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c)
d)
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2.-
3.-
Potestad Ejecutiva
Tiene por objeto dar cumplimiento a una norma jurdica preestablecida (por
ejemplo, Decreto dictado para obtener la ejecucin de una ley). Aqu la
expresin norma engloba todas las fuentes del derecho administrativo.
Potestad de Mando
Es la facultad que tiene el jerarca para impartir rdenes a sus subalternos dentro
de los marcos que seala la ley. El principio general en nuestro derecho es el de
la obediencia reflexiva en cuya virtud el subalterno puede y debe representar
aquellas rdenes que estime ilegales, eximindose de responsabilidad si la orden
le es reiterada (En el sistema militar impera la obediencia absoluta). Esta
potestad subentiende en el subordinado el deber de obediencia.Potestad Disciplinaria
Es la que permite el jerarca aplicar sanciones al subordinado que desobedece sus
rdenes o infringe normas jurdicas preestablecidas.
4.-
Potestad Reglamentaria
Es la facultad del jerarca para dictar normas de contenido general o particular
destinadas a aplicar la ley y administrado del estado.
En Chile, el titular ltimo de esta potestad es el Presidente de la
Repblica (art. 32 N 6 de la C.P.E.), la que tiene su origen en la Constitucin.
Existen adems otros entes administrativos que gozan de esta potestad como los
Jefes de servicios descentralizados funcional y territorialmente, pero en tal caso
su potestad tiene su origen en la ley.
5. -
Potestad discrecional:
Es la facultad que permite al administrador dictar normas y prescripciones de
contenido libre y lato dentro de un margen ms o menos amplio, sean generales
o no, con vistas a actuar oportuna y convenientemente, dentro del margen
previsto en la ley. Aqu debemos recordar lo dicho al considerar la legalidad
como marco y como habilitacin.
6. -
Potestad Jurisdiccional
Es la facultad de que estn dotados algunos rganos del Estado para resolver
litigios suscitados entre la administracin y un particular que se siente afectado
por un acto de aquella estimado abusivo o arbitrario. Corresponde por regla
general a los Tribunales de Justicia que determine la ley (art. 38 inc. 2 C.P.E),
ello sin perjuicio que determinados rganos de la administracin estn dotados
para ciertas materias de esta potestad.
Discrecionalidad Administrativa
La discrecionalidad administrativa solo puede ser como limite al principio de
legalidad dentro de la nocin que concibe a este como marco, como
vinculacin negativa de la administracin al derecho. Dentro de su nocin como
habilitacin o vinculacin positiva de la administracin al derecho, el no
El Estado de Necesidad:
El Estado de Necesidad supone una colisin o conflicto entre los derechos de
dos o ms personas que exigen el sacrificio de uno de ellos en beneficio de otro
que se considera ms importante. En la esfera del derecho pblico, colisiona el
inters pblico con el privado debiendo primar el primero. El Estado de
Necesidad puede estar previsto en la legislacin facultando a la administracin a
actuar en tal evento en una determinada forma (art.32 N 20 de la C.P.E,
Decreto de Emergencia).
Sin perjuicio de estimarse que esta es una limitante nuevamente ms propia de la
nocin marco y que no puede estimarse per-se una excepcin al principio de
legalidad, Silva Cimma estima que solo podra aceptarse en casos muy calificados y
sujetos a una ratificacin legal posterior (problema de la legislacin irregular, ej
Decretos Leyes).
En estos casos, a nuestro entender, ms que un lmite al principio de legalidad,
nos encontramos frente a una situacin de quiebre del Estado de Derecho, siendo su
validez analizada desde el punto de vista de las normas del derecho poltico y los casos
de crisis de constitucionalidad, ms que desde el punto de vista del derecho
administrativo.
3.-
Actos de Polica:
Se entiende por estos, aquellos que buscan mantener el equilibrio entre la
existencia individual o el bien comn cuando este est perturbado.
