prenda industrial, no existir esta excepcin, . y el acreedor prendario podr siempre ejercitar sus derechos con pref(:renca al de retencin de que goce el arrendador, ya sea que los bienes materia de la prenda estn en predios rsticos o en predios urbanos.
4.9 El instrumento privado en que sc constituya la prenda industrial y
el endoso del contrato, slo pueden ser autorizados por notario, y no, con],'
ocurre en la prenda agraria, por oficial del Registro Civil.
5.Q . La inscripcin de la prenda industrial debe hacerse tambin, como
la de la prenda agraria, en un registro especial, pero separado y distinto del
de sta.
En todo lo dems, se aplicarn, por consiguiente, a la prenda industr;al
las disposiciones de las leyes N.'! 4097 de 24 de Septiembre de 1926, Y N.~
4163 de 24 de Agosto de 1927, y se regirn por elIas las solemnidades del
contrato, la transferencia de los derechos del acreedor prendario, la extensin de su privilegio, los deberes y responsabilidade:; del deudor, la traslacin de la prenda, su realizacin, las sanciones en que incurre el deudor por
. inobservancia de la ley, la cancelacin de la deuda, etc.
Entraremos a analizar dos puntos que tienen especial importancia: la situacin del acreedor prendario en frente del arrendador' o en frente del acreedor
hipotecario.
En caso de que el dueo de la prenda no sea propietario, sitio simple
arrendatario del inmueble en que ,se ejerce la industria a que aquelIa se destina, surge ti!! conflicto de intereses entre el acreedor prendario y el arren ..
dador en cuanto al privilegio de que goce el uno sobre el otro.
La ley 4Q97 resolvi ese conflicto haciendo una distincin. Di siempre
preferencia al "artendador cuando su contrato era anterior a. la. promulgacin
de la ley: y respecto a los contratos posteriores, se la reconoci slo l'uan-
329 ---
330-
~nex()
,1
la Circular N,Q 65 de 5
d,~
' - 531 _.
H:reccionamiento del contrato.-1:.1 COI1rcLO ue prenda agraria se perfecciona entre las partes y, respecto de tercero8, por I:scntura pumIca u pur escntura privada, deblcnuo en CSle UlttllLU caso :,er autonzada la tlrma por un
notario, o en las localldades en que no eXlstlere notario por el ollcial tiel f<cgistro Civil.
t.n ambos casos, el contrato deber ser inscrito en el registro especai ~k
prenda agraria que llevar el Conserva!.1or UI: t)lene" Kaces del respectivo
ucpartamento.
1:.1 contrato de prenda agraria otorgado. en documento privado, cuya fir,
ma haya sido autol'lzada pOr Un. notario o por un oficial del f<egistro Civ:l,
tendr merito ejecutiv'o sin nece8idad ae recunocinllento prevlO. (Art. 5.9 ).
Ve acuerdo con el Art 8.9 de la ley, un reglamento especial deterllllflar
la forma y modo de llevar el Registro de la Premia Agraria, la manera de pro':'
ceder a las inscripciones y la." indicaCiones que deben contener los certiilcados qe inscripci n. (1).
Derechos y obligaciones d~l acreedor.-' Fuera de los derechos que las
leyes ordinarias confieren a todo acreedor prendario, el a;reedor de prenda
agraria tiene en todo momento derecho a' illspecclOnar, por SI o por d.ekga'
dus, los efectos dados en prenda (Art. 12).
E"ta comisi6n puede darse por una sllllple carta, y, en caso de 'que cua
estas visitas se causara dao o rnolestia al deudor, podr el juez; oyendo a las
partes, regularlas en la forma que estime conveniente.
'
1::.1 acreedor prendario puede ejercitar en todo caso sus derechos con preferencia al de retencin, que pudiera hacer valer el arrendador; pero ste conserva su derecho sobre los bienes que resten, una vez hecho entero pago al
acreedor prendario. (Agrega la ley que esta preferencia no rige res,pecto le
10& bienes depositados en predios urbanos);
En conformidad al A~t. 7.'! de la ley, el derecho del acreedor prendario es
transferible por endoso escrito a continuacin, a1margen o al dorso del ~jempiar del contrato ,inscrito. (2).
'
Este endoso deber contener la fecha, el nombre, domicilio y firma del
endosante y del endosatario, y ser autorizado por un Notario o por Oficial del
Regi'stro Cvl.Agr,ega la ley que debe ser anotado por el endosatario en
el registro de prenda agraria.
Los endosan tes y endosatarios son solidariamente responsables del pago
de la obligacin, prendaria.'
Derechos y obligaciones del deudor.- Se destaca, en primer trmino, el
derecho del ,deudor de prenda agraria para conservar la tenencia, de la cosa
en nombre del acreedor, y nos remitimos sobre el particular a lo que p.xpusimos sobre este punto al tratar del contrato de prenda industrial.
'
Segn la ley, sus deberes y responsabilidades son las del depositario y
corren de su cargo los gastos de custodia y conservacin de la prenda.
Los bienes dados en prenda no pueden trasladarse del lugar de explotacin en que se encontraban al constitursela, salvo que el contrato lo autorice o que las partes convengan en ello.
, 'Los bienes dados en prenda pueden ser vendidos. por el deudor pero no
pueden ser transferidos al comprador sin previa cancelacin de los valores [\
cuyo reembolso se encuentran afectos, y queda prohibid.o al . deudor (mien(1)
(2)
"a~edor
Este Reglamento lleva el N:9 1511 y se dict con f~cha 29 de' Septiembnl de 1927.
