CAUSAS DE

DESNATURALIZACIN DE LOS
CONTRATOS DE TRABAJO
SUJETOS A MODALIDAD EN LA
LEGISLACIN PERUANA
Roberto Servat Pereira de Sousa
SUMARIO
I.
II.
III.
IV.
V.

Antecedentes
Los contratos de trabajo. Modalidades frente a los
fallos del tribunal constitucional sobre estabilidad
Laboral
Regulacin de las causales de desnaturalizacin
de los contratos modales
Contratacin de personal permanente antes del
ao de su cese (artculo 78 de la LPCL).
Conclusin.

I.- ANTECEDENTES.
En Amrica Latina durante la dcada del noventa y en algunos pases en
el decenio anterior se experiment por efecto directo de una economa
globalizada, procesos de flexibilidad laboral 1.
1 Los niveles de flexibilidad introducidos en Amrica Latina varan en su intensidad en cada
pas. El Consejo de Administracin de la Organizacin Internacional del Trabajo ha declarado

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Se ha utilizado el trmino flexibilizacin del Derecho Laboral como sinnimo

de adaptacin positiva al mercado, no obstante ello, algunos autor es han
cuestionado que la flexibilizacin implique de por s algo positivo. Segn
estudios comparativos de la Organizacin Internacional del Trabajo, la
reforma laboral que se hizo en el Per en la dcada del noventa que busc la
flexibilizacin fue la ms agresiva de la regin2.
La flexibilidad puede ser definida como la eliminacin o disminucin de la
proteccin laboral clsica con la finalidad de aumentar la inversin, el empleo
o la competitividad de las empresas; en otras palabras, ir contra la rigidez
del desarrollo de las relaciones laborales. Algunos la definen como la lucha
del principio protector del Derecho Laboral frente a la libre competencia
econmica.
Dentro de las mltiples clasificaciones de flexibilidad, Ermida Uriarte nos
formula una en atencin a la materia o al instituto laboral sobre el cual recae
la flexibilizacin, distinguiendo entre la interna y externa. As tenemos que la
3
interna es la que afecta aspectos de una relacin de trabajo preexistente , y
la externa afecta las formas de contratacin o de extincin del contrato de
trabajo. Esta ltima puede ser una flexibilidad de entrada (ingreso a la
4
relacin laboral) o de salida (extincin de la relacin laboral) .
En nuestro pas, siguiendo esta clasificacin de flexibilidad laboral, con la
5
dacin del Decreto Legislativo No.728 (08.11.91) , Ley de Fomento del
que la flexibilidad en ningn caso debe afectar unos mnimos bsicos que han sido definidos en
torno a los derechos humanos y a las libertades fundamentales, as como a las normas que
protegen la vida y la salud de los trabajadores.
2 ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (2000) La reforma laboral en Amrica
Latina: Un anlisis comparado,Ginebra; Oficina Internacional del Trabajo.
3 El autor seala dentro de estos aspectos al horario de trabajo, los descansos, las
remuneraciones, movilidades geogrficas o funcional. En: Estudios sobre la flexibilidad en el
Per; Oficina Internacional del Trabajo; 2000. La flexibilidad; pg.7
4 Idem.
5 Esta norma recogi sistemas de flexibilizacin en la contratacin de trabajadores, tanto de
ingreso como de salida (contratos de trabajo sujetos a modalidad o a plazo fijo, ampliacin de
causales de ceses colectivos, reconocimiento de la reparacin econmica como resarcimiento
frente a un despido sin causa, entre otras). Asimismo, se ampliaron los supuestos y nmeros
de jvenes que podan participar a travs de convenios de capacitacin para el trabajo sin
mediar relacin laboral (prcticas pre profesionales, formacin laboral juvenil y contratos de
aprendizaje), y de contratacin laboral indirecta o intermediacin laboral (cooperativas y
empresas de servici os). El proceso de flexibilizacin laboral buscaba fomentar las inversiones
privadas, nacionales y extranjeras, que permitiran un crecimiento en los puestos de trabajo y
niveles remunerativos. Segn estudios de la propia Organizacin Internacional del Trabajo si
bien en promedio en la dcada del noventa los indicadores macroeconmicos en la regin
mejoraron, la flexibilizacin en la contratacin no provoc un aumento en los puestos de trabajo

