Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
1997
Francisco Eguiguren
5. EL HBEAS DATA Y SU
DESARROLLO EN EL PER
Ius Et Praxis, Ao 3, Nmero 1
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD DE TALCA
TALCA, CHILE
pp. 119-136
http://redalyc.uaemex.mx
1. ASPECTOS LEGALES
Al igual de lo que ha venido sucediendo en diversos pases, la incorporacin del
Hbeas data al ordenamiento constitucional peruano es un hecho particularmente
reciente y novedoso. Es en la Carta de 1993 (vigente desde el 31 de diciembre de dicho
ao) donde se estableci, en su artculo 200, inc. 3, dentro del Ttulo que regula las
"Garantas Constitucionales, la "Accin de Hbeas data" como el instrumento para la
proteccin de los siguientes derechos:
- a solicitar y obtener informacin de entidades pblicas (art. 2, inc. 5);
- a que los servicios informticos - pblicos o privados no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar (art. 2, inc. 6);
- al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, a la voz y la
imagen propias, a rectificar las afirmaciones inexactas o agraviantes difundidas por un
medio de comunicacin social (art. 2, inc. 7).
Si nos atenemos a su denominacin, el Hbeas data conjuga una curiosa mixtura:
de un lado, el vocablo latino "hbeas", que evoca al clsico Hbeas corpus; y, de otro
lado, la expresin en Ingls "data", con su significado de informacin o datos, que
refiere al vertiginoso desarrollo tecnolgico reciente. El Hbeas data parece surgir,
pues, como intento de actualizar o extender el elenco de procesos constitucionales,
(*) Profesor de Derecho Constitucional, Pontificia Universidad Catlica de Lima, Per. Director de la
Academia de la Magistratura del Per.
IUS ET P RAXIS
119
41
Cf. Ekmekdjian, Miguel ngel y Pizzolo (h), Calogero, Hbeas Data. El Derecho a la intimidad frente
a la revolucin informtica, Depalma, Buenos Aires, 1996, p. 1.
En esta obra se puede encontrar una breve e interesante resea de la evolucin del derecho a la intimidad o
privacidad en Estados Unidos y Gran Bretaa.
42
Cf. Sags, Nstor Pedro, "Hbeas Data: su desarrollo constitucional" en Lecturas Constitucionales Andinas,
N 3, Comisin Andina de Juristas, Lima, 1994, pp. 90-92.
43
120
IUS ET PRAXIS
Cf. Abad Yupanqui, Samuel, "Hbeas data y conflicto entre rganos constitucionales" en Lecturas sobre
temas Constitucionales, N 10, Comisin Andina de Juristas, Lima,1994, p. 268.
45
Op. cit, p. 8.
IUS ET P RAXIS
121
itinerario fue la definicin del derecho a la privacidad como "the right to be let alone",
es decir, el "derecho a ser dejado en soledad" (sin ser molestado o perturbado)
elaborada por el juez Cocley; este concepto fue desarrollado por los juristas norteamericanos Warren y Grandeis, buscando proteger a la persona frente a datos o actos de
ndole personal, que se ponen en conocimiento del pblico o de terceros sin el
consentimiento del afectado.
Tiempo despus, aproximadamente desde 1960 y como reaccin al vertiginoso
desarrollo tecnolgico que se traduce en nuevos sistemas informticos, tanto en los
Estados Unidos como en Gran Bretaa se empiezan a promover proyectos legislativos
que, dando un nuevo giro o extensin al concepto de derecho a la privacidad, se
refieren a la proteccin de la libertad y esfera personal frente a posibles excesos del
registro informatizado o difusin de datos e informaciones vinculadas a aspectos
reservados o ntimos.
Se lleg as, finalmente, a la "Privacy Act" norteamericana del 31 de diciembre
de 1974, a la "Data Protection Act" britnica de 1984, y a la Ley Orgnica 5/1992
espaola, denominada "Regulacin del tratamiento automatizado de datos".