Valgan aqu a props:o de. este modo .~special de cesin de los dorechos del
prendario, las apreciaciones que hicimos al tratar de la Cesin de Crditos. (Tom'
L Pg. 223).
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ndice
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333-
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27
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34
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44
46
50
52
56
59
61
651
69
70
71
72
73
76
77
8::1
83
84
89
91
113
118,-119
120
127
128
1::15
141
145
149
151
151
151
152
161.
163.
164
166
174
175
177
181
'182
183
334-
pg.
183
184
188
197
205
207
207
208
208
210
211
217
219
220
220
220
ndice
T 'O M O
11
Definicwnes y regla.s general'3 ... '" ... '" .. ' ... .., .... '" ...
Cla.si!icadones del transporte ... ". .., .. , ... '" '" '" .,
Contrato de transporte ... ... ... '" '" ... ... .., ". ... '"
De la carta de porte o carta gua '" ". ... ... ...
De las obligaciones y del's'chos del cargador ... .., ...
De las obligaciones y derechos del porteador '" .. , ...
RespoU'.,abilida:! del porteador ... '" ... ... ... '" ... ... .,. ...
De 1a.s obligaciones y derechos del consignatario ... .., '" ... ."
Reglas especiales relativas al transporte ajustado con empresarios p;'"'~)lico'
Transportes ferroviarios ... ... ... .,. '"
Ferrocarriles del Estado ... '" ... ... ...
Trans~orte de !lersonas '"
... '" ... '"
Tran'spone Areo. .. '" ... ". .., ... '"
LA REP'RESENTACIQN y LA MEDIACrON EN LOS NEGOCIOS ~fERCANTILES ... ... ... .. . '" ... '" '" ... .., '" ...
Los representantes '" ... ... ... ... '" ." .. , ... '" '"
El mandato mercantil ... '" '" ... ... '" '" .:. ... '" ....
El mandato de los factores y de los dependj.;'ntes de ~omercio '"
LA OOMISION . ' ... ... .., ... '" .. , ... '" .,. ..' '" ...
LOS MARTJI,LOS '" ... ... '" .. , ... ... ... .,. .., '" '"
La me.diacin y los mediadores '" .. , '" '" .. , '" '" ... ... .,.
Obligaciones profesionales del corredor y prohibiciones a que e,tn su,ietos
TITULO VII.-''De la sociedad" ...... '" .. , ; '.' .. , ...
Requisitos comunes a todo contrato de sociedad ... ... '"
Personalidad jurdi~a de la sociedad ... '" '" .,. .., '"
Diferencias entre la comunidad o indivisin y la I,ociedad .. ,
Clasificacin de 1a.s sociedades .. ' ". ... ... '" ... .,. ...
Sociedades coloeetivas '" ... ... .,. ... ... '" ... .., '"
Diferencias entre la sociedad colectiva civil v la romercial
De la formacin y prueba de la sociedad colecUva.
De la ra.zn o firma social de lf! sociedad col2'ctiva '" .,. ..'
Principio, que rigen la responsa):ilidad de los so~ios .. ' '" ...
Del fondo social y de la divisin de las ganancias y prdidas en la sociedad colectiva ... ... ... '" .. , ... '" ... .,. .., .. ...
De la administr~cin de la sociedad cole~tiva '" ... ." ... ". ...
De las prohibif'ionE"> a aue estn ~l1iet,os los ,~o~ios pn 1'3. sociedad colectiva
De la disolucin v liquida :,in 't" la sociedad colectiv? .,. ..' '" ... . .
De la prescripcin de las acciones procedentes de la sociedad oolectiv,t.
DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS.--Generalidades .. ,
R~1a!s de constitucin '"
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Formacin del capital social '" ... '.. ~ '" ... . .... , .. '
De las acciones de la sociedad annima .... '" ...
Funcionamiento de las sociedades annimas '" ... ." '"
Liquidacin y disolucin de la sociedad annima ... ., ... ,
Fusin de dos o ms 'Sociedades .. , ... ... '" ... ... ..,
Situacin de las sociedades annimas Xtranjeras en Chile
Formalidades de la autorizacin .. , ... ... '" ... ." .. ,
Emisiones de bonos o debentures '" .. , .. , ... ... .,. ...
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Ley 4,657 \Sobre emisin de bonos por sociedades annimas '" .. ,
DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA .. , ... '" ... .,.
De la comandita slmpk' ........ , ...... '"
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DE LA COMANDITA POR AOCIONES .,. .., '" '" ...
DE LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION
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INDICE
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Tomo II
TITULO V
Del transporte por tierra, lagos, canales o ros navegables
La representacin y la mediacin en los negocios mercantiles
La comisin
Los martillos
TITULO VII
De la sociedad
De las sociedades annimas
De la sociedad en comandita
De la comandita por acciones
De la asociacin o cuentas en participacin
Sociedades de responsabilidad limitada
TITULO X
Del ontrato y las letras de cambio
TITULO XI
De las libranzas y de los vales o pagars a la orden
TITULO XII
De las cartas rdenes de crdito
TITULOS IX
Del contrato de cuenta corriente mercantil
TITULO XIII
Del prstamo o mutuo
TITULO XIV
Del depsito mercantil
TITULO XV
Del contrato de prenda
APENDICE
INDICE GENERAL