Seores

Juzgado Administrativo del Circuito (Reparto).

Ciudad

Referencia : Accin de Nulidad Simple contra el Decreto 564 del 10 de diciembre de

2012, expedido por el Alcalde Mayor de Bogot.

Respetado Seor (a) Juez (a):

ORLANDO PARADA DIAZ, identificado con cdula de ciudadana No. 79.443.205 de

Bogot, actuando en nombre propio y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 137
del Cdigo Contencioso Administrativo, me permito instaurar ante su despacho Accin
Simple de Nulidad contra el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 expedido por el
Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan disposiciones para asegurar la
prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en acatamiento de las
rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003
yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084 de 2012.", representada
actualmente por el Dr. Gustavo Francisco Petro Urrego o por quien haga sus veces, con el
fin de que en virtud de la competencia que a ustedes les otorga la ley, se ordene:

I.

PRETENSIONES

1. Que se declar la Nulidad del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 expedido
por el Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan disposiciones
para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el Distrito Capital en
acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte Constitucional en la
Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de 2011 y 084
de 2012." toda vez que el acto, contrara la Constitucin Poltica y la ley, en los
trminos que se expondr a continuacin, por ste ilegal, irregular e improcedente
y por contener falsa motivacin.

2. Que se decrete la suspensin provisional del Decreto 564 del 10 de diciembre

de 2012 expedido por el Alcalde Mayor de Bogot, "Por medio del cual se adoptan
disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en el
Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte
Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de
2010,275 de 2011 y 084 de 2012.", ya que de acuerdo al cotejo normativo se
puede evidenciar que el acto administrativo trasgrede normas superiores
( Solicitud presentada en documento adjunto )
II.

HECHOS Y OMISIONES:

1. El Alcalde de Bogot, Dr. GUSTAVO PETRO URREGO, fue elegido por votacin
popular el da 30 de octubre de 2011 tom posesin ante el Juez Primero Civil Municipal
el da 1 de enero de 2012.1
2. La Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos - UAESP, antes la UESP 2, es
una entidad del sector descentralizado por servicios, de carcter eminentemente tcnico y
especializado, con personera jurdica, autonoma administrativa y presupuestal y
patrimonio propio, adscrita a la Secretaria del Hbitat, tiene por objeto garantizar la
prestacin, coordinacin, supervisin y control de los servicios de recoleccin, transporte,
disposicin final, reciclaje y aprovechamiento de residuos slidos, la limpieza de vas y
reas pblicas; los servicios funerarios en la infraestructura del Distrito y del servicio de
alumbrado pblico.
3. Actualmente la UAESP garantiza la prestacin del servicio de aseo a travs de
contratos de concesin celebrados por siete aos con LIME, ATESA, Aseo Capital y
Ciudad Limpia, contratos prorrogados por un ao, como quiera que al darse inicio a la
Licitacin 001 de 2011, mediante Sentencia 724 de 2003 y Auto 268 de 2010 de la Corte
Constitucional, fue suspendida y posteriormente dejada sin efecto.
4. Actualmente, la UAESP garantiza la prestacin del servicio de Aseo hasta el 17 y 22 de
diciembre de 2012, fecha de vencimiento de los contratos, para entrar al esquema de la
libre competencia en los trminos de la ley 142 de 1994 y de conformidad con
pronunciamiento de la CRA3
5. La Administracin Distrital anunci a la ciudad a travs de los medios que la EAAB ESP, una vez modificado su objeto estatutario4, entrar a prestar el servicio de limpieza,

1Ver Anexo 1
2 Decreto 782 de 1994 art. 3
3 Oficio de la CRA Anexo No. 20122130011371 del 09-03-2012
4 Acuerdo de Junta 12 de 2012
2

barrido y recoleccin de basuras de Bogot como operador pblico en el marco de la libre

competencia.
6. La UAESP celebr contrato interadministrativo con la E.A.A.B. ESP el 11 de octubre
de 2012, con el siguiente objeto: Gestin y Operacin del servicio pblico de aseo en el
rea de la ciudad de Bogot D.C. en sus componentes de recoleccin, barrido, limpieza
de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y
transporte de residuos al sitio de disposicin final y todas las actividades de orden
financiero, comercial, tcnico, operativo, educativo y administrativo que ello conlleva, con
el nimo de entrar a cubrir el servicio de aseo en la ciudad a partir del 18 de diciembre de
2012. En contrato estipula cuanta indeterminada.
7. La E.A.A.B - ESP, informa que: Somos una empresa pblica prestadora de los
servicios de acueducto y alcantarillado sanitario y pluvial. Nuestros 123 aos de
experiencia nos permiten abastecer, con una de las mejores aguas del continente, cerca
de 1 milln 700 mil usuarios en la capital del pas y prestar nuestros servicios a 11
municipios vecinos. Tenemos coberturas superiores al 99% en los 3 servicios que
prestamos. Y as mismo precisa su Visin: Empresa de todos, con agua para siempre.
Misin: Somos una empresa pblica, comprometida con nuestros usuarios y la sociedad,
dedicada a la gestin integral del agua con responsabilidad social empresarial.5
8. La Contralora Distrital, realiz pronunciamiento sobre el riesgo sobreviviente de la
posible afectacin al patrimonio pblico distrital, por las decisiones administrativas de la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot y le advirti al Alcalde de Bogot la
necesidad para que de manera concreta se adoptaran las medidas efectivas para lograr
el cumplimiento de los fines del estado a travs del proceso de Seleccin Licitacin
pblica para el servicio de aseo de la ciudad de Bogot 6. As mismo se ha manifestado
sobre el incumplimiento de la UAESP en los contratos de aseo y la modificacin al objeto
social de la EAAB- ESP.
9. La Procuradura General de la Nacin, a travs de su Delegada para la Vigilancia
Preventiva de la Funcin Pblica le advirti a la administracin distrital que debe tener
en cuenta la normatividad antes de tomar decisiones sobre la recoleccin de basuras en
Bogot. La procuradora. le recomend al Distrito que revise la iniciativa de entregar
la recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot,
pues estara incurriendo en un posible monopolio al entregar a un solo operador la
recoleccin de basuras en Bogot. La funcionaria explic que el Distrito tambin tiene
que tener en cuenta a los recicladores y a otros sectores que pueden participar en
proyectos
de
recoleccin
de
basura.
De igual manera el Ministerio Pblico llam la atencin para que el Distrito revise el
contrato con el que le entregara la recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y
5Fuente: pgina web de la EAAB
6 Ver Anexo. Radicacin 2-2012-09644 fecha: 2012-06-01 DESPACHO DEL
CONTRALOR
3

