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123
N IDENTIFICAO
:
REG/7901/014
N CONTABILSTICO
:
8 ACP MTR 4 * 8 ACP TPS
ACORDO DE FINANCIAMENTO
:
6459/REG
o cientfico e pedaggica do
MANUAL DE CURSO
Volume 5 CEJ reas temticas 9 e 10
(texto base)
CO-FINANCIAMENTO
COMISSO EUROPEIA
Fundo Europeu de Desenvolvimento
5,0 Milhes de Euro
GOVERNO PORTUGUS
Instituto Portugus de Apoio ao
Desenvolvimento
1,1 Milho de Euro
DO JULGAMENTO
NDICE
I AS FORMAS DE PROCESSO............................................................................................................6
1.1. Cdigo de Processo Penal de 1929....................................................................................................6
1.2. Cdigo de Processo Penal de 1987....................................................................................................8
2. O erro na forma de processo................................................................................................................11
2.1. Cdigo de Processo Penal de 1929...................................................................................................11
2.2. Cdigo de Processo Penal de 1987..................................................................................................12
1. As formas de processo no processo penal portugus: panormica da sua evoluo
II O JULGAMENTO OS ACTOS PRELIMINARES
1. O juiz de julgamento face acusao no CPP de 1929: breves notas...................9 2. O juiz de julgamento
face acusao, no CPP de 1987
Actos preliminares da fase de julgamento...........................................................11
2.1. O saneamento do processo e a designao de dia para julgamento..................12 2.2. Actos subsequentes ao
despacho que designa dia para a audincia
2.2.1. Notificaes...................................................................................................14
2.2.2. Comunicao aos restantes juzes do colectivo.............................................15
2.2.3. Contestao do arguido e rol de testemunhas................................................15
2.2.4. Adicionamento ou alterao do rol................................................................16
2.2.5. Residentes fora da comarca...........................................................................17
2.2.6. Tomada de declaraes no domiclio............................................................18 2.2.7. Realizao de actos
urgentes.........................................................................18
III A AUDINCIA
1. Princpios fundamentais relativos audincia de julgamento.............................19
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
APNDICE
A EXECUO DAS REACES CRIMINAIS
EXECUO DAS PENAS TPICOS..............................................................56
NOTA PRVIA
I AS FORMAS DE PROCESSO
1. As formas de processo no processo penal portugus:
panormica da sua evoluo
1.1. Cdigo de Processo Penal de 1929
O artigo 62. do Cdigo de Processo Penal de 1929 1, na sua redaco originria, dizia que o processo
penal era comum ou especial. As cinco formas do processo comum ento previstas eram: o processo
de querela, o processo correccional, o processo de polcia correccional, o processo de transgresses e
o processo sumrio. O nico do mesmo artigo estabelecia: Estas formas de processo devero
empregar-se nos termos dos artigos seguintes, quando no haja processo especial prescrito na lei.
Ensinava Lus Osrio, a propsito da distino entre processo comum e processo especial:
A relao do processo comum para o processo especial a mesma que existe entre a regra e a
excepo, e assim, para sabermos qual a forma de processo a aplicar, devemos comear por examinar
se para a hiptese h processo especial 2.
Na distino entre as diversas formas de processo comum, atendia-se diferente gravidade dos
crimes, indiciada pelas respectivas penas, por se entender que, em regra, seriam mais fceis de julgar
as pequenas infraces, exigindo a imposio das penas mais graves um maior cuidado e acrescidas
garantias. No que concerne ao processo sumrio, a existncia de flagrante delito dispensava a
investigao que, em regra, tinha lugar nos outros processos.
A conscincia de que no havia razo para manter a dualidade entre processo correccional e processo
de polcia correccional determinou, com a entrada em vigor do Decreto-Lei n. 605/75, de 3 de
Novembro, a fuso dessas formas de processo comum numa s forma processual o processo
correccional3.
As formas do processo comum passaram a ser as seguintes:
1 Indicado como CPP de 1929, nas referncias posteriores.
2 Lus Osrio, Comentrio ao Cdigo do Processo Penal Portugus, Coimbra, 1932, 2.
volume, p. 13. A grafia das palavras foi actualizada segundo a norma actual.
3 Sobre estas matrias veja-se Cavaleiro de Ferreira, Curso de Processo Penal, lies proferidas no ano lectivo 19541955, reimpresso da Universidade Catlica Portuguesa, Lisboa, 1981, III, pp. 84 e seguintes. Com interesse para o
estudo das formas de processo, veja-se tambm Joo Castro e Sousa, A tramitao do processo penal, Coimbra, 1983,
pp. 20 e seguintes.
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1. Processo de querela;
2. Processo correccional; 3. Processo de transgresso;
4. Processo sumrio.
Para alm das quatro formas de processo comum, o artigo 62. do CPP de 1929 previa formas de
processo especial, a utilizar apenas nos casos expressamente admitidos por lei. No CPP de 1929, os
processos especiais encontravam-se regulados no Ttulo VII do Livro II e eram os seguintes 4:
1) o processo de ausentes (artigos 625 e segs.);
2) o processo por difamao, calnia e injria (artigos 587 e segs.);
3) o processo por infraces cometidas pelos juzes de direito de 1. instncia e magistrados do
Ministrio Pblico, junto deles, no exerccio das suas funes ou por causa delas (artigos 595 e
segs.);
4) o processo por infraces cometidas pelos juzes de 1. instncia e magistrados do Ministrio Pblico,
junto deles, estranhas ao exerccio das mesmas funes (artigos 609 e segs.);
5) o processo por infraces cometidas pelos juzes das Relaes ou do Supremo Tribunal de Justia,
pelos magistrados do Ministrio Pblico, junto deles ou outros de igual categoria (artigos 613 e
segs.);
6) o processo de reforma de autos perdidos, extraviados ou destrudos (artigos 617 e segs.).
Para alm dos processos especiais regulados no CPP, outros constavam de leis avulsas, como o
processo criminal especial ou de segurana 5, o processo por infraces contra a sade pblica e contra
a economia nacional6, o processo por crimes de imprensa7 e o processo criminal militar (aplicvel a
crimes essencialmente militares e regulado no Cdigo de Justia Militar ento vigente).
O Cdigo Penal de 1886, aps diversas reformas, enumerava, no seu artigo 55., na redaco
introduzida pelo Decreto-Lei n. 39688, de 5 de Junho de 1954, as designadas penas maiores, que
eram a priso maior dividida em escales de 20 a 24 anos, de 16 a 20 anos, de 12 a 16 anos, de 8 a 12
anos e de 2 a 8 anos, alm da pena de suspenso dos direitos polticos por tempo de 15 ou de 20 anos.
O artigo 56., por sua vez, enumerava as penas correccionais: a de priso de 3 dias a 2 anos, a de
desterro, a de suspenso temporria dos direitos polticos, a de multa, a de repreenso.
O Cdigo Penal portugus de 1982, aprovado pelo Decreto-Lei n. 400/82, de 23 de Setembro,
eliminou a diferenciao entre penas maiores e penas correccionais, passando a distinguir as penas
4 Afirmava Lus Osrio, para justificar a existncia de processos especiais: O
fundamento da criao de processos especiais est nas especialidades que se do nos respectivos
casos, e que no permitem sujeit- -los s normas ordinrias, especialidades que umas vezes
provm das infraces a julgar, outras dos rus, outras dos tribunais que tm de proferir a
deciso (ob. cit., p. 12).
5 Este processo tinha como seu pressuposto a perigosidade no indiciada pela prtica de
qualquer crime, tendo como finalidade a aplicao de medidas de segurana. A sua
regulamentao constava dos diplomas relativos aos Tribunais de Execuo de Penas Lei n.
2000, de 16 de Maio de 1944 e, posteriormente, Decreto-Lei n. 783/76, de 29 de Outubro.
6 Artigos 39. e segs. do Decreto-Lei n. 41204, de 24 de Julho de 1957 e Lei n. 38/77,
de 17 de Junho. Cavaleiro Ferreira entendia que os processos relativos a estas infraces no
constituam, verdadeiramente, processos especiais (ob. cit., p. 97). 7 Decreto-Lei n. 181/76, de 9
de Maro.
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principiais das penas acessrias e, nas primeiras, a pena de priso com a durao mnima de 1 ms e a
mxima de 20 anos, e a pena de multa fixada em dias.
A eliminao da distino entre pena de priso maior e pena de priso correccional determinou uma
nova delimitao entre o processo de querela e o processo correccional, j que, at ento, eram
julgados em processo de querela os crimes a que correspondesse qualquer pena maior ou a pena de
demisso.
Assim, nos termos dos artigos 63., 64. e 67. do CPP de 1929, na redaco introduzida pelo DecretoLei n. 402/82, de 23 de Setembro, o mbito de aplicao das formas de processo comum passou a ser:
Processo de querela julgamento dos crimes a que correspondesse pena de priso por mais de 3 anos
ou demisso;
Processo correccional julgamento dos crimes que no devessem ser julgados em processo de querela
ou sumrio;
Processo sumrio julgamento das infraces a que fossem aplicveis penas a que correspondesse
processo correccional, sempre que o infractor fosse preso em flagrante delito
De harmonia com o disposto no artigo 66., do CPP de 1929, eram julgadas em processo de
transgresso as contravenes, qualquer que seja a disposio legal em que estejam previstas, e as
transgresses de regulamentos, editais, posturas ou quaisquer disposies que, atendendo entidade
que as formula, deva qualificar-se de regulamentares.
A forma de processo de querela, correspondente aos crimes mais graves, era a mais solene,
abrangendo o julgamento com tribunal colectivo e o julgamento com interveno do jri. Assinale-se
que o jri havia sido suprimido pouco tempo aps a entrada em vigor do CPP de 1929, tendo sido
restabelecido pelo Decreto-Lei n.605/75, de 3 de Novembro.
Os julgamentos em processo sumrio ou em correccional, menos solenes, eram da competncia do
tribunal singular.
abreviado
sumarssimo
O processo comum o processo tipo, aplicvel a todos os crimes para os quais a lei no preveja forma
especial.
Dentro da forma comum h especialidades conforme na fase de julgamento intervenha o tribunal
singular (artigo 16.), o tribunal colectivo (artigo 14.) ou o tribunal do jri (artigo 13.).
Cabe ao tribunal singular julgar os processos respeitantes a crimes:
a) Que no couberem na competncia dos tribunais de outra espcie;
b) Previstos no Captulo II do Ttulo V do Livro II do Cdigo Penal (so os crimes contra a autoridade
pblica;
c) Cuja pena mxima, abstractamente aplicvel, for igual ou inferior a cinco anos de priso;
d) Os crimes da competncia normal do tribunal colectivo (ou do tribunal do jri), em razo da pena
aplicvel, quando o Ministrio Pblico entender que no deve ser aplicada, em concreto, pena de priso
superior a cinco anos.
Cabe ao tribunal colectivo o julgamento nos processos que:
1) No devendo ser julgados pelo tribunal do jri, respeitarem a crimes contra a paz e a humanidade e
contra a segurana do Estado (artigos
239. a 246. e 308. a 346., do Cdigo Penal);
2) No devendo ser julgados pelo tribunal singular, respeitarem a crimes:
a) Dolosos ou agravados pelo resultado, quando for elemento do tipo a morte de uma pessoa;
b) Cuja pena mxima, abstractamente aplicvel, for superior a cinco anos de priso, mesmo quando, no
caso de concurso de infraces, seja inferior o limite mximo correspondente a cada crime.