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Empleo, se introdujeron mecanismos de flexibilizacin laboral externa

regulando en un ttulo completo todos los contratos de trabajo sujetos a
modalidad, los que datan pero en forma excepcional desde la dcada
6
del setenta con el Decreto Ley No.18138 .
Estos contratos permiten al empleador contratar en forma atpica o temporal
a trabajadores de acuerdo a sus necesidades, conllevando un menor costo
de contratacin o de proteccin ante la extincin del vnculo laboral, es
decir, regul sistemas de flexibilidad de entrada y salida.
Recordemos que el citado Decreto Legislativo, entre otras cosas, busc
variar el rgimen de estabilidad laboral absoluta que haba en nuestro pas
con la dacin de la derogada Ley No.24514 (04.06.86), permitiendo que se
utilicen contratos modales, que de cumplirse el plazo pactado, no otorgaba
al trabajador derecho a la indemnizacin por despido, o de resolverse dicho
contrato antes del plazo sin mediar causa justa prevista en la ley no
conceda el derecho a la reposicin, sino nicamente a la reparacin
7
econmica .
Este medio de facilitar la extincin del contrato de trabajo sin ocasionar
mayores contingencias que la indemnizacin legal, tendra como efecto
inmediato y las estadsticas posteriores emitidas por el Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo as lo demuestran que los empleadores
empezaron a utilizar dicho tipo de contratacin laboral en desmedro de la
contratacin a tiempo indeterminado, lo que exiga que se prevean
8
mecanismos de sancin frente al indebido uso o abuso de tales contratos .
ni una mejora en los salarios reales, sino que se pudo verific ar mayores tasas promedio de
desempleo abierto, crecimiento de la informalidad y mayores desigualdades en la distribucin
de riquezas.
6 El Decreto Ley No.18138 regul como regla general la contratacin a tiempo indefinido y por
excepcin para labores de naturaleza accidental o temporal previamente comprobadas la
contratacin a plazo fijo; pero la primera manifestacin de flexibilidad se produce con el
Decreto Ley No.22342 de noviembre de 1978, que permite la contratacin temporal sin
acreditar, siempre que sean empresas dedicadas a la exportacin no tradicional. En: Estudios
sobre la flexibilidad en el Per; Oficina Internacional del Trabajo; 2000. CAMPANA, David y
PRELLE, Herbert: La reforma normativa de la contratacin laboral durante los noventa:
flexibilidad o precarizacin? pg.56.
7 En el caso de los contratos de trabajo sujetos a modalidad, la indemnizacin por despido se
calculaba en funcin a las remuneraciones dejadas de percibir hasta el vencimiento del
contrato, la misma que tena carcter indemnizatorio. La normatividad vigente seala que la
indemnizacin es equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada mes
dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de doce remuneraciones.
8 Aunque el segundo prrafo del artculo 4 de la LPCL seala que el contrato de trabajo puede
celebrarse libremente a tiempo indeterminado o sujeto a modalidad, al concordarlo con los
artculos que regulan los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se aclara que nicamente

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Es as que la legislacin nacional como la hace tambin la comparada - ha

reconocido supuestos en los cuales a pesar que las partes hayan celebrado
un contrato de trabajo sujeto a modalidad, ste se puede convertir en un
contrato de trabajo a tiempo indeterminado, y obtener con ello la proteccin
que tal contrato concede. En tales casos estamos ante una
desnaturalizacin de los contratos de trabajo sujetos a modalidad.
El Decreto Legislativo No.728 reserv al captulo VII artculos 120 y 121 lo relativo a la desnaturalizacin de los contratos de trabajo. Estas causales
- que luego desarrollaremos - han sido recogidas en forma similar en los
artculos 77 y 78 del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo No.728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral (Decreto Supremo No.00397-TR) vigente (en adelante LPCL).
No podemos dejar de mencionar que aunque no es materia del prese nte
trabajo, el Tribunal Constitucional ha calificado que tambin hay
desnaturalizacin cuando un contrato de locacin de servicios se convierte
en un contrato de trabajo, toda vez que por aplicacin del Principio de
Primaca de la Realidad, se evidencian los elementos esenciales del
9
contrato de trabajo (prestacin personal, remunerada y subordinada) .