Alcantarillado de Bogot.7 El ente investigador, solicit a la administracin estudios de

conveniencia y oportunidad e inst a celebracin de mesas de trabajo para revisar la
decisin a efectos de que revalen sobre las decisiones dadas por la Corte
Constitucional.8
10. La Superintendencia de Industria y Comercio, en reciente comunicado prensa,
relacionado con la visita a la UAESP y la EAAB ESP, seal:
1. La visita o inspeccin realizada a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot
EAAB y a la Unidad Administrativa Especial de Servicios Pblicos - UAESP durante el
da de hoy, tienen como nico propsito la recoleccin de informacin y documentos
pblicos que reposan en soportes fsicos y tecnolgicos en dichas entidades, con el fin de
incorporarlos como elementos probatorios en la investigacin preliminar que adelanta la
Superintendencia Delegada para la Proteccin de la Competencia de la Superintendencia
de Industria y Comercio, como autoridad encargada de velar por la libre competencia en
los mercados.
2. La investigacin referida se circunscribe a lo que la ciudadana y el pas conocen
pblicamente, en relacin con la prestacin del servicio de aseo en la ciudad de Bogot.
3. La investigacin se inici el 2 de noviembre de 2012 y en ella se ha ordenado, para los
fines pertinentes, la visita e inspeccin de varias entidades pblicas y privadas entre ellas
la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot EAAB, la Unidad Administrativa
Especial de Servicios Pblicos - UAESP y los operadores a servicio de aseo.
4. Las funciones de vigilancia y control de la libre competencia, as como la facultad para
practicar pruebas, visitas e inspeccin a cargo de la Superintendencia de Industria y
Comercio, se encuentran amparadas por el artculo 15 de la Constitucin Poltica, el
Decreto Ley 2153 de 1992, la ley 1340 de 2009 conocida como nuevo Rgimen de la
Competencia en Colombia y el Decreto 4886 de 2011. 9
11. Ad portas a la terminacin de los contratos suscritos con los operadores actuales que
prestan el actual servicio de aseo para la ciudad, el cual ser asumido por la EAAB-ESP,
en virtud del contrato celebrado con la UAESP el pasado mes de octubre de 2012, el
Alcalde Mayor de Bogot expidi el Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012, "Por medio
del cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo
en el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte
Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 y en los Autos nmeros 268 de 2010,275 de
2011 y 084 de 2012" en el que adopta el esquema de prestacin del servicio pblico de
manera transitorio, para atender el plan de inclusin de la poblacin recicladora, hasta
que se adjudique los respectivos contratos de concesin una vez otorgadas las Areas de
7Fuente: Noticias Caracol Radio Octubre 24 de 2012
8Fuente: Noticias La w radio, Octubre 25 de 2012
9Fuente: http://www.lafm.com.co/node/125974#ixzz2De9n1N1I

Servicio Exclusivo - ASE, para ello, faculta a la EAAB ESP de subcontratar. As mismo
restringe el acceso al relleno sanitario y contempla disposiciones a favor de lo
recicladores y del reciclaje.
12. El Decreto 564 de 2012, fue publicado con Registro Distrital No. 5022 del 10 de
diciembre de 2012 y aparece en la pgina web:
http://www.alcaldiabogota.gov.co:81/scripts/cgiip.exe/WService=mstoragebr/msrngo.w
III. ANTECEDENTES
De conformidad con los anteriores antecedentes y como se precisar a continuacin, la
decisin adoptada por el Sr. Alcalde de la ciudad de Bogot D.C., es contrara
disposiciones de orden Constitucional y legal, y desconoce el contenido de los
pronunciamientos de la H. Corte Constitucional en sede de tutela, por cuanto no solo
desconoce los fines de la funcin administrativa consagrados en la Carta, sino que
justifica el abuso de la posicin dominante y pone el riego del patrimonio de la ciudad, so
pretexto de dar cumplimiento a un fallo Constitucional. Por ello, acudo a su despacho a
travs de la accin incoada para lo cual se puntualizar mas adelante, previa narracin de
los antecedentes que preceden a la expedicin del acto acusado, en los siguientes
trminos:

3.1. DEL SERVICIO DE ASEO

Definicin:
El Artculo 1 de la Ley 632 de 2000 y el Artculo 1 de la Ley 689 de 2001, establecen que
el servicio pblico de aseo es el servicio de recoleccin municipal de residuos,
principalmente slidos y definen que tambin aplica a las actividades complementarias
de transporte, tratamiento, aprovechamiento y disposicin final de tales residuos.
Igualmente, se establece como actividades complementarias o adicionales del servicio
pblico de aseo, el corte de csped y poda de rboles ubicados en las vas y reas
pblicas, lavado de estas reas, transferencia, tratamiento y aprovechamiento10.
El Artculo 1 del Decreto 1713 de 2002 y 891 de 2002, reglamentarios de las Leyes 142 de
1994, 632 de 2000, 689 de 2001, definen el servicio pblico domiciliario de aseo como la
modalidad de prestacin de servicio pblico domiciliario de aseo para residuos slidos de
origen residencial y para otros residuos que pueden ser manejados de acuerdo con la
capacidad de la persona prestadora del servicio de aseo y que no corresponden a
ninguno de los tipos de servicios definidos como especiales (negrilla fuera del texto
original). As mismo, dicho artculo, establece que el servicio pblico domiciliario de aseo
10Aparte tomado de los considerandos de la resolucin CRA 351 de 2005
5

est compuesto por la recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento y

disposicin final de los residuos slidos originados por estas actividades y
comprende las actividades de barrido y limpieza de vas y reas pblicas y la
recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento, y disposicin final de los
residuos slidos originados por estas actividades (negrilla fuera del texto original)11.
De otra parte, el Decreto 1713 de 2002 y el Decreto 891 de 2002 definen el servicio
especial de aseo como el relacionado con las actividades de recoleccin, transporte,
tratamiento y aprovechamiento de residuos slidos que por su naturaleza, composicin,
tamao, volumen y peso no puedan ser recolectados, manejados, tratados o dispuestos
normalmente por la persona prestadora del servicioy en su orden, que Incluye las
actividades de corte de csped y poda de rboles ubicados en las vas y reas
pblicas; la recoleccin, transporte, transferencia, tratamiento, aprovechamiento y
disposicin final de los residuos originados por estas actividades; el lavado de las
reas en mencin; y el aprovechamiento de los residuos slidos de origen
residencial y de aquellos provenientes del barrido y limpieza de vas y reas
pblicas (negrilla fuera del texto original).
De acuerdo con la gua metodolgica de costos y tarifas para el servicio de aseo, la
Resolucin 351 de 2005 no reconoce un costo explcito sobre las actividades
complementarias (corte de csped, poda de rboles y lavado de vas y reas pblicas), ya
que su costo puede ser pactado libremente entre el municipio, como usuario de este
servicio, y el prestador. El costo de estas actividades puede ser incluido en la tarifa del
servicio pblico de aseo siempre y cuando no se sobrepasen los valores techo
establecidos por la CRA12

