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Agradezco la lectura y los valiosos comentarios de Victoria Camps, Francesca Puigpelat, David
Casacuberta y, sobre todo, de Javier Hernndez, a una primera versin del texto. Tambin me he
beneficiado de los comentarios que suscitaron las ideas aqu expuestas en el transcurso de una conferencia
impartida en la Escuela Judicial en mayo de 2004.
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Profesor de Filosofa Moral en la Universitat Autnoma de Barcelona.
Sobre esta cuestin, vase Jorge Malem, Pueden las malas personas ser buenos jueces?, Doxa.
Cuadernos de Filosofa del Derecho, n. 24.
aplicacin de las normas, que es el principio que recoge los valores comunes de una
sociedad plural. Sin duda, los jueces ocupan un papel privilegiado tanto en la
interpretacin como, sobre todo, en la aplicacin de un ideal consensuado de justicia.
Por tanto, qu decir sobre las virtudes pblicas del buen juez? No voy a repasar la lista
de las virtudes judiciales porque eso me llevara muy lejos y tampoco soy el ms
indicado para ello. Pero creo que existe una virtud que todo buen juez debera tener: la
inteligencia emocional, o lo que antes se llamaba (y ahora suena muy despectivo) la
educacin sentimental. El cambio de nombre es algo ms que una moda temporal,
puesto que ayuda a deshacer un equvoco comn: la confusin entre emocin y
sentimiento. Una emocin se puede sentir o no, es decir, puede ir acompaada o no del
sentimiento o, en otras palabras, de la experimentacin fisiolgica de la emocin, pero
tal sensacin no es consustancial a la emocin. Las emociones son estados mentales 4
que genera automticamente nuestro sistema cognitivo ante la presencia de
determinadas circunstancias con el fin de informar sobre la conveniencia de actuar en
un sentido apropiado para alcanzar un objetivo determinado. Las sensaciones
fisiolgicas de la emocin son secundarias. Y lo que es ms importante para el tema que
nos ocupa aqu: los sentimientos no tienen por qu dominar a las emociones. Sin
embargo, una ausente educacin emocional suele provocar que los individuos utilicen
los sentimientos para interpretar sus emociones en vez de valerse de stas para evaluar
sus sentimientos. La clarificacin de dicha distincin es crucial para salir al paso de una
de las objeciones ms habituales contra la presencia de las emociones en la deliberacin
racional de los jueces: la propensin a la empata, que convertira al juez en una
marioneta de sus sentimientos, anulndole la imparcialidad, la neutralidad y el buen
juicio. Ms abajo se retomar esa objecin, pero antes veamos otros obstculos que el
derecho tradicionalmente ha puesto para eludir las emociones.
obsesin por aislar y diseccionar los hechos delictivos con las menores interferencias
posibles del exterior, a fin de preservar los hechos en su pura esencia. Sin embargo,
dicha abstraccin tambin tiene desventajas para poder entender el significado de la
justicia y de la misma imparcialidad. Las ventajas se concentran en tres aspectos
irrenunciables de la justicia: la universalidad (las leyes se deben aplicar por igual en
todos los casos iguales), la imparcialidad (todos somos iguales ante la ley,
independientemente de las filiaciones entre las personas) y la neutralidad (el juez no
debe tener ni mostrar intereses personales en lo que est juzgando). En definitiva, el
lenguaje abstracto del derecho parece encajar como anillo al dedo con el objetivo de la
igualdad. Si queremos aplicar las mismas leyes a todos por igual debemos separar y
aislar las particularidades de los individuos que no forman parte de lo que hemos de
juzgar para que nicamente resalten los hechos que se estn juzgando. Cualquier
intromisin de circunstancias ajenas a los hechos en su pura esencia puede perturbar
la buena accin judicial. El lenguaje de las emociones, que se desvela con las
particularidades, parece no tener cabida o ser incompatible con la universalidad, la
imparcialidad y la neutralidad del derecho. No es casualidad, pues, que a menudo se
represente a la justicia como una seora con la venda en los ojos, ilustrando con esa
imagen el miedo de la judicatura a que el cruce de miradas entre el juez y el reo o la
vctima revele una conexin emocional que distorsione la correcta interpretacin de los
hechos en esencia. Si vemos a los sospechosos y a las vctimas como seres humanos
completos, los sentimientos pueden imponerse a la razn, lo que pondra en peligro la
imparcialidad y la profesionalidad del juez.
