Sociologia

De dolo culpa
uma anlise jurdico-sociolgica dos problemas dos homicdios no trnsito e
da falibilidade do sistema prisional brasileiro. O caso do Habeas Corpus n 107.80
1
Thamires Arrais Amorim

Resumo: O presente artigo procurou trabalhar, com base em teorias sociolgicas e sc

io-jurdicas relevantes, um caso de desclassificao de homicdio no trnsito, ocasionado
por alcoolemia do motorista responsvel, de doloso para culposo, cristalizado na f
orma da deciso dada ao Habeas Corpus n 107.801, no Supremo Tribunal. Procurou dete
rminar algumas causas dos problemas no trnsito a partir de uma viso terica heterogne
a, mas coerente. Buscou-se mostrar, numa perspectiva crtica e construtiva, alguns
aspectos do sistema prisional brasileiro sob a tica de autores clssicos como Fouc
ault e Deleuze. Por fim, realiza-se uma anlise cuidadosa da deciso proferida pelo
tribunal, mostrando sua pertinncia ou no no contexto atual de nossa comunidade jurd
ica. [1]
Palavras-chave: homicdio, trnsito, Direito, deciso judicial.
Abstract: This present article has tried to work, based on relevant sociological
and socio-juridical theories, a case of disqualification of murder in traffic c
aused by the alcoholemy of the responsible driver, crystallized in the form of t
he decision given to the Habeas Corpus n. 107.801 of the Supreme Court. Sought to
determine some causes of traffic problems from a theoretical view heterogeneous
but coherent. Tried to show a critical and constructive aspects of the Brazilia
n prison system from the perspective of classical authors such as Foucault and D
eleuze. Finally, made a careful analysis of the decision issued by court, showin
g their relevance or not in the current context of our juridical community.
Keywords: murder, traffic, law, judicial decision.
Sumrio: 1. Consideraes iniciais: problema, caso e teorias. 2. Descrio do caso. 3. Ind
iferena: por que o Direito surgido da interdependncia no tem funcionado? 4. Posio mar
xista: alienao como causa? 5. Trnsito e a falncia da Sociedade de Disciplina: vamos
abolir os confinamentos? 6. Deciso: fundamentao e integridade. 7. Concluses.
1 Consideraes iniciais: problema, caso e teorias
No ano de 2007, houve uma mdia de 7,6 pessoas mortas por hora no trnsito brasileir
o; por dia, a cifra foi de 183 pessoas[2]. Grande parte dessas mortes se origino
u em acidentes envolvendo motoristas embriagados. No presente artigo, explicitar
ei, luz de algumas teorias clssicas da Sociologia, em especial da Sociologia Jurdi
ca, adotando como ponto de partida um desses inmeros casos de homicdio no trnsito,
determinadas relaes que esto no cerne desse problema pertinente ao trnsito brasileir
o. O caso se trata da desclassificao em deciso do Supremo Tribunal Federal de um ho
micdio cometido no trnsito em razo de embriaguez de doloso para culposo, caso este

que teve muita repercusso e que merece ser analisado.