Antecedentes :
El servicio de aseo en el pas ha tenido diferentes etapas que muestran una evolucin que
va desde un sistema de intervencin estatal a uno de libre competencia en aras de una
mejor prestacin del servicio de aseo.
La primera etapa es la previa a la Constitucin Poltica de 1991, en donde la prestacin
del servicio la cubra directamente el Estado en desarrollo de los postulados de los
Decretos 1050 y 3130 de 1968. De acuerdo con Uribe Botero, Los servicios pblicos en
Colombia antes de la expedicin de la Constitucin de 1991 eran prestados bajo la figura
de monopolio estatal. Es decir, tradicionalmente el Estado era el nico prestador de los
servicios pblicos, a travs de empresas estatales o a travs del otorgamiento de
11 Ibdem
12. Ministerio de Ambiente, Vivienda y desarrollo territorial. Gua metodolgica
de costos y tarifas para el servicio de aseo. Recurso digital.
6

concesiones. En ste ltimo caso la titularidad de la prestacin del servicio se conservaba

en cabeza del Estado13
La Constitucin de 1991 da un giro fundamental al enfoque con el cual el Estado asume el
cumplimiento de los fines que se le atribuyen, se leexige que este posea una real
autonoma, entendida como distanciamiento relativo respecto de los intereses
sectoriales, presentes en la sociedad colombiana,lo que traduce que el Estado no
es un monopolizador de la prestacin y/o generacin de servicio sino que es la
institucin encargada de vigilar y orientar las prcticas sociales en funcin de objetivos
socialmente compartidos14.
En virtud de esta perspectiva, el artculo 365 seala que los Servicios pblicos son
inherentes a la finalidad social del Estado, siendo su deber asegurar su prestacin
eficiente a todos los habitantes del territorio, cuya prestacin puede darse por el
Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares,
dejando en manos del Estado, la regulacin, el control y la vigilancia de dichos
servicios, es decir, plante un modelo de concurrencia y libre competencia, rompiendo
con la tradicional titularidad pblica para la prestacin del servicio.
Igualmente, la Constitucin Poltica en sus artculos 333 y 334 promueve y garantiza la
libertad econmica, la cual entraa la libre competencia, y se genera cuando un
conjunto de agentes econmicos, en un marco normativo de igualdad de condiciones,
participan o pretenden participar en un mercado determinado. Lo anterior bajo el supuesto
de que no existen barreras de entrada y de salida, o que estos no tienen el potencial de
disuadir la entrada o la salida, y que no existen otras prcticas restrictivas que dificulten el
ejercicio de una actividad econmica lcita. En este sentido, los artculos 333 y 334 de la
Constitucin Poltica reconocen y garantizan la libre competencia como expresin de la
libre iniciativa privada en aras de que las personas realicen actividades de naturaleza
econmica. Para que as ocurra, el Estado debe impulsar o promover la existencia de una
pluralidad de oferentes, cuando ello sea de hecho posible, debe evitar la conformacin de
monopolios, y debe evitar que se presenten prcticas restrictivas de la competencia o
eventuales abusos de posiciones dominantes por parte de las personas o de las
empresas. Es pues deber del Estado procurar y garantizar que se presenten las
condiciones para que los agentes econmicos puedan actuar en el marco de la libre
competencia15.
En virtud de lo anterior y en desarrollo del artculo 367 de la Carta Magna, el legislador
desarroll la normativa sobre los servicios pblicos domiciliarios, enmarcando la
prestacin del servicio de aseo bajo la libre competencia; sobre el particular Uribe seala
La Ley 142 de 1994 contiene el rgimen de servicios pblicos. Este es aplicable a los
servicios domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energa elctrica, distribucin de
gas combustible, telecomunicaciones, entre otros. El principal propsito de la ley fue
13URIBE BOTERO, EDUARDO ; DOMNGUEZ TORRES, CAROLINA. Evolucin del
servicio de aseo domiciliario durante la ltima dcada. CEDE, Uniandes. 2005.
14 MANRIQUE REYES, Alfredo. La constitucin de la nueva Colombia. Aparte de
la finalidad social del Estado y de los Servicios Pblicos. Pg. 329-330. 1991.
15 Uribe Botero. Op. Cit. Pg. 12.
7

estimular formas de gestin de las empresas y prestacin de los servicios que

garantizaran la eficacia y la eficiencia econmica en la prestacin de los servicios
pblicos. (negrilla fuera del texto original).
En este nuevo marco legal se promueve la prestacin de los servicios a travs de
empresas especializadas de naturaleza pblica, mixta o privada, sometidas al mismo
rgimen en condiciones de igualdad16, quedando para las entidades territoriales y
especficamente para los municipios y Distritos una responsabilidad residual (art. 6,
Ley 142 de 1994), tenindose que ()slo por excepcin el municipio puede prestar el
servicio directamente, es decir, sin necesidad de constituir una empresa especializada17.
Esta normativa conllev a la definicin de dos modalidades para la prestacin del servicio
de aseo, definidas en el artculo 9 de la Ley 632 de 2000, as:

El esquema de la libre competencia y concurrencia de prestadores del servicio: es

un esquema tpico de mercado18. Segn el decreto 891 de 2002, artculo 2, es
un conjunto de criterios, procedimientos y parmetros para la aplicacin, por parte
del municipio o distrito, de acciones estratgicas y mecanismos que estimulen
dentro de su territorio la concurrencia de oferentes para realizar la gestin del
servicio pblico de aseo y con los cuales se garantice el derecho de todas las
personas a organizar y operar empresas que, en igualdad de condiciones, tengan
por objeto la prestacin de este servicio y sus actividades complementarias, y del
usuario de escoger libremente el prestador del mismo, dentro de los lmites de la
Constitucin y la ley.

Asignacin de reas de servicio exclusivo, mediante la celebracin de contratos de

concesin, previa la realizacin de licitacin pblica: esquema de competencia
por el mercado19. Segn el Decreto 891 de 2002, artculo 2, el ASE es el rea
geogrfica otorgada contractualmente por los municipios y distritos a una persona
prestadora del servicio pblico de aseo, mediante licitacin pblica, en la cual
ninguna otra persona prestadora puede ofrecer los servicios y actividades objeto
del contrato, durante un tiempo determinado, y cuya finalidad es asegurar la
extensin de la cobertura del servicio a los usuarios de menores ingresos.

En el marco de esta ltima modalidad, el Decreto 891 de 2002 reglamentario de la Ley

632 de 2000, asign a la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento
Bsico CRA- la competencia para verificar la existencia de los motivos que permiten la
inclusin de reas de servicio exclusivo en los contratos de concesin, en los siguientes
trminos:
Artculo 4. Verificacin de la existencia de motivos para el otorgamiento de las
reas de servicio exclusivo. Previamente a la apertura de la licitacin pblica para la
16 Ibdem. Pg, 13.
17 Ibdem.
18 Botero Garca, Jess. Competencia en el mercado: el caso de los servicios de aseo en
Colombia. Recurso digital.

