Miguel Diogo da Rocha e Cunha Rodrigues Machado

Venda de bens de consumo

Breves Consideraes sobre os Meios de Defesa do Consumidor no Caso de

Desconformidade da Coisa com o Contrato de Compra e Venda

VERBO jurdico

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Venda de bens de consumo : 2

Venda de bens de consumo: Breves Consideraes

sobre os Meios de Defesa do Consumidor no Caso de
Desconformidade da Coisa com o Contrato de Compra e
Venda (*)

Miguel Diogo da Rocha e Cunha Rodrigues Machado

Advogado Estagirio

Introduo
Primeiramente, a ttulo de intrito reveste-se da maior importncia referir que, no douto
entendimento de CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA1, a introduo no Direito da figura do
consumidor, justifica-se pela sua condio de debilidade, fraqueza ou vulnerabilidade.
Deste modo, impe-se-nos, como realidade paradigmtica para a compreenso do
problema sub judicio, determinar, primeiramente, os seus antecedentes histricos.
Na verdade, apraz-nos referir que a 2. Guerra Mundial, e todas as alteraes econmicas
e comerciais registadas ocorridas a partir dos anos 50, alteraram por completo a dinmica de
funcionamento da sociedade,2 na medida em que as relaes contratuais deixaram de figurar
como paradigma das relaes contratuais civis, das quais resultava que as partes estariam
numa posio de pura igualdade, pressuposto liberal que presidiu regulamentao dos
negcios jurdicos, no existindo nas relaes entre vendedor e consumidor.3
Nesta senda, desbravando-se novos horizontes, devido ao desequilbrio entre os
contraentes, verificou-se claramente que o direito tradicional se encontrava inadequado para

(*) Trabalho realizado para o Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa, na Escola de Direito da Universidade
do Minho.
1 CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA Direito do Consumo, Almedina, 2005, pg. 27-28. Para maiores
desenvolvimentos destaque vide : JOO CALVO DA SILVA Responsabilidade Civil do Produtor, 1999, pg. 27 e
ss; CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA Os Direitos dos Consumidores, Almedina, 1982, pg. 19 e ss.
2 JOS VIEIRA DE ANDRADE Os Direitos dos Consumidores como Direitos Fundamentais na Constituio da
Repblica Portuguesa de 1976 Estudos de Direito do Consumidor vol.5, 2003 pg. 142
3

JORGE MORAIS CARVALHO -Os Contratos de Consumo Reflexo sobre a autonomia privada no Direito do
Consumo, 2012

MIGUEL CUNHA MACHADO

Venda de bens de consumo : 3

disciplinar este novo tipo de relaes, razo que impulsionou a Comunidade Europeia, na
dcada de 70, a lanar mo de diversas medidas para a construo de uma poltica de proteco
dos consumidores.4
Almejando uma melhor compreenso do caso sub judice, afigura-se pertinente referir
que em matria de incumprimento contratual, maxime quanto ao cumprimento defeituoso, as
normas previstas pelo legislador nacional, revelavam-se insuficientes para uma efectiva
proteco dos consumidores, precisamente na aquisio de bens defeituosos.
Relativamente ao nosso pas, o panorama melhorou com a Lei n. 23/96 de 31 de Julho.5
Todavia, apesar desta interveno legislativa ser um grande avano quanto aos outros
regimes que se verificavam na Europa, em meados de 1993, mais do que prometia a fora
humana a UE decidiu conjugar esforos no sentido de regular a matria aqui em apreo,
relativa venda de bens de consumo e s respectivas garantias.6
Urge desmistificar esta opo da UE, que se pautou com o objetivo de efectivar o
mercado comum, eliminando distores na concorrncia que at ento se verificava, resultado
da enorme disparidade de normas em matria de garantias dos bens de consumo.
Com efeito, a Directiva foi transposta para o nosso ordenamento jurdico atravs do
Decreto- Lei n. 67/2003, entretanto alterado pelo Decreto-Lei n.84/2008.
No aqui nos interessa, a transposio da mesma foi realizada com uma diferena quanto
aos direitos atribudos ao consumidor em caso de desconformidade.
A Directiva adoptou um esquema hierarquizado, e o legislador ptrio optou pela posio
diametralmente oposta, ou seja, estabeleceu os meios de tutela todos aos mesmo nvel de
exerccio, limitados apenas pela impossibilidade e pelo abuso de direito.
Na verdade, o presente estudo visa enunciar e clarificar os direitos colocados disposio
do consumidor perante uma situao de desconformidade do bem adquirido com o contrato de
compra e venda, revelando o modus operandi para o seu exerccio tendo sempre em conta os
limites supra explanados.

In casu, destaque para Programa Preliminar da Comunidade Econmica Europeia para uma poltica de Proteco
e Informao dos Consumidores Resoluo do Conselho de 14.04.1975, JOCE, c092 de 25 de Abril de 1975).
5
6

Doravante designada por LDC.

Aprovando em 1999 a Directiva 1999/44/CE. Na verdade, a tarefa foi de extrema dificuldade, na medida em que
veio harmonizar uma matria que, ao nvel das garantias era bastante varivel no seio de cada um dos Estados-Membros.

