Reorganizacin de Sociedades:

1. La trasformacin de las sociedades:

La trasformacin de las sociedades es una modificacin de los estatutos
que consiste en adoptar un tipo social diverso del que tena, o establecer la
modalidad del capital variable
Este tiene efectos econmicos, porque persigue objetivos de naturaleza
corporativa como lo es el restructurar a una persona moral, adoptando un
tipo distinto de sociedad.
1.1. DEFINICIONES DOCTRINARIAS
Nuestro ordenamiento legal en vigencia regula el proceso de
transformacin de sociedades en forma sucinta y precisa. En tal
sentido, comienza por determinar que la transformacin no entraa
cambio de la personalidad jurdica (Art. 333).
Ms bien Ferrara nos explica lo siguiente:
... La transformacin consiste en la adopcin por la sociedad, de un
tipo jurdico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de
tenerse que someter -en lo sucesivo- al rgimen correspondiente al
nuevo tipo, quedando libre de las normas que la regan hasta ese
momento>> (FERRARA s.f.)
Podra complementarse esta definicin manifestando que:
... la transformacin consiste en un acto jurdico unilateral e interno
del titular de una empresa, mediante el cual cambia su propia
organizacin por una ms adecuada a sus necesidades.
(...) Como puede apreciarse, la transformacin no implica disolver, ni
tampoco liquidar la organizacin del titular. Supone, simplemente, el
cambio de su estructura y rgimen legal a otro de clase diferente sin
afectar su existencia (...). (MORALES Acosta 1991)
De igual manera, Sal Argeri define a la transformacin del siguiente
modo:
...Adopcin por los titulares o accionistas de la sociedad, ajustndose
a la Ley y a los estatutos sociales, de un nuevo tipo societario. Se ha
dicho que la transformacin no importa la prdida de la identidad de
la sociedad primitiva, pues slo cambia su aspecto exterior. (
(ARGERI 1982)
Como podr apreciarse, es posible decir que la transformacin de
sociedades, consiste en el cambio experimentado de una sociedad a
otro tipo de sociedad o persona jurdica de diferente rgimen legal,
conservando paradjicamente la misma personalidad jurdica.

En ese sentido, la existencia ininterrumpida de la misma personalidad

jurdica, permite verificar que por la transformacin no cambia su
personalidad, sino que, ms bien, contina subsistiendo bajo una
forma nueva, persistiendo el mismo sujeto (titular) y manteniendo los
mismos derechos y obligaciones que tena bajo la forma abandonada.
La transformacin no implica la disolucin de la sociedad
transformada, su consiguiente liquidacin y la sucesiva constitucin
de otro tipo de sociedad; pues simplemente contina la misma
persona jurdica, aunque modificada en la forma, conservando su
anterior substrato personal y patrimonial. Con respecto a esto Joaqun
Garrigues es categrico y nos dice que El dato de la conservacin de
la misma personalidad jurdica es esencial dentro de nuestro
ordenamiento jurdico, para distinguir la transformacin de una
sociedad, de aquel otro supuesto que consiste en la disolucin de una
compaa y simultnea constitucin de otra nueva sociedad con el
patrimonio de la sociedad disuelta, pues en este caso no se conserva
la misma personalidad jurdica. (GARRIGUES 1984)
En ese orden de ideas, con la regulacin de la transformacin como
modalidad y opcin para la reorganizacin de sociedades, se evita
pues, el engorroso, costoso e infructuoso proceso indicado (disolucin,
liquidacin y constitucin de otra sociedad), que incluso podra afectar
severamente el crdito de la sociedad que se transforma.
Ferrara (hijo) corrobora lo que se ha venido explicando en los trminos
siguientes:
... la transformacin no supone la extincin de la sociedad seguida
del nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece
siempre viva y es siempre la misma, slo cambia su ropaje legal. (F.
FERRARA s.f.)
De lo expuesto se infiere, que con la conservacin de la personalidad
jurdica en la transformacin, permanecen aquellos elementos
esenciales de la sociedad, capaces de trascender a cualquier tipo o
forma jurdica; como por ejemplo su domicilio, el objeto social, el
capital (salvo que algunos socios hagan uso del derecho de
separacin).
En ese orden de ideas, se consigue con la transformacin, que la
estructura general de la sociedad, (tanto su organizacin como su
funcionamiento) se adapte a una nueva forma, sin dejar de ser la
misma persona jurdica.
1.2.

La Transformacin en la derogada Ley General de Sociedades

La derogada Ley General de Sociedades estableca que por la

transformacin, las sociedades constituidas legalmente podan
transformarse en cualquiera de las otras clases de sociedades
consideradas en dicha Ley.
En ese aspecto radica la novedad del Artculo 333 de la nueva Ley
General de Sociedades, el mismo que permite la adaptacin de las
sociedades, no solamente a otras formas societarias sino tambin a
otros tipos de personas jurdicas contempladas en las leyes del Per.
Ello significa que es perfectamente posible que la sociedad que se
transforma pueda adoptar la forma de una cooperativa, asociacin,
fundacin, comit; etc. y viceversa (por ejemplo una cooperativa
poda transformarse en sociedad annima).
En realidad el texto de la derogada Ley General de Sociedades
corresponda al aprobado por la Ley 16123 en 1966: que fue
simplemente perfeccionado para recibir a las sociedades civiles en su
cuerpo normativo en 1985, mediante Decreto Legislativo 311.
1.3.

El acuerdo de transformacin:
1.3.1.Requisitos para el acuerdo de transformacin:
La transformacin, por su gran importancia, exige el
cumplimiento estricto de los requisitos que seala la Ley
General de Sociedades y su estatuto, dado que este ltimo ser
modificado sustancialmente.
Bajo este orden de ideas, el Artculo 336 de la nueva Ley
General de Sociedades, seala que es indispensable que la
transformacin se acuerde ...con los requisitos establecidos
por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica
para la modificacin de su pacto social y estatuto.
En ese sentido, si se va a transformar una sociedad annima en
otra persona jurdica requerir para la validez del acuerdo, que
la convocatoria a junta general cuente para su instalacin con
qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios
de las acciones suscritas con derecho a voto en primera
convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres
quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
(Artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades) 4.
El acuerdo de transformacin, adems, se adoptar por lo
menos, con la mayora absoluta de las acciones suscritas con
derecho a voto.