19 Ibdem.
8

asignacin de reas de servicio exclusivo en la prestacin del servicio pblico de aseo,

los municipios y distritos debern solicitar a la Comisin de Regulacin de Agua Potable y
Saneamiento Bsico, CRA, la verificacin de la existencia de los motivos que permitan la
inclusin de reas de servicio exclusivo en los contratos de concesin, de acuerdo con los
lineamientos generales y condiciones a que stos se encuentren sometidos y debern
aportar a la CRA los estudios que demuestren que el otorgamiento del rea de servicio
exclusivo es el mecanismo ms apropiado para asegurar la viabilidad financiera de la
extensin de la cobertura a los usuarios de menores ingresos.
De otra parte, en desarrollo de la competencia asignada a la CRA frente a las ASEs en el
artculo 40 de la ley 142 de 199420, expidi la Resolucin 151 de 2001, la cual en su
artculo 1.3.7.8, se refiere a las condiciones que deben llenar los contratos de
concesin en los cuales se incluya el otorgamiento de reas de servicio exclusivo a un
empresario de servicios pblicos, dentro de las cuales seala en el literal f que El plazo
que se pacte no puede ser indefinido y debe estar perfectamente determinado. En todo
caso, para los servicios de acueducto y alcantarillado, no podr ser superior a treinta (30)
aos; para el servicio de aseo, no podr ser superior a los ocho (8) aos (negrilla
fuera del texto original), al igual que la Resolucin 351 de 2005, por la cual se establecen
los regmenes de regulacin tarifaria a los que deben someterse las personas prestadoras
del servicio pblico de aseo y la metodologa que deben utilizar para el clculo de las
tarifas del servicio de aseo de residuos ordinarios y se dictan otras disposiciones
Solo en caso de darse cumplimiento al artculo 40 de la Ley 142 de servicios pblicos se
puede prestar el servicio mediante el modelos de ASEs, en caso contrario se debe
desarrollar el modelo de libre competencia y concurrencia.
Prestacin del servicio de aseo en Bogot
El proceso de prestacin del servicio de Aseo Bogot,
evolucin institucional de la siguiente manera:

ha pasado por tres etapas de la

Prestacin estatal: Mediante la creacin de la EDIS a travs del Acuerdo de

Cocejo Distrital 30 de 1958, se estableci una empresa distrital encargada de las
funciones bsicas de recoleccin, barrido y limpieza de la ciudad. Posteriormente,

20 Artculo 40. Areas de Servicio exclusivo. Por motivos de inters social y con el propsito de

que la cobertura de los servicios pblicos de acueducto y alcantarillado, saneamiento ambiental,

distribucin domiciliaria de gas combustible por red y distribucin domiciliaria de energa
elctrica, se pueda extender a las personas de menores ingresos, la entidad o entidades
territoriales componentes, podrn establecer mediante invitacin pblica, reas de servicio
exclusivas, en las cuales podr acordarse que ninguna otra empresa de servicios pblicos pueda
ofrecer los mismos servicios en la misma rea durante un tiempo determinado. Los contratos que
se suscriban debern en todo caso precisar el espacio geogrfico en el cual se prestar el
servicio, los niveles de calidad que debe asegurar el contratista y las obligaciones del mismo
respecto del servicio. Tambin podrn pactarse nuevos aportes pblicos para extender el
servicio.
Pargrafo 1o. La comisin de regulacin respectiva definir, por va general, cmo se verifica la
existencia de los motivos que permiten la inclusin de reas de servicio exclusivo en los
contratos; definir los lineamientos generales y las condiciones a las cuales deben someterse
ellos; y, antes de que se abra una licitacin que incluya estas clusulas dentro de los contratos
propuestos, verificar que ellas sean indispensables para asegurar la viabilidad financiera de la
extensin de la cobertura a las personas de menores ingresos.

en 1960 por Acuerdo 75, se cambi su razn social y se le atribuyeron nuevas

funciones como la operacin del matadero, el manejo de las plazas de mercado y
la administracin y expedicin de licencias para la operacin y explotacin de
cementerios pblicos y privados en la ciudad.
En un lapso de 20 aos la empresa no pudo identificar un foco funcional que la
hiciera viable, por el contrario, su dispersin organizativa facilit el escenario para
que all se impusiera una visin clientelista que se evidenci en la falta de
planeacin y coordinacin21. Entre 1971 y 1988 se paso de tener 2.672.400
habitantes produciendo 1890 Ton/da a 4.885.102 habitantes generando 5.520
Ton/da, siendo un desafo al que la empresa no pudo responder producto de una
alta rotacin de las plantas directivas y la politizacin de sus plantas de personal,
sindicatos, estructuraorganizacional, y situaciones a las cuales se aunaron
problemticas tales como la desfinanciacin del servicio y el alto pasivo pensional,
loq ue generaron la liquidacin de la EDIS.

Prestacin concurrente bajo el modelo de ASEs: Lo anterior desemboc en la

declaracin del estado de emergencia social, sanitaria y de servicios pblicos
hacia el ao 1988 y mediante Decreto del mismo ao se autoriz la contratacin
de 40% del servicio con particulares (LIME y Ciudad limpia), situacin que volvi a
presentarse 3 aos despus (Decreto 304 de 1991) y se ampli la contratacin
con privados en un 20% adicional (Aseo Capital). Y para el ao 1994, el 100% del
servicio era prestado por operadores privados tras la liquidacin de la EDIS
mediante el Decreto 41 de 1993 y la creacin de al UESP en 1994 mediante el
Decreto 782 de 1994.
En el ao 1994 se adjudicaron los contratos para la prestacin del servicio de
aseo en 7 zonas a los concesionarios Ciudad Limpia, Aseo capital, LIME y
Corpoaseo. Estos contratos se prorrogaron hasta 30 de junio de 2003, ao en el
cual mediante licitacin 001 de 2002 estableci 6 ASEs (en virtud del trmite
adelantado con la CRA y verificado mediante Resolucin CRA 235 de 2002) y se
otorg por un periodo de 7 aos con la opcin de prorrogarlos por un ao ms.
Es as como en el marco de estas concesiones se garantiz la prestacin de los
servicios ordinarios y algunos especiales (corte de csped, poda de rboles y
recoleccin de escombros menores a 1m3) a travs de los concesionarios LIME,
ATESA, Aseo Capital y Ciudad Limpia mediante los contratos 22, 23, 24 y 25 de
2003.
Durante la Administracin del exalcalde de Bogot, Samuel Moreno, debi
adelantarse una nueva licitacin encaminada a la celebracin de contratos bajo el
modelo de ASEs, pero se opt equivocadamente por la prorroga 22, lo cual condujo
a varias situaciones :

21 Len Payme, Edison. La historia de la empresa Distrital de Servicios de Bogot: construccin

de un declive organizacional.En Revista Facultad de Ciencias Econmicas Vol XIV, No 1, junio de
2006. Universidad militar Nueva granada. Pg. 155.

22 Los contratos se prorrogaron el 15 de septiembre de 2010

10

Apertura de un proceso licitatorio ad portas de la culminacin del periodo

de gobierno de la Bogot Positiva.

Extensin de un rgimen tarifario ms costoso que el vigente a la fecha de

la prrroga, definido por la Resolucin 351 de 2005 de la CRA

Poca capacidad de maniobra y atencin de requerimientos hechos por

instancias competentes dado el poco tiempo para atender y subsanar las
observaciones hechas a la licitacin 001 de 2011.