No entanto, antes de adentrar nos caminhos tericos de anlise do caso descrito, exp
licitando-lhe as causas e discutindo sobre as decises aferidas, gostaria de fazer
uma ressalva quanto s teorias aqui apresentadas: no formam, de maneira alguma, um
toldo homogneo; aqui, trarei autores que possuem muitas divergncias, pertencendo,
em alguns casos, inclusive a campos opostos do pensamento sociolgico, como Marx
e Durkheim. Mas isso no coloca suas teorias como mutuamente excludentes, ao menos
no em todos os pontos; algumas de suas categorias podem ser aplicadas sem que is
so implique em uma escolha de posicionamentos mais gerais. Escolhi aqui no adotar
uma posio cerrada, no me filiando a nenhuma corrente sociolgica mais marcadamente.
No tenho pretenso de uniformizar a sociologia, fundindo teorias das mais diferente
s. Pelo contrrio, tendo em vista que o essencial deste artigo o caso tratado, as
vises que expressarei sobre ele sero mltiplas e versteis, muitas vezes de confronto
entre autores. As aproximaes, quando possveis, sero feitas no limite do aceitvel, sem
que haja comprometimento das teorias aplicadas.
Creio que no caso estudado, algumas teorias de cunho scio-jurdico possam nos traze
r clareza quanto forma como lidamos com o trnsito. Durkheim, Marx, Foucault, Dele
uze, Beck, Habermas, Luhmann e Dworkin so autores que, embora contrastantes em mu
itas questes, apresentam contribuies relevantes sobre as formas de organizao das soci
edades e sobre as formas como o Direito interfere. No que concerne ao problema d
o trnsito, detive-me em alguns pontos estritos de suas doutrinas. Antes de exporlos, farei uma descrio mais detalhada acerca do caso.
2 Descrio do caso[3]
O caso que analisei se trata do homicdio da aposentada Eliete Alves de Oliveira e
dos desdobramentos resultantes dele, que chegaram at a instncia do Supremo Tribun
al Federal (STF) atravs do Habeas Corpus n 107.801. Nessa primeira etapa, farei um
a breve descrio dos fatos, nos termos do inqurito policial acerca do evento, e apre
sentarei um resumo das etapas e instncias dos processos de recursos da defesa at a
deciso final do STF.
Segundo consta nos documentos do inqurito policial sobre o caso, na manh do dia 19
de junho de 2002, no cruzamento da Rua Presidente Vargas com a Rua 13 de Maio,
na cidade de Pradpolis
SP (Comarca de Guariba/SP), a vtima caminhava pelas citadas
ruas quando foi atropelada por uma camioneta modelo GM D-20, de placa BZC 2488,
vindo, em decorrncia dos ferimentos sofridos, a falecer.
O motorista do veculo no momento do acidente era Lucas de Almeida Menossi. De aco
rdo com os autos do inqurito, ele estava em estado comprovado de embriaguez alcoli
ca, considerando-se, assim, que o mesmo assumiu o risco de causar a morte vtima a
o conduzir nesse estado o automvel em via pblica. Alm disso, a vtima, que por prescr
io mdica praticava caminhada no local, foi atingida de forma sbita, no possuindo nenh
uma chance de se defender ou se desviar do caminho do veculo. A pea acusatria admit
iu que Menossi agiu com nimo homicida.
Resultante disso, em junho de 2004, o juzo da Vara nica da Comarca de Guariba pron
unciou Menossi por ter praticado crime de homicdio qualificado, conforme art. 121
, 2, inc. IV, c/c o art. 18, inc. II, 2 parte, do Cdigo Penal. A defesa do acusado
interps ento recurso estrito no Tribunal de Justia de So Paulo (TJ-SP), que, em outu
bro de 2006, acatou o recurso, mas apenas para mudar a classificao do delito para
homicdio enquadrado dentro do art. 18, inc I, 2 parte ( doloso quando o agente [...]
assumiu o risco de produzi-lo ), entendendo que, conforme foi exposto da pauta in
quisitorial, o acusado assumiu o risco de produzir a morte.
Frente a isso, a defesa impetrou o Habeas Corpus n 94916, no Superior Tribunal de
Justia (STJ). Reclamava que o homicdio fosse considerado no a ttulo de dolo eventua
l, mas sim como culpa consciente, uma vez que ainda que presentes a autoria e a m