1.3.2.De la publicidad del acuerdo:

La publicidad del acuerdo de transformacin permite que los
socios tengan acceso a la mayor cantidad de elementos de
juicio, que les permita tomar una correcta decisin (segn la
conveniencia o inconveniencia de la transformacin) acerca de
su permanencia en la sociedad o su separacin.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina en su
artculo 337 que el acuerdo de transformacin sea publicado
por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso, con
la finalidad de que los socios puedan ejercer su derecho de
separacin.
1.3.3.La Escritura Pblica:
La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es
por ello que verificada la separacin de aquellos socios que
ejercieron este derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que
hagan uso del mismo, la transformacin se formaliza por
Escritura Pblica que contendr la constancia de los avisos
mencionados en el punto N 1.3.2.
Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular
un balance de transformacin el da anterior a la fecha del
otorgamiento de la Escritura Pblica. Ello tiene por objeto que
socios y terceros puedan conocer la situacin patrimonial de la
sociedad al momento en que la transformacin se realice. No es
requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica.
A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se
exige la formulacin de dos balances (uno cerrado al da
anterior del acuerdo y otro cerrado al da anterior del
otorgamiento de la Escritura Pblica). Slo es necesario este
ltimo y como ya mencionramos, no se exige su insercin en
la Escritura Pblica.
En relacin al tema de la fecha de otorgamiento de la Escritura
Pblica encontramos que dicho da se encuentra desubicado en
cuanto al efecto de la transformacin. En efecto, existe un
desfase entre la fecha de cierre del balance...al da anterior a
la fecha de la Escritura Pblica... (Art. 341) y la fecha de
entrada en vigencia de la transformacin. Empero, Qu sucede
con el da del otorgamiento de la Escritura Pblica de
transformacin? La ley es categrica, pues slo entra en
vigencia la transformacin a partir del da siguiente del
otorgamiento de la Escritura Pblica (y supeditada a su

inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el

Artculo 341; de tal manera que en la prctica ello exigir que
el balance de cierre se rectifique en su oportunidad para incluir
al da de otorgamiento de la Escritura Pblica.
La sociedad debe poner el balance a disposicin de los socios y
de los terceros interesados en el domicilio social, en un plazo no
mayor de treinta das contados a partir de la fecha del
otorgamiento de la Escritura Pblica. No obstante sealarse un
plazo lmite para su formulacin, no se indica cual es el plazo
durante el cual debe quedar a disposicin de aquellos que
requieran dicha informacin. Entendemos que por aplicacin
analgica de la regla establecida para los casos de fusin y
escisin (otras modalidades de reorganizacin) este deber ser
...no menor de sesenta das luego del plazo mximo para su
preparacin.
En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir
a los socios y a terceros apreciar la real situacin de la
sociedad, les permitir conocer el valor de su patrimonio y
decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin (Art.
338).
1.3.4. Entrada en vigencia de la transformacin:
La Transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha
del otorgamiento de la Escritura Pblica. (Art. 341)
Es necesario resaltar, que en tanto el balance de
transformacin se formula al da anterior al otorgamiento de la
Escritura Pblica, apreciamos que la transformacin entra en
vigencia al da siguiente del otorgamiento de la misma.
Ello significa que el Balance de transformacin no estar
considerando el da del otorgamiento de la Escritura Pblica, da
que quedar sin reflejo contable, desfasndose el balance en
por lo menos un da.
1.3.5.La inscripcin del acuerdo de transformacin en el
Registro:
Es preciso resaltar que no obstante la transformacin entra en
vigencia al da siguiente de la fecha de la Escritura Pblica
respectiva, la eficacia de esta disposicin se encuentra
supeditada a su inscripcin en Registro.

La inscripcin en el Registro pone fin al proceso de

transformacin, por lo que el registrador revisa ntegramente el
proceso de transformacin durante la calificacin del ttulo.
Para el efecto, no solo califica la legalidad de los documentos
presentados, sino tambin tiene en cuenta ...la capacidad de
los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos,
de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos
(Art. 2011 del Cdigo Civil).
Otro aspecto a resaltar acerca de la importancia de la
inscripcin radica en que, constituye el medio adecuado para
que socios y terceros no informados puedan finalmente conocer
la existencia de este acuerdo y ejercer su pretensin judicial de
nulidad, si as lo consideran pertinente.
1.4.

LA SITUACION DE LOS SOCIOS, LOS ACREEDORES Y LOS

TERCEROS QUE TENGAN DERECHOS EMANADOS DE TTULO
DISTINTO DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES EN EL
CAPITAL
Naturalmente al hacer referencia a la transformacin de sociedades,
debemos considerar a los grupos de inters de la sociedad que
pueden ser afectados por un acto tan trascendente como el que
venimos tratando. Estos son los propios socios, los acreedores y los
terceros que tengan derechos emanados de ttulo distinto a las
acciones o participaciones en el capital.

1.4.1.

La situacin de los socios:

Indudablemente la transformacin puede modificar la situacin
jurdica de los socios, cambiando ciertas reglas de juego corporativas
relativas a sus derechos y obligaciones.
Ello, porque su situacin no ser ms la que le corresponda antes de
la transformacin, sino la que prev la ley para el tipo de sociedad o
persona jurdica que se adopte.
Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la informacin del socio,
que se pretende facilitar a travs de la publicidad que corresponde a
la convocatoria a junta general o a los socios para que formen esta
voluntad social5; as como la publicacin del acuerdo de
transformacin y se complementa con la puesta a disposicin del
balance de transformacin con posterioridad al otorgamiento de la
Escritura Pblica (Art. 339).

No obstante lo indicado, la transformacin tiene sus limitaciones por

ejemplo: no puede modificar las participaciones de los socios en el
capital, salvo que medie su consentimiento expreso o que se deba al
ejercicio del derecho de separacin.
1.4.1.1. El Derecho de Separacin de los Socios:
Acordada la transformacin, lgicamente no se puede obligar a los
socios disidentes a permanecer en la sociedad en contra de su voluntad.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades reconoce el derecho de
separacin el cual consiste en que el socio que se separa tiene derecho
a recibir la participacin que le corresponda en el capital social de la
sociedad que se transforma.
Sin embargo, de conformidad con el Artculo 337 de la Ley General de
Sociedades, el acuerdo de transformacin entraa el derecho de
separacin pero segn se encuentra regulado en el Artculo 200 del
mismos cuerpo normativo.
En ese sentido, solo estn facultados para ejercer este derecho: 1) los
presentes que se hubieren opuesto en la junta general u rgano
equivalente al acto de transformacin dejando constancia en el acta
pertinente, 2) los ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto y
los titulares de acciones sin derecho a voto.
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a
la sociedad correspondiente hasta el dcimo da posterior contado a
partir de la fecha de la ltima publicacin del acuerdo de transformacin
(Artculo 3 de la Ley General de Sociedades).
El Artculo 200 de la Ley General de Sociedades establece los criterios a
los que se sujetar la valorizacin de las participaciones sociales que se
van a reembolsar, as como el plazo para este efecto (que no deber
exceder de dos meses desde la fecha del ejercicio del derecho de
separacin).
Naturalmente el ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de
la responsabilidad personal que le corresponde por las obligaciones
sociales contradas antes de la transformacin.
1.4.1.2. La Responsabilidad de los Socios:
No cabe pensarse que la transformacin pueda servir para la elusin de
las reglas de responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un
tipo social, prescrito por la Ley General de Sociedades.

