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5

Sumilla: SOLICITO INAPLICACION DE

RESOLUCION DE SECRETARIA GENERAL
N 2078-2014-MINEDU.
SEOR DIRECTOR DE LA UGEL XXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, con DNI N
xxxxxxxxxxxxxxxx,
docente
con
nombramiento
interino
de
la
I.E.
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, de la jurisdiccin de
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, con domicilio real
xxxxxxxxxxxxxxxxxxx, sealando domicilio
procesal en xxxxxxxxxxxxxxxxx, a Usted
digo:
I.

PETITORIO
De conformidad al artculo 2 inciso 20) de la Constitucin Poltica del Estado,
concordante con el artculo 106 de la Ley de Procedimiento Administrativo
General N 27444, acudo a su despacho para SOLICITAR LA INAPLICACIN
DEL ARTCULO 5 NUMERAL 5.2., INCISO 5.2.2., DE LA RESOLUCIN DE
SECRETARA GENERAL N 2078-2014-MINEDU, por contravenir la Ley de
Reforma Magisterial N 29444, el D.S. N 04-2013-ED, Reglamento de la Ley, el
artculo 26 y 51 de la Carta Magna, y en consecuencia ORDENE LA
SUSPENSIN DE EMITIR EL ACTO RESOLUTIVO DE MI CESE EN EL
SERVICIO EDUCATIVO, A PARTIR DEL 31 DE MAYO DEL AO EN CURSO Y
por ende mi CONTINUACIN como docente interino en la institucin educativa
donde vengo laborando, por los siguientes fundamentos:

II. FUNDAMENTOS FACTICOS

II.1. El recurrente mediante Resolucin N xxxxxxxx, de fecha xxxxxxxxxxxx, se
me nombr como docente interino bajo el rgimen de la Ley del
Profesorado N 24029, modificada por Ley N 25212, el mismo que en su
artculo 13literal a) nos otorga estabilidad en la plaza, nivel, cargo, lugar
y centro de trabajo; estabilidad a la que nos acogimos al contar con
xxxx aos de servicios oficiales al Estado, conforme al artculo 271 del
Reglamento de la Ley, D.S. N 019-90-ED.
II.2. La Ley de Reforma Magisterial N 29944, entr en vigencia a partir del 26
de noviembre del 2012, norma legal que en su Segunda Disposicin
Autores: Dr. Luis Alberto Heredia Clavo
Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

Complementaria Transitoria y Final, se rigen por la presente ley en lo

que corresponda; en el caso en concreto y bajo el principio de la primaca
de la realidad, mi remuneracin se me viene otorgando bajo los conceptos
de la Ley del Profesorado, en aplicacin ultractiva de la norma, dado
que los que nos encontramos como docentes interinos y con ttulo
pedaggico, no estamos comprendidos del todo en la Ley N 29944,
sino que a su sano juicio la autoridad educativa aplica lo
desfavorable a los derechos consagrados en la Constitucin y la Ley;
por ejemplo: no se nos otorga la compensacin por tiempo de
servicios a lo prescrito en el artculo 63, ni las asignaciones de 25 y
30 aos de servicio, ni el subsidio por luto y gastos de sepelio,
establecidos en los artculos 59 y 62 de la Ley respectivamente; y
que por ostentar el cargo de docente interino se nos otorga dichos
beneficios en base al Decreto Legislativo N 276 y el D.S. N 051-91PCM.
II.3.

II.4.

II.5.

Es el caso, que el recurrente ha participado de la evaluacin del 29 de

marzo del 2015, y que conforme a los resultados publicados por el
MINEDU, no he superado la evaluacin para mi incorporacin a la primera
escala de la carrera pblica magisterial, y que de cumplir su dependencia
de forma arbitraria, ilegal e inconstitucional con el artculo 5 numeral 5.2.,
inciso 5.2.2. de la Resolucin de Secretara General N 2078-2014MINEDU, se me estara retirando del servicio.
La resolucin antes acotada, se condice con la Segunda Disposicin
Complementaria Transitoria y Final, de la Ley, el mismo que establece
que los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una prrroga
de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo profesional pedaggico.
Cumplida esta exigencia ingresan al primer nivel de la Carrera Pblica
Magisterial, previa evaluacin; concordante con la sexta Disposicin
Complementaria y Final del Reglamento de la Ley, que seala: Los
profesores nombrados sin ttulo pedaggico a los que se refiere la
Segunda Disposicin Complementaria Transitoria y Final de la ley.
Tienen el plazo de dos (02) aos, contados a partir de la vigencia de la
Ley, para obtener y acreditar el ttulo profesional pedaggico. vencido
este plazo los que no acrediten ttulo profesional son retirados del servicio
magisterial pblico. LOS QUE ACREDITEN EL TTULO PEDAGGICO
SERN EVALUADOS PARA SU INCORPORACIN A LA PRIMERA
ESCALA MAGISTERIAL, DE ACUERDO A LAS NORMAS ESPECFICAS
QUE APRUEBE EL MINEDU
Como se colige de los dispositivos legales en comento, en ningn extremo
precisa que la no calificacin o aprobacin de la evaluacin para