Primitivamente se ha sostenido que estos actos no eran recurribles, por
asimilrseles a los actos polticos o a los discrecionales; criterio mantenido en la
mayora de la jurisprudencia latinoamericana. No obstante, si acogemos la nocin de un
Estado de Derecho en su plenitud, estos actos han de ser tambin recurribles, y no ser
considerados excepcionales al principio de legalidad.
Efectos del Principio de Legalidad o Juridicidad:
La obligacin de respetar las leyes implica una doble exigencia para la
administracin, una negativa, consistente en no tomar ninguna decisin que le sea
contraria; y la otra positiva, consistente en el deber de tomar todas las medidas
reglamentarias o individuales que implica necesariamente su ejecucin.
f.- Este principio no solo implica un lmite para la actividad de los funcionarios, en
cuanto su accionar no sobrepase la esfera de sus competencias, sino que exige que la
actividad jurdica desplegada por los rganos estatales debe estar fundada en poderes
jurdicos (potestades) constitucionales, legales o reglamentarias preexistentes a la
actuacin misma, es decir, que, previo a la actuacin propiamente tal, deben estar
habilitados por el ordenamiento de tales derechos, atribuciones o facultades. Tal es el
alcance del art. 7 Inc. 2 de la C.P.E antes citado, cuando establece que, ninguna
magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto
de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se
les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
A su vez, la atribucin conferida por la ley ser regular y vlida, en la medida
que ella est conforme a la Constitucin.
La entrega de la atribucin ser conforme a la Constitucin cuando, conforme al
art. 7 inc. 1, se efecte por el rgano pblico, cuyos integrantes han sido investidos
regularmente, dentro de la competencia asignada al rgano, y con sujecin al
procedimiento o forma que prescribe la ley, y, en la medida que la actividad persiga una
finalidad especfica de bien comn, respetando en plenitud los derechos y garantas que
establece la Constitucin Poltica (art. 1, 5 y 19 N 26), y dems principios esenciales
previstos en la Constitucin.
4.- El artculo 6 inc. 3 de la C.P.E establece que, la infraccin de esta norma generar
las responsabilidades y sanciones que determine la ley. A su vez el art. 7 inc. 3 dice
que, todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades
y sanciones que la ley seale. Estas normas consagran el llamado principio de la
responsabilidad del funcionario o agente pblico por acto ilegtimo, lo que es reiterado
en la ley 18.575 y en la ley 18.834 que contiene el Estatuto Administrativo de los
funcionarios pblicos.
5.- El Art. 7 inc. 3, establece que, todo acto en contravencin a este artculo es nulo.
Esta norma consagra la accin constitucional de nulidad de derecho pblico, e
implica que los actos del legislador o del administrador que sean contrarios al principio
de legalidad carecen de valor, lo que debe ser declarado por un Tribunal de la Repblica
por medio del ejercicio de esta accin, de carcter comn y ordinaria, de derecho
pblico, y cuya declaracin corresponde al Juez con competencia en lo civil (Art. 7, 19
N 3 Inc. 2 y 76 de la C.P.E).
Lo anterior es sin perjuicio de otras acciones especficas como lo son el recurso
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley (Art. 92 N 6) del que conoce el
Tribunal Constitucional; los recursos de amparo del artculo 21, y de proteccin artculo
20, ambos de la Constitucin.
Tal como ha sido expuesto, el principio de legalidad est genricamente
consagrado en la Constitucin, sin embargo, el constituyente tambin lo consagra
especialmente respecto de cada uno de los rganos del Estado.
El Presidente de la Repblica, rgano de creacin constitucional est sometido
en el ejercicio de sus funciones de gobierno y administracin a la constitucin y las
leyes. Es ms, previo al inicio de sus funciones, el Presidente deber prestar promesa o
juramento de guardar y hacer guardar la Constitucin o las leyes (Art. 27 inc. final).