En ese sentido, la transformacin de una sociedad de responsabilidad

ilimitada (v.gr.: sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no
libera a los socios en el nuevo tipo social (v. gr.: sociedad annima), de
responder solidaria y personalmente con los bienes personales, por las
deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la
sociedad.
De ese modo, la transformacin de la sociedad no puede afectar a los
derechos adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con
anterioridad al acuerdo social; salvo, desde luego, que medie
consentimiento de los mismos liberados a los socios.
En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo
siguiente:
Artculo 334.- (...) La transformacin a una sociedad en que la
responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad
ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas
antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo
acreedor lo acepte expresamente.
Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el
otorgamiento de garantas o simplemente en mejores condiciones en la
relacin crediticia.
De otro lado, la Ley General de Sociedades dispone que si la sociedad
contaba con responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con
responsabilidad personal e ilimitada para los socios; estos respondern
de la misma manera respecto de las deudas sociales anteriores.
Es decir, al adoptarse un tipo social ms exigente con el patrimonio
personal del socio, su responsabilidad incluir deudas anteriores
contradas bajo el antiguo rgimen (de responsabilidad limitada). Ello no
desvirta adems el modelo societario que se est adoptando. Lo cual
obliga a los socios a evaluar detenidamente su decisin de
transformacin.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artculo 334 de la Ley
General de Sociedades de la siguiente manera:
Artculo 334.- Los socios que en virtud de la nueva forma societaria
adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales,
responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la
transformacin
1.4.2. La situacin de los acreedores:

Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la

situacin de los acreedores no se va a ver afectada como consecuencia
de la transformacin de la sociedad.
En ese contexto pues, carece de sentido reconocer un derecho de
oposicin al acreedor; tal cual se ha conferido en los dems casos de
reorganizacin de sociedades; pues como se ha explicado existen los
mecanismos suficientes de proteccin.
En efecto los mecanismos de proteccin para las acreencias pueden
sintetizarse en lo siguiente:
1) La conservacin de la misma personalidad jurdica,
2) Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios;
3) La no liberacin de responsabilidad por las acreencias del socio que se
separa;
De esta manera el Legislador fortalece al acreedor y brinda seguridad a
su crdito sin perjudicar la viabilidad de esta forma de reorganizacin.
1.4.3. La situacin de los terceros que tengan derechos emanados de
ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital:
La transformacin de sociedades no afecta los derechos de terceros
emanados de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital,
ya se hallen representados por bonos, por certificados de suscripcin
preferente o por ttulos de participacin en las utilidades.
Es decir, que los titulares de los derechos sealados mantendrn una
situacin equivalente salvo que medie variacin por aceptacin expresa
de los mismos.
Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una
posicin y lleguen a un acuerdo con los terceros respecto a los
certificados de suscripcin preferente, pues obviamente no se puede
mantener tal cual el derecho en un tipo societario distinto a la sociedad
annima; por ejemplo en el caso de la transformacin de una sociedad
annima a una sociedad colectiva o a una sociedad comercial de
responsabilidad limitada.
1.5. TRANSFORMACION DE SOCIE-DADES EN LIQUIDACION
Las sociedades en liquidacin pueden transformarse revocando previamente
el acuerdo de disolucin en tanto no se haya iniciado el reparto del haber
social de los socios.

Este tipo de transformacin procede siempre y cuando la liquidacin de la

sociedad que se transforma no sea consecuencia de la declaracin de
nulidad del pacto social o del estatuto, o del vencimiento del plazo de su
duracin (Art. 342).
1.6.

OTROS CASOS DE TRANSFOR-MACION

La nueva ley contempla tambin otros casos de transformacin tales como
la transformacin de personas jurdicas extranjeras (Art. 394), y de las
sucursales (Art. 395).
Adicionalmente, se considera como otras formas de reorganizacin a
cualquier operacin que combine transformaciones, con fusiones o
escisiones (inc. 5 Art 392).

1.7. PRETENSION JUDICIAL DE NULIDAD DE TRANSFORMACION INSCRITA EN

EL REGISTRO
Cabe la posibilidad de pretender judicialmente la nulidad de una
transformacin inscrita en el Registro, pero solamente basada en la nulidad
de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad
que se transforma.
En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad transformada
debiendo tramitarse dicha nulidad va proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una transformacin
caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripcin de la
Escritura Pblica de transformacin en el Registro (Art. 343).
2. FUSIN DE SOCIEDADES
2.1. Concepto:
Es un caso especial de disolucin de sociedades mediante la cual una
sociedad se extingue por la transmisin total de su patrimonio a otra
sociedad preexistente o que se constituye, con las aportaciones de los
patrimonios de dos o ms sociedades que en ella se fusionan. (Toro Rovira,
pg. 2)
Para la Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE):
La fusin consiste en la transmisin del patrimonio de una o varias
sociedades a otra sociedad, por medio de la absorcin por parte de una
sociedad. La fusin es una operacin por la cual las sociedades pueden
aumentar su produccin o penetrar en mercados nuevos. La fusin puede
tener varios objetivos: la bsqueda de una mayor eficiencia econmica o
de un poder sobre el mercado, una diversificacin, un redespliegue
geogrfico sobre todos los mercados, la obtencin de sinergias financieras
o para la investigacin y desarrollo.

Por fusin se entiende a la unin jurdica de dos o ms sociedades

mercantiles; es decir, dos o ms empresas constituidas jurdicamente como
entidades diferentes, deciden unirse para crear una nueva empresa o que
una de las existentes crezca. En el caso de que una de las empresas en
cuestin sobreviva se le denominar fusionante y a las empresas que
desaparecen se les llamarn fusionadas. Tambin se da el caso de que
todas las empresas involucradas desaparezcan como entidades jurdicas
independientes crendose una tercera empresa con una nueva razn
social. (Baz Gonzlez, pgs. 251-252)
2.2. Objetivo
Cuando dos o ms empresas realizan operaciones en la misma rama o
actividad comercial, dentro de un mismo ambiente mercantil y entorno
social y realizan operaciones conjuntas, desde un punto de vista financiero
se da el fenmeno de duplicidad de actividades. Por esto a travs de los
aos se ha utilizado la fusin de empresas como una estrategia de
crecimiento y optimizacin de recursos. Esto se hace con base en el
concepto de la creacin de la sinergia, es decir, el valor de la entidad
resultante de la fusin de las empresas es superior al de las empresas que
se fusionan si se tomara por separado. De lo anterior se puede se pueden
sealar como objetivos principales de la fusin los siguientes:

Incrementar los ingresos de las sociedades que se fusionan

Disminuir los costos de produccin
Disminucin de los costos de Distribucin
Que los intereses de capitales ajenos se reduzcan
Que la productividad de la empresa se incremente, redundando esto en
un considerable aumento de utilidades, etc.

2.3.

Caractersticas.

Puesta en comn por dos o ms sociedades de todos sus activos con la

toma del pasivo, ya produciendo la creacin de una sociedad nueva, ya
realizando
aportes consentidos a una sociedad preexistente
(absorbente) y aumentando sus capitales el caso de que el activo neto
exceda su capital suscrito.
La desaparicin de la (s) sociedad (es) aportante (es) o absorbida (s)
La atribucin de nuevos derechos sociales a los asociados de las
sociedades desaparecidas
Transmisin de la universalidad de los bienes de la sociedad absorbida a
la sociedad absorbente

2.4.

Causas.

