UNIVERSIDAD ALBERTO HURTADO

DERECHO COMERCIAL II

La asociacin o cuentas en participacin

I.

Antecedentes

La asociacin o cuentas en participacin nace para la realizacin de negocios

mercantiles de manera mancomunada.
Algunos autores ya visualizan a la asociacin o cuentas en participacin en la
Babilonia de Hammurabi, la que tambin habra existido en Grecia y Roma. Asimismo se
constata su existencia en el mundo musulmn antiguo y en la Edad Media, bajo la
denominacin de comanda. En el antiguo derecho francs se le design como sociedad
annima; en el derecho alemn primitivo fue conocida como sociedad tcita
La denominacin actual asociacin o cuentas en participacin data desde el
siglo XIX, cuando los diferentes Cdigos de Comercio comienzan a utilizarla.
II.

Definicin

Art. 507 CCM: La participacin es un contrato por el cual dos o ms comerciantes

toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o
sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito
personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o
prdidas en la proporcin convenida.
De la definicin anterior podemos distinguir ciertas caractersticas que la hacen
semejante a una sociedad. Se pueden mencionar:
1. Las partes deben hacer aportes.
2. Se forma para un objeto determinado.
3. Existe participacin en las utilidades y en las prdidas.
III.

Caractersticas del contrato1

1. Es esencialmente privado: Lo anterior significa que es vinculatorio slo entre las

partes que lo celebran y es inoponible respecto de terceros (art. 509 inc. 1 CCM).
2. Se trata de un contrato intuito personae.
3. Es un contrato mercantil: Esto porque slo se encuentra tratado en el Cdigo de
Comercio2, no obstante puede tener un objeto civil o comercial.
4. Es un contrato consensual: Su constitucin no est sujeta a formalidades, segn lo
dispuesto en el art. 508, inc. 2 CCM.

El contrato adems es bilateral, conmutativo y oneroso.

No obstante puede tener un objeto no mercantil, segn lo dispuesto en el art. 508, inc. 2 del
CCM, en cuanto dicha norma permite estipular normas diversas que la legales aun respecto del
objeto de la asociacin.
2

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IV.

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Naturaleza jurdica

La doctrina se encuentra dividida respecto de la naturaleza jurdica de la

asociacin o cuentas en participacin. Para algunos se trata de una verdadera sociedad y
para otros, sin desconocer que se trata de una asociacin, consideran que estamos en
presencia de un contrato diferente al de sociedad, no obstante presentar semejanzas con
ella.
No es sociedad
No es sociedad porque una de sus
principales caractersticas es que carece
de personalidad jurdica, elemento esencial
segn la definicin de sociedad del art.
2053 del Cdigo Civil.

Si es sociedad
El Cdigo de Comercio regula la asociacin
en el ttulo VII del Libro II, sobre
sociedades.
El art. 348 CCM la menciona al referirse a
los diferentes tipos sociales.
Art. 511 establece las reglas de la Soc.
Comercial como supletorias en cuanto
stas no contradigan la naturaleza de la
participacin. Slo resulta lgico aplicarlas
si consideramos a la asociacin como
sociedad.

En la sociedad el socio participa

directamente y a titulo igualitario con los
dems, tanto en el resultado como en la
gestin, cuestin que no ocurre en la
asociacin.
Existe menor rigurosidad en la obligacin
de aportar, por el hecho de no tener
personalidad jurdica
V.

Normativa aplicable

La asociacin o cuentas en participacin se encuentra regulada en los artculos

507 a 511 del Cdigo de Comercio.
La asociacin o cuentas en participacin se rigen, en primer lugar, por el convenio
de las partes, el cual determina el objeto, la forma, el inters y las condiciones de
participacin (art. 508, inc. 2 CCM). En lo que no se estipule en el contrato, se aplican,
como reglas supletorias, las normas sobre las sociedades mercantiles, en todo lo que no
sea contrario a su naturaleza (art. 511 CCM).
VI.