A nivel de los textos constitucionales, la Carta de Portugal de 1976 estableci, en
su art. 35, el derecho del ciudadano a: 1) Conocer las informaciones que le conciernen
almacenadas en archivos, su finalidad y la posibilidad de rectificarlas o actualizarlas;
2) a que la informacin no sea utilizada para el tratamiento de datos "sensibles",
referentes a convicciones polticas, religiosas o a asuntos de la vida privada, salvo que
se trate de datos no identificables personalmente, con fines meramente estadsticos; 3)
a que no se atribuya a los ciudadanos un nmero nacional nico de identificacin.
La Constitucin Espaola de 1978 estableci, en su art. 18.4, que "la ley limitar
el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de
los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos". A su vez, en su art, 105, b),
asegura "el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros administrativos, salvo
en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguacin de los delitos y
la intimidad de la persona".
En el mbito latinoamericano, fue la Constitucin Brasilea de 1988, en su art. 5,
inc. LXXII, la primera en abordar estos temas, pero - sobre todo - tambin la primera
en "bautizar" constitucionalmente al instituto del Hbeas data 46. Dicha norma dispone
46
Da Silva, Afonso, Curso de Direito Constitucional Positivo, Editora Revista dos Tribunais, 1991, pp. 390393.
122
IUS ET PRAXIS
IUS ET P RAXIS
123
nuevo trmino y una suerte de derecho autnomo conocido como "libertad informtica", un derecho que "tiene por objeto garantizar la facultad de las personas para
conocer y acceder a la informacin que les concierne, archivada en bancos de datos.
Esto es el Hbeas data: un instrumento para controlar la calidad de ellos, corregir o
cancelar los datos inexactos o indebidamente procesados, y disponer sobre su posible
transmisin".48
Siguiendo la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional Alemn, puede
hablarse de un "derecho a la autodeterminacin informativa",49 consistente en la
facultad de disponer sobre la revelacin y utilizacin de los datos personales, que
abarca todas las etapas de la elaboracin y uso de datos por medios informticos, es
decir, su almacenamiento, registro, calificacin, modificacion, transmisin y difusin.
49
124
IUS ET PRAXIS
IUS ET P RAXIS
125
126
IUS ET PRAXIS
podra ser objetado por cierta falta de coherencia o "pureza" conceptual) es verdad
tambin que ello no ofrece mayores problemas o perjuicios que ameriten un severo
cuestionamiento.
IUS ET P RAXIS
127
128
IUS ET PRAXIS
IUS ET P RAXIS
129
Hbeas data, quedando tales derechos bajo la tutela de la accin de amparo. Esta
atinada correccin, nos releva de mayores comentarios al respecto.
130
IUS ET PRAXIS
el agotamiento de las vas previas en el amparo (Ley N 23506, arts. 270 y 280) para
el ejercicio del Hbeas data, en los casos de solicitud de informacin pblica o de
oposicin al suministro de informacin por servicios informticos (incisos 5 y 6 del
art. 2 de la Constitucin) el afectado debe previamente haber formulado un requerimiento, por conducto notarial, con una antelacin no menor de quince das calendario.
Considero conceptualmente inapropiada esta equiparacin del requerimiento
notarial previo a la figura de la va previa y su agotamiento, coincidiendo en este punto
con las objeciones que tambin plantean Abad Yupanqui 50 y Borea Odra.51 Si bien
el requerimiento antelado por conducto notarial tiene por finalidad dar la oportunidad
al presunto agresor de corregir su conducta, evitndose as el recurso ulterior al Hbeas
data, ello dista mucho de asemejarse a la nocin de va previa en el amparo, que supone
la existencia de un tpico procedimiento reglado, normalmente ante autoridad administrativa, lo que explica la exigencia de su agotamiento previo y tambin que se
contemplen taxativamente excepciones a dicha regla.
4.2. La jurisprudencia
Hasta la fecha, la utilizacin concreta del proceso de Hbeas data viene siendo
ms bien escasa, situacin que - por lo dems - encuentra diversas explicaciones. De
un lado, est el hecho que esta accin de garanta protege especficamente slo a dos
derechos constitucionales, vinculados al acceso a informacin pblica y al impedimento de suministro de informaciones o datos sensibles por parte de servicios
informticos. De otro lado, la relativa novedad de ambos derechos, y del propio
instituto del Hbeas data, determinan su insuficiente conocimiento y restringido uso
prctico.