Sin embargo, y paradjicamente, el lenguaje abstracto y uniformizador del
derecho puede convertirse en un enemigo de la justicia y la equidad. Pongamos por caso
el principio de que todos somos iguales ante la ley. Su aplicacin a menudo presupone,
prejuiciosamente, que todos somos iguales tambin antes de la ley. Segn este
presupuesto, nicamente los actos ilegales nos desigualan, lo que facilita enormemente
la tarea del derecho de averiguar quin ha quebrado la igualdad de trato. El problema es
que, en la prctica, las personas no somos iguales antes de la ley, que hay diferencias y
desigualdades sociales, econmicas, culturales, educativas, fsicas y un largo etctera
que hacen que la igualdad no sea un punto de partida de la realidad social, sino ms bien
el punto de destino al que quisiramos llegar, pero al que nunca acabamos de llegar.
Desde un punto de vista social y moral, no estimamos la igualdad porque temamos
perderla a travs de las acciones criminales de los individuos, sino que la estimamos
Los estoicos, por ejemplo, repudiaban la tristeza por considerarla una muestra de
nuestra dependencia respecto al mundo. Para dejar de sufrir, hay que dejar de sentir, hay
que aceptar que las cosas son como son y no alterarse por las desgracias. El problema de
esa actitud, desde el punto de vista de la deliberacin jurdica, es evidente: cmo
entenderemos, por ejemplo, el significado que tienen las desgracias para los dems si
renunciamos a las propias emociones? Si queremos evaluar los hechos con una
perspectiva humana, debemos incorporar la informacin que nos dan las emociones,
pero una informacin correctamente interpretada, inteligentemente interpretada. Hay
que saber cul es la emocin correcta, con la intensidad correcta, que nos vale en cada
caso para entender mejor el caso. Esa es la virtud del juez emocionalmente inteligente.
El peligro de la empata
El temor del derecho a las emociones tiene una triple vertiente: miedo a dejar de
ser imparcial, miedo a no mantener una distancia prudente respecto al caso juzgado y
miedo a no ser neutral. Ese triple temor se asocia al peligro de un juez emptico, un juez
que enturbia su buen juicio con los sentimientos que despiertan en l las personas y los
hechos implicados en los casos judiciales. Sin embargo, tal miedo se basa en una serie
de creencias falsas. Vemoslo.
Se suele pensar que las emociones restan imparcialidad a la deliberacin racional,
socavando as la idea de que todos somos iguales ante la ley. Se afirma que si seguimos
a las emociones, stas tendern a proteger y favorecer a amigos y familiares. A esta
creencia se puede objetar que slo una visin estrecha de las emociones crea
favoritismos. Una visin amplia no slo cree que la imparcialidad es posible, sino que
sostiene que sin emociones la imparcialidad se vuelve ceguera para comprender quin
est siendo discriminado, vejado, ultrajado, humillado, agredido y, en definitiva, tratado
con injusticia. La imparcialidad pura o ciega es justa slo entre iguales. Y aunque todos
somos iguales ante la ley, en derechos formales, somos en cambio desiguales en la vida
real, presidida por desigualdades sociales y de poder. Ante la desigualdad real, la mejor
imparcialidad es la que es capaz de detectar el sufrimiento real de las personas, y sin
emociones resulta imposible adentrarse en ese mundo humano, demasiado humano, que
es el que preside la mayora de las injusticias. Ante la imparcialidad ciega hay que
oponer una imparcialidad con los ojos bien abiertos, que no confunde la parcialidad con
el favoritismo, las emociones con el sentimentalismo, la igualdad con un estado de
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y a los fuertes y olvidarnos del compromiso fundamental del derecho a favor de las
vctimas.
An debemos hablar de otra objecin de peso a la incorporacin de las emociones
en la deliberacin racional, aunque creo que es ms tcnica que de fondo. Imaginemos
que reconocemos que las emociones tienen un papel destacado en la argumentacin
jurdica. Resulta, sin embargo, que las emociones en muchos casos parecen depender de
una experiencia fisiolgica personal (de una conmocin orgnica, como dice el
Diccionario de la Real Academia), es decir, de si se sienten o no se sienten, y adems
con una intensidad diferente en cada persona. Asimismo, las emociones tambin
dependen (esta vez indiscutiblemente) de valores y creencias, que a menudo tambin
son personales. Entonces, pese a que es desde luego bueno que los jueces tengan
sentimientos para evitar una total deshumanizacin del derecho, tales sentimientos,
debido a su aleatoriedad, deben desaparecer de la justificacin racional de una accin
judicial. Las emociones no servirn como base para el derecho, que tiene que ser
previsible. Uno no puede acudir al juez cruzando los dedos y confiando en que ste sea
capaz o no de sentir una emocin determinada. Eso alterara profundamente la
seguridad de la norma jurdica.