Caractersticas de la asociacin o cuentas en participacin

Art: 509 CCM: La participacin es esencialmente privada, no constituye una

persona jurdica, y carece de razn social, patrimonio colectivo y domicilio.
Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con
los libros, correspondencia, testigos y cualquier otra prueba legal.
De lo anterior podemos sealar dos grandes caractersticas:

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1. Es una asociacin oculta: El carcter de oculto est dado por el hecho de ser
esencialmente privada, lo que significa que no aparece frente a terceros, y que
por ende slo puede considerarse como vinculante respecto de los partcipes.
No obstante lo anterior, los terceros podrn tomar conocimiento respecto de la
asociacin, sin que por ello se vulnere su carcter oculto, ya que este contrato
perfectamente puede celebrarse por escritura pblica.
El carcter oculto desaparece cuando las partes actan de forma colectiva, vale
decir, que celebren contratos con terceros en nombre e inters de todos los
asociados.
2. Carece de personalidad jurdica: Este es el motivo del por qu algunos no la
consideran como una sociedad.
Como consecuencia de esta caracterstica es que ella no tendr razn social,
patrimonio colectivo ni domicilio. Como no existe patrimonio colectivo, los bienes
aportados entran al patrimonio del gestor.
Se puede sealar tambin que como consecuencia de la falta de personalidad
jurdica, no tendr la asociacin razn social, lo que permite distinguirla de la
sociedad de hecho, que acta siempre haciendo uso de ella.
VII.

Las partes

Segn lo dispuesto por el art. 507 del Cdigo de Comercio, las partes slo pueden
ser comerciantes.
No obstante lo anterior, hay autores que consideran que personas no
comerciantes podran celebrar el contrato de asociacin. Esto, en virtud de lo dispuesto
por el art. 2060 del Cdigo Civil, el cual establece que a una sociedad no comercial
puedan aplicrsele las normas que rigen a las sociedades mercantiles, lo que
precisamente ocurre, aun implcitamente, si entre dos o ms no comerciantes se celebra
una asociacin.
La Corte Suprema ha dicho que para la validez del contrato de cuentas en
participacin basta que sea comerciante el gestor, nico que contrata con terceros y nico
que aparece responsable frente a otras personas, instituciones bancarias o reparticiones
municipales o administrativa.
VIII.

Los socios

Se requieren en la asociacin dos clases de socios:

1. El gestor.
2. Los partcipes o socios ocultos.

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Respecto de estas figuras podemos mencionar lo siguiente:

El Gestor
Los bienes aportados ingresan al
patrimonio del gestor, quien aparece frente
a terceros como dueo de dichos bienes.
Los negocios, actos jurdicos, se celebran
en nombre del gestor, pero en inters de
los asociados.
El gestor se constituye en deudor o
acreedor de las obligaciones que nazcan
de los contratos.
Los acreedores personales del gestor
pueden hacer efectivo sus crditos sobre
todo su patrimonio, aun sobre los bienes
aportados por los dems partcipes.
Los terceros slo negocian con el socio
gestor, por lo que slo tendrn accin en
contra de ste (art. 510, inc. 2 CCM).

Los partcipes

No pueden ser objeto de la accin de los

acreedores, salvo que se les ceda la accin
a stos en forma legal.
Los partcipes inactivos carecen de accin
en contra de los terceros.

Joint Venture
I.

Antecedentes

Se trata de una forma de colaboracin empresarial propia del derecho anglosajn.

Su origen se remonta a las Joint adventures, que fueron formas usadas en la
colonizacin de Estados Unidos.
Su desarrollo se debe al derecho contractual norteamericano y particularmente a la
jurisprudencia de sus tribunales.
Llegan a Chile por el D.L. 600, sobre el estatuto de inversin extranjera.
II.

Concepto

Ricardo Sandoval: Es un contrato de agrupacin, mediante el cual se regula la

coparticipacin o la colaboracin de dos o ms empresas o sociedades en
operaciones mercantiles o civiles, establecindose asimismo la divisin del trabajo
y de las responsabilidades entre las compaas participantes.
Rosario Zamora: Contrato asociativo en donde dos o ms empresas asumen el
desarrollo de un negocio comn, se ingresan aportes, se asignan gestiones y
responsabilidades. Se pacta distribucin de utilidades.

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III.

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El Joint Venture no crea una sociedad