Compete ao tribunal do jri, apenas se a sua interveno tiver sido requerida pelo Ministrio Pblico,
pelo assistente ou pelo arguido, julgar os processos que respeitarem a crimes:
a) Contra a paz e a humanidade e contra a segurana do Estado;
b) Cuja pena mxima, abstractamente aplicvel, for superior a oito anos de priso, desde que no devam
ser julgados pelo tribunal singular.
8 De harmonia com o artigo 1. do Regime geral das contra-ordenaes, constitui contraordenao todo o facto ilcito e censurvel que preencha um tipo legal no qual se comine uma
coima.
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O saneamento do processo, na maior parte dos casos, traduz-se na afirmao, em termos genricos e
meramente tabelares, de que no existem nulidades, questes prvias ou incidentais que obstem
apreciao do mrito da causa. O decidido genericamente, nesta fase processual, quanto a questes
prvias, no tem o valor de caso julgado formal.
A lei distingue o saneamento da designao de data para a audincia. No entanto, quando o processo
houver de prosseguir, o despacho de saneamento (previsto no artigo 311., n.1) e o despacho de
designao de dia para a audincia (previsto no artigo 313.) no surgem sob a forma de dois
despachos materialmente separados, mas antes como uma pea processual nica.
O despacho que designa dia para a audincia contm, sob pena de nulidade:
a) a indicao dos factos e disposies legais aplicveis, expressamente ou atravs de remisso para a
acusao ou para a pronncia, se a houver;
b) a indicao do lugar, do dia e da hora da comparncia;
c) a nomeao de defensor do arguido, se ainda no estiver constitudo no processo;
d) a data e a assinatura do presidente.
Na fixao da data da audincia, o juiz de julgamento dever ter em conta:
que a audincia deve ser designada para a data mais prxima possvel, de modo que entre ela e a data
do recebimento dos autos no tribunal de julgamento no decorram mais de dois meses (artigo 312.,
n.1) 17;
que o despacho em causa deve ser notificado ao Ministrio Pblico, ao arguido e seu defensor, ao
assistente, s partes civis e aos seus representantes, pelo menos 30 dias antes da data designada para a
audincia (artigo 313., n.2);
que existindo advogado constitudo, o tribunal deve diligenciar no sentido da prvia concertao da
data para a audincia, nos termos do artigo 155. do C.P.C., de modo a evitar o risco de sobreposio
de diligncias a que o advogado deva comparecer (artigo 312., n.4).
No Cdigo de Processo Penal de Cabo Verde (CPPCV), o artigo 338. refere-se ao saneamento do
processo e s hipteses de rejeio da acusao, em termos muito similares aos constantes do CPP de
1987 (em Cabo Verde, as finalidades da instruo so asseguradas pela audincia contraditria
preliminar).
Nos termos do artigo 339. do CPPCV, o despacho que marca data para a audincia tem um contedo
tambm prximo do despacho correspondente, em Portugal.
O Cdigo de Processo Penal da Guin-Bissau (CPPGB), no respectivo artigo 214., n.1, estabelece:
1. Recebidos os autos no tribunal, o juiz conhecer da competncia, da legitimidade, das nulidades e
de outras excepes ou questes prvias que possa, desde logo, apreciar e que sejam susceptveis de
obstar apreciao do mrito da causa.
O n.2 acrescenta:
17 O cumprimento do artigo 312, n1, quando preceitua que a audincia de julgamento ser fixada para a data mais
prxima possvel, est, como parece bvio, dependente do condicionalismo das agendas dos tribunais, de gesto nem
sempre fcil.
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2. Se considerar a acusao totalmente infundada profere despacho de rejeio, caso contrrio recebe
a acusao e designa dia para julgamento.
Este diploma, porm, no define o conceito de acusao totalmente infundada.
O artigo 215., n.1, alnea f), do CPPGB, impe que o despacho que designar dia para julgamento
contenha a deciso ou reexame da situao processual do suspeito (termo que corresponde ao arguido
do CPP portugus).
O CPP portugus de 1987 no determina que o juiz, no despacho que designa dia para a audincia,
deva pronunciar-se sobre a situao processual do arguido. No entanto, h uma praxe no sentido de se
fazer esse reexame.
ao Ministrio Pblico;
ao arguido e seu defensor; - ao assistente e seu advogado; partes civis e seus advogados.
O artigo 339., n.3, CPPCV determina que as notificaes sejam feitas pelo menos vinte dias antes da
data fixada para a audincia.
O artigo 5. da Lei n. 18/88, de 31 de Dezembro, que procedeu ao ajustamento das leis processuais
penal e civil no ordenamento angolano, tambm estabeleceu, no respectivo artigo 5., regras sobre as
notificaes do despacho que designar dia para julgamento
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18 Os ris apresentados pelo Ministrio Pblico, pelo assistente ou pelas partes civis
tambm podem ser adicionados ou alterados, a requerimento de quem os tenha apresentado
(artigo 316.).
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adiada, efectivamente se realiza. este, tambm, o entendimento de Costa Pimenta (Cdigo de Processo Penal Anotado, 1.
edio, p. 898).
No regime do CPP de 1929, Lus Osrio (Comentrio ao Cdigo de Processo Penal Portugus, 4. volume, p. 601)
escreveu, a propsito do artigo 384. relativo ao adicionamento ou alterao do rol: Tem-se em considerao a audincia
em que o julgamento se realiza, e no o primeiro dia marcado para a audincia. Assim, se a audincia for adiada ou anulada,
19 Uma questo que este artigo coloca consiste em saber se a antecedncia de trs dias refere-se data
designada inicialmente para a audincia ou data para que a audincia tenha sido adiada e efectivamente realizada.
Leal Henriques e Simas Santos (Cdigo de Processo Penal Anotado, II volume, 2. edio, p. 257), referindo-se
antecedncia de trs dias, defendem que parece no ser de atender data para que tenha sido, eventualmente, adiada
a audincia. Quer isto dizer que a data fixada para a audincia, a que se reporta o artigo 316., n.1, ser, para os
referidos autores, o primeiro dia designado para a audincia de julgamento, no despacho assinalado no artigo 312.,
n.1, e no aquele em que a audincia, por haver sido
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Nos termos do artigo 320. do CPP de 1987, compete ao presidente proceder, antecipadamente (ou seja,
antes da audincia), realizao:
a) dos actos urgentes;
b) dos actos cuja demora possa acarretar perigo para a aquisio ou a conservao da prova;
c) dos actos cuja demora possa acarretar perigo para a descoberta da verdade.
O n.1 do artigo 320., exemplificativamente, indica as declaraes antecipadas a que se referem os
artigos 271. e 294. (que no esgotam o mbito do artigo 320.).
-
A realizao desses actos de produo antecipada de prova ter lugar nos seguintes casos:
a) doena grave da pessoa a ouvir;
b) deslocao para o estrangeiro da pessoa a ouvir, que previsivelmente a impea de ser ouvida em
julgamento;
c) casos de vtimas de crimes sexuais21.
As declaraes para memria futura so ordenadas pelo presidente, oficiosamente ou mediante
requerimento de qualquer dos sujeitos processuais (M.P., arguido, assistente, partes civis).
Faz-se a reduo a auto das declaraes (integralmente ou por smula, conforme determinao do
juiz).
permitida a leitura em audincia dos autos respeitantes a estes actos - artigo 356., n.1, alnea a).
A Relao do Porto, no seu Acrdo de 4 de Julho de 2001, publicado na C.J., Ano XXVI, Tomo IV, p.
222 e seguintes, entendeu que as declaraes para memria futura tm que ser lidas em audincia,
sem o que o tribunal no poder utilizar essas declaraes para fundamentar a sua convico. Se o
fizer, serve-se de prova proibida, o que, segundo o mesmo acrdo, produz uma nulidade insanvel.
No mesmo sentido, pronunciou-se a Relao de Coimbra, em Ac. de 6 de Abril de 2005 (C.J., Ano
XXX, Tomo II, p. 44 e segs.).
O CPPCV regula a matria nos respectivos artigos 309. e 348..
O CPPGB regula a matria no respectivo artigo 198..
21 Ac. da Relao do Porto, de 18 de Abril de 2001, C.J., Ano XXVI, Tomo V, p. 228 a
230: Entendeu a Relao que, face ao disposto no artigo 271., na redaco dada pela Lei n.
59/98, a inquirio para memria futura admissvel no caso de se tratar de vtima de crime
sexual, independentemente de ser previsvel o impedimento de comparncia em julgamento. O
que a lei pretende que as vtimas de crimes que tais no sejam obrigadas a expor-se em
audincia e a ter de reviver no futuro acontecimentos que, de ordinrio, so profundamente
traumatizantes.
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III A AUDINCIA
1. Princpios fundamentais relativos audincia de julgamento
Constituem princpios fundamentais que regem a audincia de julgamento, no mbito do CPP de
1929 e do CPP de 1987, o princpio do contraditrio, o princpio da concentrao, o princpio da
imediao, o princpio da oralidade, o princpio da identidade do juiz e o princpio da publicidade.
22
tribunal, como ocorre com a deciso de excluso ou de restrio de publicidade que , sempre que
possvel, precedida de audio contraditria dos sujeitos processuais interessados (artigo 321., n. 2,
do CPP de 1987).
Jorge de Figueiredo Dias afirmava que a presena fsica constante do arguido na audincia de
discusso e julgamento um postulado fundamental dos princpios do contraditrio e da audincia;
duvidoso porm saber se estes princpios conduzem s concesso de um direito de presena ()
ou tambm imposio do correspectivo dever de comparncia, por forma tal que o seu
incumprimento deva paralisar a prossecuo processual 23. Questionava, pois, a admissibilidade de
um verdadeiro processo penal de ausentes.
O CPP de 1929 previa a possibilidade de julgamentos revelia (artigos 562 e segs.). O CPP de 1987,
na sua verso originria, proibia a audincia na ausncia do arguido, a no ser em casos muito
excepcionais. Aps a sua reviso de 1998, o CPP passou a prever, no artigo 334., julgamentos sem a
presena do arguido (que dever, no entanto, estar sempre para tal notificado) e sem que este preste
para o efeito o seu consentimento. Ambos os Cdigos prevem a possibilidade de afastamento do
arguido da sala de audincia por falta do respeito devido ao tribunal ou por outros motivos (artigo
413. do CPP. de 1929; artigos 325., n. 4, e 352. do CPP de 1987).
23
Nos n. 2 e 3 do artigo 328. do CPP de 1987 indicam-se, como excepes regra, os casos
legalmente possveis de interrupo ou adiamento da audincia. No se fala em suspenses, muito
embora, no quotidiano dos tribunais, seja utilizada, por vezes, essa terminologia e o artigo 360., n.4,
estabelea uma situao de suspenso.
Em sentido tcnico-jurdico, uma audincia adiada quando no foi declarada aberta, porquanto no
se iniciou ainda a respectiva ordem de trabalhos. Diversamente, a interrupo d-se quando a
audincia, j formalmente aberta, sofre uma paralisao para continuar no mesmo dia ou, no sendo
isso possvel, no dia imediatamente posterior.
No entanto, o artigo 328., n.6, do CPP de 1987, toma o termo adiamento em sentido amplo, pois
reporta-se a situaes em que a audincia adiada j depois de declarada aberta e de iniciados os
respectivos trabalhos (s possvel retomar algo que j se iniciou).
Assim, podemos dizer que, face ao regime processual penal actualmente vigente em Portugal:
-
24
25
26
A excluso da publicidade no abrange, em caso algum, a leitura da sentena que ser sempre
pblica (3. do artigo 407. do CPP de 1929 e artigo 87., n.5, do CPP de 1987).