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Venda de bens de consumo : 4

A ttulo meramente indicativo, quando que a escolha do consumidor pode representar

um comportamento abusivo?
Estamos perante uma alternatividade pura dos meios de tutela desconformidade do
bem? Ou a soluo dada pelo nosso legislador consagra, implicitamente, uma hierarquizao?
So estas e outras questes que nos propomos a debruar, convidando-o a debruar-se
connosco em alguns momentos de reflexo.
Sob pena de adiantarmos, desde j, algumas notas fundamentais da explanao que nos
propomos desencadear, abstemo-nos de proferir hic et nunc mais consideraes a respeito do
caso em apreo, neste captulo.

Cumprimento defeituoso do Contrato de Compra e Venda no Cdigo Civil:

Segundo o preceituado no artigo 762. n.1, O devedor cumpre a obrigao quando
realiza a prestao a que est vinculado.
Note-se que resulta dos princpios gerais do Direito das Obrigaes que no cumprimento
das obrigaes emergentes do contrato, as partes devem actuar de acordo com a regra da
pontualidade, devendo o contrato ser efetivamente cumprido ponto por ponto.7
Ao mesmo tempo, a realizao da prestao deve ser pautada pelos ditames da boa-f,
conduzindo a que as partes devam actuar com correco e honestidade, de modo a no causar
prejuzos ao credor.
Hodiernamente, a doutrina maioritria admite a existncia de uma terceira modalidade
de no cumprimento, maxime o cumprimento defeituoso.8
In casu, entende-se que o cumprimento defeituoso engloba uma panplia de situaes em
que o credor v o seu interesse contratual no ser atendido devido ao facto de a prestao,
apesar de ser realizada, fora de forma inexacta, incompleta, deficiente, correspondendo a uma

7 Resulta ainda da princpio da pontualidade que a prestao deve ser realizada integralmente, em respeito pelo que foi
contratualizado, no podendo obrigar o credor a aceitar o pagamento parcial, o que resulta do disposto no artigo 762. n.
2 do CC.
8 Brevitatis causae, no iremos expandir a nossa reflexo sobre a falta de cumprimento e a mora, que so as duas formas
tradicionais de incumprimento. O cumprimento defeituoso, no douto entendimento de ROMANO MARTINEZ, o artigo
798. consagra uma noo ampla de incumprimento. PEDRO ROMANO MARTINEZ Cumprimento Defeituoso
pg.122. Defendendo posio idntica, vide ARMANDO BRAGA- Compra e Venda de Coisas Defeituosas - A venda de
coisas defeituosas no Cdigo Civil; A venda de bens de consumo Vida Econmica, 2005

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Venda de bens de consumo : 5

desconformidade entre a prestao negociada e posteriormente contratada e aquela que foi,

por fim, realizada.9

Regime no Cdigo Civil

Da articulao do artigo 913. e seguintes resulta que a coisa defeituosa sempre que
sofra de vcio que a desvalorize ou impea a realizao do fim a que destinada, ou no tiver
as qualidades asseguradas pelo vendedor ou necessrias para a realizao daquele bem.10
Como sabido, por remisso do artigo 913., in fine, o regime aplicvel venda de coisas
defeituosas , mutatis mutandis, o relativo venda de bens onerados.
No erudito entendimento de PEDRO ROMANO MARTINEZ, a este regime acrescem
outros direitos que decorrem da aplicao das regras gerais do Direito das Obrigaes.11
Da conjugao destes preceitos resulta a tutela disposio do consumidor para fazer
valer os seus direitos contra este tipo de violao (positiva) do contrato.
Remetendo-nos ao caso em apreo, verificamos que o primeiro direito atribudo ao
consumidor diz respeito possibilidade de anular12 o contrato.
Destarte, o artigo precedente refere que se o direito transmitido estiver sujeito a alguns
nus ou limitaes que excedam os limites normais inerentes aos direitos da mesma categoria,
o contrato anulvel por erro ou dolo, desde que no caso se verifiquem os requisitos legais da
anulabilidade.

9 luz das consideraes entretecidas, verifica-se que existe um tronco comum entre as trs formas de incumprimento
das obrigaes, ou seja, o credor no v a sua pretenso satisfeita.
10

Quanto problemtica se o nosso regime consagrou um regime objectivista ou subjectivista quanto aos defeitos,
destaque para ARMANDO BRAGA Compra e Venda de Coisas Defeituosas - A venda de coisas defeituosas no Cdigo
Civil; A venda de bens de consumo Vida Econmica, 2005 pg.27, alcunhando a noo do artigo 913. de hbrida, na
medida em que rene elementos da corrente objectivista e subjectivista. Defendendo esta posio, vide ROMANO
MARTINEZ O Cumprimento Defeituoso, pg.163 e ss. A ttulo meramente exemplificativo, no erudito entendimento
deste ltimo Ilustre Autor, a corrente objectivista considera que a coisa defeituosa quando no possui as caractersticas
objectivas de coisas do mesmo gnero, e a corrente subjectivista defende que a coisa defeituosa se no possuir as
qualidades necessrias para a realizao do fim a que se destina e que resulta da vontade das partes manifestada aquando
da celebrao do contrato. ROMANO MARTINEZ, ob. cit. pg. 163 e seguintes. Ainda relativamente a este aspecto,
PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA entendem que existe um padro de funcionalidade normal para cada coisa, pelo
que ser com base nele que se determinar a existncia ou no de defeito. PIRES DE LIMA E ANTUNES VARELA
Cdigo Civil Anotado, Vol. II, 1999, pg. 187.
11 Ao longo desta dissertao faremos referncia a este entendimento, demonstrando que no se trata de um
compartimento estanque. Quanto a esta posio, destaque para: PEDRO ROMANO MARTINEZ- Ob. cit. pg. 288 e ss.
12

Sublinhado nosso. De seguida, explanaremos as razes inerentes a este destaque.