Autores: Dr. Luis Alberto Heredia Clavo

Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

incorporarme a la primera escala de la carrera pblica magisterial, deba

ser despedido o cesado en el servicio; si bien la sexta disposicin del
reglamento de la Ley, le otorga a la autoridad educativa un margen de
discrecionalidad, la Resolucin de Secretara General N 2078-2014MINEDU, -norma reglamentaria- debe estar acorde con dichas normas,
puesto que la Ley N 29944 y el D.S. N 004-2013-ED, son normas de
mayor jerarqua; en consecuencia una norma reglamentaria y de menor
jerarqua no debe desnaturalizar una norma superior como es en el
presente caso; siendo ilustrativo la ejecutoria suprema recado en la
Casacin N 6670-2009-CUSCO, que en su noveno considerando
seala: Que, en ese contexto, una norma de inferior jerarqua no debe
desnaturalizar los alcances de una norma de superior jerarqua, sta debe
ser compatible con la superior, ello al amparo del artculo 138 de la
Constitucin vigente, concordado con su artculo 51, que consagran los
principios de jerarqua normativa y supremaca constitucional, disponiendo
que la Constitucin prevalece sobre toda norma legal y la Ley sobre las
normas de inferior jerarqua y as sucesivamente. Conforme ha sido
reiterado por el Tribunal Constitucional en diversas oportunidades, como
en el caso del fundamento 8 de la STC N 2939-2004-AA/TC, de fecha 13
de enero del 2005, que establece () el principio de supremaca jurdica y
valorativa de la Constitucin, recogido en el artculo 51 de la Constitucin:
() La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la Ley, sobre las
normas de inferior jerarqua y as sucesivamente. Este valor normativo
fundamental de la Constitucin constituye uno de los pilares
fundamentales del Estado Social y democrtico de derecho, que es la
forma de gobierno consagrada en el artculo 43 de la Carta Fundamental,
que exige una concepcin de la Constitucin como norma, la primera entre
todas, y la ms relevante, que debe ser cumplida acorde con el grado de
compromiso constitucional de los ciudadanos y gobernantes, en el sentido
que todos y cada uno de los preceptos constitucionales tienen la condicin
de norma jurdica, pues resulta difcil encontrar preceptos constitucionales
carentes de eficacia jurdica; convirtindose cada uno de los mismos en
parmetros para apreciar la constitucionalidad de otras normas ();
mientras que en el fundamento 13 de la STC 004-2006-PI/TC, de fecha 29
de marzo de 2006, precisa que: () las atribuciones jurisdiccionales, sea
en sede judicial ordinaria, especial o cuasijurisdiccional administrativa,
se encuentran vinculadas al principio jurdico de supremaca
constitucional sealado en el artculo 51 de la Constitucin, en su
dos vertientes: Fuerza normativa positiva, aplicando las normas legales en
base a la disposiciones constitucionales; y fuerza normativa negativa,
inaplicando la norma administrativa y/o legal que sea extraa a la
Autores: Dr. Luis Alberto Heredia Clavo
Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

II.6.

II.7.

II.8.

Constitucin () y en su dcimo considerando seala: (), al ser esta

una norma reglamentaria de aquella y as tambin en razn a que toda
norma encuentra su fundamento de validez en otra superior, y as
sucesivamente, hasta llegar a la Constitucin; tal concepto de validez no
slo alude a la necesidad de que una norma se adecue a otra superior,
sino tambin a su compatibilidad material, lo que no ocurre con el Decreto
Supremo referido, (resaltado y subrayado agregado).
Si bien la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria y Final, de
la Ley N 29944, se rigen por la presente ley en lo que corresponda; de ser
as, para el cese en el servicio sera de aplicacin el artculo 53, que
prescribe: El RETIRO de la Carrera Pblica Magisterial de los
profesores se produce en los siguientes casos:
a Renuncia.
b Destitucin.
c No haber aprobado la evaluacin de desempeo laboral de
conformidad con lo establecido en el artculo 23 de la presente
Ley.
d Por lmite de edad. Al cumplir 65 aos.
e Incapacidad permanente, que impida ejercer la funcin docente
f Fallecimiento
Como se aprecia, la causal de despido de ser el caso- sera la no
aprobacin de la evaluacin de desempeo laboral y las dos evaluaciones
extraordinarias a lo establecido en el artculo 113 del Reglamento de la
Ley1, pero de no ser as, es de aplicacin el Decreto Legislativo N
276, el cual establece en su artculo 35 2 las causales para el cese
definitivo.
Queda acreditado, que ni la Ley ni el Reglamento establecen como causal
de cese (despido) la no calificacin o aprobacin de la evaluacin para la
incorporacin a la carrera pblica, siendo de aplicacin el artculo 2 literal

1 Artculo 113.- Retiro por no haber aprobado la evaluacin de desempeo docenteEl profesor
que conforme al segundo prrafo del artculo 23 de la Ley no apruebe la segunda evaluacin
extraordinaria de la evaluacin de desempeo docente ser cesado definitivamente de la carrera
pblica magisterial, sin previo proceso administrativo disciplinario.