aterialidade do delito, em nenhum momento o paciente consentiu que o evento mort

e fosse produzido, no havendo a presena do elemento volitivo consistente em assumi
r o risco de produzir o resultado, em aceit-lo a qualquer custo, o que imprescindv
el para a configurao do dolo eventual . Considerava, assim, mais adequada a classifi
cao do delito dentro do art. 302, inciso V, do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que tipi
ficava a embriaguez em homicdio culposo no trnsito (incluso pela Lei n 11.275/06, m
as revogado posteriormente pela lei 11.705, de 2008).
Em novembro de 2009, a Quinta Turma do STJ denegou a ordem. A seu ver, a desclas
sificao do delito exigiria aprofundado exame do complexo probatrio, pois envolveria
anlise da conduta do paciente, o que no somente no caberia em ao de Habeas Corpus co
mo tambm estava dentro da competncia da Corte Popular que julgou o caso, no podendo
ser realizada pelo STJ. Para o Ministro Jorge Mussi, responsvel pelo relatrio, a
questo quanto ao elemento subjetivo de intencionalidade, concernente distino entre
dolo eventual e culpa consciente, envolve intensos debates doutrinrios, no cabendo
quela instncia determin-lo.
Contra o acrdo do STJ, a defesa interps o Habeas Corpus n 107.801, agora no STF. O t
eor do writ era o mesmo do apresentado ao STJ. O parecer da Procuradoria Geral d
a Repblica sobre a questo e, depois, o voto da Ministra-relatora, Crmen Lcia, ratifi
cavam a deciso do STJ, reafirmando principalmente a impossibilidade de anlise pelo
STF da conduta de Menossi, porque exigiria reexame do conjunto probatrio. Denego
u-se a ao, determinando a remessa dos autos Vara Criminal da Comarca de Guariba/SP
. Diante disso, o Ministro Luiz Fux pediu vista do processo. Afirmou em seu voto
-vista que
Tal desclassificao, se omitida indevidamente, importa em graves consequncias para a
defesa, deslocando o processo ao Jri, cujo julgamento sabidamente atcnico e, s veze
s, at mesmo apaixonado, a depender do local onde ele ocorra.
Essas implicaes potencializam-se ainda mais no caso sub judice, em que as diferenas
de penas entre um e outro crime so gritantes.
Para se ter uma ideia, a diferena da entre as penas mnimas do crime de homicdio qua
lificado (12 anos) e do homicdio culposo em direo de veculo automotor (2 anos) de 10
anos.
Outrossim, observa-se atualmente, de um modo geral, seja nas acusaes seja nas deci
ses judiciais, certa banalizao no sentido de atribuir-se aos delitos de trnsito o do
lo eventual, o que se refletiu no caso em exame.
Frente a isso, ele concebeu a desclassificao como vlida. Baseou-se nas doutrinas de
Guilherme de Souza Nucci, Rogrio Greco, Zaffaroni, Pierangeli, dentre outros, qu
e mostraram argumentos pertinentes sobre a existncia de dolo ou no nos casos de mo
rte no trnsito decorrente de embriaguez. O Ministro, a partir dessas teorias, ass
everou que s crime doloso se a ingesto de lcool ou substncia anloga tiver sido intenc
ionalmente realizada para a prtica do ato ilcito; se foi apenas embriaguez eventua
l, no dolo. A admisso de risco de o delito ocorrer no suficiente para classificar e
sse delito como intencional, pois, segundo ele, no bastaria essa incerteza do eve
nto acontecer, sem que houvesse uma implicao volitiva. Se o agente prev o resultado
como possvel ou provvel, mas no o aceita ou consente, no dolo.
Alm disso, contrariando o relatrio da Ministra Carmen Lcia, considerou que o exame
da questo no configurava revolvimento do complexo probatrio, mas sim uma revalorao dos
fatos postos nas instncias inferiores , o que a via do Habeas Corpus permitiria.
Concedeu ento, no que recebeu adeso de maioria da Primeira Turma, o Habeas Corpus
nos termos colocados pelos impetrantes, desclassificando o homicdio de doloso par
a culposo, incluindo-o no art. 302, caput, do CTB. No anuiu, contudo, com a aplic
ao pedida pelos impetrantes da lei 11.275/06, tendo em vista que ela no era mais fa

vorvel defesa, conquanto aumentava a pena prevista para o crime (tratava-se da in

cluso do caso no inciso V do art. 302 do cdigo citado).
Feita a descrio, passemos anlise do caso.
3 Indiferena: por que o Direito surgido da interdependncia no tem funcionado?
preciso, antes de tudo, tentar encontrar algumas possveis explicaes para o fato de
que a espcie de homicdio relatado ter se tornado cada vez mais comum em nossa soci
edade. Por comum no apenas quero dizer freqente, como tambm cotidiano, corriqueiro: h
uma progressiva banalizao desse tipo de crime que assusta e intriga. Por que os ho
micdios no trnsito tm se multiplicado dessa forma? Como foi que chegamos a uma soci
edade que trivializa o crime?
Entendo que existe uma forte relao entre esses fatos e o desenvolvimento da indife
rena como resultado do processo de especializao. Como mostra Durkheim, a especializ
ao e a diviso do trabalho levam a um declnio da conscincia coletiva em favor da consc
incia individual, que se torna cada vez mais forte. Nesse processo, as normas mor
ais, que antes regiam a sociedade e que contavam com aquiescncia imediata e incon
sciente, decaem. Os indivduos, mais livres, dissolvem-se na multiplicidade da soc
iedade que est se formando e, uma vez libertos do julgo do consciente comum, dese
nvolvem uma crescente indiferena em relao comunidade e aos que dela fazem parte. Os
interesses so plurais e divergentes, ningum mais se atm ao que os outros esto fazen
do, pensando ou sentindo. No h tempo ou disposio para vigiar (ou zelar) a vida de ou
trem. A vigilncia comunitria se perde nas garras da individualizao (DURKHEIM, 1988).
Mas para Durkheim (e nesse ponto discordo de sua teoria), a indiferena suprida pe
lo surgimento do Direito e pela interdependncia que obriga o seguimento deste. Um
a vez que as normas morais entraram em decadncia, fez-se necessria uma nova forma
de solidariedade, uma nova moral, que permitisse a manuteno da sociedade. Na viso d
o autor, trata-se exatamente dessa interdependncia, gerada no prprio processo de e
specializao e de substituio das divises segmentares pelas funcionais. Como coloca, um
a vez desaparecido o tipo segmentar
O homem deixaria de estar suficientemente condicionado, deixaria de sentir em vol
ta dele e acima dele essa presso salutar da sociedade que modera o seu egosmo e qu
e faz dele um ser moral. Eis aquilo que faz o valor moral da diviso do trabalho.
que, por ela, o indivduo retoma a conscincia de seu estado de dependncia face socie
dade; dela que provm as foras que o detm e o contm. (DURKHEIM, 1988, p. 198 - grifo m
eu)
O Direito surge, ento, como regulador dessa nova forma de sociedade. As normas pr
escritas por ele so seguidas pelo reconhecimento da necessidade de permanecer em
sociedade. nessa questo, correlacionada ao trnsito, que a teoria de Durkheim se de
mostra lacunosa.