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Venda de bens de consumo : 6

Todavia, salvo douto entendimento em contrrio, no subscrevemos a opo do

legislador.
De forma sucinta, advogamos que considerando o cumprimento defeituoso como uma
modalidade do incumprimento contratual, os direitos atribudos ao consumidor resultaro desse
regime geral, e no do regime do erro ou dolo, na medida em que estes se inserem no mbito
dos vcios da vontade na formao dos contratos,13 aplicando-se, assim, a resoluo do
contrato.14
Convocando novamente o douto entendimento de ROMANO MARTINEZ, o
comprador de coisa cujo vcio ou falta de qualidade impea a realizao do fim a que aquela
foi destinada a desvalorize poder, em certos casos, resolver o contrato, (...) Contudo, a
resoluo do contrato s ser possvel se os vcios ou faltas de qualidade forem relevantes.15
agora tempo de tecermos algumas notas sobre o segundo direito atribudo ao
comprador, designadamente a reduo do preo.16
Segundo o artigo 911. do C.C. se das circunstncias mostrarem que, sem erro ou dolo,
o comprador teria igualmente adquirido os bens, mas por preo inferior, apenas lhe caber o
direito reduo do preo, em harmonia com a desvalorizao resultante dos nus ou
limitaes....

13 Hodiernamente j so muitas as vozes que se manifestam contrrias tese da anulabilidade por erro ou dolo,
defendendo a aplicao da resoluo do contrato. Neste sentido, vide FERNANDO DE GRAVATO MORAIS A
Alternatividade dos Meios de Defesa do Consumidor no Caso de Desconformidade da Coisa com o Contrato de Compra
e Venda, pg. 167, salientando ainda que a prpria Conveno de Viena (ainda no ratificada por Portuga) prev, no
art. 49., um direito de resoluo, em caso de violao do contrato; ROMANO MARTINEZ Direito das Obrigaes,
pg. 136 e 137 e Cumprimento Defeituoso pg. 324. Na Jurisprudncia, destaque para Ac. STJ de 30.04.1997 e Ac.
TRC de 20.04.1999
14 Na nossa humilde opinio, no se encontra motivo tcnico-jurdico (vlido) que justifique a aplicao da
anulabilidade por erro ou dolo, o que s poder ter sido um lapso do legislador, maxime na traduo de outro instituto de
outro pas, cujo interesse e funo seria totalmente diferente do nosso. Destarte, sufragamos do entendimento de que seria
interessante que o intrprete realizasse uma interpretao correctiva ou ab-rogante do preceito em apreo. Na verdade, se
estivermos perante o dolo ou erro, estes vcios j esto elencados nos artigos 249. e seguintes do Cdigo Civil,
correspondendo vcios da vontade na formao dos contratos, referentes a perturbaes do processo formativo. Ao mesmo
tempo, relativamente ao regime da empreitada, o artigo 1222. do C.C. fala em resoluo, e aqui falaria em anulao? No
nos parece que seja uma soluo coerente.
15 O Autor advoga que tendo em conta o princpio da manuteno dos contratos e da boa-f, os defeitos menores e
insignificantes no permitem ao comprador a resoluo do contrato. ROMANO MARTINEZ Cumprimento
Defeituoso pg. 263 e ss.
16 A reduo do preo, de tradio romanista, resultou da conhecida actio quanti minoris, no mbito da garantia contra
os vcios ocultos da coisa. No entendimento de PEDRO DE ALBUQUERQUE, esta garantia atribua ao comprador trs
aces de reaco possveis, a actio empti, cuja funo era obter uma indemnizao, a actio redhibitoria, atravs da qual o
comprador podia obter a resoluo do contrato e a actio quanti minoris, nos termos da qual o comprador podia exigir uma
reduo do preo acordado. PEDRO DE ALBUQUERQUE Direito das Obrigaes Contratos em especial, Vol. I,
Tomo I, 2008 pg. 25e26.