II.- LOS CONTRATOS DE TRABAJO. MODALIDALES FRENTE A LOS

FALLOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE ESTABILIDAD
LABORAL.
No es difcil que podamos darnos cuenta que en lo ltimos aos, las normas
que han venido introduciendo cambios en la Ley de Fomento del Empleo
original, que en la actualidad estn integradas en su Texto Unico Ordenado
(LPCL) y sus modificatorias posteriores, han buscado de alguna manera
establecer dispositivos de mayor proteccin en los sistemas de contratacin
de personal, prefiriendo la contratacin directa frente a la indirecta.
As tenemos a manera de ejemplo que, normas recientes sobre
10
intermediacin laboral , han precisado que las empresas de servicios
temporales,
estn limitadas para destacar personal a las empresas
se puede optar por dicha contratacin excepcional si estamos ante alguno de los supuestos
que la ley preve, y no simplemente por la simple voluntad de los sujetos de la relacin laboral.
9 Este calificacin se puede apreciar del fallo contenido en el Expediente No.1358-2002-AA/TC
de fecha 21 de enero de 2003. En: Revista Actualidad Laboral, agosto 2003, pp. 43-44.
10 Ley No.27626, Ley que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las
cooperativas de trabajadores (09.01.02)

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usuarias en los servicios

ocasionales o de suplencia.

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comprendidos en los contratos de trabajo

Sin embargo, son los diversos fallos del Tribunal Constitucional dado s
desde la sentencia originada en la accin de amparo seguido por el
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefona del Per y la Federacin de
Trabajadores de Telefnica del Per contra Telefnica del Per y Telefnica
Holding, y la resolucin aclaratoria, publicadas el 11 y 18 de septiembre de
2002, respectivamente, que declararon la inaplicabilidad del artculo 34 de la
11
LPCL (relativo al despido arbitrario) y otros fallos posteriores , los que han
generado a falta de una definicin por parte del Congreso de la Repblica
a travs de la aprobacin de la Ley General del Trabajo un sistema de
mayor proteccin frente al despido, que le permite a los trabajadores
reclamar la reincorporacin al centro de trabajo.
No olvidemos que antes de dichos fallos, cuando los empleadores ejercan
el derecho a resolver unilateralmente los contratos de trabajo a cambio del
pago de una indemnizacin, en muchos casos los trabajadores que haban
sido contratados a plazo fijo en forma indebida (simulacin o fraude) de
encontrarse ante tal despido, podran preferir por demandar la reparacin
econmica sin cuestionar la forma o naturaleza jurdica de su contratacin,
12
porque el monto a recibir sera mayor . Hoy en da cambiaran de postura
por el atractivo de la reposicin, siendo relevante cuestionar, en sede
judicial, la naturaleza del contrato.
Bajo este orden de ideas podemos advertir que, todos los cambios
introducidos que han limitado la flexibilidad laboral de salida
principalmente por fallos del Tribunal Constitucional vienen fomentando de
parte de los empleadores una mayor utilizacin de los contratos de trabajo
sujetos a modalidad.

11 Adems de la inaplicabilidad del artculo 34 de la LPCL sobre el despido arbitrario, se ha

desarrollado criterio jurisprudencial que otorga al trabajador derecho a solicitar su
reincorporacin, no solamente en los casos de despido nulo, sino de estar ante un despido
fraudulento o que haya afectado derechos fundamentales en el mbito laboral (derechos
constitucionales).
12 Cuando la resolucin unilateral del contrato de trabajo sujeto a modalidad se produca
faltando ms meses que aos trabajados, desde el punto de vista econmico, al trabajador le
convena no cuestionar la naturaleza del contrato de estar ante un fraude o simulacin, porque
la indemnizacin por despido de un estable sera menor. Recordemos que en los contratos
modales la indemnizacin se calcul a en funcin a los meses que faltaban para concluir el plazo
pactado mientras que en los contratos indeterminados, por el tiempo trabajado.