Por su parte el art. 32 enuncia las atribuciones o poderes especiales del
Presidente los que debern ser ejercidos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
El Presidente de la Repblica es adems el jefe del Estado, esto es, jefe de esa
persona jurdica de derecho pblico llamado Estado-Fisco, bajo la cual se integran todos
los rganos que ejercen sus funciones. En todas sus relaciones inter-orgnicas, es decir,
aquellas que se producen al interior del Estado-persona, como en sus relaciones
interpersonales con otros Estados o con los sujetos privados que con l coexisten en el
mbito de sus poderes, el Presidente est limitado y condicionado por el derecho.
Limitado porque debe respetar las esferas de competencia asignadas a cada rgano, y
condicionado, ya que solo puede actuar dentro de las materias que la ley expresamente
le atribuye.
El Presidente adems ejerce la funcin administrativa por medio de la
Administracin. Esta como bloque est sometida al principio de legalidad.
El art. 38 inciso 1, al establecer la necesidad de una Ley Orgnica de Bases de la
Administracin del Estado, la vinculan con la legalidad y tambin en cuanto todo
rgano del Estado o servicio pblico debe ser creado por ley.
CONCEPTOS DE DERECHO ADMINISTRATIVO
Tradicionalmente se ha definido al derecho administrativo en torno a la nocin
de servicio pblico.
As Gastn Jeze lo define como: el conjunto de reglas relativas a los servicios
pblicos.
Rafael Bielsa seala que, este es el conjunto de normas positivas y de
principios de Derecho Pblico de aplicacin concreta a la institucin y
funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional
de la administracin pblica.
Lo anterior deriva del hecho de que para la Escuela Administrativa Francesa las
piedras angulares del Derecho Administrativo son la nocin del servicio pblico y del
control de la administracin a travs de los Tribunales Administrativos, que es lo que se
llama lo contencioso administrativo.
Estos postulados han sido criticados ya que el derecho administrativo tiene un
campo de funciones y aplicaciones mucho ms amplio que el sistema de lo contencioso
administrativo que se reduce a una poltica jurdica sobre control judicial, y en que el
servicio pblico que no es ms que una tcnica focalizada a satisfacer intereses
generales.
Ambos aspectos miran a lo exterior de la administracin. Ellos son expresiones
de las relaciones que se dan entre ella y los administrados. No miran hacia la realidad
existente al interior de la administracin.
La ciencia jurdica moderna ha demostrado que los entes jurdicos no solo crean
normas que regulan su relacin con otras personas, sino que tambin elaboran normas
que regulan su propia existencia y que tambin miran a manifestar y ejecutar las normas
que lo vinculan a terceros.
Esta cuestin relativa a la organizacin y funcionamiento de la Administracin
Pblica, no era considerada en la doctrina clsica del derecho administrativo, quien la
desplaza hacia el estudio de los poderes pblicos del Estado. Para ella el derecho
administrativo era una disciplina que estudiaba con carcter exclusivo las relaciones
jurdicas que la actividad de la administracin pblica estableca con los administrados.
No se considera a la administracin como sujeto ni a la organizacin que ella
representa.
Esta nocin olvidaba que sin organizacin no existe actividad creadora de las
relaciones jurdicas, ni administracin, sin organizacin.
Por ello es que una definicin cabal del derecho administrativo ha de considerar
tanto la actividad externa de la administracin como su actividad interna.
Podemos as concluir que el derecho administrativo es la disciplina que estudia
la organizacin y funcionamiento de la administracin pblica y las relaciones que ella
crea a travs de su actividad.
Caractersticas del Derecho Administrativo:
1.- Su especialidad: Constituye un sistema jurdico autnomo propio del poder pblico
que permite a la administracin adoptar sus decisiones sin contar el acuerdo de los
administrados o de otros rganos del Estado.
2.- La legalidad o habilitacin legal previa: Se expresa a travs del aforismo de que en
derecho privado se puede hacer todo aquello que no esta expresamente prohibido,
mientras que en el derecho pblico solo puede hacerse lo que est expresamente
autorizado.
