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Turma: ___________
Curso: Direito Campus V
Procedimentos
Cautelares
PROCEDIMENTO CAUTELAR
PREVENO CONTRA PERIGO DE DANO NO CURSO DO PROCESSO
1. Conceito e noes gerais Processo principal e processo cautelar
Introduo
Tempo
Pode ser prejudicial ao processo
Risco para sua efetividade
Ex: 1 processo visa condenao ao pagamento de quantia certa pela demora,
quando da sentena, pode no haver patrimnio do devedor suficiente para
assegurar a satisfao do crdito arresto
Conceito
Segundo gnero de processo
No satisfativo no h realizao do direito material no visa tutela imediata
Permite a futura realizao do direito material (substancial) visa tutela mediata
Definio
o Processo que tem por fim assegurar a efetividade de um provimento
jurisdicional a ser produzido em outro processo
Instrumento de proteo instrumentalidade qualificada
Pode ser
o Antecedente ou preparatrio
o Incidente
Finalidade
Garantir a efetividade de outro processo (principal), ao qual se liga necessariamente
Diferena entre tutela cautelar e tutela antecipada tutelas de urgncia
tutela cautelar visa a assegurar o resultado prtico de um processo
tutela antecipada visa concesso, de forma antecipada, do prprio provimento
jurisdicional pleiteado
o ex: tratamento mdico retirada do nome do autor dos rgos de proteo
ao crdito
2. Ao cautelar caractersticas conceito condies
Nominao da ao
Ausncia de contedo cientfico carter didtico
Ao cautelar medida cautelar
Ao cautelar = poder de provocar o exerccio da jurisdio pelo Estado
Medida cautelar = tutela para garantir a efetividade de um provimento
jurisdicional
Conceito de ao cautelar
o Poder de pleitear do Estado-juiz a prestao da tutela jurisdicional cautelar,
exercendo posies ativas ao longo do processo.
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Caractersticas
As mesmas da ao em geral
o Autnoma em relao ao direito substancial que mediatamente se
pretende proteger
o Abstrata = existe o poder de ao ainda que no exista o direito
substancial afirmado pelo demandante
Condies art. 267, VI, do CPC
Possibilidade jurdica da demanda
Legitimidade das partes
Interesse processual (de agir)
Caso concreto
o Condies da ao cautelar condies da ao principal
2.1 Legitimidade das partes
Ativa
Aquele que se diz titular de um direito substancial
Passiva
O sujeito apontado pelo demandante como sendo o outro sujeito da questo
debatida em juzo (res in iudicium deducta)
Legitimao extraordinria - MP
2.2 Interesse de agir
Utilidade da providncia cautelar pleiteada pelo demandante
Binmio necessidade-adequao
Interesse-necessidade
Interesse-adequao
Ex: arresto para execuo por quantia certa e seqestro para execuo para
entrega de coisa certa
Discusso sobre conceder medida diversa da devida
O demandante pleiteia X e o juiz concede Y
o Majoritria: aceita (Humberto Theodoro)
o Minoritria: no aceita (Calmon de Passos, Alexandre Freitas Cmara)
Art. 273, 7, do CPC
o Aqui, sim, existe fungibilidade entre os meios de obteno da tutela
jurisdicional de urgncia
2.3 Possibilidade jurdica da demanda
A demanda juridicamente possvel toda vez que o ordenamento jurdico no
estabelecer uma proibio em abstrato para que se aprecie determinado pedido ou
determinada causa de pedir
Ex:
No se pode pleitear arresto se o crdito decorre de dvida de jogo
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Conceito
Provimento jurisdicional capaz de assegurar a efetividade de uma futura atuao
jurisdicional
Providncia concreta conservao do estado de fato ou de direito durante todo o
tempo necessrio para o desenvolvimento do proc. principal
3.2.