2 Artculo 35.- CAUSAS JUSTIFICADAS PARA EL CESE DEFINITIVO DE UNSERVIDOR.- Son

causas justificadas para el cese definitivo de un servidor:
a) Lmite de 70 aos de edad;
b) Prdida de la Nacionalidad;
c) Incapacidad permanente fsica o mental; y
d) Ineficiencia o ineptitud comprobada para el desempeo del cargo.

Autores: Dr. Luis Alberto Heredia Clavo

Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

d) de la Ley N 29944, respecto a la interpretacin favorable del trabajador,

esto concordante con el artculo 26 de la Constitucin; norma jurdica
suprema que debe ser respetado por todos los peruanos, ms an de las
autoridades de las entidades pblicas; criterio recogido por el Supremo
interprete de la Constitucin, al sealar: () Constitucin es la norma
jurdica suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivoestructural (artculo 51), como desde el subjetivo-institucional (artculos
38 y 45). Consecuentemente, es interpretable, pero no de cualquier
modo, sino asegurando su proyeccin y concretizacin, de manera tal que
los derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas
manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (artculo 1 de
la Constitucin) () (STC 0030-2005-PI/TC).
II.9. Se debe precisar, que de aplicar de forma ilegal e inconstitucional la
Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU, se estara
afectando mi derecho fundamental a la obtencin de una pensin
acorde, que garantice mi bienestar social y mi dignidad humana, derechos
protegidos por la Carta Magna, por lo que no debera proceder mi cese, al
no contar con los requisitos legales para obtener una pensin, como una
excepcin a la regla, criterio recogido por el Tribunal Constitucional, al
precisar que: () aquellos profesores que an tengan latente el derecho a
su pensin, de acuerdo a las sentencias del Tribunal Constitucional
recadas en los expedientes 008-96-I/TC; N 1396-2004-AA/TC y N 74682006-PA/TC.
II.10. Asimismo, en el transcurso del tiempo y mis aos de servicio al Estado, en
el sector Educacin, el recurrente cuenta con estudios de
xxxxxxxxxxxxxxxxx, capacitaciones de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, entre otros
estudios acorde a mi funcin como docente, con la finalidad de garantizar
un buen servicio a los que son nuestra razn de ser, como son los
estudiantes que son el futuro de nuestro pas.
II.11. Por los argumentos expuestos, Seor Director, declare fundado mi
peticin; es decir la INAPLICACIN DEL ARTCULO 5 NUMERAL 5.2.,
INCISO 5.2.2., DE LA RESOLUCIN DE SECRETARA GENERAL N
2078-2014-MINEDU, y en consecuencia SE SUSPENDA LA EMISIN
DEL ACTO RESOLUTIVO DE MI CESE EN EL SERVICIO EDUCATIVO, A
PARTIR DEL 31 DE MAYO DEL 2015, Y POR ENDE mi CONTINUACIN
como docente interino.
III. FUNDAMENTOS JURIDICOS
1. Constitucin Poltica del Estado
2. Ley de Procedimiento Administrativo General
3. Ley de Reforma Magisterial N 29944
Autores: Dr. Luis Alberto Heredia Clavo
Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

4. Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial, D.S. N 004-2013-ED

5. Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU
IV. MEDIOS PROBATORIOS
1 Copia de Resolucin N xxxxxxx, de fecha xxxxxxxxxxxx, donde acredito mi
nombramiento como docente interino, bajo el rgimen de la Ley del
Profesorado.
2 Copia de boleta de pago, donde acredito que se me paga con los conceptos
contemplados en la Ley del Profesorado, Decreto Legislativo N 276 y el D.S.
N 051-91-PCM.
3 Copia de constancia escalafonaria, donde acredito mi tiempo de servicio como
docente interino.
4 Copia de Ttulo Pedaggico o Universitario (segn corresponda), donde
acredito reunir el requisito que como docente interino cuento con el mismo.
5 Copia de ttulo o diplomas o certificados (detallar dependiendo cada uno),
donde acredito mi preparacin, capacitacin y actualizacin profesional para el
cargo como docente.

V. ANEXOS
1 Copia simple o fedateada de DNI
2 Copia simple o fedateada de Resolucin de nombramiento N xxxx
3 Copia simple o fedateada de boleta de pago
4 Copia simple o fedateada de constancia escalafonaria
5 Copia simple o fedateada de Ttulo
6 Copia simple o fedateada de ttulo de maestra, segunda especialidad, etc. (si
cuentan con ello, lo enumeran en medios probatorios y anexos)
Por tanto:
Pido a Usted, Seor Director, tramitar la presente con arreglo a Ley, y declarar
fundada mi peticin.
Chiclayo, 27 de abril del 2015.

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Dra. Silvia Lucila Delgado Martinez

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