O trnsito uma esfera da vida social. Usando uma terminologia durkheimiana, cada i
ndivduo que atua nela como um rgo no-autnomo, dependente dos outros rgos (motoristas
iclistas, pedestres, etc.) para alcanar seu objetivo, que o deslocamento. H, natur
almente, uma ntida indiferena entre esses muitos rgos: no h vnculos fortes entre os in
ivduos, cada qual em seu meio de transporte, preocupados apenas que os outros no l
hes impeam de prosseguir. Segundo Durkheim, a interdependncia existente seria sufi
ciente para forar o cumprimento das normas jurdicas, incluindo as que regem o trnsi
to. O que se percebe o oposto: a indiferena se sobrepe (no de forma excepcional, ma
s sim frequentemente), e a devida observncia das normas jurdicas no respeitada.
isso que o caso analisado, bem como as estatsticas, nos ensinam: a impassibilidad
e, a despreocupao com a vida e com o bem-estar dos outros no trnsito, tem levado ao
no cumprimento das normas. O autor do crime escolheu no obedecer a regra que probe
dirigir em estado de alcoolemia: seja com dolo eventual ou com culpa consciente

, ele se mostrou indiferente quanto aos efeitos que suas aes provocariam. A indife
rena tambm explica o porqu da banalizao: as pessoas, imersas num mundo de individuali
dades, no mais se importam com o que acontece aos outros; os crimes cometidos per
dem importncia.
4 Posio marxista: alienao como causa?
Com Marx, tambm pode se explicitar outro aspecto, uma outra explicao possvel para a
ocorrncia do delito: a oposio entre interesse particular e interesse coletivo.
A viso de Marx sobre essa dicotomia coletivo/individual tem enfoque diferente da
de Durkheim. Para Marx a diviso do trabalho contribui para o surgimento da alienao,
caracterizada pela contradio entre interesse individual e interesse da coletivida
de (MARX, 2001, p. 28-30).
Na viso marxista, em um primeiro momento, a diviso do trabalho se d de forma voluntr
ia, cooperativa. Na medida em que prossegue, no entanto, ela torna-se natural, o
s homens j no mais reconhecem a sua livre vontade expressa em sua origem[4]. nesse
ponto que, ento, o interesse individual, antes identificado com o coletivo, pass
a a se opor a ele. O poder social, fundado a partir desse interesse coletivo, fo
rmalizado na qualidade de Estado, que passa a ser algo com o qual o indivduo no se
reconhece como parte integrante, mas sim uma fora estranha, que a ele se ope e o s
ubjuga (MARX, 2001, p. 28). o que Marx denomina alienao.
Esse juzo marxista acerca da oposio entre interesse coletivo e interesse individual
me parece aplicvel questo aqui retratada. O ato de dirigir embriagado claramente
uma atitude que privilegia um interesse individual, em detrimento de todos os ou
tros interesses implicados na questo. O autor do crime no ponderou acerca dos efei
tos que poderia vir a causar com sua atitude; no levou em considerao o interesse da
coletividade de manter um trnsito seguro, sem mortes e fatalidades. Como admite
Marx, os indivduos s procuram o seu interesse particular (MARX, 2001, p.30). Atitude
egostica, com srias conseqncias.
5 Trnsito e a falncia da Sociedade de Disciplina: vamos abolir os confinamentos?
A forma como temos lidado com as punies aos criminosos tambm pode nos dizer muito a
respeito do caso em questo.
No dizer de Renato Russo, cone do rock brasileiro da dcada de 1980, ningum v onde che
gamos: os assassinos esto livres, ns no estamos . So versos que refletem uma contextur
a perceptvel nas ltimas dcadas do sculo XX e atualmente, mas que, de certa forma, j h
avia sido descortinada e prevista por Michel Foucault quase cem anos antes: a fa
lncia da sociedade disciplinar e, consequentemente, dos sistemas penais por ela m
oldados. Como disse Gilles Deleuze, acerca dessa crise da disciplina aps a Segund
a Guerra Mundial, sociedades disciplinares o que j no ramos mais, o que deixvamos de
ser . (DELEUZE, 1990)
A frase de Russo explicita a ambivalncia das disciplinas no contexto atual: por
um lado, falham nos confinamentos prisionais, que no asseguram a ressocializao prom
etida, formando, de forma quase acadmica, criminosos veteranos mais astutos que o
s simples calouros. Por outro lado, produzem a maximizao dos meios subjugadores em
outras esferas, como a escola e a famlia: os indivduos esto, literalmente, enclaus
urados, amedrontados com os expurgos criados nos seios das prises; as crianas, seg
uras (ou presas) atrs de muros altos, grades de ferro e cercas eltricas dos colgios
. Paradoxalmente, a lacuna da disciplina penal contribui para reforar o confiname
nto em outros campos.