Caractersticas
Pode ser decretada nos prprios autos do proc. cautelar como nos autos do proc.
principal
No depende de requerimento
Concedidas de ofcio: podem ser modificadas de ofcio
Concedidas por requerimento:
Dir. indisponveis: modificadas de ofcio
Dir. disponveis: modificadas por requerimento
Ex:
Req. medida cautelar de sustao de protesto
Deferida
Houve o protesto
Eficcia no tempo
Arresto deferido
sentena
Classificao
No h consenso
Para HTJr
Quanto finalidade:
o Med. para assegurar bens ex: arresto e seqestro
o Med. para assegurar pessoas ex: busca e apreenso de incapazes;
guarda provisria de incapazes
o Med. para assegurar provas ex: exibio, produo antecipada de
provas
Quanto tipicidade:
o Med. tpicas e atpicas
Quanto ao momento de postulao:
o Med. preparatrias e incidentes
Para AFC
Quanto tipicidade:
o Med. tpicas e atpicas
Quanto ao momento de postulao:
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Periculum in mora
Situao de perigo iminente
Iminncia de dano irreparvel ou de difcil reparao
Situao objetiva fatos concretos (no basta fundado receio de dano)
No afeta o direito substancial principal
Afeta s a efetividade do processo principal
As situaes de perigo para o direito substancial so protegidas pela tutela antecipada
Conceito
Autorizao concedida ao Estado-juiz
5.2.
Limites
Art. 799, CPC
Entendimento dominante: rol exemplificativo
Concluso: cabvel quando nem as tpicas nem as previstas no art.799 se mostrarem
adequadas
Prudncia do juiz
1 limite:
No um poder discricionrio do juiz
Obs: corrente majoritria poder discricionrio
Explicao desse 1 limite, pela corrente minoritria:
2 limite:
Necessidade
Inerente idia de tutela jurisdicional, que s pode ser prestada quando se fizer
necessria
3 limite:
A medida no pode ser capaz de satisfazer o direito do demandante
5.3.
Momento
S quando houver um processo em curso
Princpio da demanda jurisdio funo inerte
S at a prolao da sentena termo ao ofcio do juiz monocrtico - art. 463, CPC
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Efetivao da medida
Excepciona-se a competncia*
Interposio de recurso
FASE POSTULATRIA
2 passo
Concesso, ou no, de provimento
liminar
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3 passo
Determinao da citao do
demandado
FASE INSTRUTRIA
4 passo
Resposta (defesa) do demandado
5 passo
Verificao da necessidade de
providncia preliminar
6 passo
Julgamento conforme o estado do
processo
7 passo
Prolao da sentena
FASE DECISRIA
8 passo
Formao da coisa julgada
9.3.
da
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9.4.
Liquidao do dano
Pargrafo nico > A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar.
Necessidade de liquidao > o direito indenizao efeito secundrio
Objetos da liquidao:
Determinao da existncia dos danos
Fixao do quantum debeatur
Ser por artigos:
Apreciao de fatos novos > fatos que no haviam ainda sido submetidos
apreciao judicial
Aplicao dos arts. 475-E e 475-F, CPC
Processamento da liquidao > no juzo onde se desenvolveu o proc. cautelar
Liquida-se o prejuzo
Deciso da liquidao
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos
bastem para garantir a execuo.
Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes efetivao do arresto, o oficial de justia procurar
o devedor trs vezes em dias distintos; no o encontrando, certificar o ocorrido.
NO TEM natureza cautelar
Tambm assegura a penhora
NO DEPENDE de uma situao de PERIGO que ponha em risco a solvncia do devedor
> apenas uma medida executiva
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10.1.2.
Objetivo
Garante a eficcia de uma EXECUO POR QUANTIA CERTA (processo
autnomo de execuo ou cumprimento de sentena)
Caracterizao da medida em si
Apreenso judicial de bens do devedor, entregues a um depositrio
Requisitos
Fumus boni iuris > verossimilhana quanto existncia do direito de crdito
o Assim, pressupe:
Obrigao em dinheiro OU que possa se converter em dinheiro
Conseqncia > poder ser preparatrio ou incidente a uma:
Execuo por quantia certa
Ao condenatria ex: ao de indenizao por acidente de
trnsito
o Art. 814. Para a concesso do arresto essencial:
I - prova literal da dvida lquida e certa
Pargrafo nico. Equipara-se* prova literal da dvida lquida e certa,
para efeito de concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida,
pendente de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro
ou de prestao que em dinheiro possa converter-se.