3.- Su formalismo: la actuacin administrativa para ser vlida ha de ser efectuada con
estricta sujecin a los procedimientos previstos en la ley. Este formalismo persigue un
doble propsito 1) Asegurar que los actos administrativos tengan como meta el inters
general, 2) Proteger los derechos de los administrados.
4.- Su ejecutoriedad: Consiste en el poder de que dispone la administracin para
ejecutar por si misma lo ordenado en los actos que emite y, en consecuencia, obtener el
cumplimiento forzado o, en caso que ello no sea posible por la naturaleza del orden,
aplicar una sancin, la que debe cumplirse previamente a la admisin del reclamo que el
afectado desee imponer, cumplimiento que no se suspende por la interposicin del
recurso, excepto cuando la ley lo seala expresamente o faculta al Juez para ello.
5.- Importancia: La actividad de la administracin est presente en toda la vida del
administrado. Consecuencialmente la importancia del derecho administrativo es
consecuencial a la importancia de la actividad que regula.
Contenidos Bsicos:
Podemos sealar como contenidos bsicos de esta disciplina el estudio:
1. De sus fuentes, esto es, los distintos modos de gestin de sus normas.
2. La organizacin administrativa. Considera el anlisis de los principios de la
organizacin administrativa, los sistemas de organizacin administrativa, con
sus modalidades de centralizacin, descentralizacin y desconcentracin, teora
del servicio pblico, y las diversas personas administrativas que reconoce el
Derecho Administrativo Chileno.
3. La actividad jurdica administrativa, que se traduce en el estudio de la Teora
General del Acto Administrativo y del Contrato Administrativo.
4. El Control de la Administracin, tanto administrativo, legislativo, como
jurisdiccional, y
5. La Responsabilidad del Estado tanto contractual como extracontractual.
EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Conceptos y Caractersticas
Concepto de Vedel: Es el derecho de la administracin pblica.
Concepto de Drom: Es el derecho de la funcin pblica
Sin embargo estas son definiciones demasiado restringidas
Para Garrido Falla: Es la rama del derecho pblico que regula la organizacin y
comportamiento del orden pblico y sus relaciones con sus administrados.
Elementos de este concepto:
1.- Rama del derecho pblico: Dentro del derecho pblico, integra el derecho interno, lo
que significa que a pesar que el derecho administrativo ha tenido un desarrollo notable,
lo que se explica como consecuencia de la globalizacin y la internacionalizacin de las
relaciones entre los Estados, es una rama del derecho interno. As ha sucedido en la
Unin Europea en que existen rganos transnacionales que poseen normas comunes
aplicables a todos los Estados. De la misma forma, el Mercosur nos ha afectado y en
materia espacial, se han establecido normas respecto a la responsabilidad del Estado por
cohetes y satlites que circulan en el espacio.
Esta rama del derecho pblico interno se integra con normas que tienen un doble
carcter:
1.Esttico: Normas de organizacin de la administracin. Normas orgnicas.
2.Dinmico: Se ocupa de las relaciones entre la administracin y los
administrados.
Decir que la administracin del Estado es pblica significa que sus normas son
de ius cogens, es decir, de contenido imperativo.
La administracin del Estado tiene poder de autotutela en el sentido que puede
resolver o decidir el ejercicio de sus propias competencias de manera autnoma
y con fuerza obligatoria.
Luego, la administracin del Estado para el cumplimiento de sus funciones no
necesariamente recurrir a los Tribunales, existe la accin de oficio segn la
jurisprudencia francesa.
Los privilegios o prerrogativas exorbitantes los tiene la administracin y no los
particulares debido a que la administracin est para la proteccin del bien
comn. Sin embargo, algunas posiciones minoritarias sostienen que la tutela de
la administracin es ilcita ya que no se concilia con el derecho positivo porque
basta ver las normas de los rganos pblicos para saber que ejercer prerrogativas
exorbitantes.
Decir que la autotutela de la administracin es siempre ilcita es un error.
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