No que toca aos meios de comunicao social 32, o CPP de 1987 no autoriza, sob pena de
desobedincia simples, a transmisso ou registo de imagens ou de tomadas de som da audincia, salvo
se o presidente do tribunal o autorizar por despacho; no pode, porm, ser autorizada a transmisso ou
registo de imagens ou tomada de som relativas a pessoa que a tal se opuser - (artigo 88., n.1, alnea
b).
Face ao artigo 88., n.2, alnea c), do CPP de 1987, no autorizada (proibio absoluta) a
publicao, por qualquer meio, da identidade de vtimas de crimes sexuais, contra a honra ou contra a
reserva da vida privada, antes da audincia ou mesmo depois, se a pessoa ofendida for menor de 16
anos.
Ac. da R. de Coimbra, de 28/05/97, C.J., Ano XXII, Tomo III, p. 49 A acta da audincia de julgamento
constitui prova plena e insubstituvel do que se passou na audincia de julgamento. A no transcrio na acta
de audincia de julgamento do despacho que decretou que se realizasse com excluso de publicidade
porta fechada constitui nulidade insanvel, prevista no art. 321., n.1, que acarreta a nulidade da prpria
audincia e de todos os actos dela dependentes.
32
Na jurisprudncia estrangeira, designadamente do Tribunal Constitucional Espanhol, menciona-se a
existncia de um direito preferencial dos jornalistas a assistir s audincias de julgamento. A Constituio da
Repblica Portuguesa, que a todos garante o direito de exprimir e divulgar livremente o seu pensamento pela palavra,
pela imagem ou por qualquer outro meio, bem como o direito de informar, de se informar e de ser informado, sem
impedimento nem discriminao, tutela e garante a liberdade de imprensa (artigos 37. e 38. da Constituio da
Repblica; artigos 1., 2. e 3. da Lei de Imprensa Lei n 2/99, de 13 de Janeiro). No mundo dos nossos dias, a
imprensa e os meios audiovisuais de comunicao social (no esquecendo, tambm, a Internet) constituem um
complemento da publicidade. Se bvio que nem todos os cidados, interessados na administrao da justia penal,
podem assistir s audincias de julgamento, no menos certo que uma informao completa, verdica e profissional
serve para reforar as funes de fiscalizao e de compreenso que so prprias da publicidade. Como decorrncia
da consagrao constitucional do direito-dever de informar dos jornalistas, entendo que a estes profissionais dever
ser assegurado o acesso s salas de audincia, justificando-se, se necessrio, a reserva de lugares destinados aos
rgos da comunicao social, em condies equitativas, nas situaes em que no haja, ou previsivelmente no
venham a haver, lugares livres e disponveis nas salas. Trata-se de uma importante dimenso da publicidade que no
podemos ignorar.
O Princpio 13 constante do Anexo Recomendao n. Rec (2003) 13 do Comit de Ministros
dos Estados-membros do Conselho da Europa, sobre a difuso pelos meios de comunicao social de informaes
relativas a processos penais, estabelece que as autoridades competentes devem, a menos que tal no seja
manifestamente exequvel, reservar aos jornalistas, nas salas de audincia, um nmero suficiente de lugares em
relao aos pedidos, sem excluir a presena do pblico enquanto tal.
27
28
Concordo inteiramente com Pedro Vaz Patto, quando aconselha, a propsito da aplicao do artigo
340., n.1, que a iniciativa do juiz se caracterize pela supletividade, isto , que o juiz no se substitua
s partes, no antecipe iniciativas que elas prprias podero tomar, e actue apenas em ltima
instncia. que este tipo de actuao supletiva, e no excessivamente interventora, tambm contribui
para reforar uma imagem de imparcialidade que no pode ser descurada (no basta ser, preciso
tambm parecer). Pode ver-se (correcta ou incorrectamente) num juiz que se substitui ao Ministrio
Pblico, por exemplo, um pr-juzo contra o arguido, ou um af condenatrio pouco consentneo com
a imparcialidade35.
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verdade prtico-jurdica e se, por outro lado, uma das funes primaciais de toda a sentena (mxime
da penal) a de convencer os interessados do bom fundamento da deciso, a deciso do juiz h-de ser,
certo, uma convico pessoal at porque nela desempenha um papel de relevo no s a actividade
puramente cognitiva mas tambm elementos racionalmente no explicveis (v. g. a credibilidade que
se concede a um certo meio de prova) e mesmo puramente emocionais mas, em todo o caso, tambm
ela uma convico objectivvel e motivvel, portanto capaz de impor-se aos outros. 42
A conscincia desta liberdade e da correlativa responsabilidade deve estar presente no esprito do
julgador, minimamente consciente da densidade das questes (epistemolgicas e outras) que se
colocam a propsito da prova e da sua valorao, sendo certo que na tarefa de reconstituio dos
factos que integram o tema da prova que o juiz mais dificilmente controlvel e mais facilmente
arbitrrio.
Sabemos que o processo de conhecimento (em geral) e de reconstituio dos factos pelo juiz ,
necessariamente, mediado pela linguagem e que esta mediao discursiva sempre um processo que
implica e compromete o julgador, envolvendo as suas pr-compreenses e cargas subjectivas, como
inerente a qualquer actividade interpretativa.
Impe-se, por conseguinte, que o julgador adquira o mais elevado nvel de autoconscincia que lhe
seja possvel relativamente a todos os factores que possam condicionar a sua actividade.
S a autoconscincia dos nossos condicionamentos, das nossas debilidades e limitaes e das
diversas peculiaridades que caracterizam a actividade jurisdicional poder habilitar o julgador a ser
livre (racional, crtico, informado, responsvel) na formao da sua convico.
As responsabilidades do julgador, no que toca produo e valorao da prova, comeam pelo
conhecimento detalhado da disciplina legal que rege a matria, orientada pela ideia de que a verdade
no pode ser obtida por qualquer meio, sob pena de se traduzir numa negao da prpria Justia. Por
isso, a convico do julgador tem sempre de assentar em provas, mas somente nas validamente
obtidas.
A livre convico no legitima, por conseguinte, o arbtrio dos juzes, mas antes impe um elevado
sentido de responsabilidade e auto-exigncia.
A verdade processual no absoluta ou ontolgica, mas uma verdade judicial, prtica e,
sobretudo, no uma verdade obtida a todo o preo mas processualmente vlida (Figueiredo Dias,
ob. cit., p. 194). A verdade, obtida pelos mtodos e meios legtimos, h-de ser uma verdade
histrico-prtica, em que a sua modalidade no a de um juzo teortico, mas a daquela vivncia
de certeza em que na existncia, na vida, se afirma a realidade das situaes, como tudo o que nestas
de material e de espiritual participa37.
Mas no basta conhecer a lei. Num tempo em que tanto se invoca a multidisciplinaridade, o apelo,
por exemplo, em sede de valorao da prova, aos ensinamentos da psicologia judiciria (quer para a
valorao de um testemunho no quadro das suas diversas condicionantes, quer para a compreenso do
processo psicolgico que conduz deciso judicial) , certamente, decisivo para o exerccio da
actividade jurisdicional. A prova testemunhal, que somente nos revela uma verdade relativa e
fragmentria, requer uma apreciao que no poder ser matemtica, mas antes crtica e
argumentativa, de forma conjunta com os demais meios de prova. Esta tarefa tanto mais delicada e
exigente quanto certo que a valorao dos testemunhos, fundando-se no conhecimento das reaces
humanas e na anlise de comportamentos, depende, de forma marcante, da oralidade e da relao de
proximidade comunicante em que se traduz a imediao, ou seja, de elementos no inteiramente
objectivveis e, por isso, dificilmente sindicveis pelo tribunal de recurso. A identificao de alguns
critrios de racionalidade que orientem a difcil tarefa de valorao da prova testemunhal (em que se
colocam questes de verosimilhana e de credibilidade das pessoas inquiridas) para que possa ser
minimamente objectivada - exige uma especial ateno aos contributos da psicologia, sobretudo no
domnio particularmente delicado da apreciao dos testemunhos produzidos por crianas.
37 Castanheira Neves, ob. cit., pp. 48 e 49.
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
30
Estas notas singelas mais no visam do que enfatizar a importncia decisiva da actividade de valorao
da prova e fixao da matria provada38.
No mbito do CPP de 1929, Figueiredo Dias 45 entendia que a obrigao de fundamentao das
decises do tribunal em matria de facto decorria do artigo 653., n. 2, do Cdigo de Processo Civil,
aplicvel subsidiariamente ex vi do artigo 1., nico daquele diploma. A jurisprudncia no seguia,
porm, este entendimento, invocando o disposto nos artigos 469. e 471. do mesmo CPP, que
afastavam a possibilidade de formulao de votos de vencido e consagravam o segredo da deliberao
e votao do tribunal.
No CPP de 1987, a exigncia de fundamentao das decises em matria de facto decorre do
respectivo artigo 374., n. 2, que impe a incluso na fundamentao da sentena de uma exposio,
tanto quanto possvel completa, ainda que concisa, dos motivos, de facto e de direito, que
fundamentam a deciso, com indicao e exame crtico das provas que serviram para formar a
convico do tribunal. Voltarei questo a propsito da sentena.
Se o princpio da livre apreciao da prova constitui a regra, importa no esquecer as suas excepes,
pois o mencionado artigo 127. ressalva as situaes em que a lei dispuser diferentemente.
Como excepes ao princpio em questo, podemos referir, no CPP de 1929, o disposto no artigo
468., nico: os factos constantes de documentos autnticos ou autenticados consideram-se
provados. E tambm o disposto no artigo 169.: os autos de notcia faro f em juzo at prova em
contrrio.
Relativamente prova pericial, Figueiredo Dias, ainda no mbito do CPP de 1929, pronunciava-se
contra a ideia da absoluta liberdade da sua apreciao pelo juiz. Segundo este autor, a prova pericial
no estaria sujeita a livre apreciao do juiz nos mesmos termos de qualquer outra prova. Se os dados
de facto que servem de base ao parecer dos peritos estariam sujeitos a livre apreciao do juiz, j o
juzo cientfico ou o parecer propriamente dito s seria susceptvel de uma crtica igualmente material
e cientfica, salvo casos inequvocos de erro, em relao aos quais o juiz teria de motivar a sua
divergncia39.
Face ao CPP de 1987, a regra da livre apreciao da prova tem algumas excepes, designadamente as
respeitantes:
1)
2)
3)
4)
31
Afirma Germano Marques da Silva 40: A presuno que o art. 163., n.1, consagra no uma
verdadeira presuno, no sentido de ilao, o que a lei tira de um facto conhecido para firmar um
facto desconhecido; o que a lei verdadeiramente dispe que salvo com fundamento numa crtica
material da mesma natureza, isto , cientfica, tcnica ou artstica, o relatrio pericial se impe ao
julgador. No necessria uma contraprova, basta a valorao diversa dos argumentos invocados
pelos peritos e que so fundamento do juzo pericial.
E acrescenta: Compreende-se que assim seja. Com efeito, se a lei prev a interveno de pessoas
dotadas de conhecimentos especiais para valorao da prova, seria de todo incompreensvel que
depois admitisse que o pressuposto da prova pericial no tivesse qualquer relevncia, mas j
razovel que o juzo tcnico, cientfico ou artstico possa ser apreciado na base de argumentos da
mesma natureza.
Na aplicao do artigo 163. ser sempre necessrio delimitar o mbito do juzo tcnico, cientfico ou
artstico, pois as afirmaes dos peritos que excedam o mbito da percia no se presumem subtradas
livre apreciao do julgador.