*No significa que a nica coisa que se equipara prova literal da dvida
lquida e certa
I - quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou
deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado;
II - quando o devedor, que tem domiclio:
Ausenta-se ou tenta ausentar-se furtivamente;
Caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta Contrair
dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete
outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores;
III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em
anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas;
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Citao
Resposta do Ru
Instruo (produo de provas)
Deciso
Coisa Julgada Formal
Periculum in mora > perigo de que a coisa venha a ser danificada ou dilapidada
totalmente com o passar do tempo
Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro:
o Obs: Art. 822 > Rol exemplificativo numerus apertus > As hipteses
revelam situaes casusticas
SEQUESTRO
Fumus > Plausibilidade da
existncia do direito que se alega
ter sobre o bem
Periculum > Risco de que o bem
possa ser alienado, depreciado
(sua incolumidade)
PROCEDIMENTO SEMELHANAS
H nomeao de depositrio prestar compromisso + tomar posse dos bens
Podem ser preparatrios ou incidentais
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Caracterizao da medida em si
Busca E Apreenso de PESSOAS ou bens determinados
No h necessariamente entrega a depositrio
Art. 840. Na petio inicial expor o requerente as razes justificativas da medida (...).
Procedimento
Linhas gerais > procedimento cautelar comum
1
Diligncia concluda > ser lavrado um auto circunstanciado, assinado pelos oficiais
e pelas testemunhas
Obs:
o Art. 842, 3 > Tratando-se de direito autoral ou direito conexo do artista,
intrprete ou executante, produtores de fonogramas e organismos de
radiodifuso, o juiz designar, para acompanharem os oficiais de justia, dois
peritos aos quais incumbir confirmar a ocorrncia da violao antes de
ser efetivada a apreenso.
DE
Legitimidade
Quaisquer das partes que iro integrar a ao principal
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3
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2
3
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10.5. Exibio
10.5.1. Exibio incidente
Arts. 355 a 361 e arts. 381 a 382, CPC
um dos meios de prova do CPC
Demanda incidental
10.5.2. Exibio dos arts. 844 e 845, CPC
Pode ser:
Demanda CAUTELAR ANTECEDENTE (art. 844) > a exibio do doc. ou da coisa
visa assegurar a efetividade de uma demanda principal
OU
Demanda principal satisfativa de direito > a exibio visa somente realizar o direito
material de uma pessoa de examinar o doc. ou a coisa
Obs: o rito ser o mesmo!
Objetivo
Permitir que uma coisa ou um documento seja exibido (apresentado em juzo) para
que seu contedo seja conhecido
Legitimidade
Plo ativo > quem ser o autor da demanda principal
Plo passivo > quem ser o ru da demanda principal ou terceiro
Rol do art. 844 > exemplificativo
Procedimento
1
2
Protocolo da PI
Obs: pode haver concesso da exibio em sede liminar art. 804
Abertura de prazo para resposta
5 dias > para quem ser o demandado no proc. principal
10 dias > para o terceiro
Possveis respostas:
Exibir a coisa ou doc.
Ficar silente
Contestar a demanda
Julgamento conforme o estado do processo
Se exibida a coisa ou o doc. > reconhecimento jurdico do pedido
Se ficar silente > revelia > julgamento antecipado da lide > se
procedente > determinar a exibio do doc./coisa em 5 dias > se no
exibido > expedio de mandado de busca e apreenso sob pena de
desobedincia
Se contestar > designao da AIJ OU julgamento antecipado da
lide > se procedente > = procedimento
Exemplos de improcedncia > se o autor no demonstrar que a coisa ou o
doc. se encontra na posse do demandado ou se for acolhida a recusa de
exibio (art. 363, CPC).