Isso no significa que esses outros modos de confinar sejam eficientes no que conc
erne docilizao dos corpos. Escola e famlia, ao contrrio, so to falveis quanto as pri
Disciplina, como nos assegura o Foucault, aquilo que resolve as confuses, as aglo

meraes compactas sobre as circulaes incertas (FOUCAULT, 1999, cap. 3). No tocante ao
caso estudado, o exemplo dispendioso do trnsito brasileiro se insere dentro desse
grupo de incertezas e confuses que o autor nos traz, e a prova de que esse poder
disciplinador no funciona.

No verso da cano, h uma ntida oposio entre o ns , pessoas comuns, e o eles , assassi
se de pessoas diferenciadas, que nos parece distantes, ao mesmo tempo em que prxi
mos demais; um apndice, insuportvel para ns, do organismo social. Como j dizia Durkh
eim, o criminoso o dessemelhante (DURKHEIM, 1988, p.193). No trnsito, essa disti
no perde clareza: os que matam so personagens que, por vezes, revestem-se de ttulos
de pessoas comuns . So os pais de famlia , mas que gostam de beber e dirigir aos finais
de semana, ou os bons filhos , que, no entanto, curtem festas, bebida e alta velocida
de. Pessoas comuns, com quem convivemos: o ns se dissolve no eles e vice-versa. Famlia
e escola, s quais se atribui o papel modulador desses indivduos, falham em sua pr
etenso docilizante.
De fato, como colocou Deleuze, a sociedade disciplinar e suas mltiplas formas de
confinamento esto em crise. Ele aponta que, para substituir a disciplina, surge a
sociedade de controle, pautada em modos de dominao ininterrupto, no mais compartim
entados. As formas de confinamento so trocadas por outros formatos de controle so
cial: as senhas, os cartes, amostras, mercados e bancos de dados, que agem contin
uamente. (DELEUZE, 1990) A vigilncia ilusria da mquina panptica de Foucault se torna
algo possvel, real.
O autor nos remete transformao dos regimes prisionais, com a busca de penas substi
tutivas e a utilizao de coleiras eletrnicas (DELEUZE, 1990), em detrimento do confi
namento. Parece-me necessrio questionar, ento, se, de fato, o regime prisional tal
como nos conhecido hoje pode ser abandonado, em favor dessas novas formas de co
ntrolar a sociedade. A coleira eletrnica suficientemente eficaz para o controle cri
minal?
Deleuze d o fim das formas de confinamento como algo certo. Reformar a escola, ref
ormar a indstria, o hospital, o exrcito, a priso; mas todos sabem que essas institu
ies esto condenadas, num prazo mais ou menos longo (DELEUZE, 1990). No entanto, ser m
esmo possvel afirmar que vamos abandonar por completo em algum momento, num futur
o prximo, o modelo de prises e cadeias que possumos? Ser possvel abolir por completo
o confinamento? Creio que no.