Cabe sealar que el primer caso de Hbeas data fue promovido por el abogado
Vladimir Paz de la Barra, contra los periodistas Nicols Lcar y Roxana Cueva,
alegando la defensa de sus derechos al honor y reputacin y el de rectificacin.
Sostena el letrado que el informe periodstico difundido en un programa televisivo,
el 30 de enero de 1994, lo vinculaba errneamente como asesor del responsable de un
conocido caso de estafa financiera en agravio de miles de ahorristas, as como de una
operacin fraudulenta de adquisicin de bonos, daando su prestigio profesional y
personal. En la demanda se solicitaba la rectificacin del medio informativo, el inicio
de accin penal contra los emplazados y el pago de una reparacin, as como que stos
50
51
Cf. Borea Odria, Alberto, Evolucin de las Garantas Constitucionales, Grijley, Lima, 1996, pp. 481-484.
IUS ET P RAXIS
131
52
Los diferentes fallos citados, correspondientes al caso, estn publicados en "AUTOS & VISTOS: Comentarios jurisprudenciales", Colegio de Abogados de Lima y Gaceta Jurdica, enero, 1996, pp. 41-53.
132
IUS ET PRAXIS
(MARSA). La recurrente, una asociacin civil sin fines de lucro dedicada a la defensa
y promocin del medio ambiente, alegaba tener conocimiento de un grave caso de dao
ambiental causado por la empresa, que ocasion contaminacin de aguas y destruccin
de bosques y cultivos, por lo que solicitaba la informacin del expediente tcnico de
otorgamiento de la concesin minera y de la autorizacin de la referida cancha de
relaves.
La Fiscal Suprema en lo Contencioso-Administrativo dictamin por la declaracin de NO HABER NULIDAD del fallo de segunda instancia que, revocando la
sentencia apelada, declar fundada la accin de Hbeas data interpuesta. A su turno,
la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, mediante fallo del 196-96, comparti similar criterio y declar fundada la demanda. Expres la Sala que
la accionante estaba ejerciendo el derecho de acceso a informacin pblica que le
confera el inciso 5 del art. 2 de la Constitucin, estando incluso legitimada por el
Cdigo del Medio Ambiente para obtener informacin sobre actividades que puedan
afectar la salud de las personas, la conservacin del medio ambiente o la integridad de
los recursos naturales. En consecuencia, orden que el Ministerio demandado
proporcione la informacin solicitada por la entidad accionante.53
Otro caso importante, invocando el mismo inciso 5 del art. de la Constitucin, fue
el Hbeas data interpuesto por la Asociacin Civil "Labor", de Ilo, contra el Director
General de Minera, solicitando se le proporcione los estudios de impacto ambiental
presentados por la empresa minera "Southern Per Cooper Corporation" para la
instalacin de una planta de cido sulfrico en la fundicin de cobre que tiene en Ilo,
as como de la resolucin que aprueba la instalacin de depsitos de dicho cido en el
casco urbano del referido puerto.
La Sala Especializada de Derecho Pblico de la Corte Superior de Lima declar
"fundada" esta accin, revocando el fallo apelado que haba dispuesto, ms bien, la
"improcedencia", ordenando al Ministerio la entrega de la informacin solicitada. El
punto de mayor inters de este fallo, radica en que la Corte reitera que es al rgano
jurisdiccional a quien compete determinar si la informacin requerida se encuentra en
alguna de las causales de exclusin establecidas por la Constitucin o la ley. En tal
sentido, sostiene que: "... en todo caso, no corresponde ni a la Procuradura Pblica
mencionada, ni a la Direccin General de Minera, calificar la solicitud de informacin
requerida por la emplazante, como atentatoria de la seguridad o reserva de la empresa
privada, sin que semejante calificacin tenga el fundamento legal requerido, tanto ms
53
Ver Exp. N 1658-95, publicado en el Diario Oficial El Peruano, "Jurisprudencia", mircoles 4 de septiembre,
1996, p. 2297.