Segn la Organizacin de las Naciones Unidas para el Comercio y el

Desarrollo (UNCTAD), nuestro mundo actual caracterizado por una
globalizacin de la economa y de las relaciones humanas tras fuertes
transferencias de informacin y de capitales principalmente, est creando
presiones sobre las empresas, a tal grado que las ha impulsado a las

operaciones de fusin y adquisicin en el contexto de la reestructuracin

econmica, teniendo como motivaciones las siguientes (Enrquez Prez):

Una de las principales causas de fusin de sociedades es el querer

lograr economas operativas y de escala. Se trata del hecho de que al
unirse dos empresas puedan abatir costos mediante la realizacin de
ciertas acciones como eliminar duplicidad de instalaciones o funciones;
consolidar siempre y cuando se traten de funciones relacionadas a la
contabilidad, compras o marketing; concentrar en una sola instalacin la
mayor cantidad de operaciones posibles para disminuir los costos.
Mejorar la administracin de la empresa es otra buena razn para llevar
a cabo una fusin, ya que una mala administracin en la sociedad
probablemente refleje bajas en las utilidades.
Dos razones importantes por la que muchas compaas deciden
fusionarse son el crecimiento y la diversificacin. En el caso del
crecimiento, si una empresa est interesada en incrementar su
capacidad o su penetracin en el mercado a travs de nuevas lneas de
productos, puede resultarle ms barato adquirir a otra compaa que
desarrollarlas mediante su estructura interna o adquirir los activos que le
permitan aumentar su capacidad. Por otro lado si una empresa est
interesada en expandir sus horizontes y abarcar ms mercado, puede
adquirir otra compaa que se desempee en un sector completamente
distinto al suyo.
Cuando una empresa tiene dificultades para obtener efectivo, resulta
ms fcil pagar con acciones a los accionistas de la empresa con la que
quiere llevar a cabo la fusin, que vender esas acciones en el mercado
accionario y ms tarde con ese dinero comprar lo que necesita.
Otra situacin que ocasiona fusin de sociedades es la subvaluacin, la
cual se presenta cuando una compaa puede adquirir otra a un precio
muy barato debido a que esta ltima cuenta con un valor de mercado
muy por debajo del valor de reposicin de los activos. En algunos casos
existen empresas interesadas en fusionarse con otras simplemente para
aumentar su utilidad por accin y de esta manera representar una buena
opcin para los inversionistas.
Otra razn ms por la cual se dan las operaciones de fusin son las
empresas que tienen un grado alto de apalancamiento y desean adquirir
una nueva compaa que est financieramente sana, lo que da como
resultado una empresa con una mejor estructura de capital, que le
permite tener una mayor capacidad de endeudamiento.
En la inmensa mayora de los casos, las empresas valen por las personas
que las integran. Los grandes negociantes saben sacar ventajas de esta
situacin y a veces encuentran en la gente, la razn fundamental para
estudiar una posible absorcin, o complementando e integrando los
recursos humanos, una fusin.

2.5.

Clasificacin.

La fusin de sociedades mercantiles se puede clasificar dependiendo:

Su impacto econmico

 Situacin jurdica

Clasificacin por su impacto econmico

Dentro del boletn B-8 Estados Financieros Consolidados y Combinados y

Valuacin de Inversiones Permanentes, se establece la existencia de dos
mtodos para registrar los efectos contables de una fusin, la vertical y la
horizontal, definiendo cada una de ellas como sigue (Lavara Alonso, pg. 7):
a) Fusin Vertical: la fusin vertical se da cuando la empresa adquirente
decide comprar otra compaa con el fin de integrarse hacia delante o
hacia atrs, es decir, cuando la empresa busca ser su propio cliente o su
propio proveedor.
b) Fusin Horizontal: La fusin horizontal es aquella en la que la empresa
que compra decide adquirir a otra compaa que se encuentra ubicada
dentro de su sector y operan dentro de los mismos mercados
geogrficos.
A parte de estos dos tipos de fusiones se puede analizar otra clasificacin que
se conoce como la fusin conglomerada. La fusin conglomerada se lleva a
cabo cuando una compaa compra otra empresa que pertenece a un sector
completamente diferente al suyo y puede ser. (Rene Mndez, pg. 96)
a) Fusin para la extensin del producto: Se da entre empresas que
manejan sistemas de produccin o distribucin similares y cuyos
productos no compiten directamente entre s.
b) Fusin para la extensin del mercado: Se lleva a cabo entre empresas
que fabrican productos similares, pero en distintos mercados.
c) Fusin sin relacin: Cuando se fusionan empresas que no tienen relacin
alguna y esta adquisicin se realiza con la finalidad de entrar a nuevos
mercados, o por alguna otra de las razones mencionadas anteriormente.

Clasificacin por su situacin jurdica (Mantilla Molina, pgs. 442-443)

a) Fusin por incorporacin o asociacin: Este tipo de fusin se lleva a cabo

mediante el intercambio de acciones libres de impuestos, a raz de la
cual una de las compaas sobrevive y la otra desaparece, reconociendo
la empresa sobreviviente tanto el activo como el pasivo de la empresa.
b) Fusin por integracin o acumulacin: Cuando las dos empresas se
funden dando origen a una nueva sociedad, desapareciendo ambas. Al
igual que en el caso anterior, esta nueva empresa reconoce los activos y
pasivos de las antiguas compaas.
2.6.

Fases de la fusin.

El modelo de las siete fases para una fusin Segn McCann y Gilkey, el proceso
de fusin de sociedades es mucho ms que la simple identificacin de un
candidato atractivo y la negociacin de un acuerdo, considerando que el
trabajo duro comienza luego que se cierra el trato.

a) Planificacin estratgica: Su objetivo es el de crear un proceso de

planificacin corporativo que apoye activamente la actividad de fusin,
el que se articule con la visin de la empresa. Sus principales tareas son:

Redefinir el proceso de planificacin de modo que sea capaz de ayudar a

la actividad de fusin.

Garantizar el desarrollo y la idoneidad de los sistemas de apoyo

(recursos humanos, control, estructura, etc.) para reforzar la actividad
de planificacin de la fusin.

Las fusiones se colocan en el contexto ms amplio de las estrategias

empresariales.

b) Organizacin: Su objetivo es crear una capacidad directiva eficaz dentro

de la empresa con suficiente autoridad y recursos para gestionar
activamente el proceso de fusin. Sus principales tareas son:

Organizar y dotar a la funcin de fusin coherentemente (equipos, staff,

etc.).
Definir los papeles y responsabilidades delos interlocutores clave y
brindarles capacitacin.
Garantizar el acceso y el compromiso de la alta direccin.
Desarrollar los protocolos: fases,flujos, relaciones y calendario.
Garantizar la integracin del proceso de planificacin.

c) Bsqueda: El objetivo es identificar los candidatos ms atractivos,

buscar y elaborar los datos suficientes con el fin de lograr un anlisis
posterior para preparar una oferta. Sus tareas principales son:

Crear un proceso sistemtico para identificar los candidatos principales.

Identificar los criterios de seleccin de candidatos.
Crear perfiles y datos necesarios.
Facilitar los resultados a la falta direccin para actuar.

d) Anlisis y propuesta: El objetivo es desarrollar informacin suficiente

para poder evaluar el ajuste empresarial, financiero y organizativo, que
permita valorar y presentar una oferta. Sus principales tareas son:
Aplicar tcnicas analticas suficientemente rigurosas.
Establecer rangos de valor y parmetros de plazos y condiciones.
Desarrollar una estrategia inicial para las fases posteriores de la
transicin.
Acordar un enfoque de presentacin de la oferta o propuesta.
e) Negociacin y acuerdo: Su objetivo es alcanzar un acuerdo con un
candidato, sobre precio, plazo y condiciones. Sus principales tareas son:

Acercarse a la empresa candidata de forma que se cree un ambiente

favorable para la negociacin.
Mantener secreta la negociacin para controlar el precio.
Evaluar rpida y eficientemente las contraofertas.
Plantear la negociacin y su lgica.

f) Transicin: El objetivo es el control suave y efectivo de la situacin

mediante el diseo e implantacin de un proceso de gestin de la
transicin. Sus tareas principales son:

Evaluar y estabilizar la situacin.