Mesmo admitindo sua evidente falha, no acredito que seja possvel o desaparecimento
das prises. De fato, os controles tm conseguido ratificar a falibilidade das cade
ias. A proliferao de celulares em seus interiores contribui para invalidar ainda m
ais a idia central do confinar: a liberdade do corpo no mais necessria realizao do c
ime - de dentro das cadeias se comandam chacinas, atentados, seqestros e toda sor
te de delitos. Mas isso no implica que elas precisem desaparecer. Talvez apenas s
uas formas mais tradicionais devam se dissipar. Uma remodelagem se faz necessria,
uma combinao de elementos tanto da sociedade disciplinar quanto dessa nova que ag
ora se forma.
Deleuze coloca uma linha evolutiva: a passagem da sociedade de soberania para a
disciplinar, que agora d lugar sociedade de controle. Ele afirma que Foucault, ao
teorizar sobre o surgimento da segunda, quando do desaparecimento da primeira,
j sabia que aquela seria tambm efmera como a outra (DELEUZE, 1990). Mas a sociedade
de disciplina que nascia no sculo XVIII no vinha completamente desprovida de infl
uncias. O mesmo Foucault nos mostra que o inqurito, vestgio do momento medieval da
trilogia, permaneceu nas sociedades disciplinares, aps passar por um processo de
ressignificao e adequao ao novo contexto (FOUCAULT, 1999, cap.3). Por que, ento, as p
rises no podem subsistir, como resqucio da sociedade passada, mas sob novas formas
e sentidos? perfeitamente possvel.
6 Deciso: fundamentao e integridade

Quando se trata de um caso judicial com deciso, parece-me que o mais importante d
eterminar sobre a coerncia ou no dessa, pois, como nos traz Habermas, o objetivo d
o Direito produzir decises corretas. Para chegar a alguma concluso sobre a deciso r
eferente ao caso estudado, irei salientar e aclarar alguns aspectos da mesma, qu
e teve por motivao o voto do Ministro Fux sobre o Habeas Corpus.
Primeiro, a oposio do Ministro Luiz Fux ao que havia sido posto antes pela Ministr
a-relatora Crmen Lcia, pela Procuradoria Geral da Repblica e pelo STJ. Nos episdios
anteriores do processo, eles haviam sido categricos quanto deciso de no reavaliar o
caso, alegando impossibilidade de faz-lo por meio do Habeas Corpus e incompetncia
das instncias superiores. O Ministro Fux, pedindo vista do processo, rejeitou es
sas consideraes.

De acordo com Jrgen Habermas, apoiado em Arens, a existncia de instncias superiores

e a possibilidade de recurso servem ao aperfeioamento Direito. Isso porque, dent
ro de sua teoria da argumentao jurdica, que exige que as decises judiciais sejam fun
damentadas argumentativamente, a possibilidade de reexame do caso nos tribunais
superiores permite o melhor prosseguimento da argumentao, bem como demanda uma mel
hor fundamentao. Essa auto-reflexo institucionalizada do direito benfica para o alcan
e da nica deciso correta. (HABERMAS, 2003)
Nesse sentido, creio que o Ministro Fux, ao no negar a possibilidade de uma nova
anlise dos fatos, foi condizente com o objetivo de produzir a melhor deciso, na me
dida em que promoveu a admisso de uma melhor argumentao. O fato de ter se utilizado
de uma fundamentao cuidadosa em sua deciso, apoiando-se na doutrina existente sobr
e o assunto, tambm foi ao encontro da teoria habermasiana.
Outro ponto importante da deciso do Ministro trata da admisso, por parte dele, dos
riscos do julgamento do Jri (a quem competiria a anlise das provas), nas suas pal
avras s vezes atcnico e apaixonado , julgar mal as provas, levando a ms decises.
Urick Beck nos alerta, dentro da sociedade atual, para a existncia do risco que i
ntrnseco a essa sociedade e que permeia quase todos os seus setores, escapando da
s instituies de controle (BECK, 1997, p. 14). No que concerne ao Direito, devemos
nos ater para a falibilidade das decises, que sempre envolvem uma parcela desse
risco. O risco de produzir deciso incorreta e a preocupao com os efeitos que essas
podem gerar devem ser introduzidos no processo judicial e levados em considerao no
momento de busca pela soluo correta.
No caso em questo, o Ministro demonstrou estar ciente desse risco de produo inqua da
deciso, levando em considerao seus possveis efeitos, ao decidir avaliar o caso mais
cuidadosamente e singularmente. Uma vez que o crime fosse considerado doloso, i
sso implicaria em uma pena seis vezes maior do que se ele fosse tido como culpos
o.
Claramente ele tambm no desconhece o tema tratado por mim anteriormente: a falncia
da sociedade disciplinar e do sistema penal enquanto promotor da ressocializao. A
preocupao que demonstra com a diferena entre as penas e o risco de condenar algum a
uma pena maior no merecida, que o levaria a passar anos preso, comprova que o esg
otamento de nosso sistema prisional reconhecido at mesmo dentro das instituies esta
tais. O reconhecimento de que as cadeias falham em seu projeto tornam a ateno para
o risco da deciso errada duplamente importante. nessa esteira que se tenta minim
izar, sempre que possvel, as penas dos condenados. A meu ver, essa tendncia contri
buiu tambm para que ele anusse com pedido de desclassificao de crime doloso para cul
poso.
Por outro lado, ser que unicamente o reconhecimento de um sistema penal malogrado
, que no reintegra o indivduo sociedade, suficiente para se decidir no apenas favor
da desclassificao do crime, como tambm da soltura, por Habeas Corpus, do acusado?