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Ante la amenaza de un uso abusivo e indiscriminado de estos contratos en

circunstancias que la ley no permite, con la finalidad de evitar la estabilidad
laboral, puede provocar que cada vez ms nos encontremos frente a
conflictos jurdicos en la que los trabajadores reclamen la aplicacin de
alguna de las causales de desnaturalizacin para obtener una mayor
proteccin frente al despid o 13.
De otro lado, aunque no es materia del trabajo analizar las conveniencias o
perjuicios que trajo a nuestro pas el proceso de flexibilidad laboral iniciado
en el ao 1991, especialmente en la denominada flexibilidad de entrada y
de salida, debemos mencionar que resulta contraproducente que en un
mercado laboral como el peruano que tiene altsimos ndices de
informalidad en la contratacin de trabajadores, la falta de reglas claras en
materia de contratacin y despido laboral, genere a raz de los ltimos
pronunciamientos judiciales, un temor histrico de regresar a la estabilidad
laboral absoluta como regla general, que adems de anacrnica, alienta en
el caso de los formales, a la simulacin en la celebracin de contratos de
trabajo sujetos a modalidad cuando estamos ante contratos de naturaleza
permanente, y en el caso de los informales, peor an, evitar que los
empleadores especialmente de las micro y pequeas empresas opten
por regularizar la contratacin de sus trabajadores o utilicen mecanismos de
contratacin no laboral (locacin de servicios), mantenindolos al margen
14
de la ley y por ende de la proteccin del Derecho del Trabajo .

III.- REGULACIN DE LAS CAUSALES DE DESNATURALIZACIN DE

LOS CONTRATOS MODALES.
Las causales de desnaturalizacin de los contratos de trabajo recogidos en
forma taxativa en la LPCL, parten siempre de la existencia formal de un
contrato de trabajo modal que luego de su celebracin se convierte
(desnaturaliza) en un contrato a tiempo indeterminado.
13 Hay casos en que antes de la conclusin del plazo pactado en el contrato, y a sabiendas de
su no renovacin, trabajadores han interpuesto acciones de amparo con medida cautelar para impedir la conclusin del mismo, argumentando que habindose desnaturalizado su
contrato en uno a tiempo indeterminado, estara amenazado su derecho constitucional al
trabajo de producirse su cese (despido arbitrario).
14 Con la dacin de la Ley No.28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y
Pequea Empresa (03.07.03), se ha buscado establecer un rgimen laboral especial que
fomente la formalizacin de sus trabajadores. Sin dej ar de destacar la finalidad de la norma,
consideramos que los recientes pronunciamientos judiciales sobre temas relativos a la
estabilidad laboral pueden venir afectando, entre otras razones, dicha propuesta de
formalizacin.

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Por esta razn no habra desnaturalizacin cuando un trabajador ha sido