Prestacin bajo un modelo de libre competencia: En la segunda administracin

del alcalde Antanas Mockus se solicit a la CRA la verificacin de condiciones para
la prestacin del servicios bajo la modalidad de ASEs a fin de poder concesionar la
prestacin del servicio en 6 zonas de la ciudad, condicin que fue aprobada en el
marco de la Licitacin 001 de 2002 (adjudicada en 2003) por un trmino de 7 aos
que se prorrog por un ao ms en la administracin del ex alcalde Samuel
Moreno, y se dio inicio a la licitacin 001 de 2011, la cual fue suspendida como se
observar al detalle a continuacin por las decisiones de la Corte Constitucional,
que reconoci los derechos a los recicladores al considerar que los pliegos los
desconoci, para que finalmente la CRA , mediante Resolucin 541 de 2011
asignara las reas de servicio exclusivo para dar lugar a proceso licitatorio, pero
con el agravante del vencimiento de trminos para poder actuar bajo esta
modalidad.

3.2. Pronunciamientos de la Corte Constitucional en relacin con la licitacin 001 de

2011 y la inclusin de poblacin recicladora:
Indiscutiblemente el Distrito Capital, a travs de la UAESP, durante la ltima dcada por
errneas determinaciones relacionadas con el tema de basuras, se han desprendido tanto
investigaciones fiscales como disciplinarias, y as mismo la Corte Constitucional en
proteccin dentro de una accin de tutela, orden suspender el proceso licitatorio en el
ao 2011 para que fuera la Comisin de Regulacin de Agua Potable y Saneamiento
Bsico CRA, la encargada de direccionar los manejos dados al tema de las basuras
contratacin y reciclaje -.
T- 724 de 2003 (20 de agosto)
FALLO DE TUTELA
La Corte Constitucional REVOCA los fallos proferidos por el Juzgado 43 Penal Municipal de Bogot y el
Juzgado 1 Penal del Circuito de Bogot, en el trmite de la accin de tutela impetrada por Silvio Ruiz
Grisales y la Asociacin de Recicladores de Bogot ARB, contra el Distrito Capital de Bogot Unidad
Ejecutiva de Servicios Pblicos.
Y CONCEDE el amparo de los derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad y al trabajo de

11

los actores.

PREVIENE a la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de Bogot o a la entidad del
Distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones incluya acciones afirmativas a favor de los
recicladores de Bogot, cuando se trate de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la
actividad que ellos desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones reales de igualdad y
de dar cumplimiento a los deberes sociales del Estado, y que por ningn motivo vuelva a reincidir en las
omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los recicladores de Bogot.

SOLICITA a la Procuradura General de la Nacin que vigile el cumplimiento de la parte de subcontratacin

que les corresponde a los recicladores de Bogot, conforme al numeral 26 del Pliego de Condiciones de la
Licitacin No. 01 de 2002, adelantada por la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital de
Bogot.

AUTO 268/10 (30 de julio)

Ref: solicitud de cumplimiento
DECLARA EL INCUMPLIMIENTO por parte de la UAESP de las rdenes conferidas en la T-724 de 2003.
ORDENAR a la UAESP, expedir una nueva Adenda donde se modifiquen las condiciones de la Licitacin 01
de 2010, en el sentido de incluir como requisito habilitante que los proponentes se presenten conformados
con una organizacin de segundo nivel de recicladores de Bogot participacin accionaria de la organizacin
de segundo nivel dentro del proponente y sobre la magnitud de residuos slidos a aprovechar dentro del
proyecto de aprovechamiento, haciendo especial nfasis en la cantidad de mano de obra que se emplear.
AUTO 180 de 2011 (11 de agosto)
La Corte AVOCA el conocimiento del cumplimiento de la sentencia T-124 de 2003 y ordena a la UAESP que
remita informacin concerniente a la fecha prevista para la adjudicacin de la licitacin pblica 001 de 2011.

AUTO 183 de 2011 (18 de agosto)

Ref: Suspensin de la Licitacin Pblica No. 001 de 2011, adelantada por la Unidad Administrativa Especial
de Servicios Pblicos (UAESP).
Por cuanto la UAESP no absolvi el interrogante sobre la naturaleza y funcionamiento de las Rutas de
Reciclaje, y an persisten dudas en torno a la potencia de las medidas adoptadas para corregir la situacin
de marginalidad en que se halla la poblacin de recicladores de Bogot D.C., que se considera un grupo
desventajado sujeto a acciones afirmativas.
La Corte Constitucional precis: () se trata de una oportunidad nica, no solo ambiental sino social, para
que las entidades correspondientes adopten las medidas necesarias a favor de la poblacin recicladora de la
ciudad y que tales actuaciones, tendrn serias repercusiones a favor de todos los habitantes de la urbe
capitalina.
Consider necesario como medida cautelar -, la suspensin de la Licitacin Pblica No. 001 de 2011,
para evitar una posible afectacin a los derechos fundamentales de la referida poblacin y a los intereses
ambientales de los pobladores de Bogot - que incluyen el derecho al ambiente sano y la salubridad pblica
-, as como el desconocimiento de rdenes impartidas por esta Corporacin.

12

ORDENAR a la UAESP que suspenda inmediatamente la licitacin pblica No. 001 de 2011, que tiene por
objeto () concesionar bajo la figura de reas de Servicio Exclusivo, la prestacin del Servicio Pblico
Domiciliario de Aseo en la Ciudad de Bogot D.C. Colombia, en sus componentes de recoleccin, barrido,
limpieza de vas y reas pblicas, corte de csped, poda de rboles en reas pblicas y transporte de los
residuos al sitio de disposicin final y todas las actividades de orden financiero, comercial, tcnico, operativo,
educativo y administrativo que ello conlleva.

A la fecha la Sentencia Constitucional no ha sido cumplida y se pretende desviar la

decisin del alto Tribunal, inicialmente con la creacin de una nueva empresa de aseo
distrital que asuma, al costo que sea para los coasociados, un obligacin al mrgen de la
ley, y con la expedicin de un nuevo acto irregular, como el acusado Decreto 564 de
2012, el cual tambin distrae el cumplimiento directo por parte de la EAAB quien ad
portas de entrar a prestar el servicio de aseo, no cuenta con la flota y la infraestructura
tcnica y de personal necesiariap, para dar cumplimiento al contrato interadministrativo
No 17 de 2012 celebrado entre la UAESP y la EAAB-ESP, del cual tambin se solicit la
suspensin provisional ante la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa 23.

IV. DE LA NORMA ACUSADA

A continuacin me permito precisar de manera concreta las disposiciones de Indole

Constitucional y legal trasgredidas, por considerar que el Decreto 564 del 10 de diciembre
de 2012, esta viciado por la ilegalidad, irregularidad, falta motivacin y abuso del poder,
para lo cual se solicita se decrete la nulidad del mismo, el cual dispuso: "Por medio del
cual se adoptan disposiciones para asegurar la prestacin del servicio pblico de aseo en
el Distrito Capital en acatamiento de las rdenes impartidas por la Honorable Corte
Constitucional en la Sentencia T-724 de 2003 yen los Autos nmeros 268 de 2010,275 de
2011 y 084 de 2012." por cuanto es arbitrario y contrario a la Constitucin y la ley, en los
trminos:

V. VIOLACION DE LA LEY Y FUNDAMENTOS DE DERECHO

La construccin jurdica y poltica del Estado Social de Derecho descansa en el principio

de legalidad, que conlleva no slo a que toda la actuacin de los rganos del poder
pblico se someta a la Constitucin, artculos 1, 2, 6, 121, 123, inciso 2 y 124 24 y las leyes,
23 Accin Popular 2012 -292 Juzgado 11 Administrativo de Bt.