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Venda de bens de consumo : 7

Assim sendo, a reduo do preo corresponde efetivamente a um reequilbrio das

prestaes, na medida em que aquando da celebrao do contrato estabeleceram um preo que
respeitaria a uma coisa sem defeito, pelo que o credor ter, assim, a possibilidade de reajustar
o preo de modo a que este se torne adequado ao valor correspondente coisa.17
A terceira via de tutela do comprador diz respeito reparao da coisa, o que resulta do
disposto no artigo 914. do C.C. .
JOO CALVO DA SILVA18 defende que o direito reparao no passa de uma
explicitao do comum direito do credor ao cumprimento, tendo em conta que eliminar os
defeitos corresponde ao direito que o credor tem a uma coisa isenta de qualquer vcio.
Na mesma parelha de direitos, o artigo 914. concede ainda o direito substituio da
coisa defeituosa, se esta tiver natureza fungvel ou se se demonstrar necessria. Contudo, o
mesmo artigo, in fine estabelece que esta obrigao no existe se o vendedor desconhecia
sem culpa o vcio ou a falta de qualidade que a coisa padece.19
The last but not least, o comprador pode ainda exigir uma indemnizao, de forma
cumulativa com uma das outras prestaes supra referidas.
Da conjugao do artigo 908. com o artigo 913. do C.C. resulta que o comprador tem
direito a ser indemnizado caso o vendedor proceda com dolo.
Todavia, o comprador ter ainda direito a ser indemnizado nas situaes de simples erro,
o que resulta do disposto no artigo 909. e 915. do C.C, mas nestes casos, a lei estipula que a
indemnizao cobrir apenas os danos emergentes, e s nas situaes em que o vendedor
desconhecia sem culpa, o vcio ou a falta de qualidade da coisa.20

17 Quanto a este regime, brevitatis causae no iremos aprofundar a discusso doutrinal sobre se esta reduo do preo
corresponderia a uma derivao da reduo dos negcios jurdicos prevista no artigo 292. do C.C., todavia, importa apenas
referir que no sufragamos desse entendimento, tendo em conta que o regime da reduo dos negcios jurdicos tem a sua
fundamentao na invalidade dos mesmos, o que no sucede na reduo do preo, j que o contrato , a priori, vlido.
18 JOO CALVO DA SILVA Compra e Venda de Bens Defeituosos- Almedina, 2006, pg. 58-59. Quanto
reparao, importa referir que nem sempre possvel que o vendedor elimine os defeitos, mas se esta se afigurar possvel
o comprador pode exigi-la, bem como pode o vendedor oferec-la.
19 Deste modo, se o vendedor demonstrar que desconhecia, sem culpa, o defeito verificado, no se encontra obrigado a
proceder sua reparao ou substituio. CALVO DA SILVA defende que esta soluo desapropriada, na medida em
que o comprador apenas est a exigir o efectivo cumprimento por parte do devedor, observando o princpio do pacta sunt
servanda; in Compra e Venda, pg.61.
20

In casu, no nos podemos olvidar que quando cumulada com a anulao do contrato, a indemnizao dever ser
efectuada pelo interesse contratual negativo, ou seja, o vendedor dever colocar o comprador na situao em que estaria se
o contrato no tivesse sido celebrado. Se esta indemnizao no for cumulada, ou se for com outro meio de tutela que no
a resoluo, a sim poder obter uma indemnizao pelo interesse contratual positivo.

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Venda de bens de consumo : 8

Por fim, poder equacionar-se a aplicao da exceo do no cumprimento do contrato,

expressamente prevista no artigo 428. do C.C.
Parafraseando JOS JOO ABRANTES a exceo non rite adimpleti contractus
justitica-se por razes de boa f, de moralidade, de equidade, de justia comutativa, sanciona
a unidade das obrigaes que para cada uma das partes derivam do contrato, evitando que cada
uma delas tire vantagens sem suportar os encargos correlativos.21

Articulao Entre os Direitos no Cdigo Civil

Em suma, nas palavras de ROMANO MARTINEZ, verifica-se um concurso alternativo
entre os vrios remdios.
Todavia, apesar de a lei no impor uma regra de precedncia no exerccio dos vrios
direitos, podemos afirmar que tal decorrer do princpio da boa-f. Este

Ilustre

Autor22

defende que existe uma sequncia lgica no exerccio das pretenses colocadas ao dispor
do comprador, dividindo-as em trs grupos:
Primo, o que respeita possiblidade de anulao do contrato e da reduo do preo.
Secundo, as pretenses de reparao e de substituio da coisa.
Tercio, a indemnizao, j supra explanada.
Desta diviso, o mesmo Autor advoga que pretenses que integram o segundo grupo,
maxime, reparao e substituio da coisa, prevalecem sobre as do primeiro grupo, resultando
que o comprador s poder exigir a anulao do contrato ou a reduo do preo caso no
consiga obter a reparao ou substituio da coisa defeituosa.23

21 JOS JOO ABRANTES Contrato de empreitada e excepo de no cumprimento, pg. 52 e ss.; Ainda a este
respeito, pela sua importncia, vide : VAZ SERRA Excepo de contrato no cumprido, pg. 37 e ss; Para alm deste
direito excepo do no cumprimento do contrato, PEDRO ROMANO MARTINEZ defende ainda a possibilidade de o
comprador se recusar a receber a prestao defeituosa, entendendo que esse direito resulta do princpio da integralidade
do cumprimento, previsto no artigo 763. n.1.
22

PEDRO ROMANO MARTINEZ- Cumprimento Defeituoso pg. 389 e ss. Defendendo a mesma posio, e pela
sua construo brilhante, destaque para BAPTISTA MACHADO, referindo que o credor dever primeiramente exigir nova
prestao exacta ou a eliminao dos defeitos da prestao feita. S no caso de o devedor no proceder eliminao dos
defeitos ou nova prestao exacta... que o credor pode considerar a obrigao como definitivamente no cumprida
parcial ou totalmente e proceder reduo da contraprestao ou resoluo do contrato. BAPTISTA MACHADO
Pressupostos da resoluo por incumprimento- Obra Dispersa, Vol. 1, pg. 171
23

Quanto indemnizao, como j foi supra referido, esta pode ser exercida cumulativamente.