32
Defende Frederico Isasca: (...) quando o juiz, quando o tribunal tem uma dvida e essa dvida se diz
insanvel, inultrapassvel, porque qualquer homem mdio na situao daquele juiz tambm teria
dvidas quanto a certos factos, ele deve decidir no sentido de dar como provado o facto que beneficia
o arguido (...) quando o juiz tem dvida em dar ou no como provado um determinado facto, como
por exemplo se o arguido estava ou no a determinada hora em certo local, h testemunhas que dizem
que a essa hora ele estava no caf e outras dizem que estava em casa, se o juiz tem dvidas quanto a
esses factos, o juiz dever dar como provado que o arguido efectivamente no estava em casa ou que
estava no caf e da derivaria eventualmente uma absolvio 42.
No mesmo sentido, pronuncia-se a Dra. Cristina Lbano Monteiro, referindo, a propsito:
O universo fctico de acordo com o pro reo passa a compor-se de dois hemisfrios que recebero
tratamento distinto no momento da emisso do juzo: o dos factos favorveis ao arguido e o dos que
lhe so desfavorveis. Diz o princpio que os primeiros devem dar-se como provados, desde que
certos ou duvidosos, ao passo que para a prova dos segundos se exige certeza 43.
Ambos os autores entendem, por conseguinte, que os factos incertos favorveis ao arguido devem ser
dados como provados. Na motivao da deciso de facto ser invocado o in dubio.
Diversamente, h quem defenda que o tribunal dever dar como no provado o facto duvidoso
favorvel ao arguido, mas para que do texto da sentena ou do acrdo resulte a existncia da dvida
ser necessrio, quando estejam em causa factos impeditivos (uma causa de justificao ou de
excluso da culpa), que o tribunal considere como no provado que tal facto no tenha ocorrido. Ser
da conjugao destes dois factos no provados que ir emergir com clareza a existncia de uma dvida
que dever necessariamente aproveitar ao arguido.
Assinalo que o entendimento indicado em ltimo lugar pressupe a valorizao de duas respostas
negativas, em sede de matria de facto, uma delas necessariamente uma resposta negativa a uma
pergunta negativa (por exemplo: no se provam, por um lado, os factos que integrariam a legtima
defesa e, por outro, no se prova que no se tenham verificado tais factos). Ora, o STJ, no seu Ac. de
12 de Junho de 1997, publicado na C.J., Acs. do STJ, Ano V, Tomo II, p. 235 e seguinte, considerou
ser inadmissvel, em processo penal, o sistema das respostas negativas a perguntas negativas. Por
outro lado, se entendermos o princpio in dubio como um critrio pragmtico de resoluo do estado
de incerteza quanto aos factos, estreitamente ligado presuno de inocncia, e que permite ao
tribunal ficcionar como verdadeiro o facto duvidoso que aproveita ao arguido e decidir como se esse
facto estivesse efectivamente provado, julgo que no ser de recusar a soluo apontada por Frederico
Isasca e Lbano Monteiro, vertendo-se na motivao da deciso da matria de facto a invocao do
mencionado princpio como critrio de deciso quanto aos factos duvidosos. esta a soluo
preconizada em diversa jurisprudncia, designadamente do STJ.
O princpio in dubio aplica-se a questes relacionadas com a prova da matria de facto, no s
questes jurdicas. Em caso de dvida sobre o contedo e alcance de uma norma, a questo dever ser
resolvida com o recurso s regras da interpretao das normas jurdicas, entre as quais o princpio in
dubio no se inclui.
O princpio vale quanto aos elementos constitutivos do crime, quanto a circunstncias qualificativas
ou privilegiadoras, quanto a causas de justificao e de excluso da culpa, quanto a circunstncias
atenuantes ou atenuantes de ordem geral e quanto a quaisquer outros factos cuja fixao seja condio
indispensvel de uma deciso susceptvel de desfavorecer o arguido.
42 Apontamentos de Direito Processual Penal, Teresa Beleza com a colaborao de
Frederico Isasca e Rui S Gomes, AAFDL, 1992, p. 86.
43 Perigosidade de inimputveis e in dubio pro reo, Coimbra Editora, 1997, p. 53.
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33
34
2. O objecto do processo
A doutrina a respeito do objecto do processo tem oscilado entre os que adoptam uma noo
naturalstica desse objecto como acontecimento histrico, despido de toda e qualquer qualificao
jurdica, e os que partem de uma concepo normativista desse objecto, definido segundo critrios
prprios do direito substantivo.
Finalmente, h quem conjugue os dois critrios, tomando como ponto de partida o acontecimento
histrico, mas recorrendo, na delimitao do objecto, no apenas a critrios naturalsticos, mas a
critrios jurdico-normativos ou a critrios no estritamente jurdicos, mas de valorao social.
46 Notas sobre o objecto do processo, Revista do Ministrio Pblico, Ano 12., N.48,
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35
Para a teoria naturalstica pura, o limite da cognio do juiz o acontecimento histrico, independente
de qualquer classificao jurdica que lhe tivesse sido dada. O juiz pode e deve, desde que se
mantenha dentro de tal facto naturalstico, procurar subsumi-lo a todas as possveis normas jurdicocriminais, mesmo que no indicadas na acusao ou na pronncia. Mais, ainda: o juiz deve estender a
sua actividade cognitiva a quaisquer outros factos materiais que, embora no constantes da acusao
ou da pronncia, formem com o facto concreto acusado uma unidade naturalstica, um acontecimento
unitrio54. Coloca-se a questo da identificao dos critrios de conexo que permitiro afirmar a
existncia da unidade naturalstica. Nesta concepo, outros factos que estejam com os acusados numa
relao de concurso ideal pertencero ao objecto do processo.
Partindo de uma concepo naturalstica do facto, Cavaleiro de Ferreira delimita o conceito de objecto
do processo por uma referncia normativa: objecto do processo o facto na sua existncia histrica,
que importa averiguar no decurso do processo, e cuja verificao pressuposto da aplicao da
pena55.
Para Eduardo Correia, a identidade do objecto no deve ser estabelecida no plano naturalstico, mas
antes no plano jurdico-normativo. Afirma o autor: () fulcro da unidade do objecto processual hde ser sempre a concreta e hipottica violao jurdico-criminal acusada. S ela em princpio
limita, por fora do princpio acusatrio, a actividade cognitiva do tribunal, que deve, como se disse,
exercer-se esgotantemente e, portanto, alargar-se no s ao facto que no despacho de pronncia ou
equivalente se descreve, mas a tudo que com ele constitua uma unidade jurdica, a mesma
infraco.56 Entram aqui em considerao os critrios do direito substantivo que relevam para a
distino entre unidade e pluralidade de infraces: esses critrios serviro de igual modo para
estabelecer os limites da unidade (identidade) do objecto processual. Para esta tese, se a alterao dos
factos provoca a substituio do tipo de crime por outro que com ele est numa relao de concurso
aparente, tal implica um dever de cognio de todos os factos pertinentes s possveis normas em
concurso e o poder de convolao para outra infraco dentro da mesma unidade jurdica 57. Tambm
54
56
57
Eduardo Correia, A Teoria do Concurso em Direito Criminal, Almedina, reimpresso de 1983, p. 319. 55 Ob. cit., I
volume, p. 33.
Ob. cit., p. 336.
Algumas breves notas sobre o concurso.
Prescreve o artigo 30., n.1, do Cdigo Penal portugus: O nmero de crimes determina-se pelo nmero de tipos de
crime efectivamente cometidos, ou pelo nmero de vezes que o mesmo tipo de crime for preenchido pela conduta do
arguido.
Frequentemente, o agente delituoso, em lugar de preencher, por uma s vez, um nico tipo legal de crime, preenche,
com a sua conduta, mais do que um tipo de crime ou o mesmo tipo de crime por mais de uma vez.
Importa, por isso, apurar quantos ilcitos realmente cometeu e a essa necessidade responde o citado artigo 30. do
Cdigo Penal.
Dado o critrio teleolgico (e no naturalstico) de distino entre a unidade e pluralidade de infraces adoptado pelo
legislador, foi equiparado o concurso ideal ao concurso real. A unidade ou pluralidade de tipos violados como critrio
primacial de suporte distino entre a unidade e a pluralidade de infraces.
o caso do crime continuado visto como de unidade criminosa, cabendo no objecto do processo todas
as condutas em continuao, enquanto para a teoria naturalstica a cognoscibilidade das condutas
acusadas dependeria, como j se disse, da sua conexo naturalstica.
Castanheira Neves, partindo de uma base de facto situada historicamente, fixa os limites do objecto do
processo pela identidade que possa ser estabelecida entre um problema o caso trazido a juzo pela
acusao -, com todas as solues jurdicas que comporta sob a perspectiva do crculo de valores
jurdico-criminais em que se inscreve a norma problematicamente indicada na acusao, e a sua
soluo consubstanciada na sentena final. 58
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36
Para Figueiredo Dias59, o objecto do processo no a concreta e hipottica infraco causada, nem
to pouco o facto na sua existncia histrica e a identidade do objecto do processo no se estabelece
com base na conexo naturalstica, mas tambm no corresponde pura unidade jurdico-substantiva.
O objecto do processo
58
59
Impe-se distinguir entre o chamado concurso efectivo, verdadeiro ou puro e o concurso aparente, legal ou impuro.
Neste ltimo h, apenas, um concurso de normas. O agente preenche formalmente, com a conduta que desenvolve, vrios
tipos de crime, sendo certo, porm, que se pode concluir que o contedo daquela conduta exclusiva e totalmente abarcado
por um s dos tipos formalmente preenchidos, afastando-se a aplicao dos outros.
Conforme ensina Germano Marques da Silva (Direito Penal Portugus, I, 1997, p. 307), para que se possa falar de
concurso de normas, aparente ou real, necessrio que haja uma pluralidade de normas e um s facto a que as vrias
normas sejam aparente ou realmente aplicveis. Tem que haver pelo menos duas normas concorrentes com aptido para
serem aplicadas ao mesmo facto (unidade do facto). Este o contedo da previso da normas, da facti-species. Por isso, o
facto s definvel na sua unidade ou pluralidade em funo de um critrio, de uma perspectiva que tem de provir da
prpria lei.
As normas integram-se num sistema subordinando-se umas s outras, sobrepondo-se, limitando-se reciprocamente. A
doutrina tem discutido e apresentado os critrios necessrios para a determinao de qual das normas convergentes sobre o
mesmo facto dever ser aplicvel. Esses critrios traduzem-se em relaes de hierarquia ou subordinao entre as normas
convergentes: a aplicao de uma delas , por si, exclusria, verificado determinado circunstancialismo, da possibilidade da
eficcia cumulativa das outras.
A este propsito, consideram alguns, como revelao de tais relaes de subordinao
ou hierarquia, dentro da teoria do concurso, a especialidade, a consumpo, a subsidiariedade, a alternatividade e a
absoro. Outros bastam-se com a especialidade e a consumpo. O significado destes conceitos nem sempre o mesmo
conforme o autor consultado.
Em Germano Marques da Silva (ob. cit., p. 310), a especialidade como relao entre normas representada graficamente
por dois crculos concntricos, representando o maior a norma geral e o menor a norma especial. A norma geral contm a
especial, sendo esta a aplicvel porque se adapta melhor ao caso concreto (relao de adaptao) lex specialis drogat legi
generali. o que ocorre entre a norma geral que prev um tipo-base e as que prevem tipos qualificados e privilegiados.
Na consumpo, seguindo o mesmo autor, o crime previsto por uma norma (consumida) no passa de uma fase de
realizao do crime previsto por outra (consumptiva) ou uma forma norma normal de transio para o ltimo (crime
progressivo). Os factos aqui no se acham em relao de species a genus, mas de minus a plus, de parte a todo, de meio a
fim. Ainda para Germano Marques da Silva, o que se passa com o crime consumado posterior que consome os crimes
tentados anteriores.