contratado mediante un contrato a tiempo indeterminado y luego de iniciar la
prestacin de sus servicios, el empleador celebra con el mismo un contrato
modal. En este supuesto, siendo dicha contratacin de carcter formal, y
habindose celebrado con posterioridad al inicio de la relacin laboral, ya
estbamos por aplicacin del artculo 4 de la LPCL ante un contrato a
tiempo indeterminado, por lo que no tiene efecto el contrato suscrito.
Situacin distinta a la detallada en el prrafo anterior es la nueva causal de
desnaturalizacin que consagra el proyecto de Ley General del Trabajo, que
se produce cuando la celebracin del contrato no consta por escrito. Es
decir, a pesar que se manifieste que la relacin laboral es a tiempo
determinado, no est por escrito, aplicndose la presuncin legal hoy
recogida en el artculo 4 de la LPCL.
Como lo hemos manifestado lneas arriba, siendo los contratos temporales
o atpicos una excepcin a la contratacin laboral a tiempo indefinido, la
legislacin sanciona su indebida utilizacin a travs de la figura de la
desnaturalizacin. Analizaremos brevemente sus causales previstas en los
artculo 77 y 78 de la LPCL. Cabe mencionar que las mismas aadiendo
la desarrollada en el prrafo precedente han sido recogidas en el proyecto
de Ley General del Trabajo, que habra merecido consenso tanto de los
representantes de los trabajadores como de los empleadores en el seno del
Consejo Nacional del Trabajo.
3.1. Prestacin de labores despus de vencido el plazo pactado o el
lmite legal (inciso a del artculo 77 de la LPCL).
El Ttulo II de la LPCL relativa a los contratos de trabajo sujetos a
15
modalidad, establece en algunos contratos plazos mximos particulares , y
cuando no hay ste, se aplica la duracin mxima de cinco aos. Este plazo
legal mximo recogido en el 74 de la LPCL, tambin es vlido para la
celebracin en forma sucesiva, con el mismo trabajador, de diferentes
contratos modales.
Vencido el plazo pactado, y ste no es renovado por las partes, se produce
automticamente la extincin del vnculo laboral. Pero, si concluye el plazo y
el trabajador sigue prestando servicios, al estar prohibida la renovacin
15 As tenemos por ejemplo que el contrato por inicio o incremento de actividad tiene un plazo
mximo de tres aos; el contrato por reconversin empresarial dos aos; y el contrato
ocasional seis meses. El artculo 74 de la LPCL dispone que dentro de estos plazos mximos
podrn celebrarse contratos por perodos menores pero que sumados no excedan tal lmite.

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16

tcita del contrato ste se desnaturaliza. Ante ello, podemos advertir que
la razn temporal por lo cual se le contrat, si bien habra concluido, surgi
otra necesidad en este caso permanente de continuar con los servicios
del mismo; o simplemente interpretar que las partes optaron por convertir
dicho contrato en uno indeterminado. Igual alcance se dara cuando vencido
el plazo mximo - el particular del contrato o el legal de cinco aos el
trabajador continuara prestando sus servicios.
No obstante que la legislacin laboral peruana no exige el preaviso para que
opere la finalizacin del contrato modal, resulta recomendable hacerlo, pues
ello permite al trabajador tomar conocimiento en forma anticipada que su
contrato no le ser renovado, programando su salida y bsqueda de
empleo, as como evitar que el empleador sea sorprendido con su presencia
o eventual registro de ingreso despus de vencido el plazo que luego
pueda generar incertidumbre ante una demanda por desnaturalizacin.
Desde el punto de vista probatorio, el que invoca esta causal tendra que
acreditar que prest servicios luego de concluido el plazo del contrato, sin
mediar renovacin expresa del mismo, o que habiendo contrato o
renovacin, se habra superado el plazo legal, ya sea el particular o el
general.
3.2. Prestacin de labores luego de concluida la obra o el servicio
(inciso b del artculo 77 de la LPCL).
El contrato por obra determinada o servicio especfico, segn el artculo 63
de la LPCL, es aquel celebrado con el objeto previamente establecido y de
duracin determinada, siendo su plazo el necesario para la terminacin de
la obra o del servicio contratado.
Siendo lo determinante para la extincin del contrato la verificacin de la
conclusin de la obra o del servicio de carcter temporal, resulta muy difcil
prever cul ser el tiempo exacto necesario para la contratacin. Esta
dificultad no puede permitir, como ha sido la posicin de algunos
empleadores que, sobre la base que la duracin es la necesaria para la
terminacin de la obra o servicio, no sea de aplicacin el lmite mximo legal
de cinco aos.

16 El artculo 87 del Reglamento de la LPCL (Decreto Supremo No.001-96-TR) exige que la

renovacin de los contratos modales estn sujetas a las mismas formalidades de la celebracin
del contrato inicial, prohibiendo de esta manera la renovacin automtica.