suficiente para baixar o rigor punitivo?

O que os tribunais e o legislativo tm decidido no Brasil no mostra um caminho inv
erso do adotado pelo Ministro Luiz Fux, que decaiu o rigor do crime no trnsito em
sua deciso. A Lei 11.705, de 2008, famosa Lei Seca, e agora, mais recentemente,
uma deciso do prprio STF que reitera o que a lei j colocava, apontam para o aumento
da severidade punitiva quanto aos crimes no trnsito. Nesse sentido, a deciso do M
inistro foi justificvel?
Ronald Dworkin nos fala da necessidade do Direito como integridade. Os juzes, par
a ele, precisam seguir uma concepo coerente de justia, adequada comunidade em que s
e inserem (DWORKIN, 2007, p. 271-272). Isso implica dizer que o juiz deve se pau
tar em suas decises pelo que j foi estabelecido anteriormente, pois o direito como
integridade pede-lhes que continuem interpretando o mesmo material que ele prprio
afirma ter interpretado anteriormente (DWORKIN, 2007, p.273). Dworkin prega a me
tfora do romance em cadeia . Cada deciso judicial com um captulo desse romance e preci
sa se manter coerente com os captulos anteriores; cada juiz um romancista, que pr
ecisa escrever seu captulo objetivando criar um romance coeso (DWORKIN, 2007, p.
276).
A mesma lio nos traz Habermas: O tribunal tem que decidir cada caso em particular,
mantendo a coerncia da ordem jurdica no seu todo (HABERMAS, 2003, p.295)
No caso em questo, de fato, o Ministro considerou a importncia de julgar cada caso
em particular, mediante a constatao de certa banalizao no sentido de atribuir-se aos
delitos de trnsito o dolo eventual , sem exame mais detalhado do caso individual.
No entanto sua deciso foi completamente destoante das outras produzidas pelo orde
namento jurdico. Como coloca Habermas, o recurso s instncias superiores deve servir
no apenas para o aprimoramento do Direito, como j foi dito, mas tambm para a unifo
rmizao deste, o que no decorre da deciso produzida nesse caso (HABERMAS, 2003, p.294
-295)
7 Concluses
A constncia dos homicdios ocasionados no trnsito parece encontrar razes tanto na ind
iferena produzida pelo crescimento das sociedades, quanto na sobreposio dos interes
ses dos indivduos sobre os da coletividade. Tambm contribuem para esse fenmeno as ml
tiplas falncias das formas de disciplina que nos relata Foucault: famlia, escola e
priso, todas tm sua parcela de culpa, resultante da sua incapacidade em docilizar
, em socializar ou ressocializar.