J na relao de subsidiariedade, a representao grfica ser dada por dois crculos secantes, em que a parte que se
sobrepe representa a parte comum entre as normas, a zona comum a zona de interferncia. O facto concreto h-de ser
inteiramente subsumvel s duas normas e, por isso, em concreto, tudo se passa como se houvera duas normas idnticas, no
que respeita a esse facto, embora as normas tenham no seu enunciado contedo diferenciado.
Lus Duarte dAlmeida, recentemente, no seu livro O concurso de normas em Direito Penal, Almedina, contesta o
tratamento que a doutrina tradicional tem dado a estas matrias.
Sumrios de Processo Criminal, Coimbra, 1968.
Apud Mrio Tenreiro, Consideraes sobre o objecto do processo penal, Revista da Ordem dos Advogados, Ano 47, 1987,
pp. 1024 e seguintes.
penal ser antes um recorte, um pedao de vida, um conjunto de factos em conexo natural (e no j
naturalstica por tal conexo no ser estabelecida com base em meros juzos procedentes de uma
racionalidade prpria das cincias da natureza). Segundo Mrio Tenreiro 47, interpretando esta
concepo, relevante seria que os factos novos que o juiz do julgamento chamado a apreciar
reflictam, ou no, o mesmo pedao de vida, a mesma relao social concreta vertida na acusao,
sendo por isso passveis de idntico juzo social, ou seja, idnticos do ponto de vista da sua valorao
social. O elemento polarizador que liga os vrios factos situados no mbito do mesmo objecto
processual , pois, de natureza normativa, mas no exclusivamente jurdica. Saber se as alteraes de
circunstncias espcio-temporais ou do objecto do crime acarretam, ou no, a alterao do objecto do
processo, depende da diferente avaliao social que dessa alterao possa, ou no, decorrer.
Adoptando exemplos indicados pelo referido autor, no h uma diferente avaliao social quando o
crime ocorreu uma hora depois, ou quando a quantia furtada de cinco mil euros, e no quatro mil.
47 Veja-se a nota anterior.
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37
Mas j haver essa diferena se o furto acusado fora o de um relgio e se conclui que o arguido furtou,
afinal, um colar de brilhantes.
Jos Pedro Fazenda Martins ensaiou uma construo do objecto do processo a partir da ideia de aco
final48.
Antnio Leones Dantas, ao analisar a dinmica processual na construo do objecto, afirma que a
definio da factualidade que ir integrar o objecto do processo ser, em primeira linha, produto do
processo de interpretao do acontecimento histrico averiguado, levado a cabo pelo Ministrio
Pblico no contexto do inqurito (investigao pr-acusatria). O acontecimento histrico de que se
parte vai ser investigado e reconstitudo no processo atravs da prova luz das mltiplas qualificaes
jurdicas de que possa ser objecto. Finalmente, encerrado o inqurito, o objecto do processo estabiliza
numa concretizao definitiva, sujeita aos limites decorrentes do regime da alterao substancial dos
factos49.
Para Frederico Isasca50, o centro de gravidade polarizador da delimitao do objecto do processo a
base factual trazida pela acusao. Assim, o objecto do processo penal ser o acontecimento histrico,
mas no considerado apenas de um ponto de vista naturalstico ou exclusivamente jurdico, mas como
pedao da vida que se destaca da realidade e que se submete apreciao judicial, referenciado no
nica ou exclusivamente do ponto de vista normativo, mas antes e fundamentalmente, da perspectiva
da sua valorao social. O facto de o acontecimento histrico ser a base de todo o processo constitui,
segundo este autor, uma segurana para o arguido que s pode ser responsabilizado pelo
acontecimento descrito no processo. A propsito da distino entre alterao substancial e no
substancial dos factos, Frederico Isasca aponta, para a determinao da identidade ou diversidade do
crime, os critrios da valorao social e da identidade da imagem social do pedao de vida, dado
pelas regras da experincia social, pela compreenso da vida, pela perspectiva do homem mdio no
juridicamente formado. Pode manter-se uma mesma valorao social, mas o crime ser diverso, visto
que dois acontecimentos completamente distintos podem, do ponto de vista social, merecer o mesmo
juzo valorativo. Mas, para alm da identidade de valorao social, exige-se, como se disse, a
identidade (que no igualdade) da imagem social do pedao de vida que forma o objecto do
processo. O autor exemplifica o seu entendimento dizendo que a valorao jurdica e social de um
homicdio de que vtima uma pessoa diferente da referida na acusao poder ser idntica
valorao do homicdio a descrito, mas sero completamente diferentes as imagens sociais de cada
um dos crimes. Seguindo a mesma linha de raciocnio, no haver necessariamente alterao de
objecto do processo se o crime tiver sido praticado s 14h.30m., e no s 14h; se a ofensa
integridade fsica no foi cometida no Rossio, mas sim nos Restauradores; se o nmero de ovelhas
furtadas for de 150, e no 160. Qualquer dos elementos de tempo, local, modo de execuo, forma de
participao, nexo de causalidade ou grau de execuo no determinam, por si s, a existncia, ou
no, de alterao de objecto do processo 51.
38
39
Ensinava Beleza dos Santos56: Se a prpria defesa que alega os factos novos que modificam a
acusao, manifesto que eles devem ser tomados em conta, quando provados, e, por isso, pode a
sentena, com base neles, condenar o ru por infraco diversa da acusada. A razo de que o ru no
deve ser surpreendido por uma imputao de factos novos, sem se lhe ter dado o tempo devido para
contra eles organizar a sua defesa a apresentar a sua prova, - razo que justifica o princpio de que a
condenao no pode ter lugar por factos no acusados perde toda a sua fora nesta hiptese.
Em relao aos factos resultantes da discusso da causa que tivessem por efeito diminuir a pena,
acrescentava Beleza dos Santos: A proibio de se atenderem na sentena condenatria factos que
no constem da pronncia estabelecida como garantia para o ru. Ora, se os factos novos tm
precisamente como efeito favorec-lo, modificar favoravelmente a acusao a respeito dele,
manifesto que aquela proibio perdeu, neste caso, a base racional em que assentava e, por isso, no
devia manter-se.
A razo de ser da excepo prevista na parte final do artigo 448. determinava, segundo este autor, que
no se tomasse como ilimitada a faculdade que tinha o tribunal de ter em ateno factos novos, mesmo
que importassem uma pena mais benvola que a resultante da acusao formulada. O tribunal no
poderia condenar por factos que, embora aparecendo na discusso das causa, no representassem uma
simples modificao dos factos acusados, no traduzissem apenas uma alterao da acusao
formulada, mas implicassem uma imputao completamente distinta, sem relao alguma com a da
acusao, embora deles resultasse a aplicao de uma pena menos grave 69.
Cavaleiro de Ferreira ensinava que, se os factos no constantes do despacho de pronncia
acarretassem uma diminuio de responsabilidade, mas se reconduzissem ao mesmo ncleo
substancial do facto objecto do processo, a convolao era possvel. Se, porm, se trata de factos
constitutivos da responsabilidade penal por si mesmos, isto , se correspondem a outra infraco, o
procedimento a adoptar o constante do art. 444.: o tribunal no conhecer desses factos sem que o
Ministrio Pblico formule a acusao necessria a eles respeitante 57.
Como evidente, a ressalva colocada por Beleza dos Santos no resolvia todas as questes, pois
ficava por esclarecer qual o critrio que permitia distinguir os casos em que os novos factos
constituam uma simples modificao dos factos acusados, das situaes em que aos factos novos
correspondia uma imputao completamente diferente.
precisamente para a determinao desse critrio que a doutrina e a jurisprudncia tm trabalhado
laboriosamente a questo da definio do objecto do processo e do critrio da sua identidade 58.
Escreveu Antnio Quirino Soares que a convolao ao abrigo do art. 448. possvel, segundo a mais
elaborada sntese jurisprudencial, desde que a modificao da acusao se reconduza ao mesmo
ncleo substancial do facto, ou desde que os novos factos se relacionem com os das acusao de modo
a constiturem uma simples alterao destes, e no representarem uma imputao nova que deixe o ru
sem defesa. A convolao deveria operar dentro do mesmo ncleo fundamental do facto e nas
situaes de passagem da previso mais abrangente para a menos abrangente, da mais grave para a
menos grave.
Do CPP de 1929 no decorria a possibilidade de alargar os poderes de cognio e condenao do
tribunal para alm dos factos que constassem da acusao, excluindo as situaes previstas no 2 do
artigo 447. e no artigo 448.. Havendo, pois, uma alterao dos factos, mesmo que situados no mbito
56 Revista de Legislao e Jurisprudncia, 64., p. 17 a 19. 69 Nota anterior.
57 Ob. cit., III, p. 49.
58 Ver Antnio Quirino Soares, ob. cit., p. 16 e seguintes. 72 Ob. cit., 407 e seguintes.
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do objecto do processo, era questionvel se e quando seria possvel operar a convolao, nas hipteses
no contempladas nos mencionados preceitos legais (por exemplo, se sobreviesse, durante o
julgamento, o conhecimento de factos que levassem a responsabilizar por dolo um agente acusado de
um crime negligente, caso em que a convolao a operar seria de um crime menos grave para um mais
grave).
O artigo 149., relativo ao caso julgado absolutrio pessoal, estabelecia a impossibilidade de renovar
a aco penal com base em infraco constituda, no todo ou em parte pelos factos por que o ru
vinha acusado, ainda que se lhe atribua comparticipao de diversa natureza. Estavam, pois,
abrangidos pelo caso julgado factos situados no mbito do objecto do processo e no constantes da
acusao. Como admitir, nessa situao, a consumpo em relao a factos que o tribunal no tinha o
dever de conhecer?
Por outro lado, o artigo 150., relativo absolvio por falta de provas, prescrevia:
Se um tribunal absolver um ru por falta de provas, no poder contra ele propor-se nova aco penal
por infraco, constituda no todo ou em parte pelos mesmos factos por que respondeu, ainda que se
lhe atribua comparticipao de diversa natureza.
Eduardo Correia72 entendia haver uma lacuna quanto a outros factos situados no mbito do objecto do
processo e no constantes da acusao (para alm da situao prevista no 2 do artigo 447 e no
artigo 448.) a integrar no com recurso ao artigo 444. (que regulava o procedimento a adoptar
quando, durante o julgamento, se demonstrasse que o arguido cometera outras infraces diferentes
das acusadas e no integrantes do objecto do processo), mas com recurso ao artigo 443. (que regula
a admisso do conhecimento de novos elementos de prova, com eventual adiamento da audincia, se
necessrio). O regime relativo ao conhecimento de factos instrumentais seria aplicvel tambm ao
conhecimento de factos jurdicos constitutivos ou substantivos. O direito de defesa do arguido estaria
salvaguardado pela possibilidade de adiamento da audincia de modo a que ele pudesse fazer valer as
suas opinies a respeito dos novos factos.
41
no impliquem um desfiguramento do crime, ainda que possam implicar uma alterao substancial
dos factos pela alterao da moldura penal abstracta 60.
Poderemos estar perante um crime diverso sem alterao do tipo de crime em questo (um furto
praticado em circunstncias espcio-temporais completamente diferentes, por exemplo, que nos leva a
reconhecer estarmos claramente perante outro furto, outro acontecimento, outra histria). E no
estaremos necessariamente perante um crime diverso, para este efeito, quando haja alterao do tipo
de crime (por exemplo, um furto e j no um roubo, se no se provar apenas a utilizao de violncia
para a subtraco). Poderemos estar perante um crime diverso mesmo que o crime em questo seja
de menor gravidade (uma vez que se faz a distino entre este critrio e o da agravao dos limites
mximos das sanes aplicveis)75.