MIGUEL CUNHA MACHADO

Venda de bens de consumo : 9

Compra e Venda De Coisas Defeituosas na LDC

Posto isto, no que concerne compra e venda de coisas defeituosas na LDC24, no nos
podemos olvidar que at entrada em vigor da Lei 24/96 de 31 de Julho, comummente
designada por Lei de Defesa do Consumidor, era o regime de compra e venda de coisa
defeituosa que se aplicava s relaes de consumo.
Cotejando a realidade do Direito do Consumo, facilmente verificamos que essa
interveno legislativa se revestia da maior importncia, e a partir de 1996 passou a existir um
regime diferenciado para os consumidores, deixando de se aplicar as normas do C.C. at ento
analisadas.25

Directiva 1999/44/CE
CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, advoga que esta Directiva tem sido entendida
como a pedra basilar sobre a qual se poder vir a erguer um futuro direito europeu dos
contratos.26
No que aqui nos interessa, quanto aos direitos do consumidor perante a aquisio de bens
desconformes, estes direitos esto expressamente previstos nos artigo 3., n.2 da Directiva,
estabelecendo que este tem direito a que a desconformidade seja reposta por meio de reparao
ou substituio, sem quaisquer encargos, ou, verificadas as condies do n.5 e n.6, atravs
da reduo adequada do preo ou a resciso do contrato.

24

Aps uma breve descrio do regime no C.C., pela sua importncia para a compreenso do tema sub judice, tentando
no perder o sentido de objectividade do tema a que nos propomos desenvolver.
25 Brevitatis Causae, demitir-nos-emos de desenvolver conceitos como a noo de consumidor, prazos de garantia e
exerccio, etc. De forma sucinta, quanto LDC, nota para os seus aspectos mais relevantes: Entre outros, no seu art. n. 2
definia o conceito de consumidor, referindo ainda que um dos principais direitos do consumidor seria o direito qualidade
dos bens e servios, o que resultava do seu artigo 3. alnea a), desenvolvido no art. 4.. De seguida, o artigo 12. dispunha
que o consumidor poderia exigir, independentemente de culpa do seu fornecedor, a reparao do bem, a sua substituio,
a reduo do preo ou a resoluo do contrato. Destaque para incluso do termo resoluo, ao invs do C.C. como foi
supra referido, que referia anulao. Outra inovao era, de facto, a no dependncia da existncia de culpa do
fornecedor, ao contrrio do regime do C.C. Por fim, importa ainda enunciar que a LDC no disponha de qualquer hierarquia
na escolha dos direitos que lhe eram concedidos, referindo apenas que ele poderia exigir qualquer um dos quatro
remdios. Todavia, salvo melhor entendimento, este regime no se aplicaria tout court, na medida em que no mbito das
relaes de consumo tambm se aplicam as regras gerais do direito civil, precisamente o princpio da boa-f e da funo
econmica e social da norma.
26

CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, Direito do Consumo, pg.165

VERBO jurdico

Venda de bens de consumo : 10

Do exposto resulta que a Directiva estabelece uma verdadeira hierarquia no exerccio

destes direitos, segundo a qual o consumidor deve, em primeira instncia, exigir a reparao
ou substituio do bem e s em determinadas circunstncias residuais que poder exigir a
reduo do preo ou a resoluo do contrato.
Chamando colao o entendimento de DRIO MOURA VICENTE em nenhum destes
textos o comprador pode optar livremente entre estes direitos.27
Ao mesmo tempo, em sede preambular, no considerando n. 10 refere-se que em caso
de no conformidade do bem com o contrato, os consumidores devem ter o direito de obter
que os bens sejam tornados conformes com ele sem encargos, podendo escolher entre a
reparao ou a substituio, ou, se isso no for possvel, a reduo do preo ou a resoluo do
contrato.

Transposio da Directiva28
No nosso ordenamento jurdico, o DL 67/2003 de 08 de Abril29 resultou da transposio
da Directiva 1999/44/CEE, relativa a certos aspetos da venda de bens de consumo e das
garantias a ela referentes.30
A entrada em vigor deste diploma levou a que as perturbaes contratuais provocadas
pelo cumprimento defeituoso ocorridas nas relaes de consumo deixassem de ser realizadas
pelos regimes supra analisados.

27 DRIO MOURA VIVENTE ,Desconformidade e garantias na venda de bens de consumo: a Directiva

1999/44/CE e a Conveno de Viena de 1980, in Themis, 2001, pg. 137
28

Brevitatis Causae, na sequncia da nossa opo anterior, demitir-nos-emos de desenvolver conceitos de consumidor,
prazos de garantia, presunes de falta de conformidade, etc, apesar da sua grande importncia no regime sub judice.
29
30

Posteriormente alterado pelo DL 84/2008 de 21 de Maio.