IUS ET P RAXIS
133
cuanto que, conforme a lo previsto por el artculo dcimo primero del decreto
legislativo N 603, Cdigo del Medio Ambiente, los estudios de impacto ambiental se
encuentran a disposicin del plblico en general...".54
El hecho que no se disponga de casos promovidos en relacin a informaciones
contenidas en banco de datos o servicios informticos, producto, sin duda, de su an
incipiente desarrollo o difusin entre nosotros, no permite prever los criterios de
interpretacin que haya asumido, o pueda asumir, la judicatura nacional en esta
materia.
5. A MANERA DE CONCLUSIN
Al margen de lo novedoso que ha resultado la incorporacin del Hbeas data al
elenco de nuestras garantas constitucionales, la conveniencia de su existencia puede
discutirse en tanto que no deja de ser una suerte de "amparo especializado" para la
defensa de ciertos derechos.
Resulta muy positiva la presencia en el texto de la Carta de 1993 de los derechos
a solicitar y obtener informacin de entidades pblicas, as como el impedimento de
que los servicios informticos suministren informaciones que puedan afectar la
intimidad personal o familiar, contenidos en los incisos 5 y 6 del art. 20 de la
Constitucin.
Lo cuestionable es que, en el segundo caso, se haya regulado con inexcusable
insuficiencia los alcances de dicho derecho y, consiguientemente, las posibilidades
claras de utilizacin del Hbeas data para lograr conocer, actualizar o rectificar datos
almacenados en servicios informticos, as como para suprimir del registro datos
personales sensibles. Es de esperar que la ley o la jurisprudencia (mediante la
integracin) puedan suplir esta deficiencia y as asegurar el respeto al contenido
esencial de este derecho y la eficacia del Hbeas data.
Tambin fue justificadamente cuestionada la extensin del Hbeas data a la
proteccin de los derechos al honor y buena reputacin, intimidad personal y familiar,
imagen y voz propias, y de rectificacin en los medios de comunicacin (inciso 7 del
art. 2 de la Carta) pues desnaturalizaba seriamente este proceso. Resulta muy positivo
54
Ver Exp. N 263-96, publicado en el Diario Oficial "El Peruano", del sbado 28 de diciembre, 1996, p. 2698;
repetida el domingo 29 de diciembre, 1996, pp. 2748-2749.
134
IUS ET PRAXIS
que este error se haya corregido y superado, para lo cual fue necesario realizar una
reforma del texto constitucional, excluyendo a dichos derechos de la tutela del Hbeas
data y devolvindolos a la proteccin del amparo.
Habr que esperar tambin que una futura ley orgnica integral de desarrollo y
regulacin de las garantas constitucionales, brinde un adecuado tratamiento al Hbeas
data, superando as los vacos y limitaciones de la norma transitoria actualmente
vigente. En todo caso, resulta muy poco consistente que al establecerse el requerimiento previo, por conducto notarial, como condicin de procedencia para el ejercicio
del Hbeas data, se haya pretendido equiparar este paso con la existencia de una "va
previa", y la exigencia de su agotamiento, que rige en materia de amparo.
Slo resta aguardar que la utilizacin del Hbeas data se incremente cada da y,
lo ms importante, que la jurisprudencia vaya plasmando criterios que garanticen su
eficacia y completen los alcances de los derechos constitucionales involucrados. Ello
ser fundamental, y decisivo, para el futuro de este proceso constitucional, pues no
debe olvidarse que su ejercicio supone - en no pocos casos - intentar afianzar la
transparencia en la gestin e informacin de instituciones pblicas, cuyo accionar ha
gustado de privilegiar el secreto y la exclusin de acceso informativo al ciudadano.
Asimismo, porque el ejercicio del Hbeas data suele tambin, en muchos casos,
suponer enfrentamiento con poderosos intereses polticos y econmicos, tanto de
entidades gubernamentales como de grupos privados.
IUS ET P RAXIS
135
136
IUS ET PRAXIS