Aplicar las reglas bsicas para la eficacia de la transicin.

g) Integracin: El objetivo es aplicar la

desarrollada. Sus tareas principales son:

estrategia

de

integracin

Definir prioridades especficas de accin.

Asignar recursos suficientes para la implantacin.
Dirigir y controlar la implantacin.

En la fase de integracin, los planes de accin desarrollados en la fase de

transicin, se ponen en prctica para ayudar al ajuste organizativo. Esta fase
termina una vez que se han iniciado los cambios recomendados y se desarrolla
un esquema coherente y eficaz de relaciones entre las dos empresas
2.7.

Beneficios.

Desde el momento de la concepcin de la idea de efectuar una fusin, hasta el

momento de culminarla, debemos tener como premisa bsica el obtener un
beneficio o ventaja al llevar a cabo una operacin de reestructuracin de
empresas como es el caso de la fusin.
Entre las ventajas que se pueden mencionar para llevar a cabo una fusin
estn las siguientes (Lavara Alonso, pgs. 15-16-17):

Buscar mejorar la presencia o imagen corporativa:Un aspecto muy

importante a considerar es la presencia o imagen que ya tienen las
empresas a fusionar, ya que podemos estar ante dos o ms empresas
que tiene un prestigio e imagen ante el pblico que puede ser bueno o
malo desde luego no vamos a dejar como fusionante a una empresa que
tenga una mala imagen ante la sociedad. Lo ms conveniente sera el
dejar como fusionante a la empresa que tenga una mejor imagen o
presencia de mercado ya que este aspecto sera aprovechado por la
fusionada mejorando su prestigio.

Ahora bien, si estuviramos en presencia de dos o ms empresas que no tiene

una buena imagen o presencia positiva en la sociedad, la opcin ms viable
sera fusionarlas y crear una nueva empresa que no pueda ser relacionada

directamente con las anteriores, para que de esta forma se arranque de cero
en relacin con la mala imagen o presencia que pudieran tener las empresas a
fusionar.

Mejorar las estructuras administrativas y capacidad de respuesta:Una

excelente oportunidad que se tiene al efectuar una fusin es eliminar en
cierta forma los problemas de carcter operativo, de personal,
proveedores, distribucin, etc. En la medida que son resueltos se podr
adicionalmente obtener una empresa ms sana con una ventaja
competitiva y poder dedicar de esta forma una mayor cantidad de
recursos tanto humanos como tcnicos a desarrollar la forma de
enfrentar la apertura econmica.

Aumento de capacidad instalada: Uno de los primordiales objetivos de

llevar a cabo una fusin es el de aumentar los bienes con que han
venido operando, o bien aprovechar la fusin para adquirir todos
aquellos activos necesarios para mantenerla a la vanguardia,
permitindole de esta forma cubrir un mercado ms amplio y abatir
costos al estar en condiciones de operar en una forma ms efectiva.

Eficiencia de operacin:Es posible que por el tipo de empresas y

caractersticas propias de ellas misma el objetivo de la fusin sea el
congregar en una misma empresa dos o ms departamentos que en
algn momento pudieron operar como empresas abastecedoras de
materias primas o algn servicio para que de esta manera sea ms
eficiente la operacin de las mismas, ya que la carga administrativa y de
aprovechamiento de recursos puede optimizarse de esta manera.

Nueva misin:Se debe tomar en cuenta que la misin de una nueva

compaa no es la suma de las misiones de las compaas fusionadas.
Se deber desarrollar una nueva misin y filosofa de la compaa que
nacer de la fusin para poder dar a conocer la misin de la compaa su
entendimiento profundo por todos y cada uno de los empleados ya que
es necesario para alinear esfuerzos y alcanzar sus nuevas metas.

Nuevos valores: La forma en la que los empleados deben actuar en la

nueva empresa debe ser ampliamente documentada, explicada y
compartida por todos los integrantes de la compaa, al realizar una
fusin se deben de redactar y explicar las nuevas polticas y
procedimientos de la nueva organizacin, para tener un mejor control
sobre las actividades que se desarrollan dentro de la empresa.

Los benficos que se tiene de una fusin pueden no ser inmediatos as que se
debe estar consciente de esto ya que la culminacin de la fusin no termina
hasta que las empresas se unifican y logran trabajar de una forma
eficientemente, esto es el resultado principal de una fusin.
2.8. Desventajas.

Implicaciones Laborales: En la actualidad las operaciones de fusin y

adquisicin entre empresas del mismo sector o sectores afines estn
generando un serio problema de desempleo al cerrar plantas o despedir
por cuestiones de modernizacin tecnolgica de la empresa. Sin duda, el
desempleo generado por las miles de fusiones y adquisiciones en todo el
mundo se plantea como una de las contradicciones de estas operaciones
empresariales que al mismo tiempo repercuten en las tendencias de los
ciclos econmicos, es decir, al bajar el empleo y aumentar el desempleo
se ingresara a una situacin econmica sin estabilidad y equilibrio
donde la capacidad de consumo caera e impedira el incremento de la
produccin, se entrara en una fase de recesin y entonces se generarn
tendencias cclicas de la economa llamadas crisis.

Comunicacin: Para el buen entendimiento de la misin, los nuevos

valores y la cultura empresarial, es imprescindible una comunicacin
abierta, honesta y constante entre directivos y empleados. Esta
comunicacin, de doble direccin, debe hacerse con reuniones
peridicas de empleados y tambin favorecindola da a da entre jefe y
subordinado ya que es de suma importancia que se den a conocer los
problemas inherentes a la fusin. El principal problema de la
comunicacin es la duplicacin de esfuerzos o actividades, ya que se
operara de dos entidades distintas y se vera reflejado en un incremento
de costos para la compaa.

Implicaciones Culturales: Otra de las contradicciones generadas

por las operaciones de fusin y adquisicin entre empresas es la
disminucin de opciones comerciales para el cliente, o sea, al
enfrentarse a monopolios que controlan los mercados o sectores
se tender a una estandarizacin de los bienes y servicios que
impedirn al cliente decidir y optar por alguno producto conforme
a sus gustos y necesidades, es decir, existir un encarcelamiento
en el que el cliente al tener alguna necesidad decidir y adquirir
lo nico que le ofrece el mercado, del mismo modo, al eliminarse
la competencia con dichas operaciones, los conglomerados que
controlen el producto tendern a minimizar la calidad del bien o
servicio ya que el cliente no contar con otros referentes para
compararlo y decidir por alguno.

Es por esto qu al evaluar una fusin se debe estudiar a fondo los problemas
econmicos y sociales que se puedan presentar a lo largo de la fusin e
identificar si es productiva o no. Hay que analizar la capacidad de generar
nuevos empleos y conservar los que se tiene dentro de las empresas a
fusionarse o buscar la forma de acoplar las dos empresas para que tengan una
buena comunicacin y desarrollo para evitar los problemas de duplicacin de
esfuerzos.
3. ESCISIN DE SOCIEDADES
3.1. CONCEPTO DE ESCISIN DE SOCIEDADES.