Por outro lado, mostrei como a existncia de confinamento ainda se faz necessria. C
omo conceber um sistema penal de portas abertas? Mesmo defeituosos, parece-me qu
e, ao menos nos casos mais graves, eles ainda se fazem imprescindveis. Os homicdio
s no trnsito so um caso grave ? Sem dvida que sim: no apenas por sua freqncia, mas tam
orque, como j foi dito, so expresso de desrespeito indiferente com a vida humana e
de egosmo inconcebvel dentro de uma sociedade.
Nesse sentido, decorre-me que a forma como o Direito tem de lidar com tais casos
ainda se passa no campo da punio e da clausura, porquanto ainda no inventaram mtodo
s capazes e eficientes de substitu-las. Assim, o aumento do rigor punitivo maneir
a imperfeita, mas necessria de amainar o problema. Mesmo reconhecendo a falibilid
ade de tal soluo, no momento, no possvel furtar-se dela.
Grande parte das decises judiciais aponta nesse sentido. A deciso que concedeu ord
em de Habeas Corpus n 107.801 foi muito dissonante, no se ateve coerncia do Direito
(ou integridade, como quis Dworkin). Ela abriu um precedente sem dvida arriscado
. Mas isso no quer dizer que tenha representado um retrocesso nos caminhos que di
recionam para uma pacificao no trnsito. Com efeito, a lio que, ao meu ver, fica deste
caso, aquela que nos assinala Niklas Luhmann: o erro no direito, a ao isolada, no

tm o poder de, sozinha, mudar os rumos do sistema jurdico. Antes, entra para a memr
ia do sistema, servindo-lhe de exemplo do que no fazer (LUHMANN, 1983).

Referncias
BECK, U. In: GIDDENS, A. Modernizao reflexiva. Poltica, tradio e esttica na ordem soc
ial moderna. So Paulo: UNESP, 1997, p. 14.
DELEUZE, Gilles. Post-scriptum sobre as sociedades de controle (1990). Disponvel
em: http://www.portalgens.com.br/filosofia/textos/sociedades_de_controle_deleuz
e.pdf. Acesso em: 21 de novembro de 2011.
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito
2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 272279.
DURKHEIM, mile. A diviso do trabalho social
Livro segundo. Lisboa: Presena, 1977,
p. 67-90, 193-207.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da priso
20 ed. Petrpolis: Vozes, 199
9.
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia entre facticidade e validade - I. Rio de J
aneiro: Tempo Brasileiro, 2003.
LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 198
3.
MARX, Karl; ENGELS, Friendrich. A ideologia alem. So Paulo: Martins Fontes, 2001.
Os dados estatsticos utilizados foram retirados dos Estudos Tcnicos Mapeamento da
s Mortes por Acidentes de Trnsito no Brasil, realizado em 2009 pela Confederao Naci
onal de Municpios (CNM). Disponvel em: http://portal.cnm.org.br/sites/9000/9070/ E
studos/Transito/EstudoTransito-versaoconcurso.pdf . Acesso em: 21 de novembro de
2011
As descries sobre o caso foram pautadas nos documentos presentes no site do Supre
mo Tribunal Federal: www.stf.gov.br. Acesso em: 20 de setembro de 2011.
A letra da msica Teatro dos Vampiros, do grupo Legio Urbana, citada no texto, foi
retirada do site: www.letras.terra.com.br. Acesso em: 21 de novembro de 2011.
Notas:
[1] Este artigo foi produzido durante a disciplina de Sociologia Jurdica, do 2 pero
do do Curso de Direito da Universidade Federal do Piau. Teve como orientadora a P
rofessora Doutora pela Universidade de Braslia (UNB) Maria Sueli Rodrigues de Sou
sa.
[2] Dados retirados dos Estudos Tcnicos Mapeamento das Mortes por Acidentes de Trn
sito no Brasil, realizado em 2009 pela Confederao Nacional de Municpios (CNM). Disp
onvel em: http://portal.cnm.org.br/sites/9000/9070/ Estudos/Transito/EstudoTransi
to-versaoconcurso.pdf . Acesso em: 21 de novembro de 2011.
[3] A descrio foi toda baseada nos documentos sobre o caso adquiridos no site do S
upremo Tribunal Federal, especialmente do voto-vista do Ministro Luiz Fux: www.s
tf.gov.br. Acesso em: 20 de setembro de 2011.
[4] Veja que o caminho seguido por Marx o oposto do adotado por Durkheim. Enquan
to para Marx, medida em que a diviso do trabalho prossegue ela se torna natural,
inconsciente, no voluntria, para Durkheim o desenvolvimento da diviso do trabalho p
romove a sada de um estado de quase inconscincia, de aquiescncia involuntria s regras
, para um estado de seguimento voluntrio destas.