O CPP de 1987 distingue, no mbito da alterao dos factos, as situaes em que a alterao
substancial daquelas em que no substancial.
As disposies fundamentais a considerar, na fase do julgamento, no tocante a esta matria, so os
artigos 358 e 359..
Estatui o artigo 358., relativo alterao no substancial de factos descritos na acusao ou na
pronncia:
1. Se no decurso da audincia se verificar uma alterao no substancial dos factos descritos na
acusao ou na pronncia, se a houver, com relevo para a deciso da causa, o presidente,
oficiosamente ou a requerimento, comunica a alterao ao arguido e concede-lhe, se ele o requerer, o
tempo estritamente para a preparao da defesa.
2. Ressalva-se do disposto no nmero anterior o caso de a alterao ter derivado de factos alegados pela
defesa.
3. O disposto no n 1 correspondentemente aplicvel quando o tribunal alterar a qualificao jurdica
dos factos descritos na acusao ou na pronncia.
Estabelece, por seu turno, o artigo 359., relativo alterao substancial dos factos descritos na
acusao ou na pronncia:
1. Uma alterao substancial dos factos descritos na acusao ou na pronncia, se a houver, no pode
ser tomada em conta pelo tribunal para o efeito de condenao no processo em curso; mas a
comunicao da alterao ao Ministrio Pblico vale como denncia para que ele proceda pelos novos
factos.
2. Ressalvam-se do disposto no nmero anterior os casos em que o Ministrio Pblico, o arguido e o
assistente estiverem de acordo com a continuao do julgamento pelos novos factos, se estes no
determinarem a incompetncia do tribunal.
3. Nos casos referidos no nmero anterior, o presidente concede ao arguido, a requerimento deste, prazo
para preparao da defesa no superior a dez dias, com o consequente adiamento da audincia, se
necessrio.
Repare-se que ambos os artigos aplicam-se alterao dos factos, que pode ser substancial ou no
substancial. Se os factos so totalmente independentes dos que so objecto do processo e no tm com
este qualquer conexo, no parece que se possa prescindir da normal tramitao do processo.
75
Pedro Vaz
42
O artigo 358., n.3, equipara o regime da simples alterao de qualificao jurdica ao regime da
alterao no substancial de factos. 61
Maia Gonalves entende no ser necessria a comunicao ao arguido quando a alterao da
qualificao jurdica para uma infraco que representa um minus relativamente da acusao ou da
pronncia, como ocorre nos casos de convolao de furto ou de qualquer crime qualificado para o
crime simples, ou de convolao de crime doloso para o crime por negligncia. De um modo geral,
entende este autor que a comunicao no ser necessria sempre que entre o crime da acusao ou da
pronncia e o da condenao h uma relao de especialidade ou de consumpo e a convolao
efectuada para o crime menos gravoso. Exemplo: convolao de furto qualificado para furto simples;
de roubo para furto; de homicdio ou de ofensas integridade fsica cometidos dolosamente para os
mesmos crimes por negligncia, etc62.
Sobre a comunicao ao arguido, havendo alterao da qualificao jurdica, Teresa Beleza entende
que qualquer alterao, a menos que seja invocada ou sugerida pela defesa, deve ser seguida de uma
efectiva possibilidade de anlise e contra-argumentao por parte do arguido, mesmo que
no se trate de alterao de que possa resultar uma condenao em pena mais grave 63.
As situaes em que ocorre uma alterao nos elementos espcio-temporais arguido acusado da
prtica de um crime de homicdio num determinado dia, s 14 horas, em que a prova produzida em
audincia conduza concluso de que o crime foi cometido s 15 horas -, sem que estejamos perante
crime diverso e sem que ocorra alterao substancial dos factos, determinar a aplicao do artigo
358., n.1,
comunicando-se a alterao ao arguido e concedendo-lhe, se ele o requerer, o tempo
estritamente necessrio para a preparao da defesa.
Havendo uma alterao substancial dos factos apurada em julgamento, se os novos factos apurados
formam com os constantes da acusao ou do despacho de pronncia uma unidade que no permita a
sua autonomizao, no existindo acordo para a continuao do julgamento, colocam-se diversos
problemas.
Frederico Isasca, referindo-se a novos factos no autonomizveis, porque e na medida em que
formam, juntamente com os constantes da acusao ou da pronncia, quando a houver, uma tal
unidade de sentido que no permite a sua autonomizao, prope que os mesmos sejam considerados
na determinao da medida concreta da pena64.
61 O assento n. 2/93 (publicado no Dirio da Repblica, I srie, de 10 de Maro de
1993) veio fixar, como jurisprudncia uniforme, que o tribunal era livre de alterar a qualificao
jurdica dos factos, desde que estes no sofressem alterao. O acrdo do Tribunal
Constitucional n 445/97 (publicado no Dirio da Repblica, I srie, de 5 de Agosto de 1997)
veio declarar este assento inconstitucional na medida em que, conduzindo a diferente
qualificao jurdica condenao do arguido em pena mais grave, no se prev que este seja
prevenido da nova qualificao jurdica e se lhe d oportunidade de defesa. Essa comunicao
est hoje prevista no n.3 do artigo 358., que na sua letra no distingue conforme a diferente
qualificao conduza a pena mais ou menos grave. Pretende-se, mediante a comunicao,
compatibilizar a liberdade de qualificao jurdica dos factos com o direito de o arguido ser
ouvido e poder discutir essa qualificao.
358.
62 Cdigo de Processo Penal Anotado e Comentado, 1999, 11. edio, nota 3 ao artigo
43
Leonel Dantas pronunciou-se no sentido do regresso fase do inqurito para averiguao dos factos
integrantes da alterao, defendendo que, no processo base, o tribunal declarar-se- impossibilitado
de prosseguir por impossibilidade legal stricto sensu, o que esgotar a realizao da fase processual
em que o processo se encontre 65. Germano Marques da Silva defende que a nica soluo razovel
considerar que se verifica uma excepo inominada que determina que o processo seja remetido
fase do inqurito para que, mais bem investigado, possa a acusao abranger, se for o caso, o facto que
a audincia de julgamento indiciou 66.
O Acrdo do STJ, de 28 de Janeiro de 1993 (C.J., Acs. do STJ, Ano I, Tomo I, p. 178 e segs.),
num caso em que o arguido fora acusado por homicdio privilegiado, tendo o tribunal entendido que
se no provara o privilegiamento e que a condenao deveria ser por homicdio simples, perfilhou o
entendimento de que, havendo uma alterao substancial dos factos e no havendo consenso para a
continuao do julgamento, deveria ser ordenada a suspenso da instncia, concluindo: No se
instaurar nenhum novo processo, continuando a ser o mesmo, s que regressando, por via da
constatao de novos factos, fase de investigao, havendo como que uma reabertura do inqurito
em face de factos que no devem deixar de ser investigados.
Diversa foi a orientao seguida pelo
STJ, no seu Acrdo de 17 de Dezembro de 1997 (C.J., Acs. do STJ, Ano V, Tomo III, p. 257).
Entendeu o STJ que, no caso de oposio ao prosseguimento do julgamento, depois de indiciada a
alterao substancial dos factos da acusao, nos termos do artigo 359., n.1, do CPP, deve o tribunal
mandar extrair certido de todo o processado, ordenar o arquivamento do processo e remeter essa
certido ao Ministrio Pblico. Esta soluo traduz-se, afinal, numa absolvio da instncia, em
processo penal.
Sobre esta matria, mantenho algumas dvidas que carecem de melhor estudo.
No entanto, sempre direi que o entendimento que defende a suspenso da instncia parece-me ser
pouco congruente e dificilmente defensvel, j que a reabertura do inqurito, no mesmo processo, ter
de conduzir a uma nova deciso de encerramento dessa fase processual, a impugnar, eventualmente,
atravs de novo requerimento de abertura de instruo. Ora, no se v como qualificar a situao
processual entretanto criada como de verdadeira suspenso da instncia, j que no ser possvel
retomar o processo nos termos e no momento em que o mesmo se encontrava quando foi objecto da
deciso de suspenso (esta , no essencial, a crtica efectuada por Leonel Dantas tese da suspenso
da instncia).
V - A SENTENA PENAL
1. No CPP de 1929
O artigo 450. do CPP de 1929 estabelecia que a sentena condenatria deveria conter a indicao do
nome, idade, profisso, naturalidade e residncia do ru; a indicao dos factos de que fora acusado;
os factos que se julgaram provados, distinguindo os que constitussem a infraco dos que fossem
circunstncias agravantes ou atenuantes; a citao da lei aplicvel; a condenao na pena aplicada, a
indemnizao por perdas e danos e impostos de justia; a ordem de remessa do respectivo boletim
para o registo criminal e a data e assinatura do juiz ou juzes que a proferiram.
44
Por sua vez, o artigo 452., relativo ao contedo da sentena absolutria, determinava a incluso,
alm da identificao do ru, da indicao dos factos de que este fora acusado e da data e assinatura
do juiz ou juzes que a proferiram, devendo ainda conter a absolvio e os seus fundamentos.
O artigo 455. determinava que, publicada a sentena, o juiz, quando o julgasse conveniente, dirigia ao
ru uma breve alocuo, exortando-o, no caso de condenao, a conformar-se com a deciso e a
corrigir-se; e, no caso de absolvio, a que com o posterior comportamento justificasse a sentena
absolutria.
A respeito da aclarao ou reforma da sentena, regia o artigo 456.: Depois de proferida a sentena,
os representantes da acusao e da defesa podero requerer na audincia que o tribunal esclarea ou
supra qualquer deficincia, se entenderem que ela contm lacunas ou obscuridades.
2. No CPP de 1987
Da leitura do artigo 374., relativo aos requisitos da sentena penal, resulta que esta consta de trs
partes:
I. o relatrio,
II. a fundamentao, III. o dispositivo.
I
-
- O relatrio a parte meramente descritiva dos elementos objectivos constantes do processo e contm:
as indicaes tendentes identificao do arguido, do assistente e das partes civis;
a indicao do crime ou dos crimes imputados ao arguido (basta a indicao das incriminaes legais);
a indicao sumria das concluses contidas na contestao, se tiver sido apresentada.
II - A fundamentao consta:
45
relevantes para a deciso. Saliente-se que a imposio da enumerao dos factos provados e no
provados s se satisfaz com a relacionao ou narrao minuciosa, isto , um a um, dos factos
provados e no provados.
O STJ, no seu Acrdo de 26 de Setembro de 1990, BMJ n 399, p. 432, pronunciou-se no sentido de
que o artigo 374., n.2, do CPP, impe que na sentena se enumerem pormenorizadamente os factos
provados, sendo incorrecto proceder a remisses.
As razes de direito que servem para fundamentar a deciso devem tambm ser especificadas na
fundamentao.
No que toca fundamentao da deciso de facto, exige-se a indicao e exame crtico das provas
que serviram para formar a convico do tribunal. No basta, por conseguinte, indicar os meios de
prova utilizados, tornando-se necessrio explicitar o processo de formao da convico do tribunal, a
partir desse meios de prova, com apelo s regras de experincia e aos critrios lgicos e racionais que
conduziram a que a convico do tribunal se formasse em determinado sentido. S assim ser possvel
comprovar se foi seguido um processo lgico e racional na apreciao da prova ou se esta se fundou
num subjectivismo incomunicvel que abre as portas ao arbtrio.