La Ley General de Sociedades peruana en su art 367 establece el concepto de

escisin de una sociedad:
Artculo 367.- Concepto y formas de escisin
Por la escisin una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques
para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno
de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta
ley
As en la doctrina se ha tratado tambin el concepto de escisin definindolo
bsicamente como la fragmentacin de una sociedad, que ha crecido de modo
tal hasta hacerse difcil de manejar y administrar, en dos o ms bloques
patrimoniales, los cuales van a ser transferidos a otras sociedades
Para el espaol Rafael Guasch Martorell (Guasch, 1993) la escisin es:
...la operacin del derecho de sociedades consistente en fragmentar
total o parcialmente el patrimonio de una sociedad en una o ms partes,
transmitiendo en bloque cada fraccin patrimonial escindida a una o
varias sociedades existentes o de nueva creacin, mediante la atribucin
a los socios de la sociedad escindida de acciones o participaciones
procedentes de la sociedad o sociedades beneficiarias.
3.1.1. CLASIFICACIN DE LA ESCISIN DE SOCIEDADES
La doctrina ha polemizado mucho sobre las formas de ejecutar la
escisin de sociedades, pero se ha logrado consenso en establecer que
puede clasificarse en propia o impropia, segn subsista o se extinga la
personalidad jurdica de la sociedad escindente despus de la
fragmentacin de la sociedad en bloques patrimoniales.
Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales
Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial:
1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida;
2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad
escindida; y,
3. Un fondo empresarial
3.1.2. ESCISIN PROPIA O TOTAL
Supone necesariamente la extincin de la personalidad jurdica de la
sociedad que se escinde, de all su nombre de total y la transmisin
tambin total de su patrimonio en bloque a las sociedades beneficiarias.
Esta transmisin que genera la extincin, es el aspecto primordial que
distingue a este tipo de escisin. Las siguientes son sus caractersticas:
Extincin de la personera jurdica de la sociedad escindente
como consecuencia de la escisin, aspecto que conviene
destacar dado que es all donde radica una de las diferencias
entre las dos grandes modalidades de escisin contempladas
por la LGS.
Divisin de todo el patrimonio de la sociedad escindente en dos
o ms bloques y entrega a sociedades beneficiarias.

Las sociedades beneficiarias con los bloques patrimoniales

pueden ser sociedades pre-existentes o de nueva creacin o de
ambas clases a la vez.
En el caso de sociedades beneficiarias nuevas, el capital social
inicial ser igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial
que recibe y consecuentemente deber emitir acciones o
participaciones, segn sea el caso, por dicho importe.
En el caso de sociedades beneficiarias pre-existentes, el capital
social se incrementar por un importe igual al valor n neto
adjudicado al bloque patrimonial recibido y deber emitir
acciones o participaciones, segn sea el caso, por dicho monto.
Atribucin de las acciones o participaciones de las sociedades
beneficiarias a los socios de la sociedad que se escinde, en la
misma proporcin que stos tenan en el capital de sta, salvo
pacto en contrario que pueda establecer otra participacin
distinta en cada sociedad beneficiaria. Adems se puede
convenir que uno o ms socios no reciban acciones o
participaciones de una o ms de las sociedades beneficiarias,
permitiendo as el reagrupamiento de socios en estas

3.1.3. LA ESCISIN IMPROPIA O PARCIAL, supone la transmisin parcial

del patrimonio de una sociedad fragmentado en una o ms partes,

conservando una de estas porciones patrimoniales, subsistiendo la
sociedad escindente tras la realizacin de la escisin.
Se le denomina impropia por constituir una modalidad que no
cumpla con la caracterstica esencial de toda escisin, la cual era la
extincin de la sociedad escindente, conforme se consideraba
antiguamente. Como quiera que la sociedad subsiste despus de
culminado el proceso, de all su nombre de impropia.
Se caracteriza por:
La primera caracterstica de la escisin parcial consiste en que
la sociedad cuyo patrimonio se segmenta en partes no se
extingue, sino que a diferencia de lo que acontece en la
escisin total, subsiste despus de terminado el proceso de
escisin.
Segregacin del patrimonio de la sociedad que se escinde en
dos o ms bloques patrimoniales que se transfieren a una o
varias sociedades beneficiarias, con el correspondiente ajuste
del capital de la sociedad escindente.
Las sociedades beneficiarias con los bloques patrimoniales
pueden ser sociedades pre-existentes o de nueva creacin o de
ambas clases a la vez.
En el caso de sociedades beneficiarias nuevas, el capital social
inicial ser igual al valor neto adjudicado al bloque patrimonial

que recibe y consecuentemente deber emitir acciones o

participaciones, segn corresponda, por dicho importe.
En el caso de sociedades beneficiarias pre-existentes, el capital
Social se incrementar por un importe igual al valor neto
adjudicado al bloque patrimonial recibido y deber emitir
acciones o participaciones, segn corresponda, por dicho
monto. Atribucin de las acciones o participaciones de las
sociedades beneficiarias a los socios de la sociedad que se
escinde, en la misma proporcin que stos tenan en el capital
de sta, salvo pacto en contrario que pueda establecer otra
proporcin distinta en cada sociedad beneficiaria. Adems se
puede convenir que uno o ms socios no reciban acciones- o
participaciones de una o ms de las sociedades beneficiarias,
permitiendo as el reagrupamiento de socios en estas ltimas.

PROYECTO DE ESCISIN DE LA SOCIEDAD.- instrumento que

contiene el resultado de las negociaciones sostenidas por los
administradores de las sociedades participantes en el proceso reorganizativo, quienes lo aprueban y se encargan de someterlo a
consideracin de las juntas generales para la adopcin del respectivo
acuerdo. Esta etapa negocial antecede al proceso de escisin y es
ejecutada por los rganos de administracin de las sociedades
intervinientes, llmense directorios, gerencias generales u anlogos,
conjuntamente
con la asistencia de economistas, abogados,
administradores, financistas, contadores, etc.; toda vez que este
proceso en la actualidad implica no solo la concurrencia de abogados
sino un trabajo multidisciplinario por la variada mano de obra
calificada que demanda.
En este documento se establecen los fundamentos sobre los cuales las
sociedades participantes pueden adoptar, segn conveniencias, un posterior
acuerdo de escisin. Constituye uno de los aspectos de mayor importancia
en esta fase previa de negociaciones, el concerniente a la valorizacin
patrimonial de las sociedades que participan en el proceso y en especial de
los bloques patrimoniales que se escindirn y que constituirn la base para
determinar la relacin de canje, requisito previo para el inicio de la escisin.
3.2.