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Diversos fallos judiciales han precisado en forma acertada - que dicho

plazo legal es general para todos los contratos modales, y tambin afecta
por tanto a los contratos de trabajo por obra o servicio especfico 17.
Por consiguiente, si la causa de la contratacin temporal se agot que no
podra ser mayor de cinco aos - no hay necesidad que el trabajador siga
prestando labores bajo tal modalidad, por lo que de continuar hacindolo, se
presume que estamos ante una relacin laboral a tiempo indefinido.
Con el propsito de evitar conflictos futuros que invoquen esta causal,
resulta conveniente que en dichos contratos se precise con la mayor
exactitud posible el hecho o hechos que deben darse para que opere la
conclusin de la obra o servicio. Adicionalmente, para tener una fecha cierta
de tal culminacin, es recomendable que el empleador comunique
18
expresamente al trabajador esta situacin o medie un documento en que
trabajador y empleador dejen constancia de este hecho.
En algunos casos, los empleadores ante la dificultad de detallar cundo
concluye el servicio u obra, o que el trabajador busque innecesariamente
prolongar su prestacin y esto pueda llevar a una situacin para invocar una
desnaturalizacin del contrato, ha n optado por pactar en el contrato un
plazo de duracin que est sujeto a dos condiciones alternas: la finalizacin
de la obra o servicio y un plazo determinado, lo que ocurra primero.
Para invocar esta causal se tiene que tener los elementos probatorios que
permitan advertir que a pesar que el servicio o la obra para la cual fue
contratado termin, l sigui realizando labores, sin mediar renovacin
expresa del contrato. De superar el servicio especfico o la obra el plazo
legal mximo de ley, se sustentara la desnaturalizacin en la causal del
inciso a) del artculo 77 de la LPCL.
3.3. Prestacin de labores a pesar de la reincorporacin del trabajador
(inciso c del artculo 77 de la LPCL) .
El contrato de suplencia, regulado en el artculo 61 de la LPCL, es aquel
que tiene por objeto que un trabajador sustituya a otro estable cuyo vnculo
17 Ver Casacin No.1082-2001-LIMA y Casacin No.1066 -2001-LIMA, publicadas en el diario
oficial El Peruano el 28.02.2003 y 30.05.2003, respectivamente.
18 La legislacin laboral es paola como la argentina entre otras - exige la denuncia
(preaviso) de alguna de las partes al trmino de la obra o servicio para que opere la expiracin
del contrato, caso contrario, se entender prorrogado tcitamente por tiempo indefinido.

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laboral se encuentra suspendido. Cuando opera la reincorporacin del

trabajador estable, se extingue automticamente el contrato de suplencia.
Por lo que, si el titular del puesto sustituido no se reincorpora vencido el
trmino legal o convencional, y el trabajador contratado (suplente o
sustituto) sigue prestando servicios, se desnaturalizara dicha contratacin,
19
siendo considerada como una de duracin indeterminada . El Reglamento
de la LPCL seala en su artculo 77 que los contratos de suplencia debern
contener la fecha de su extincin.
Si concordamos la ley con el reglamento, nos permite entender que esta
fecha de extincin - que es la que determina la norma o el acuerdo entre
trabajador y empleador para que finalice la suspensin de labores - debera
estar ligada a un hecho objetivo que origine el fin de la suspensin laboral.
Interpretar que fecha exacta es pactar una duracin en trminos de das o
meses, no podra ser aplicable a supuestos como la enfermedad por
ejemplo que motivan la suspensin imperfecta del contrato de trabajo por
mandato legal, pero que resultara muy difcil presagiar cunto tiempo
durar dicho estado de salud.
El inciso c) del artculo 77 de la LPCL, nicamente prev que pueda darse la
desnaturalizacin, bajo esta causal, si el titular del puesto sustituido no se
reincorpora y el contratado se mantiene laborando. Por lo que, si el titular se
20
reincorpora extinguindose inmediatamente el contrato de suplencia - y
el trabajador contratado sigue prestando servicios, tambin estara incurso
en una causal de desnaturalizacin, pero sera la recogida en el inciso a) del
mencionado artculo. Esta conversin se dara al haber desaparecido la
causa de tal contratacin suplir a un determinado trabajador estable y
verificarse que contina trabajando a pesar de ello.
La desnaturalizacin por esta causal se acreditara si producido el hecho
legal o convencional que conlleva la culminacin de la extincin, se
demuestre que el trabajador se mantuvo prestando sus servicios.