No Direito Comparado, exerceremos uma pequena circum-navegao, destacando os seguintes ordenamentos: Na

Alemanha, para alm das normas apenas aplicveis venda de bens de consumo, h que atender ainda s disposies do
contrato compra e venda, e ainda disciplina do direito de perturbao da prestao, vide PALANDT/PUTZO, Gesest
zyr Modernisierung des Schuldrechts, pg. 279 e ss. No nosso pas vizinho, em Espanha, a Directiva foi transposta
atravs da Ley 23/2003, de 10 de Julho, de Garantas en la Venta de Bienes e Consumo, posteriormente derrogada pelo
Real Decreto Legislativo 1/2007 de 16 de Novembro. Novo desembarque das tropas, em Frana, o Code de la
Consommation, trata do tema no artigo .L211 4 ss. Em Inglaterra, a 31 de Maro de 2003 deu entrada em vigor a Sale
and Supply of Goods to Consumers Regulations 2002, no se limitando a uma mera transposio da Directiva. Vide :
ROBERTO CALVO, La vittoriosa lotta del legislatore britannico contro il copy-out delle direttive comunitarie
Contratto e Imprea/Europa pg. 1208 ss.

MIGUEL CUNHA MACHADO

Venda de bens de consumo : 11

Cumpre-nos aludir que perante a existncia de uma desconformidade da coisa comprada,

o consumidor tem direito a que ela seja eliminada atravs de quatro remdios jurdicos, que a
lei lhe atribui.
Segundo o disposto no artigo 4., n.1 do DL n. 67/2003, o consumidor tem direito a
que a conformidade seja reposta atravs de reparao ou de substituio, reduo adequada ao
preo ou resoluo do contrato.31
Ousamos aqui parafrasear JOO CALVO DA SILVA32, referindo que a Directiva
revolucionria para muitos dos direitos dos Estados-Membros (...) mas no seguramente para
a ordem jurdica portuguesa.33
Se por um lado a Directiva consagrava uma hierarquia dos remdios ao dispor do
consumidor, o DL n. 67/2003 no adoptou o mesmo sistema, ou no foi pelo menos
expressamente consagrada, pese embora o n.5 do artigo 4. refera que o consumidor pode
exercer qualquer dos direitos, salvo se tal se manifestar impossvel ou constituir abuso de
direito.
Deste modo, a escolha do direito por parte do consumidor encontra-se legalmente
limitada por dois critrios: Primo, tem que se manifestar de possvel execuo, secundo, no
poder integrar uma actuao que constitua um comportamento abusivo, de acordo com o art.
334. do CC.
Uma nota final deve ainda ser dispensada questo do comportamento abusivo.34
Conforme nos ensina OLIVEIRA ASCENSO, os direitos no so absolutos em muitos
sentidos. No o so nomeadamente no sentido de no serem outorgados de maneira que os

31

Devidamente conjugados com o direito indemnizao, que decorre do artigo 12., n.1 da LDC na redaco dada
pelo DL n. 67/2003.
32

JOO CALVO DA SILVA, Venda de Bens de Consumo, pg. 105

33

Desmistificando as palavras deste Ilustre Autor, resulta do nosso estudo acima explanado que a LDC antes da reviso
pelo DL n. 67/2003 j atribua estes quatro remdios jurdicos sem que a lei lhes impusesse uma hierarquia no seu exerccio,
ao contrrio da Directiva, que consagra uma hierarquizao dos direitos, colocando num primeiro nvel a reparao e a
substituio e num segundo patamar o direito reduo do preo e resoluo do contrato.
34 A ttulo meramente indicativo, o abuso de direito, conforme hodiernamente o conhecemos, teve como a sua origem
na doutrina francesa. Na sua construo, atravs da locuo abus de droit, foi criada para denominar as situaes em que
os Tribunais Franceses, apesar de reconhecerem a existncia de um Direito subjectivo, constatam a irregularidade do seu
pleno exerccio. Mais tarde, acompanhando a evoluo da doutrina e da jurisprudncia, o abuso de direito centrou-se nos
conceitos de venire contra factum propriu, tu quoque, suppressio, todos atentatrios da boa-f. No nosso pas, coube ao
Ac. TRC de 26.06.1928 de ter proferido a primeira deciso sobre o abuso de direito.

VERBO jurdico

Venda de bens de consumo : 12

titulares possam proceder como entendam no seu exerccio, sem que a ordem jurdica tenha
qualquer interferncia.35
Estatui o artigo 334. que ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda
manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes, ou pelo fim social e
econmico desse direito.
De forma sucinta, de forma a compreender o raciocnio que ora se impe, no nos
podemos olvidar que os limites resultantes do abuso de direito so de trs ordens.
Primeiramente, destaque para a boa-f propriamente dita, que exige um honeste agere,
implicando que o direito deva ser exercido de forma honesta de modo a no criar prejuzos
injustificados, ou frustrar legitimas expectativas fundadas da contraparte.
Secundo, deparamo-nos com o segundo limite, maxime os bons costumes. Tal como
advoga PEDRO PAIS DE VASCONCELOS36, trata-se de uma referncia que extrasistemtica atravs da qual o Direito procura encontrar, fora do seus quadros reguladores
formais, critrios de deciso e de valor que o transcendem e que, nessa medida, o dominam.
Tercio, e por ltimo, surge a funo econmica e social e econmica.37

O Abuso de Direito como nico Limite?