ASPECTOS JURDICOS
Se trata de una informacin de carcter general que incluye la motivacin de
tipo jurdico de la escisin, la forma prevista en la ley que ha de adoptar, las
modalidades legales que se utilizarn, la integracin de capitales, las
modificaciones estatutarias y los convenios entre socios o entre stos y
terceros que obliguen a la sociedad, el inters de la norma es que el proceso

3.3.

de escisin tenga la fundamentacin suficiente desde el punto de vista

jurdico que todo acuerdo de esta envergadura para la vida de la sociedad
deba tener.
3.4.
ASPECTOS ECONMICOS
Es tambin una informacin de carcter general que sustente la toma de
decisin de la sociedad de escindirse. Entre estos fundamentos destacan la
valorizacin que se le atribuye al patrimonio de la sociedad y los criterios
seguidos para ello, la determinacin de la relacin de canje y sus cuadros
sustentatorios, las compensaciones complementarias y principalmente las
ventajas que implica la escisin para la sociedad.
Al igual que en el aspecto anterior, el inters de la regulacin es dotar al
acuerdo de escisin de la fundamentacin tcnica que amerite una decisin
tan importante para la marcha de la sociedad.
CONVOCATORIA A LA JUNTA GENERAL PARA LA APROBACIN
DEL PROYECTO
El acuerdo de escisin supone que los socios hayan sido informados sobre el
contenido del proyecto de escisin. En buena cuenta, el acuerdo de escisin
ser vlido en tanto los socios hubiesen sido previamente informados sobre los
alcances de dicho proyecto.
3.5.

En ese sentido, se debe convocar a la junta general o asamblea de las

sociedades participantes a cuyo criterio se someter dicho acuerdo para su
aprobacin.
De ese modo, la convocatoria debe ser realizada mediante aviso publicado por
cada sociedad participante, con diez das de anticipacin (como mnimo) a la
fecha de celebracin de la junta general o asamblea.
Para efectos de la convocatoria, debe cumplirse con poner a disposicin de los
socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos los siguientes
documentos:
- El proyecto de escisin.
- Los estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en
que se acuerda la escisin presentarn un balance auditado cerrado al ltimo
da del mes previo al de aprobacin del proyecto.
- El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad
escindida y el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad
beneficiaria (en caso de segregacin); o, si se trata de escisin por absorcin,
las modificaciones que se introduzcan en los pactos sociales o estatutos de las
sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales.

- la relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores

de las sociedades participantes.
3.6. REQUISITOS DE LA ESCISIN:
El Artculo 370 de la Ley General de Sociedades seala que la escisin debe
acordarse ... con los mismos requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su
pactos social y estatuto
En ese orden de ideas, los requisitos que se han de cumplir para el
perfeccionamiento de la escisin son los siguientes:
1.- Formulacin de un balance de escisin cerrado por cada sociedad
participante el da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la
escisin.
Los balances deben formularse dentro del plazo mximo de treinta das,
contado a partir de la fecha de la entrada en vigencia de la escisin, estos
deben ser aprobados por el directorio respectivo o por el gerente.
Cabe resaltar, que no se requiere la insercin de los balances de escisin en la
escritura pblica correspondiente.
2.- La publicidad del acuerdo. El acuerdo debe ser publicado por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso.
3.- Debe ponerse en conocimiento de SUNAT la adopcin del acuerdo de
escisin total o divisin.
4.- Reembolso de participaciones o acciones a los socios que cumplan con las
requisitos necesarios para hacer valer su derecho de separacin.
5.- Resolver los conflictos que se presenten por el ejercicio del derecho de
oposicin por parte de algunos acreedores.
3.7. ACUERDO DE ESCISIN:
Para la toma del acuerdo de escisin, es indispensable la informacin que
deben proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos,
acerca de cualquier variacin significativa del patrimonio de las sociedades
participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje de
acuerdo al proyecto de fusin.
Al igual que sealramos en el proceso de fusin, la convocatoria deber
efectuarse con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de celebracin
de la junta, requiriendo para su instalacin un qurum calificado

(concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con

derecho a voto en la primera convocatoria y, en segunda convocatoria, de por
lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de escisin se adoptar al menos con mayora absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto, la junta general o asamblea de cada
sociedad participante, es competente para la aprobacin del proyecto de
escisin, estando facultada para modificarlo, y sealar una fecha fija comn de
entrada en vigencia de la escisin. Las sociedades beneficiarias asumen
automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques
patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones,
derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas ya sea que se
extingan o no.
3.7.1. LA ESCRITURA PBLICA DE ESCISIN:
La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta
das que seala la Ley contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso
del acuerdo.
La escritura pblica de escisin contiene:
Art. 3.- Las sociedades que se disuelven debern comunicar el acuerdo
respectivo a la Direccin General de Contribuciones, dentro de los 10 das
tiles siguientes a la fecha del acuerdo (...)
Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes;
- Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas
sociedades;
- Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social de las
sociedades participantes en la escisin en su caso;
- La fecha de entrada en vigencia de la escisin;
- La constancia de haber cumplido con los requisitos de publicacin;
- Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinentes.
3.8. DERECHOS DE LOS SOCIOS, TITULARES DE DERECHOS ESPECIALES
Y LOS ACREEDORES RESPECTO A LA ESCISIN:
La Ley general de Sociedades se refiere a los derechos de socios como de
acreedores, como tambin a los derechos de los titulares de derechos
especiales diferentes a acciones o participaciones.

Los derechos admitidos por la Ley General de Sociedades consisten

bsicamente en los derechos de informacin, a la separacin para los socios,
de oposicin para los acreedores (de gran trascendencia en el proceso de
escisin), y el de equivalencia de situacin jurdica para los titulares de
derechos especiales.
Derecho de informacin:
El Derecho de informacin ha sido regulado bajo los mismos trminos y
conceptos explicados en el presente artculo, para el proceso de fusin, por lo
cual para no extendernos innecesariamente nos remitimos a dicho punto

Derecho de separacin:
Los socios de la sociedad escindida (disidentes, ausentes, privados del derecho
a voto o titulares de acciones sin derecho a voto) tienen derecho a separarse.
En cuanto al proceso, la forma y plazos, que rodean a su ejercicio, nos
remitimos de igual manera, a lo explicado para el derecho de separacin en el
proceso de fusin.
Igualdad de derechos para los titulares de derechos especiales:
De igual manera como fuera desarrollado anteriormente (punto 2.6.5.3), queda
establecido que en principio los titulares de derechos especiales, mantendrn
una situacin equivalente a la que tenan en la sociedad escindida, sin perjuicio
de alguna variacin que pueda ser acordada o aceptada expresamente por
dichos titulares.
Derecho de oposicin:
El derecho de oposicin puede ser ejercitado por el acreedor de cualquiera de
las sociedades participantes. El derecho de oposicin se hace valer dentro de
un proceso sumarsimo, logrndose suspender la ejecucin del acuerdo hasta
que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez.
4. Jurisprudencia:
EXP. N. 00471-2011-PA/TC
Resumen de los hechos:
Demandante: Doa Flor de Jess Len Huapaya
Demandado: Pesquera Diamante S.A.
Con fecha 27 de octubre de 2009 la recurrente interpone demanda de amparo
contra Pesquera Diamante S.A., solicitando que se deje sin efecto el despido