19 Inciso c ) del artculo 77 de la LPCL.

20 Segundo prrafo del artculo 61 de la LPCL.

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3.4. Simulacin o fraude en la contratacin (inciso d del artculo 77 de

la LPCL).
Cuando se califica que estamos ante una simulacin o fraude en la
contratacin, es afirmar que si bien se ha cumplido con las formalidades de
una contratacin modal, estamos por su naturaleza jurdica frente a un
contrato a tiempo indeterminado.
Es evidente que resulta muy difcil acreditar al momento de la celebracin
del contrato modal o de su redaccin, que ste obedece a una simulacin o
fraude; sin embargo, mientras se vaya prestando el servicio podra probarse
dicha desnaturalizacin. La causa invocada en el contrato puede obedecer
a una modalidad recogida en la ley, pero la prestacin que realiza el
contratado es distinta a la pactada y de naturaleza indeterminada.
Para ello, en aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad, se tiene
que probar que la razn de la contratacin no obedeci a ningn supuesto
permitido por la LPCL para optar por una contratacin a tiempo
indeterminado, porque estamos ante un servicio que por su naturaleza es
de carcter permanente no recogido en la ley como modal. En
jurisprudencia comparada se ha determinado que la repetida renovacin de
contratos a plazo fijo; sucesivos en el tiempo puede constituir un conjunto
21
de una duracin indeterminada , es decir, evidenciar una simulacin.
Dentro de esta causal tambin se podra incluir aquellos casos en los cuales
las partes celebran un contrato cuyo plazo o fecha de culminacin est
reservada a la sola voluntad del empleador de resolverlo. Esto es lo que
Alonso Olea denomina una condicin resolutiva fraudulenta que recibe el
22
mismo trato que el trmino fraudulento . Aqu no hay un hecho objetivo que
determine la razn de la contratacin o la extincin del mismo, sino que
podramos advertir que en realidad estamos ante un contrato a tiempo
indeterminado.

21 CAMERLYNCK-LYON-CAEN, Derecho de Trabajo; Biblioteca Jurdica, pg 126.

22 ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Ma. Emilia. Derecho del Trabajo;
Universidad Complutense de Madrid; pg. 239.

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IV.- CONTRATACIN DE PERSONAL PERMANENTE ANTES DEL AO

DE SU CESE (ARTCULO 78 DE LA LPCL).
La LPCL seala que los trabajadores permanentes que cesen sin importar
la causa no podrn ser recontratados por el mismo empleador bajo
ninguno de los supuestos de contratos sujetos a modalidad hasta que haya
transcurrido un ao de la extincin del vnculo laboral.
En otras palabras, si un empleador contrata a un trabajador que fue estable
en su empresa, pero que ces en la misma hace menos de un ao, aunque
optara por contratarlo mediante un contrato modal, ste tendra la calidad de
contratado a tiempo indeterminado. Es un supuesto de desnaturalizacin
automtica, toda vez que aqu nunca el contrato modal fue tal, pues hay una
prohibicin legal.
La razn de esta restriccin es evitar que los empleadores, a sabiendas que
la contratacin sujeta a modalidad otorga menor costo o proteccin frente al
despido, incentive a sus trabajadores estables a celebrar un nuevo
contrato pero a plazo fijo. Resulta justificable dicha prohibicin independientemente del plazo de un ao que consideramos extenso - pues
busca evitar el abuso que podra generar un cambio de contratacin que no
beneficiara al trabajador, y que por su posicin podra ser impuesta.
El hecho que cumplido un ao el trabajador pueda ser recontratado por su
ex empleador mediante un contrato modal, est condicionado a que nos
encontremos ante uno de los supuestos de contratacin a plazo que la
LPCL reconoce. En trmino generales aunque puede haber excepciones
si el trabajador se reincorpora para realizar labores similares a las que
desempe cuando era estable, por su carcter permanente, no podra
estar amparada en ninguno de los casos de contratos modales y por lo tanto
operara tambin una causal de desnaturalizacin, como hemos
desarrollado anteriormente.
Algunos empresarios han cuestionado esta prohibicin porque manifiestan
que, de producirse una necesidad temporal en la empresa estaran
impedidos de recurrir a un trabajador que conocen y que necesita el trabajo,
beneficiando a otro nuevo; es decir, estaramos ante una prohibicin que
discrimina al ex trabajador. Es comn que cuando un empleador necesita
temporalmente a un trabajador, y que el tiempo reducido no le permita
capacitarlo, recurra a quien ya conoce.