24La Constitucin Poltica establece en su artculo 2 que al Estado le corresponde garantizar la efectividad de
los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; la vigencia de un orden justo, y que las

13

sino tambin a la necesidad de que el ordenamiento positivo instituya toda una gama de
controles polticos y jurdicos para sancionar las actuaciones que se desven de los
parmetros normativos a que estn sometidas.
En orden a preservar real y efectivamente la legalidad de la actividad administrativa, surge
en el derecho colombiano el contencioso de anulacin que constituye una verdadera
garanta jurdica de los ciudadanos para asegurar que los actos de la Administracin
Pblica, tanto los de carcter general y abstracto como los de contenido particular y
concreto, se adecuen a las normas jurdicas preexistentes, con lo cual se propende por la
defensa de la legalidad en abstracto y de los derechos e intereses legtimos de los
particulares.
Cabe recordar, de otra parte que Consejo de Estado, seala las caractersticas principales
para las acciones de nulidad en los siguientes trminos:
Teniendo en cuenta el objeto fundamental y las circunstancias de orden legal que
reglamentan y condicionan su ejercicio, es vlido afirmar que la accin de nulidad
presenta las siguientes caractersticas: (i) se ejerce exclusivamente en inters general
con el fin de salvaguardar el orden jurdico abstracto; (ii) por tratarse de una accin
pblica, la misma puede ser promovida por cualquier persona; (iii) la ley no le fija trmino
de caducidad y, por tanto, es posible ejercerla en cualquier tiempo; (iv) procede contra
todos los actos administrativos siempre que, como se dijo, se persiga preservar la
legalidad en abstracto -la defensa de la Constitucin, la ley o el reglamento-.25
De igual forma y siguiendo los fundamentos de la accin, no cabe duda que la
controversia constitucional que se plantea en torno a la forma como el Consejo de Estado
viene interpretando esta accin pblica de simple nulidad, aplica la doctrina de "los
motivos y finalidades", ya que el mximo organismo de la jurisdiccin contenciosa
sostiene que, por va del contencioso pblico de anulacin, pueden controvertirse los
actos administrativos de contenido general y, por fuera de stos, algunos de contenido
particular.

autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas en sus derechos y
libertades.El artculo 6 ibdem, prev que los servidores pblicos son responsables por infringir las normas y
por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones;
El 121 dispone que ninguna autoridad del Estado podr ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la
Constitucin y la ley; el 122 advierte que no habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en ley o
reglamento; y el 123 termina por precisar que los servidores pblicos estn al servicio del Estado y de la
comunidad; ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la ley y el reglamento.

25Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin primera, Consejera ponente (E): MARIA CLAUDIA ROJAS
LASSO, Bogot D.C., veintids (22) de julio del dos mil diez (2010) Radicacin: 66001-23-31-000-200700002-01

14

De otro lado, de conformidad con el Cdigo Contencioso Administrativo, toda actuacin

administrativa tiene por objeto el cumplimiento de los cometidos estatales como lo
sealan las leyes, la adecuada prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los
derechos e intereses de los administrados, reconocidos por la ley; y de acuerdo con los
lineamientos del artculo 137 en el que toda persona podr solicitar que se declare la
nulidad de los actos administrativos de carcter general cuando estos infrinjan las normas
en que deberan fundarse, as como, cuando hayan sido expedidos por funcionarios u
organismos incompetentes, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho de
audiencias y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las atribuciones
propias del funcionario o corporacin que los profiri.

El Decreto 564 de 2012 Alcalda Mayor de Bogot, es ILEGAL:

Con la decisin plasmada en el acto demandado se trasgreden todos los artculos

conexos al 1o y 2o de la Carta magna, relacionados con el estado social de derecho y los
fines esenciales del estado, los cuales son fundamento de la funcin administrativa (209)
y para el caso concreto, hilados con aquellos que precisan las competencias de las
entidades (315) en cuanto a la prestacin de un servicio pblico el cual pretende ser
cubierto por la Administracin para la ciudad.
En desarrollo de ello, el artculo 365 nos precisa que entre las finalidades sociales del
estado se encuentra el de la prestacin de los servicios pblicos (334, 336, y 365 a 370),
el cual debe apuntar a la eficiencia para todos los habitantes. De igual manera este
marco permite desarrollar un rgimen jurdico especial en donde los servicios pueden
ser prestados por el Estado, directa o indirectamente o por los particulares.
El artculo 209 de la Constitucin Poltica, la ley 489 de 1998 y el Acuerdo 257 de 2006,
entre otros, definen los principios de la funcin administrativa, los cuales se desarrollan
en consonancia con el inters general de la ciudadana y los fines del Estado Social de
Derecho, atendiendo los principios constitucionales y legales de democratizacin y control
social de la Administracin Pblica Distrital, moralidad, transparencia, publicidad,
igualdad, imparcialidad, efectividad, economa, celeridad y buena fe, as como a los
principios de distribucin de competencias, coordinacin, concurrencia, subsidiaridad y
complementariedad.
El acto acusado vulnera abiertamente la Constitucin en cuanto que trasgrede los fines
esenciales que deben ser desarrollados por la entidades dentro del marco de una
adecuada gestin pblica, y que en este caso se desconoce por la Administracin, por
cuanto solo se puede actuar dentro de lo que le est permitido y especficamente para la
prestacin de un servicio publico como el que se pretende desarrollar, solo le
correspondera al Distrito de darse una situacin residual, y suma a ello, el
desconocimiento del esquema de la libre competencia, la normativa que regula los

15

servicios pblicos y los derechos de los usuarios, y el abuso de la posicin dominante en

el mercado.
En efecto, ha sido la Procuradura General de la Nacin, a travs de su Delegada para la
Vigilancia Preventiva de la Funcin Pblica, quien le advirti a la administracin distrital
que debe tener en cuenta la normatividad antes de tomar decisiones sobre la recoleccin
de basuras en Bogot y le recomend al Distrito que revisara la iniciativa de entregar la
recoleccin de basuras a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogot, por
cuanto estara incurriendo en un posible monopolio al entregar a un solo operador la
recoleccin de basuras en Bogot, as mismo el ente de control, solicit a la
administracin estudios de conveniencia y oportunidad, con los cuales no se contaba.26
Ahora bien, el decreto en cita tambin trasgrede el artculo 1. de la ley 155 de 1959, el
artculo 2. de la ley 1340 de 2009 y los artculos 47 y 50 del Decreto 2153 de 1992, al
ejecutar acciones bajo el abuso de la posicin dominante del Distrito en cabeza de las
entidades UAESP y EAAB-ESP, toda vez que se restringe arbitrariamente las condiciones
de mercado.
Y finalmente, el decreto demandado, desconoce abiertamente en su artculo 9, la Ley
1450 de 2011 (251), al restringir el acceso al relleno sanitario sin justificacin tcnica, toda
vez que lo condicion a la celebracin previa de un contrato, desconociendo el contenido
y verdadero alcance del Decreto Nacional 838 de 2005 el cual establece que dentro del
marco de la competencia, los municipios y distritos, deben : asegurar la prestacin del
servicio de disposicin final de los residuos slidos generados en su jurisdiccin de
manera eficiente, sin poner en peligro la salud humana, ni utilizar procedimientos y/o
mtodos que puedan afectar el ambiente.27