El carcter contractual del Joint Venture le da la agilidad necesaria para tomar

diversas formas jurdicas, segn las necesidades de las partes y, dentro de los lmites que
imponen las diversas legislaciones de las empresas donde se celebran.
No obstante, en algunos casos el Joint Venture excede su forma contractual y
adopta una estructura jurdica tipificada como una sociedad mercantil determinada.
De lo anterior podemos distinguir dos tipos de Joint Venture:
1. Joint Venture Contractual o Non equity Joint Venture: Es la forma de agrupacin
establecida mediante un contrato, en la cual cada empresa participante conserva
su identidad.
Tiene como finalidad la prestacin de servicios, la asistencia tcnica, la
autorizacin para el uso de marcas y de patentes, etc.
En este caso no hay un ente jurdico diverso con personalidad jurdica y sus
consecuencias; no hay sociedad.
2. Joint Venture no contractual o equity Joint Venture: Las empresas asociadas
constituyen una sociedad, de acuerdo con las leyes de pas donde se va a operar,
quedando los negocios en comn administrados por dicha sociedad, que cuenta
con su propia estructura de organizacin y se puede beneficiar de ventajas fiscales
compatibles con su naturaleza jurdica.
Normalmente se emplea cuando el proyecto o aventura exige una inversin
considerable, permanente y durante un tiempo prolongado.
IV.

Caractersticas

1. Tiene un carcter ad-hoc: Esto significa que est destinado a un proyecto nico;
con l se realiza una especfica aventura.
2. Implica contribuciones y comunidad de bienes: Las empresas que participan de
l deben efectuar una contribucin o aporte al esfuerzo comn. Estas
contribuciones deben ser combinadas para crear con ellas una comunidad de
intereses que permita llevar a cabo los fines de la aventura conjunta.
3. Busca una utilidad comn.
4. Contribucin a las prdidas: Segn la jurisprudencia norteamericana es esencial
para la existencia del Joint Venture que las partes acuerden dividirse las prdidas.
As, deben establecerse cuotas.

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5. Recproca facultad de representar y obligar: Cada uno de los miembros del Joint
Venture tiene facultad para obligar y representar a los otros en las cuestiones que
queden estrictamente comprendidas en el negocio conjunto.
6. Control conjunto de la empresa: Los miembros del Joint Venture deben tener
alguna forma de control y direccin sobre el proyecto aunque deleguen el ejercicio
de ese control en uno o varios miembros. Es decir, se debe constituir una
estructura, la que puede ser una sociedad.
7. No termina por la muerte de alguno de sus integrantes: As lo ha sostenido la
doctrina y algunos autores.
V.

Joint Venture en Chile

En Chile, el Joint Venture es considerado como una figura atpica o innominada,

admitida por la libertad contractual regida por la ley del contrato del artculo 1545 del
Cdigo Civil.
Adems, en el mbito constitucional, la admisibilidad de esta figura tiene su
fundamento en el artculo 19 N21 de la Constitucin, que establece el derecho a
desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico
la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan.
1. Contrato especial de operacin (art. 19 N24 CPR): Establece que la
exploracin, explotacin y beneficio de los yacimientos que contengan
sustancias no susceptibles de concesin podrn ser realizados a travs de
contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones
que el Pdte. fije para cada caso.
Se trata de un Joint Venture concesional o para la ejecucin de una obra,
donde el Estado de Chile aporta la posibilidad de explorar, explotar y
beneficiar los yacimientos, mientras que el inversionista o Joint Venturer
ejecuta dicha actividad con sus recursos financieros.
2. Contrato de Joint Venture relativo a concesiones mineras correspondientes
a yacimientos que no se encuentran en actual explotacin de CODELCO:
El artculo 2 de la Ley 19.397 autoriza a CODELCO a celebrar este tipo de
contratos.

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VI.

DERECHO COMERCIAL II

El Joint Venture y otras figuras

En un comienzo el Joint Venture era confundido con la asociacin o cuentas en

participacin.
Hay autores como lvaro Puelma que consideran que un acuerdo de voluntad que
para un ordenamiento jurdico extranjero puede considerarse como Joint Venture, en
Chile podra ser subsumido en alguna de las formas jurdicas reglamentadas por nuestro
legislador, por lo que habra que estarse a dichas normas. As, si un Joint Venture para
nuestro derecho es una asociacin o cuentas en participacin, habr que acatar las
normas vigentes para la calificacin del acto y la determinacin de las normas aplicables.
En otras palabras, se podr pactar un Joint Venture siempre y cuando no constituyan
tipos normados por la ley, ya que de lo contrario habr que ajustarse a las normas
especficas.
Por otro lado, autores como Ricardo Sandoval considera que lo anterior es un
criterio errado, ya que considera al Joint Venture como una situacin sui generis que no
tiene equivalencia. As, los intentos por asimilarlo con la sociedad o la asociacin o
cuentas en participacin es un error, ya que ste no tiene todos los elementos propios de
esas figuras jurdicas. As, habr que respetar su singularidad y regularlo por sus propias
reglas contractuales.