La rplica es que las emociones inteligentes no dependen de lo que se siente en un
momento determinado (con lo que se evita, de paso, la acusacin de subjetivismo),
como ya se dej claro ms arriba. Adems, las emociones pueden llegar a ser previsibles
si se interpretan correctamente. Y, en todo caso, siempre deben estar sometidas al marco
y a las restricciones de la ley (las emociones no deben ir contra la ley, sino darle una
interpretacin correcta). Para entender todo esto, vamos a concretar lo dicho en una
emocin especialmente pertinente en el mundo del derecho: la compasin.
La compasin inteligente
Un buen juez debe ser compasivo pero no dejarse llevar por el sentimentalismo.
Es decir, debe ser compasivo en la justa medida o inteligentemente compasivo. Pero
qu significa eso? es posible hablar de una compasin racional, a diferencia de una
compasin meramente pasional? cmo evitar que la compasin se transforme en pura
sensiblera? La filsofa Martha Nussbaum defiende la tesis de la compasin racional
como parte de una tesis general sobre el papel de las emociones en la moralidad y, por
extensin, en la vida pblica, con un especial nfasis en la deliberacin legal. Muchas
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de las ideas que inspiran este texto reciben un poderoso influjo de esa autora, si bien no
comparto su excesivo optimismo sobre la funcin normativa de la compasin, por la
razn que ms abajo se expondr.
Podemos definir la compasin como una emocin dolorosa que aparece cuando
alguien est sufriendo inmerecidamente. La primera racionalizacin de las emociones,
incluida la compasin, la lleva a cabo Aristteles, quien nos advierte de que la
compasin aparece si se dan tres circunstancias: 1) estamos ante el sufrimiento grave de
alguien, 2) dicho sufrimiento es inmerecido, y 3) sabemos que podramos sufrirlo
nosotros mismos o uno de los nuestros. Nussbaum reformula este tercer supuesto de la
siguiente manera: el sufrimiento del otro debe afectar significativamente a nuestra vida,
a nuestros proyectos, en un sentido tico: si los otros sufren grave e inmerecidamente,
nuestra vida no ir bien, no puede ser buena. Pese a que Aristteles pareca convencido
de que una emocin debe sentirse (as, la compasin es un sentimiento doloroso), a la
moderna filosofa de la mente, como ya se ha dicho, le basta con equiparar la emocin a
un estado mental producido por una especie de seal interna (que no necesariamente
debe traslucir un cambio fisiolgico) que se activa ante la presencia del objeto o
situacin causante de la emocin. Salvada esta cuestin a caballo entre la filosofa y la
neurofisiologa, la justificacin racional de la compasin que ofrece Aristteles permite
saber si la compasin debe o no debe ser tenida en cuenta independientemente de si se
siente o no se siente por alguien en un momento determinado. Es decir, si se dan las tres
circunstancias sealadas, aparece justificadamente la compasin, sin importar si el
sistema nervioso se altera o no ante esas circunstancias, como tampoco importa que
alguien sienta o crea que sienta compasin si en realidad no se han producido esas tres
circunstancias. Por ejemplo, podemos pensar que sentimos compasin por un cruel
asesino que merecidamente purga sus crmenes en la crcel, pero en realidad no es
compasin sino una forma de lstima piadosa lo que sentimos por l. En definitiva, la
compasin entendida como un estado mental que se produce ante el reconocimiento, por
parte de quien se compadece, de las circunstancias sealadas acta como un patrn
objetivo y universal para determinar cundo es legtima la compasin y cundo hay que
actuar conforme a ella, lo que resulta extremadamente til en el derecho, porque permite
la necesaria previsibilidad de la norma y evita, por tanto, su aplicacin arbitraria.
As, la observacin correcta de esas tres circunstancias debera incorporarse a la
deliberacin racional del juez. Insisto en que tal observacin es independiente de los
sentimientos reales del juez, de su empata hacia determinados individuos o de su
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