Escreve Marques Ferreira68, a respeito da motivao de facto: Estes motivos de facto que
fundamentam a deciso no so nem os factos provados (thema decidendum) nem os meios de prova
(thema probandum) mas os elementos que em razo das regras da experincia ou de critrios lgicos
constituem o substracto racional que conduziu a que a convico do tribunal se formasse em
determinado sentido ou valorasse de determinada forma os diversos meios de prova apresentados em
audincia. E acrescenta, mais adiante: A fundamentao ou motivao deve ser tal que,
intraprocessualmente, permita aos sujeitos processuais e ao tribunal superior o exame do processo
lgico ou racional que lhe subjaz, pela via de recurso, conforme impe inequivocamente o art. 410.,
n.2 (...). Por sua vez, extraprocessualmente, a fundamentao deve assegurar pelo contedo, um
respeito efectivo pelo princpio da legalidade na sentena e a prpria independncia e imparcialidade
dos juzes uma vez que os destinatrios da deciso no so apenas os sujeitos processuais mas a
prpria sociedade.
Por vezes, as motivaes das decises de facto contm verdadeiros resumos dos depoimentos
prestados pelas testemunhas. No esse o sentido da exigncia de motivao, j que uma reproduo
dos depoimentos, que a lei no impe, no tem a virtualidade de substituir a falta de um juzo crtico
sobre as provas produzidas e que serviram para alicerar a convico do tribunal.
O Ac. n 680/98, do Tribunal Constitucional, de 2 de Dezembro de 1998, D.R., 2 Srie, de 5 de
Maro de 199969, julgou inconstitucional a norma do n.2 do artigo 374. do CPP de 1987, na
68 Meios de Prova, in Jornadas de Direito Processual Penal/ O Novo Cdigo de
Processo Penal, p. 229 e 230.
69 Este acrdo foi anotado por Eduardo Maia Costa, na Revista do Ministrio Pblico,
78, p. 147 e seguintes. Na sua anotao, este autor analisa, em termos sintticos, a actividade
probatria enquanto actividade complexa, no s porque incide sobre meios de prova que
requerem abordagens diferentes, como tambm porque no h apenas um s facto a provar, mas
sim uma pluralidade de factos, com graus de relevncia muito diversos. A anlise crtica das
provas primeiro sobre cada uma delas, isoladamente, depois sobre a globalidade vista como
o ponto nodal do processo probatrio, pelo qual o tribunal, da amlgama das provas produzidas,
vai separar o trigo do joio, seleccionar as informaes vlidas e rejeitar as outras, de acordo
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
46
interpretao segundo a qual a fundamentao das decises em matria de facto se basta com a
simples enumerao dos meios de prova utilizados em 1. instncia, no exigindo a explicitao do
processo de formao da convico do tribunal, por violao do dever de fundamentao das decises
dos tribunais previsto no n.1 do artigo 205. da Constituio, bem como, quando conjugado com a
norma das alneas b) e c) do n.2 do artigo 410. do mesmo Cdigo, por violao do direito ao recurso
consagrado no n.1 do artigo 32., tambm da Constituio.
Caso se entenda contrariar doutrina fixada em Acrdo do S.T.J. de fixao de jurisprudncia, deve
ser cumprido um especial dever de fundamentao expressa dessa divergncia, nos termos do artigo
445., n.3.
III - O dispositivo contm:
-
com os critrios da experincia comum, mas tambm luz dos conhecimentos cientficos e
tcnicos postos sua disposio. A motivao visa a reconstituio do processo lgico-mental
seguido pelo julgador.
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
47
Em caso de aplicao de um perdo, este deve ser referido depois da condenao na pena integral,
sem se referir apenas a pena remanescente depois dessa aplicao. Tambm s deste modo se pode
aferir a correco dessa aplicao.
Sendo a sentena condenatria (ou decretando dispensa de pena), aps a sua leitura, o presidente do
tribunal, quando o julgar conveniente, dirige ao arguido breve alocuo, exortando-o a corrigir-se
(artigo 375., n. 2 e 3).
No h que proceder a qualquer alocuo no caso de a sentena proferida ser absolutria muito
menos para expressar o desconforto do juiz com a sentena que acabou de proferir, o que poder
transformar uma deciso absolutria numa forma inaceitvel de admoestao pblica do arguido
absolvido com a circunstncia agravante de tal alocuo constituir uma verdadeira condenao
informal e, por isso mesmo, insusceptvel de recurso 70.
A sentena absolutria pode ser publicada, integralmente ou por extracto, em jornal indicado pelo
arguido, desde que (cumulativamente):
a) o arguido o requeira at ao encerramento da audincia;
b) haja assistente constitudo no processo;
c) o tribunal o considere justificado.
A publicao ser ordenada pelo tribunal no dispositivo da sentena, condenando o assistente nas
despesas da publicao, a ttulo de custas (378., n.1 e 2).
Enquanto acto processual a sentena pode padecer de inexistncia86, nulidade ou mera irregularidade.
O artigo 379., n. 1, comina de nulidade a sentena que no contenha a fundamentao ou a deciso
condenatria ou absolutria; que condene por factos diversos dos descritos na acusao ou na
pronncia, se a houver, fora dos casos e das condies previstos nos artigos 358. e 359., ou quando o
tribunal deixe de pronunciar-se sobre questes que devesse apreciar ou conhea de questes de que
no podia tomar conhecimento. Estas nulidades so sanveis, mas podem ser tambm arguidas em
motivao de recurso para o tribunal superior (n. 2 do mesmo artigo e acrdo de fixao de
jurisprudncia n. 1/94, publicado na I srie do Dirio da Repblica de 11 de Fevereiro de 1994). O
tribunal a quo pode supri-las, aplicando-se, com as necessrias adaptaes, o preceituado no artigo
414., n.4.
Nos termos do artigo 380., n.1, o tribunal procede, oficiosamente ou a requerimento, correco da
sentena quando, fora dos casos de nulidade, no tiver sido observado, ou no tiver sido integralmente
70 No excluo a possibilidade de o juiz presidente, mesmo em caso de absolvio, dirigir
algumas breves palavras explicativas ao arguido, se as considerar necessrias para assegurar a
melhor compreenso da deciso. Nunca essas palavras, no entanto, podero comportar qualquer
censura ou a manifestao de uma convico pessoal do juiz, desconforme deciso absolutria,
o que seria incompreensvel e inaceitvel. 86 Na anlise dos vcios da sentena, consideram-se
vcios de essncia aqueles que, atingindo a sentena nas suas qualidades essenciais, do lugar
sua inexistncia (Germano Marques da Silva, Curso de Processo Penal, III, p. 299). A
jurisprudncia tem entendido como inexistente a sentena que, embora conste da acta como lida,
no foi entregue na secretaria pelo juiz que presidiu ao julgamento e, consequentemente, no foi
junta aos autos.
Assistncia tcnica do INA com direco cientfica e pedaggica do CEJ
48
observado, o artigo 374 quanto aos requisitos da sentena; ou quando esta contiver erro, lapso,
obscuridade ou ambiguidade cuja eliminao no importe modificao essencial.
Maia Gonalves defende que o conceito de modificao essencial deve ser aferido em relao ao que
estava no pensamento do tribunal decidir, e no em relao ao que ficou escrito; por isso se incluem,
entre os casos de correco da sentena, os erros materiais ou de escrita. Escreve este autor:(...) em
relao ao que estava no pensamento do tribunal escrever todas as modificaes so essenciais, pois
de outro modo ficaria aberto o caminho para alterar o decidido quando o poder de jurisdio est
esgotado71. Leal Henriques e Simas Santos acrescentam ser necessrio que o erro, lapso, obscuridade
ou ambiguidade resulte dos prprios termos da deciso. 72
Lus Correia de Mendona73 enumera os seguintes princpios de fundamentao das sentenas
(referindo-se s sentenas civis, enuncia princpios que podemos transpor para as sentenas penais):
princpio da simplicidade e preciso de linguagem (o juiz deve expressar o seu pensamento de forma
rigorosa, mas que no impea a compreenso, na medida do possvel, do seu contedo pelas partes e
pela comunidade em geral),
princpio da coerncia lgica (entre os fundamentos e a deciso no pode haver contradio lgica)
e princpio da exausto (o juiz deve resolver todas as questes submetidas sua apreciao ou cujo
conhecimento lhe seja imposto oficiosamente).
VI - O PROCESSO DE AUSENTES
O CPP de 1929 previa, entre os processos especiais, os processos de ausentes.
Este processo tinha lugar quando o ru no podia ser notificado do despacho de pronncia ou
equivalente, por no ser encontrado, e ainda quando, sendo notificado, faltava injustificadamente ao
julgamento e no fosse encontrado (artigos 562, 563, 569 e 570 deste diploma).
O processo de ausentes no determinava a absoluta inaplicabilidade das formas de processo comum,
mas apenas daquelas fases de tais processos a partir as quais era exigida a presena do arguido, ou
seja, a partir do despacho de pronncia ou da audincia de julgamento, se no tivesse lugar tal
despacho ou se s em julgamento o ru se tornasse revel.
Os artigos 563. e 565. referiam-se aos casos de ausncia injustificada. Nos pressupostos a previstos,
procedia-se ao julgamento revelia, a efectuar pelo tribunal singular, com reduo da prova a escrito,
se o processo seguisse a forma correccional e, nos restantes processos, se a acusao e a defesa
expressamente declarassem que no prescindiam de recurso (artigo 568.). No caso do processo ser de
querela, deveria ser obrigatoriamente reduzida a escrito a prova produzida (artigo 571.1.).
49
Sendo impossvel proceder notificao do despacho de pronncia, seguia-se os termos dos artigos
570. e 571., com notificao edital do ru para se apresentar em prazo entre 10 e 30 dias, com a
cominao de que, no se apresentando, o processo prosseguia sua revelia.
Constituam especialidades do processo de ausentes: o julgamento por juiz singular em processo de
querela, em vez do tribunal colectivo (artigo 571., 1.); a reduo obrigatria da prova a escrito em
processo de querela e processo correccional (artigos 568. e 1. do artigo 571); a admissibilidade de
recurso no prazo de cinco dias aps a notificao da sentena, quando o ru fosse preso ou se
apresentasse em juzo (artigo 564., 6., e artigo 571., 3); e a possibilidade de, no mesmo prazo, o
ru condenado em pena de priso superior a dois anos requerer um novo julgamento (artigo 571.,
3.) e de o tribunal ad quem impor oficiosamente este novo julgamento (artigo 577.).
O artigo 566. reportava-se a situaes de ausncia justificada, pressupondo que havia sido designado
dia para julgamento e que o ru tinha deixado de comparecer justificadamente. Em face dessa
situao, era designado novo dia para julgamento, respeitando os prazos de dilao referidos no 1.
do artigo 566., do que o ru deveria ser devidamente notificado. Se o ru voltasse a faltar, era mais
uma vez designada nova data, dentro dos 15 dias subsequentes, sendo o ru notificado de que o
julgamento teria lugar nesse dia, como se ele estivesse presente, sua revelia. Na data designada, o
julgamento tinha lugar, mesmo que o ru no comparecesse, tudo se passando como se estivesse
presente, fazendo-se as notificaes ao ru no seu defensor ou advogado constitudo.
O CPP de 1987 eliminou esta forma de processo e consagrou, na sua verso inicial, a regra da
inadmissibilidade do julgamento de pessoas ausentes.
Aps a reviso constitucional de 1997, so actualmente admissveis, nos termos do artigo 333.,
julgamentos sem a presena do arguido desde que este seja considerado regularmente notificado.