Obs > Casos em que no se pode admitir a recusa na exibio cautelar
(art. 358, I e III):
Se o demandado tiver a obrigao legal de exibir a coisa ou o doc.
Se o doc., por seu contedo, for comum para as partes
Caracterizao da medida em si
Descrio e depsito de bens
Legitimidade
Todo aquele que tiver interesse na conservao dos bens a serem arrolados
Interesse do requerente
o Proveniente de direito que deva ser declarado no proc. principal
o Proveniente de direito j constitudo > assegurar a execuo da sentena
proferida no proc. principal
Interesse de credores
o S no caso em que tenha lugar a arrecadao de herana
Exemplos:
Arrolamento cautelar incidente ou antecedente demanda de separao judicial ou de
divrcio direto, se houver comunho quanto aos bens, para reclamar posterior partilha,
se o autor da cautelar desconhecer o contedo do patrimnio comum do casal.
Arrolamento antecedente ou incidente ao de investigao de paternidade
cumulada com pedido de herana.
Arrolamento como medida cautelar antecedente ou incidente ao de dissoluo e
liquidao de sociedade comercial.
Procedimento
1
Protocolo da PI
Requisitos de qualquer PI cautelar > art. 857:
I - o seu direito aos bens;
II - os fatos em que funda o receio de extravio ou de dissipao dos bens.
Abertura de prazo para resposta > 5 dias
Obs1:
Pode haver concesso liminar ou aps AJP
Obs2:
Se estiver na posse de terceiro, este dever ser intimado para ser ouvido
Deferimento do arrolamento
Designao de depositrio:
O depositrio lavrar o auto de arrolamento, descrevendo minuciosamente
todos os bens, registrando quaisquer ocorrncias que tenham interesse
para a sua conservao art. 859
Observao importante
Art. 860. No sendo possvel efetuar desde logo o arrolamento ou conclu-lo no dia
em que foi iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos mveis em que
estejam os bens, continuando-se a diligncia no dia que for designado.
A inutilizao do selo crime, tipificado no art. 336, CP.
PROCEDIMENTOS SITUADOS NO LIVRO DE CAUTELAR QUE POSSUEM NATUREZA
CONTROVERTIDA
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o Aceitar a cauo
o Prestar a cauo
o Contestar o pedido
o Excepcionar o juzo
No cabe reconveno natureza dplice da ao
Julgamento conforme o estado do processo > art. 832, CPC
O juiz proferir imediatamente a sentena:
I - se o requerido no contestar;
II - se a cauo oferecida ou prestada for aceita;
III - se a matria for somente de direito ou, sendo de direito e de
fato, j no houver necessidade de outra prova.
OU
Se contestado o pedido, o juiz designar audincia de instruo e
julgamento > se necessria prova oral > art. 833.
Proferimento da sentena
Aplicao do art. 834, CPC:
O juiz DETERMINAR A CAUO E ASSINAR O PRAZO EM
QUE DEVE SER PRESTADA
Se o requerido NO cumprir a sentena no prazo estabelecido, o
juiz declarar:
I - no caso do art. 829, NO PRESTADA A CAUO
II - no caso do art. 830, EFETIVADA A SANO QUE COMINOU
Observaes importantes:
Art. 835. O autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na
pendncia da demanda, prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s custas e
honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes
assegurem o pagamento.
o Questionamento quanto constitucionalidade do dispositivo
o Desnecessidade:
Execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial
Reconveno
= procedimento
Art. 838. Julgando procedente o pedido, o juiz assinar prazo para que o obrigado
reforce a cauo. No sendo cumprida a sentena, cessaro os efeitos da cauo
prestada, presumindo-se que o autor tenha desistido da ao ou o recorrente
desistido do recurso.
10.12. Justificao
No tem natureza cautelar
Trata-se de jurisdio voluntria
Objetivo
Justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e
sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular, expor, em
petio circunstanciada, a sua inteno (prpria produo da prova testemunhal para
utilizao eventual).