Faz-se mister reiterar que a Directiva 1999/44/CE previa uma hierarquia dos direitos ao
dispor do consumidor, pelo que este deveria, em primeira instncia, recorrer primeira parelha
de direitos, ou seja, reparao/substituio e s na impossibilidade ou desproporcionalidade
desta que poderia valer-se da reduo/resoluo.
Na posio diametralmente oposta encontra-se o regime adoptado pelo legislador
nacional, na medida em que apenas veio consagrar a figura do abuso direito38 como limite para
o exerccio desses direitos.39

35

JOS DE OLIVEIRA ASCENSO Teoria Geral do Direito Civil, Vol. III, 2002, pg. 265.

36

PEDRO PAIS DE VASCONCELOS Teoria Geral do Direito Civil, pg.659

37

JOS DE OLIVERA ASCENSO refere que A funo social e econmica se refere configurao subjacente ao
direito e finalidade sobre qual foi construdo. Teoria Geral do Direito Civil, Vol. III, 2002, pg. 270 e ss . Este
conceito ser explanado posteriormente nesta dissertao.
38

Salvo melhor entendimento, a adopo deste critrio afigura-se como redundante, na medida em que este limite
sempre resultaria dos princpios gerais, tendo em conta os limites da boa-f, dos bons costumes e da funo econmica e
social, como verificamos supra.
39

De forma legtima o leitor deste comentrio poder afirmar: no estamos defronte uma vexata quaestio, portanto, j
amplamente discutida e problematizada? Por que razo repisar a sua fundamentao e deciso, aparentemente to

MIGUEL CUNHA MACHADO

Venda de bens de consumo : 13

O abuso de direito, tal como as prprias obrigaes contratuais no Direito do Consumo,

sujeitam-se a adaptaes. In casu, sabido que existe uma verdadeira desproporcionalidade
no poder negocial, sendo o consumidor a parte mais fraca e desprotegida.
Deste desiquilibro nasceu e se desenvolveu o Direito do Consumo, cujo objeto primordial
seria atingir uma igualdade de posies contratuais.
No erudito entendimento de GRAVATO MORAIS40, a eventual utilizao do
argumento de que a proteo do consumidor permite justificar uma alternatividade pura ,
quanto a ns, falacioso.
No seguimento deste entendimento, acrescentamos ainda que se estivssemos, na
verdade, perante uma alternatividade pura, esta seria uma vitria Pirrica do consumidor.
Tal como defende este Ilustre Autor, uma tutela do consumidor a este nvel provocaria
uma inverso da lgica e da realidade do mercado que prejudicaria, num primeiro momento,
de forma excessiva a posio do vendedor, que se veria confrontado com pretenses do
consumidor que no poderia satisfazer, ou contra as quais no podia lutar(...) mas, para alm
disso, poder-se-ia subverter a prpria lgica do sistema: a pessoa que se pretendia proteger
seria, em concreto, a mais prejudicada, em especial com o aumento dos preos dos bens e com
a retraco do mercado.41
Na nossa humilde opinio, um dos limites no ser, tambm, o dos pressupostos do
direito que se visa exercer? A ttulo meramente exemplificativo, poder invocar-se a resoluo
do contrato se no estiverem verificados os pressupostos para a resoluo? Salvo devido
respeito por douta opinio em contrrio, reiteramos, uma vez mais, que no se trata de uma
alternatividade pura, devendo a questo ser aferida casuisticamente, tendo medida as
circunstncias do caso concreto.
No tratamento desta questo, uma nota final deve ainda ser dispensada no sentido de
atribuir a devida importncia referida funo econmica e social como limite ao exerccio

indiscutveis? A pertinncia de tal questo justifica, necessariamente, uma exposio slida sobre os efeitos desta
consagrao.
40 GRAVATO MORAIS A Alternatividade dos Meios de Defesa do Consumidor no Caso de Desconformidade da
Coisa com o Contrato de Compra e Venda, in Liber Amicorum Mrio Frota. A Causa dos Direitos Dos Consumidores,
pg. 160
41 No entendimento de GRAVATO MORAIS, que subscrevemos na ntegra, apesar da conjuno alternativa ou
indiciar que o consumidor pode, indistintamente, exercer qualquer desses direitos, no menos verdade que existe uma
sequncia subjacente ao preceito que no se pode considerar arbitrria, agrupando-os dois a dois. GRAVATO MORAIS A Alternatividade dos Meios de Defesa do Consumidor no Caso de Desconformidade da Coisa com o Contrato de Compra
e Venda, in Liber Amicorum Mrio Frota. A Causa dos Direitos Dos Consumidores, pg. 165