El Decreto 564 de 2012 Alcalda Mayor de Bogot, es IRREGULAR E

IMPROCEDENTE:

En cuanto que incita, permite y genera, la monopolizacin del servicio pblico domiciliario
de aseo (art. 333 de la C. P.), las prcticas de competencia desleal y el abuso de la
posicin dominante en el mercado, al margen de lo dispuesto en la Carta Constitucional y
26 El Gerente del Acueducto en escrito dirigido a la Directora sector Hbitat y Servicios Pblicos de la
Contralora de Bogot, textualmente contest a la pregunta 2: Si bien, la Junta Directiva de la EAAB.ESP
adopt la decisin de ampliar su objeto social para prestar el servicio de aseo, los estudios tcnicos y de
viabilidad financiera, slo podrn adelantarse una vez el Acuerdo entre el vigencia y la administracin distrital
defina la figura jurdica y las condiciones bajo las cuales el operador pblico prestara el servicio de aseo.

27 El Decreto 383 de 2005, por el cual se modifica el Decreto 1713 de 2002 sobre disposicin final de
residuos slidos y se dictan otras disposiciones.

16

en los artculos 30, 34.6 y 133 de la Ley 142 de 1994 que prohbe dichas prcticas
restrictivas, las cuales con la expedicin del Decreto 564 de 2012 son a todas luces
permitidas a travs de la EAAB ESP, que asumi la prestacin del servicio con la opcin
de celebrar contratos y solventar la incapacidad para garantizar un adecuado servicio en
toda la ciudad de Bogot.

En efecto la Administracin Distrital, quiere desconocer el esquema que rige actualmente,

el de la libre competencia y por ello acude ante la CRA para que asigne las ASEs que le
permitir abrir el proceso licitatorio.

El acto tambin desconoce abiertamente tanto el derecho de los usuarios al elegir el

operador que ms le convenga y mejores opciones en el servicio ofrezca; como los
derechos de los empresarios y dems prestadores u operadores por cuanto les limita el
desarrollo de su actividad propia, reconocida dentro del marco normativo.

Sobre el tema del monopolio podemos precisar que:

A partir de la dcada de los noventa, se evidenci un giro econmico, poltico y jurdico de
gran importancia en los pases Latinoamericanos, impulsado por el llamado Consenso de
Washington, que se tradujo en la expedicin de normas promotoras de la libre
competencia en sus mercados, causados principalmente por la liberalizacin y las
polticas de apertura econmica e internacionalizacin de la economa, que se hicieron
comunes en casi toda la regin.
Es as como el moderno Derecho de la Competencia, resulta compatible con la
Constitucin de 1991, cuyo nfasis no est en la prohibicin del monopolio sino del abuso
de la posicin dominante en el mercado y de la realizacin de las prcticas
restrictivas de la competencia en perjuicio de los consumidores, de los competidores
actuales y potenciales y de la economa en general.
En el mismo sentido, el doctor Hernando Agudelo Villa dice en su obra: "Con la
legislacin antimonopolstica se trata de controlar los abusos de los monopolios y de la
concentracin de la riqueza en pocas manos, pero sin desalentar el crecimiento de las
empresas o su integracin para poder aprovechar las ventajas tcnicas de la produccin
en grande escala, indispensable para el desarrollo de determinadas ramas de industriales
de tcnica avanzada, que requieren grandes inversiones de capital, cuantiosos gastos de
investigacin cientfica y adquisicin de patentes, por encima de los recursos de las
empresas pequeas.
Es decir, no se persigue mantener por s muchas medianas y pequeas empresas, que
no pueden organizar la produccin en condiciones econmicas y que frecuentemente
17

operan con un gran desperdicio de recursos, sino impedir las prcticas restrictivas y
garantizar la real operancia de la fuerza competitiva que protege los intereses de los
consumidores, promueve el desarrollo tcnico y evita efectos regresivos en la distribucin
del ingreso. 28
Al respecto en entrevista hecha al Director de la CRA 29,
Aguilera:

dijo el Doctor Julio Csar

En Bogot hay libre competencia en el mercado del aseo?

S. Cualquier operador puede prestar el servicio de aseo en Bogot. El Acueducto entrar a
competir como cualquier otra empresa de servicios. Por eso, no tiene la facultad para subcontratar
a otros operadores para que operen por zonas. Ese tipo de subcontratacin solo se puede hacer
cuando la CRA ha autorizado las reas de servicio exclusivas (ASE) y Bogot ya no las tiene.
El Acueducto ha dicho que subcontratar...
La empresa no tiene ttulo habilitante para ello, por tanto, no podr garantizarles a los operadores
una exclusividad, en reas de recoleccin.
Tampoco puede existir un pacto de caballeros entre empresas, para respetarse las reas
de recoleccin que contraten?
Eso no es viable. Habr que mirar si cumplen las normas y, en ese caso, las superintendencias de
Servicios Pblicos y de Industria y Comercio tendran que verificar esa situacin.
Las empresas privadas estn obligadas a incluir a los recicladores en el servicio?
No. La Corte Constitucional solo oblig al Distrito.

Finalmente
implica:

a manera de reflexin, el rgimen de libre concurrencia y competencia

Que no se adelantar un proceso licitatorio en virtud de las ASEs.

Las tarifas sufrirn una reduccin inmediata porque ya no se est en el marco

tarifario de la resolucin 151 de 2001 sino de la normatividad expedida por la CRA
en 2005 (Res. 351 de 2005), disminucin que se ha estimado cercano a 20% de
al tarifa actual

Hay servicios que ya no son obligatorios para los prestadores de servicios, dado
que son considerados como servicios especiales (poda rboles, corte csped,
recoleccin escombros y aprovechamiento)

Se mantiene la prestacin de servicios de aseo por mandato legal ya que no se

puede suspender la prestacin de los mismos y hay continuidad de unos contratos
por adhesin donde la EAAB debe mantener sus funciones de recaudo

28 Agudelo Villa Hernando Obras Selectas. Tomo II Ideas Econmicas. Cmara de Representantes. Pag.
11 y s.s.

29 'La EAAB no puede subcontratar' Fuente:

http://m.eltiempo.com/colombia/bogota/acueducto-tendr-aseo-por-un-ao/12335434
18

Habr libre determinacin de tarifas: ... uno de los regmenes de regulacin

contemplados por la Ley 142 de 1994 en su Artculo 88, es el de libertad. Bajo
dicho rgimen, las entidades prestatarias de los servicios de acueducto,
alcantarillado y aseo, a nivel nacional pueden determinar libremente sus tarifas
cuando no tengan una posicin dominante en su mercado, o cuando no exista
competencia entre proveedores, de acuerdo con los criterios y condiciones
establecidos por la ley y las comisiones de regulacin respectivas.