Diferena para a produo antecipada de prova
Na justificao > no h o periculum in mora, pois no cautelar.
Pode haver contradita
Semelhana para a produo antecipada de prova
No vincula o juzo do processo principal
Procedimento
1
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4
5
Objetivo
Prevenir responsabilidade
Prover a conservao e ressalva de seus direitos
Manifestar qualquer inteno de modo formal
Protesto > documentao da inteno do promovente
Notificao > cientificao para algum fazer ou deixar de fazer algo, sob cominao
de pena.
Interpelao > fazer conhecer ao devedor a exigncia do cumprimento da obrigao,
sob pena de ficar constitudo em mora.
Exemplo de protesto
Protesto feito pelo engenheiro que elaborou um projeto, que dirige seu protesto ao
construtor que no o est seguindo, para prevenir sua responsabilidade no caso de
o projeto gerar algum dano para o dano da obra.
Exemplo de notificao
Notificao pelo locador ao locatrio
Exemplo de interpelao
Interpelao pelo banco ao cliente devedor
Procedimento do protesto (serve para todos)
1
2
3
4
Protocolo da PI
Fatos e fundamentos do protesto no se admite protesto genrico >
art. 869
Deferimento do protesto + determinao da intimao regras gerais
da citao do CPC
No citao porque no se chama a outra parte para a apresentao de
defesa (doutrina dominante).
Regras especficas para a comunicao (intimao) por edital >
art. 870
Obs: No haver apresentao de defesa nem contraprotesto
nos mesmos autos (o contraprotesto poder ser feito em autos
apartados) > art. 871
Permanncia dos autos em cartrio por 48h para eventuais certides.
Entrega dos autos ao demandante, independentemente de traslado.
entre na posse de seus direitos > na verdade, investidura nos direitos do nascituro
para poder habilit-lo no inventrio
Cabimento
Quando se estiver diante de um caso de sucesso mortis causa em que o nascituro
venha, no caso de nascer com vida, a ser um dos sucessores.
Legitimidade
Ativa > gestante
Passiva > demais herdeiros do de cujus
Procedimento > apesar de no ser cautelar, ser utilizado o do procedimento cautelar
comum.
Observaes
A PI dever ser instruda com a certido de bito da pessoa de quem o nascituro
sucessor.
O pedido ser para que seja realizado exame de gravidez por um mdico nomeado
pelo juiz.
Ser dispensado o exame se os outros herdeiros aceitarem a declarao da
requerente.
Haver a oitiva do MP depois de decorrido o prazo de resposta.
Apresentado o laudo reconhecendo a gravidez, a sentena declarar a requerente
investida na posse dos direitos do nascituro.
Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, ser nomeado curador ao
nascituro.
10.15. Homologao do penhor legal art. 874 ao art. 876
Penhor legal > penhor imposto por lei art. 1467 ao art. 1472, CC/2002.
Art. 1471, CC/2002 > Tomado o penhor, requerer o credor, ato contnuo, a sua
homologao judicial. > Concluso: o penhor legal s se aperfeioa e se regulariza
com a homologao judicial.
No penhor legal, a pessoa j est em dbito e, por isso, nos casos previstos no art.
1467, CC, o credor est autorizado a empenhar determinados bens por ato de mo
prpria, devendo requerer sua posterior homologao.
Procedimentos
Arresto
Seqestro
Busca e apreenso
Produo antecipada de provas
Exibio
Arrolamento de bens
-------------------------------------------------Alimentos provisionais
Apreenso de ttulo
-------------------------------------------------Atentado
-------------------------------------------------Cauo
Justificao
Natureza Jurdica
Cautelar
Cautelar
Cautelar
Cautelar
Cautelar
Cautelar
-------------------------------------H controvrsia
H controvrsia
-------------------------------------Mista ou s cautelar
-------------------------------------Satisfativa
Satisfativa
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3
4
5
Satisfativa
Satisfativa
Satisfativa
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