Quando no possvel esta notificao, por desconhecimento do paradeiro do arguido, ser este
declarado contumaz, com as restries de direitos inerentes a esta situao e a suspenso dos termos
do processo (artigos 335 e 337).
A audincia pode ter lugar na ausncia do arguido com o seu consentimento sempre que este se
encontre praticamente impossibilitado de comparecer, nomeadamente, por idade, doena grave ou
residncia no estrangeiro (artigo 334., n.2).
50
processo ou se devero ser decididas em processos autnomos, foram apontadas diversas solues: os
sistemas da identidade, o da absoluta independncia e o sistema da adeso.
O mencionado artigo 29. consagrou o princpio da adeso obrigatria, com excepes que traduzem
o princpio da alternatividade ou opo. Estas excepes constavam do artigo 30., que previa a
possibilidade de a aco cvel de perdas e danos por infraco penal que no dependesse de acusao
ou participao particular ser proposta em separado perante o tribunal civil, quando a aco penal no
tivesse sido exercida pelo Ministrio Pblico dentro de seis meses, a contar da participao em juzo,
ou estivesse sem andamento durante esse lapso de tempo; quando o processo tivesse sido arquivado;
ou quando o ru tivesse sido absolvido na aco penal.
O 1. do mesmo artigo 30. previa a possibilidade de intentar a aco cvel em separado quando a
aco penal dependesse de participao ou acusao particular; sendo que, neste caso, se a aco civil
fosse instaurada, ficaria extinta a aco penal.
Caso tivesse sido instaurado processo penal por infraco que dependesse de participao ou
acusao particular, somente poderia ser intentada em separado a aco civil quando o processo penal
estivesse sem andamento por seis meses ou mais, sem culpa da parte acusadora, quando o processo
tivesse sido arquivado ou o ru tivesse sido absolvido (2. do mesmo artigo 30.).
A transaco na aco cvel impedia o exerccio da aco penal que dependesse de participao ou
acusao particular (artigo 31.).
O artigo 33. estatua que a extino da aco penal antes do julgamento (que se entendia ser o
julgamento em 1. instncia) impedia que o tribunal continuasse a conhecer da aco por perdas e
danos, a qual todavia poderia ser proposta no tribunal civil.
Prescrevia o artigo 34., corpo:
O juiz, no caso de condenao, arbitrar aos ofendidos uma quantia como reparao por perdas e
danos, ainda que lhe no tenha sido requerida.
O quantitativo da indemnizao, a atribuir tambm a outras pessoas que a ela pudessem ter direito
(1.), era determinado segundo o prudente arbtrio do julgador, que atenderia gravidade da
infraco, ao dano material e moral por ela causado, situao econmica e condio social do
ofendido e do infractor (2.). As pessoas a quem fosse devida a indemnizao podiam requerer a
respectiva liquidao em execuo de sentena, a fazer no tribunal civil e servindo de ttulo exequvel
a sentena penal (3.). Se estivesse pendente ou tivesse sido julgada no tribunal civil aco por
perdas e danos, nos casos em que a lei o permitia, a reparao civil no seria fixada na aco penal
(4.).
No mbito de vigncia do CPP de 1929, discutia-se a questo da natureza civil ou penal da reparao
de perdas e danos arbitrada em processo penal. Desta questo dependeria a aplicao dos princpios e
regras prprios do direito e processo civil, ou do direito e processo penal; a necessria coincidncia,
ou no necessria coincidncia, da reparao arbitrada em processo penal e da reparao arbitrada
numa aco civil, e o facto de a reparao arbitrada em processo penal formar, ou no, caso julgado
nos termos prprios do processo civil.
Figueiredo Dias74 defendia a natureza penal da indemnizao. Invocava o regime do citado artigo 34,
de arbitramento oficioso, que afastava o princpio do pedido, princpio intocvel do processo civil.
Os critrios indicados no 2 deste artigo para a fixao da indemnizao conduziriam a resultados
diferentes dos do processo civil, mencionando-se como critrio a gravidade da infraco antes de se
fazer referncia ao dano material e moral. As exigncias de preveno e reparao do crime, em
74 Ver op. cit., pp. 544 e seguintes.
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confronto com o valor objectivo do dano, poderiam conduzir a montantes da indemnizao arbitrada
em processo penal diferentes dos montantes da indemnizao arbitrada em processo civil. E quando a
reparao em processo penal fosse inferior eventual indemnizao do processo civil, no estaria
vedada a possibilidade de recurso posterior a esta jurisdio para obteno do montante
correspondente diferena em causa.
Colocava-se a questo do valor da sentena penal sobre a indemnizao de perdas e danos, sobretudo
quando arbitrada oficiosamente.
Parece inequvoco que a eficcia do caso julgado da sentena penal s podia ser extensiva aos
intervenientes na aco cvel em processo penal.
Tambm no suscitava dvidas a circunstncia de ficar precludida a possibilidade de proposio de
aco cvel para pedir maior indemnizao quando a indemnizao arbitrada ao lesado fosse igual
quela que havia sido pedida
Porm, nos casos em que a indemnizao fosse arbitrada sem requerimento, ou em montante inferior
ao requerido suscitavam-se algumas dvidas.
Maia Gonalves considerava prefervel a orientao de que a sentena penal no constitua caso
julgado e que, por isso, seria possvel uma nova apreciao da questo da indemnizao em termos
civis75.
Castanheira Neves, no caso de condenao em que fosse arbitrada uma indemnizao sem pedido por
parte do lesado ou em montante inferior ao do pedido, entendia no ser de excluir a validade da
reposio da apreciao dos danos e respectiva indemnizao em termos puramente civis, pois
sempre se ter de admitir a possibilidade de no terem sido cobertos em processo criminal todos os
danos civilmente indemnizveis. Quer dizer, o caso julgado da deciso penal no ter tambm aqui
maior extenso da que lhe atribui em geral o art. 153. do Cdigo () devendo acrescentar-se que o
tribunal civil no deixar, evidentemente, de ter em conta o montante que o autor tenha porventura j
recebido a ttulo de indemnizao no processo criminal () 92.
No entanto, o STJ, relativamente ao direito estradal, consagrou a orientao contrria, ao firmar
jurisprudncia, pelo assento de 28 de Janeiro de 1976, no sentido de que a deciso penal constitua
caso julgado, quanto indemnizao arbitrada, entre o condutor ainda que simultaneamente
proprietrio do veculo e o lesado.
O artigo 12. do Decreto-Lei n. 605/75, de 3 de Novembro, estabeleceu a possibilidade de reparao
civil mesmo em caso de absolvio pelo crime, reforando a tese da natureza civil desta reparao.
O artigo 128. do Cdigo Penal de 1982 (hoje artigo 129.) veio estabelecer a regra de que a
indemnizao de perdas e danos emergente de um crime regulada pela lei civil.
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quando o processo penal no tiver conduzido acusao dentro de oito meses a contar da notcia do
crime, ou estiver sem andamento durante esse lapso de tempo;
quando o processo penal tiver sido arquivado ou suspenso provisoriamente, ou o procedimento se
tiver extinguido antes do julgamento;
quando o procedimento depender de queixa ou acusao particular;
quando no houver ainda danos ao tempo da acusao, estes no forem conhecidos ou no forem
conhecidos em toda a sua extenso;
quando a sentena penal no se tiver pronunciado sobre o pedido de indemnizao civil, nos termos
do artigo 82., n. 3 (reenviando a questo para os tribunais civis, dada a sua complexidade ou
morosidade);
quando o pedido for deduzido contra o arguido e outras pessoas com responsabilidade meramente
civil, ou somente contra estas haja sido provocada, nessa aco, a interveno principal do arguido;
quando o valor do pedido permitir a interveno civil do tribunal colectivo, devendo o processo penal
correr perante tribunal singular; quando o processo penal correr sob a forma sumria ou sumarssima;
e quando o lesado no tiver sido informado da possibilidade de deduzir o pedido civil no processo
penal ou notificado para o fazer, nos termos regulados nos artigos 75., n. 1, e 77., n. 2.
Por fora do disposto no n. 2 do artigo 72., no caso de o procedimento depender de queixa ou
acusao particular, a prvia deduo do pedido perante o tribunal civil pelas pessoas com direito de
queixa ou acusao particular vale como renncia a este direito.
Discutiu-se se a deduo do pedido de indemnizao perante o tribunal civil depois da apresentao
da queixa implicava, ou no, desistncia desta. Dizia-se que importava distinguir entre renncia (que
incide sobre um direito e anterior ao exerccio deste) e a desistncia (a qual supe j a formulao de
um pedido), sendo os termos do preceito citado relativos apenas renncia. O acrdo do STJ
denominado assento n 5/2000 (publicado na I srie do Dirio da Repblica de 2 de Maro de
2000) fixou jurisprudncia nos seguintes termos:
A deduo, perante a jurisdio civil, do pedido de indemnizao, fundado nos mesmos factos que
constituem objecto da acusao, no determina a extino do procedimento quando o referido pedido
cvel tiver sido apresentado depois de exercido o direito de queixa se o processo estiver sem
andamento h mais de oito meses aps a formulao da acusao.
Preceitua o artigo 73., n. 1: O pedido de indemnizao civil pode ser deduzido contra pessoas com
responsabilidade meramente civil e estas podem intervir voluntariamente no processo penal.
O pedido de indemnizao civil deduzido pelo lesado, entendendo-se como tal a pessoa que sofreu
danos ocasionados pelo crime, ainda que se no tenha constitudo ou no possa constituir-se assistente
(artigo 74., n. 1).
O artigo 77. regula a formulao do pedido e o artigo 78. a contestao do mesmo.
O artigo 82., n 1, prev a possibilidade de liquidao da indemnizao em execuo de sentena e o
n 3 deste artigo o reenvio para os tribunais civis quando as questes suscitadas pelo pedido de
indemnizao civil inviabilizarem uma deciso rigorosa ou forem susceptveis de gerar incidentes que
retardem intoleravelmente o processo penal.
O artigo 84. estabelece que a deciso penal, ainda que absolutria, que conhecer do pedido de
indemnizao civil constitui caso julgado nos termos em que a lei atribui eficcia de caso julgado s
sentenas civis.
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APNDICE
Nota Prvia:
Neste apndice alinham-se alguns apontamentos sobre a temtica da execuo das reaces criminais,
em termos muito esquemticos, que apresentam as linhas gerais do sistema portugus actualmente em
vigor.
76 Ob. cit., p. 192. Segue-se, de perto, este autor, na exposio breve de algumas das
linhas do regime legal.
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k) Decidir sobre a revogao de indulto, bem como fazer a sua aplicao, e aplicar a amnistia e o perdo
genrico, sempre que os respectivos processos se encontrem na secretaria ainda que transitoriamente
No mbito das suas funes consultivas, cabe aos TEP:
- Emitir parecer sobre a concesso do indulto.
No mbito das funes de vigilncia e de garantia dos direitos dos reclusos, cabe ao juiz do TEP:
a) Visitar os estabelecimentos prisionais da respectiva circunscrio, a fim de tomar conhecimento da
forma como esto a ser executadas as condenaes;
b) Apreciar, por ocasio da visita, as pretenses dos reclusos que para o efeito se inscrevam em livro
prprio, ouvindo o director do estabelecimento;
c) Conhecer dos recursos interpostos pelos reclusos de decises disciplinares que apliquem sano de
internamento em cela disciplinar por tempo superior a oito dias;
d) Conceder e revogar sadas precrias prolongadas;
e) Exercer as demais competncias conferidas por lei.
Saliente-se que a promoo da execuo das penas e das medidas de segurana compete ao Ministrio
Pblico, nos termos do artigo 469. do CPP.
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