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En nuestra opinin, debera evaluarse ciertas excepciones a esta exclusin

de contratacin, si estamos ante circunstancias excepcionales y que
requieren una contratacin inmediata y por un breve trmino, como son por
ejemplo los contratos de emergencia, de suplencia u ocasional; o si el
nuevo contrato es para realizar labores cualitativamente distintas a las que
desempe en la empresa, y adems sea de naturaleza temporal.
De estar ante esta causal, y siempre que pruebe la existencia de una
relacin laboral estable en un perodo menor al ao de la nueva
contratacin, sera muy se ncillo para el afectado alegar la desnaturalizacin.
No podemos dejar de sealar que, a pesar que la prohibicin recogida en el
artculo 78 de la LPCL se refiere a un supuesto de recontratacin, en una
interpretacin finalista del contexto de la misma - es decir, proteger la
situacin de estabilidad del trabajador - resulta evidente que tambin estara
prohibido y sera una causal de desnaturalizacin si vigente el vnculo
laboral, se cambia de un contrato a tiempo indeterminado a uno modal.

V.- CONCLUSIN.
La regulacin en la normatividad laboral de causas de conversin de un
contrato modal en uno indefinido, surge de la necesidad de evitar el uso y
abuso de una forma excepcional o atpica de contratacin frente a la
contratacin a tiempo indeterminado; y de la estricta aplicacin del Principio
de Primaca de la Realidad. Siendo los contratos de trabajo por esencia de
prestaciones de tracto sucesivo y con nimo de continuidad, la legislacin
busca dar mayor proteccin y preferencia a los contratos a tiempo
indefinido.
En el caso peruano, los cambios producidos en el rgimen de proteccin
contra el despido a partir de los recientes fallos del Tribunal Constitucional,
y el temor de regresar a un rgimen de estabilidad laboral absoluta, puede
motivar a que los empleadores opten en forma indiscriminada por la
contratacin de personal a travs de la utilizacin de los contratos modales.
De estar ante causas de desnaturalizacin, los trabajadores afectados, con
la expectativa de obtener un fallo que los reponga, podran acudir al Poder
Judicial para lograr dicha proteccin.
No es extrao conocer de acciones de amparo con los problemas que
conlleva carecer de etapa probatoria en las cuales bajo el sustento legal
de la desnaturalizacin del contrato, los trabajadores vienen solicitando y

105 - Revista Peruana de Derecho de la Empresa

Causas de Desnaturalizacin de los Contratos de Trabajo

Sujetos a Modalidad en la Legislacin Peruana

Roberto Servat Pereira de Sousa

obteniendo reincorporacin a su puesto de trabajo, o impidiendo que opere

la extincin del mismo, tanto para trabajadores del sector pblico como
privado, cuyo rgimen laboral est regulado por la LPCL.
La bsqueda de esta proteccin frente al despido que tienen los
trabajadores en la actualidad, exigir de parte de los empleadores, una
actitud ms responsable y cauta en utilizar los contratos modales
nicamente en los supuestos, y con las limitaciones, que la ley reco noce,
para evitar futuros conflictos jurdicos.
Asimismo, frente a una mayor demanda por parte de los trabajadores de
obtener un reconocimiento legal de su situacin de trabajador estable, exige
del cuerpo de inspectores del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, una actuacin imparcial y profesional, toda vez que en muchos
casos ser el acta inspectiva el medio probatorio idneo para acreditar ante
el juzgador si estamos realmente frente a un contrato sujeto a modalidad o
es uno indeterminado.
Finalmente, sern los jueces quienes tendrn la funcin de evaluar en cada
caso concreto, y de los medios probatorios que se presenten, si estamos
ante alguna de las causas de desnaturalizacin previstas en la ley, y
declarar los efectos que la legislacin reconoce a dicha conversin.

106 - Revista Peruana de Derecho de la Empresa