fraudulento del cual habra sido objeto; y que, por consiguiente, se ordene su
reposicin en el cargo que vena desempeando como Ayudante II - Limpieza.
Refiere que inicialmente labor para Pesquera Polar S.A. desde el 2 de abril de
2004 hasta el 31 de julio de 2007, y que luego, al ser dicha empresa absorbida
por fusin por la Sociedad emplazada, labor en esta ltima desde el 1 de
agosto de 2007 hasta el 31 de julio de 2009, habiendo suscrito, sin solucin de
continuidad, contratos de trabajo bajo la modalidad de intermitentes por ms
de cinco aos, por lo que considera que dichos contratos se desnaturalizaron
producindose en los hechos una relacin laboral a plazo indeterminado, pues
se super el plazo mximo de cinco aos que prev la ley para la celebracin
de este tipo de contratos.
La Sociedad emplazada formula la excepcin de prescripcin y contesta la
demanda, argumentando que suscribi con la demandante diversos contratos
sujetos a modalidad intermitente, y que el vnculo laboral se extingui por el
vencimiento del plazo establecido en el ltimo contrato celebrado entre ambas
partes; que por lo tanto, no se ha producido un despido arbitrario ni
fraudulento. Sostiene que la relacin laboral con la demandante se inici recin
el 1 de agosto de 2007 y concluy el 31 de julio de 2009, por lo que sus
contratos modales no superaron el periodo mximo de cinco aos que
establece el Decreto Supremo N. 003-97-TR.
El Tercer Juzgado Especializado en lo Constitucional de Lima, con fecha 20 de
enero de 2010, declara infundada la excepcin propuesta y, con fecha 7 de
mayo de 2010, declara improcedente la demanda por estimar que la recurrente
no ha contradicho la consignacin judicial de su liquidacin de beneficios
sociales que efectuara la Sociedad emplazada, por lo que habra consentido la
extincin de su relacin laboral. La Sala Superior competente confirma la
apelada por considerar que no se sobrepas el lmite mximo de cinco aos
que impone la ley para la suscripcin de contratos modales, por cuanto la
demandante labor para la Sociedad emplazada slo por espacio de dos aos,
habiendo culminado la relacin laboral por vencimiento del plazo establecido
en el ltimo contrato que suscribieran las partes.
Punto de controversia:
La demandante sostiene que labor para un mismo empleador, de manera
ininterrumpida desde el 2 de abril de 2004 hasta el 3 de agosto de 2009,
inicialmente para Pesquera Polar S.A., y que posteriormente, debido a la
absorcin por fusin de sta con la Sociedad emplazada, trabaj para esta
ltima desde el 1 de agosto de 2007, habiendo suscrito siempre contratos de
trabajo intermitentes, por lo que debe considerarse que al haber trabajado
para un mismo empleador por ms de cinco aos, los contratos de trabajo
sujetos a modalidad se desnaturalizaron convirtindose la relacin laboral en
una a plazo indeterminado y por lo tanto no debi ser despedida
Sin embargo, a fojas 47 obra la liquidacin de beneficios sociales expedida
por Pesquera Polar S.A., en la que se consigna que la demandante trabaj
hasta el 31 de julio de 2007. Asimismo, a fojas 29 obra copia de la escritura
pblica de fusin de sociedades celebrada entre la Pesquera Polar S.A. y la

Sociedad emplazada -entre otras sociedades-, de la cual se aprecia que la

fusin se efectu recin el 15 de noviembre de 2007, es decir, despus de ms
de tres meses de que se produjera el trmino del vnculo laboral entre la
Pesquera Polar S.A. y la demandante, y de que sta ltima fuera contratada por
la Sociedad emplazada.
Por lo que para dilucidar la presente controversia se tendr en cuenta
nicamente el periodo en el cual la demandante labor para la Sociedad
emplazada, es decir, del 1 de agosto de 2007 al 31 de julio de 2009, debiendo
determinarse si se desnaturalizaron los contratos de trabajo sujetos a
modalidad que suscribieron las partes y si como consecuencia de ello, la
demandante slo poda ser despedida por causa justa prevista en la ley.
Norma aplicable.
1. Primero se aplicara el estatuto de la empresa de Pesquera Diamante S.A.
En la clusula primera de los contratos de trabajo intermitentes,
obrantes de fojas 51 a 63, se establece que: EL EMPLEADOR es una
empresa dedicada al procesamiento de productos hidrobiolgicos para
la obtencin de aceite y harina de pescado, por lo cual su actividad
productiva se encuentra supeditada a la existencia de recursos
hidrobiolgicos y a la permisin legal de su extraccin. En tal sentido su
actividad es permanente pero discontinua. Asimismo, se advierte de los
referidos contratos que la causa objetiva de la contratacin fue que: EL
EMPLEADOR contrata los servicios () para que se desempee como
AYUDANTE II LIMPIEZA, () mientras exista pesca adecuada y apta,
() y consecuentemente operen nuestras embarcaciones pesqueras.
2. El contrato de trabajo intermitente se encuentra regulado en el artculo
64 del Decreto Supremo N. 003-97-TR, que establece:
Contrato Intermitente
Artculo 64.Los contratos de servicio intermitente son aquellos celebrados entre un
empleador y un trabajador, para cubrir las necesidades de las
actividades de la empresa que por su naturaleza son permanentes pero
discontinuas.
Estos contratos podrn efectuarse con el mismo trabajador, quien tendr
derecho preferencial en la contratacin, pudiendo consignarse en el
contrato primigenio tal derecho, el que operar en forma automtica, sin
necesidad de requerirse de nueva celebracin de contrato o renovacin.
Asimismo, el artculo 65. De la referida norma legal seala que: En el
contrato escrito que se suscriba deber consignarse con la mayor
precisin las circunstancias o condiciones que deben observarse para
que se reanude en cada oportunidad la labor intermitente del contrato.
3. Por tanto, conforme al artculo 5. , inciso 2. del Cdigo Procesal
Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposicin de
los despidos producidos bajo el rgimen de la legislacin laboral pblica
y de las materias mencionadas en el prrafo precedente debern ser

declaradas improcedentes, puesto que la va igualmente satisfactoria

para ventilar este tipo de pretensiones es la contencioso administrativa.
CRITICA
Podramos decir que estamos de acuerdo con la declaracin de la demanda
como infundada ya que las normas establecidas son correctas y no dan lugar
a duda a ninguna otra interpretacin como es el contrato de intermitente que
es que es importante determinar si la naturaleza de las labores est en funcin
de lo pactado contractualmente entre las partes celebrantes del contrato, o en
funcin a factores externos.
De acuerdo a lo sealado, si queremos que no se desnaturalice el contrato de
trabajo intermitente, se tendr que hacer depender la intermitencia de factores
externos a las partes contratantes, de lo contrario la conclusin del vnculo
laboral ser incausada y como tal el trabajador podr demandar el pago de una
indemnizacin o reposicin, dependiendo el caso.
La crtica a la demanda de amparo contra Pesquera Diamante S.A. se declara
infundada por el motivo que los argumentos por parte de doa Flor de Jess
Len Huapaya no son de relevancia ya que dicha empresa haba contratado
sus servicios por contrato de servicios intermitente, que de cierto modo como
se establece en la norma pueden ser permanentes pero discontinuas, adems
lo que alega la doa Flor de Jess Len Huapaya que se deje sin efecto su
despido pero como est establecido en su contrato y segn las clusulas de la
empresa empleadora esto no puede proceder por lo que se puede decir que
talvez la mejor critica que se puede hacer a esta sentencia es decir que una
persona antes de contratar debe leer bien el contrato.

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