VERBO jurdico

Venda de bens de consumo : 14

dos direitos, entendendo-se que no mbito do Direito do Consumo, esta funo isenta de
dvidas, sendo estabelecido para introduzir um equilbrio nas relaes contratuais, reajustando
a posio do poder contratual das partes, atravs da proteo da parte mais desfavorecida, in
casu, o consumidor.
Ora, luz de um primeiro juzo de raciocnio, determinando o sentido e o alcance deste
princpio, facilmente se constata que uma alternatividade pura ultrapassar, amide, o seu fim
econmico e social, precisamente quando o consumidor fique colocado numa posio de
excessiva superioridade.
CALVO DA SILVA42 advoga que o consumidor tem o poder-dever de seguir
preferencialmente a via da reposio da conformidade devida... sempre que possvel e
proporcionada, em nome da conservao do negcio jurdico, to importante numa economia
de contratao em cadeia, e s subsidiariamente o caminho da reduo do preo o resoluo
do contrato.
Convocando novamente o douto entendimento de GRAVATO MORAIS43, os
princpios da conservao dos negcios jurdicos, da prevalncia do cumprimento e at da
prioridade da restaurao natural apontam no sentido do exerccio, num primeiro momento,
dos direitos referentes reposio da conformidade, o que devidamente conjugado com o
princpio do mnimo dano, da proporcionalidade, bons costumes, funo econmica e social,
nos leva a considerar que existe uma hierarquizao implcita44.
Quanto a esta questo, a jurisprudncia encontra-se bastante dividida, demonstrando que
a aplicao destas normas no uniforme45, colocando em causa a justia e a segurana
jurdica.

42

CALVO DA SILVA Venda de Bens de Consumo- pg.106 e 107

43

GRAVATO MORAIS Ob. cit. pg. 169

44

Sublinhado nosso.

45

Defendendo a alternatividade pura, vide Ac. TRL de 12.03.2009, proc. N. 993/06-2, assim como Sentenas de
Julgados de Paz, nomeadamente processos n 368/2007- JP e 352/2007-JP, de 06.02.2008 e 06.06.2008 respectivamente.
Adoptando a posio oposta, destaque para: Ac. TRL, 18.06.2009, Ac. TRP, 20.04.2010, Ac. TRP de 15.09.2011 e o
Processo n.58/2009- JP de 15.09.2009;

MIGUEL CUNHA MACHADO

Venda de bens de consumo : 15

Consideraes finais
Fazendo uma reflexo em torno do sistema adoptado pelo legislador portugus, inferimos
que a tutela do consumidor apresenta, em alguns pontos, contornos bastante imprecisos.
Postulamos uma anlise crtica relativamente aos meios de defesa do consumidor no caso
de desconformidade da coisa com o contrato compra e venda, na medida em que o DL 67/2003
com a aposio da conjuno disjuntiva ou parece indiciar uma alternatividade pura, ao
contrrio da Directiva.
Em prima facie, entendemos, humildemente, que o critrio do abuso do direito estabelece,
implicitamente uma hierarquizao.
Deste modo, no concordamos com a opo do legislador, na medida em que a hierarquia
dos direitos seria a melhor forma de atender aos vrios interesses em causa, apesar de
reconhecermos que a alternatividade pura seria a que, a priori, mais protegeria o consumidor.46
Subscrevendo a posio de LUS MENEZES LEITO47, defendemos a lgica da
hierarquizao, j que o princpio do aproveitamento dos negcios jurdicos deve impor a
prevalncia das solues que conduzem integral execuo do negcio sobre solues que
implicam uma sua ineficcia total ou parcial.
Em suma, urgente que se clarifique esta situao, para que o consumidor, regra geral na
posio mais dbil e menos preparada, compreenda os direitos que esto ao seu dispor,
salvaguardando a segurana e a justia, enquanto os dois principais fins do Direito.
Em jeito de concluso, no discordando de Joseph K.48 quando refere que A vida uma
espera intil: o homem nunca alcanar a justia que almeja, e deixando o legislador a questo
aberta ao livre labor interpretativo do julgador, no nos podemos demitir de ser axiologicamente
activos, procurando as melhores solues tendo em conta as caractersticas do caso concreto.

46

Contudo, tal como referimos anteriormente, tal poderia subverter a lgica do sistema

47

LUS MENEZES LEITO, - Caveat Venditor? A Directiva 1999/44/CE do Conselho e do Parlamento Europeu sobre
a Venda de Bens de Consumo e as garantias associadas e as suas implicaes no regime jurdico da compra e venda
Estudos em Homenagem do Prof. Doutor Inocncio Galvo Teles, Vol. I, in Direito Privado e Vria , pg.288
48

Personagem de Frank Kafka, em O Processo.

VERBO jurdico

Venda de bens de consumo : 16

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Desconformidade da Coisa com o Contrato de Compra e Venda, in Liber Amicorum Mrio Frota. A Causa dos
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PALANDT/PUTZO, Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts (Modernizar o Direito das Obrigaes)
Programa Preliminar da Comunidade Econmica Europeia para uma poltica de Proteco e
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Venda de Bens de Consumo Decreto-lei n. 57/2003, Directiva 1999/44/CE, Almedina, 2006
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Venda de bens de consumo : 17

MIGUEL CUNHA MACHADO

VASCONCELOS, Pedro Pais Teoria Geral do Direito Civil, Almedina, 2003

VICENTE, Drio Moura Desconformidade e garantias na venda de bens de consumo: a Directiva
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MIGUEL CUNHA MACHADO

Portal Verbo Jurdico | 01-2014