La bolsa general pierde sentido tal como est configurada en al actualidad, dado
que con esto se financian los servicios no ordinarios y se requerira absoluta
claridad con relacin a quien hizo que, adems las tarifas vana ser diferentes para
cada operador, situaciones que hacen difcil mantener una sola bolsa.

En tal virtud, es evidente que la norma acusada pretende desconocer tanto el modelo de
la libre competencia asignando el servicio exclusivo para que lo preste una sola entidad
para toda la ciudad; desconoce los derechos de los usuarios y dems prestadores del
servicio, y ejerce abuso de la posicin dominante, so pretexto de garantizar los derechos
de los recicladores, el cual no pretendo cuestionar por cuanto este es el distractor, porque
el fondo de Decreto es cubrir el eventual incumplimiento de la EAAB- ESP que no estaba
en capacidad de prestar el servicio.
Es precisamente por contrariar normas superiores Sr. (a) Juez (a), que me permito en
escrito separado solicitar la suspensin del acto demandado.

El Decreto 564 de 2012, contiene una FALSA MOTIVACION:

El acto demandado, goza de falsa motivacin, por cuanto:

La Corte Constitucional, en efecto orden suspender el proceso licitatorio en el ao 2011

por la no inclusin de los recicladores para que fuera la Comisin de Regulacin de Agua
Potable y Saneamiento Bsico CRA-, la encargada de direccionar los inadecuados
manejos dados al tema de las basuras, entidad que determin finalmente que el actual
esquema aplicable es el de la libre competencia por cuanto desparecen las zonas de
servicio exclusivo y por ende, actualmente el servicio en los trminos de la ley de
servicios pblicos se presta bajo este esquema de la libre competencia, lo cual indica que
puede haber varios operadores y que la decisin de buscar el mejor y el que ofrezca
adecuado servicio y mejor tarifa le correspondera elegirlo al mismo usuario.
En tal virtud, es falso que el Decreto pretenda dar continuidad al servicio en las seis ASEs,
so pretexto de dar cumplimiento al Fallo de la Corte, el cual dispuso en su Sentencia T724 de 2003: PREVENIR a la Unidad Ejecutiva de Servicios Pblicos del Distrito Capital

19

de Bogot o a la entidad del Distrito que haga sus veces, para que en futuras ocasiones
incluya acciones afirmativas a favor de los recicladores de Bogot, cuando se trate
de la contratacin de servicios pblicos de aseo, debido a que la actividad que ellos
desarrollan est ligada con dicho servicio, a fin de lograr condiciones reales de igualdad y
de dar cumplimiento a los deberes sociales del Estado, y que por ningn motivo vuelva a
reincidir en las omisiones en que incurri en la Licitacin No. 01 de 2002, respecto de los
recicladores de Bogot. (Negrilla fuera de texto)

De otra parte, se contradice en su contenido al decir : Que la administracin Distrital, en

ejercicio de sus funciones legales, considera que la forma ms idnea y conveniene para
garantizar la libre comptencia en el mercado.. es la adjudicacin, mediante licitacin
pblica de contratos de Concesin en Areas de Servicio Exclusivo., con lo que
demuestra tajantemente, el desconocimiento del alcance jurdico de las dos figuras las
cuales son excluyentes entre s.
Yerra as mismo precisar: Que las reas de servicio exclusiva son necesarias para
cumplir con las rdenes de la Corte Constituacional, siendo que la Corte en su Auto
275 de 2011 dijo: La Administracin Distrital deber normalizar. la prestacin del
servicio pblico de aseo. A travs del esquema que estime pertinente. Lo que
traduce que no obliga a un esquema de reas de Servicio Exclusivo.

Y finalmente de manera irregular, motiva la decisin con el contenido de la Resolucin

CRA 541 de 2011 (9 de febrero), que dio por verificadas las condiciones para la inclusin
de clusulas de ASEs en el Distrito Capital en los contratos de concesin que se
suscriban, por cuanto la citada Resolucin fue dejada sin efecto mediante el Auto 275
de 2011 (Diciembre 19 )30 de la Corte Constitucional.

6. PRUEBAS
Me permito adjuntar:

1. Copia de la posesin del Alcalde Dr. GUSTAVO PETRO URREGO, ante el

Juez Primero Civil Municipal el da 1 de enero de 2012.

30 Asi lo ratific la a CRA enu comunicacin a la UAESP, radicado No. 2012-680-008276-2

20

2. Copia del Decreto 564 del 10 de diciembre de 2012 , proferido por la

Alcalda Mayor de Bogot, con registro Distrital No. 5022 de diciembre 10
de 2012, el cual aparece en la pgina del portal de Bogot- imprenta
distrital, en el siguiente link:
http://www.alcaldiabogota.gov.co:81/scripts/cgiip.exe/WService=mstoragebr/msrng
o.w

Me permito solicitar que por su despacho, se ordene oficiar a :

Contralora Distrital Despacho Contralor Distrital, a efecto de que remita

estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto
demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de
Bogot.

Procuradura General de la Nacin, a efecto de que remita estudios y/o

pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en
cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Personera de Bogot, - Despacho del Personero-, a efecto de que remita

estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto
demandado en cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de
Bogot.

Superintendencia de Servicios Pblicos, a efecto de que remita estudios y/o

pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en
cuanto a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

Superintendencia de Industria y Comercio, a efecto de que remita estudios y/o

pronunciamientos, relacionados con la expedicin del acto demandado en cuanto
a la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de Bogot.

21

Comisin de regulacin de agua potable y saneamiento bsico CRA, a efecto de

que remita estudios y/o pronunciamientos, relacionados con la aplicabilidad de los
modelos o esquemas para la prestacin del servicio de aseo para la ciudad de
Bogot.

VII. CUANTA

El presente proceso carece de cuanta.

VIII. SOLICITUD DE SUSPENSION PROVISIONAL

Comedidamente, solicito que confronte la disposicin demandada y en virtud de la

manifiesta infraccin, se proceda a decretar la suspensin provisional del Decreto 564 del
10 de diciembre de 2012 demandado, de acuerdo a la solicitud presentada en escrito
separado.
IX. NOTIFICACIONES

El Alcade Mayor de Bogot D.C., en su calidad de Representante Legal o quien haga sus
veces, podr ser notificado de la presente accin en la cra 8 No. 10-65 Edificio
Bicentario, Bogot.
El accionante, puede ser notificado en la secretaria del Despacho o en la calle 36 No 28 A
-41 of.603, igualmente, recibir cualquier solicitud en los telfonos 2088210 ext. 613, o en
el correo electrnico orlandoconcejal@yahoo.com.

Con todo respeto, Sr. (a) Juez (a)

ORLANDO PARADA DIAZ

22