EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE

DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE PORTO

VELHO/RO.

Processo: 0013522-72.2014.8.22.0501

HENRIQUE SILVA MOTA, j qualificado

nos autos em epgrafe, por intermdio de sua advogada que esta

subscreve, vem, presena de Vossa Excelncia, tempestivamente,
apresentar RESPOSTA ACUSAO, cm fundamento legal nos
artigos 396, caput e 396-A, ambos do Cdigo de Processo Penal,
aduzindo os seguintes argumentos de fato e de direito.
I-

DOS FATOS

O paciente fora acusado pela prtica de roubo agravado

pelo inciso I e II do 2 do art. 157 do CP. A denncia fora recebida,
sendo determinada a citao.
Segundo a denncia apresentada pelo Ministrio Pblico
na data de 16 de agosto de 2014, por volta das 19 horas, na Rua
Andria com Avenida Amazonas, nesta cidade, os denunciados,
mediante grave ameaa exercida com o emprego de arma de fogo,
subtraram em proveito comum, com animo de assenhoramento
definitivo, alguns objetos da vtima LUCINIA MENDES DE SOUZA.
Foi apurado que a vtima transitava pelo local, quando o
paciente juntamente com outro suposto infrator desceram da moto
em que estavam, sacaram arma de fogo, anunciaram o assalto,
subtraram os objetos e empreenderam fuga do local.
Em seguida, em companhia dos policiais militares, a
vtima foi conduzida onde estavam os supostos infratores,
reconhecendo-os.
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A seu turno, as autoridades deram voz de priso em

flagrante.
DA REALIDADE DOS FATOS
Excelncia, as folhas 05 do processo penal a vtima
relatou que:
(...)o outro era magro, porem estava com
capacete, o qual estava com a arma, tendo
anunciado o assalto e exigido que a declarante
lhes entregasse a bolsa. Este ultimo foi muito
agressivo,
rendo
o
conduzido
HENRIQUE
permanecido calma; (...)
(...) Seus bens no foram recuperados.
Excelncia, o Denunciado sequer foi identificado de forma
eficiente pela vtima, alm do mais NENHUM OBJETO FOI
ENCONTRADO COM O DENUNCIADO, aumentando ainda mais a
hiptese de injusta acusao contra Henrique.
II - DO MRITO
Ausentes a res furtiva e qualquer materialidade que
comprove o ilcito penal. No apenas o Poder Judicirio, mas toda a
sociedade deve conferir credibilidade aos agentes pblicos
responsveis pela segurana e manuteno da paz social. Neste
diapaso, a presuno de que agem os policiais corretamente uma
presuno relativa, iuris tantum.
Assim, quanto aos depoimentos policiais, devem ser estes
objeto de ressalvas, conforme entendimento reiterado de nossos
Tribunais. Vejamos:
O depoimento de policial, como elemento de
informao judicial, para ser acolhido, deve
estar sempre acompanhado e confortado por
outras provas obtidas no curso da instruo
processual, formando um todo coerente e
logicamente
harmnico,
designativo
da
responsabilidade criminal do ru. (TJSP AP
102.370-3 Rel. Mrio Brtoli j. 03.04.91)

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J que a misso da polcia obter dados

convincentes que informem a atuao do
Ministrio Pblico, seria afronta ao princpio do
contraditrio condenar com base, apenas, no
testemunho de seus agentes. (TACRIM SP
AP Rel. Roberto Martins JUTACRIM SP
43/166).
Muito embora possa se afirmar que o depoimento de
policiais corroborado pela existncia de vtima, melhor tratamento
no deve ser dispensado a tais depoimentos: a uma, porque nega o
acusado veementemente a prtica de conduta delituosa, da forma
como lhe atribudo a denncia a acusaes infundadas levadas a
efeito por policiais, o que no se mostra distante da realidade atual;
e, a duas, porque tambm eivados de suspeio depoimentos de
suposta vtima, j que envolvidas diretamente na questo
tendem a relatar a dinmica do fato de acordo com as suas
convenincias, at omitindo acontecimentos de relevncia para o
deslinde da causa.
Portanto, diante do exposto, torna-se imperiosa a
decretao de preceito absolutrio, uma vez que insuficientes e
eivados de suspeio os elementos probatrios acostados aos autos,
autorizando a ABSOLVIO com fulcro no art. 386, inciso VII do
Cdigo de Processo Penal.
DA AUSNCIA DO CONCURSO DE PESSOAS

Manifesta-se tambm a defesa pelo afastamento da

qualificadora do concurso de pessoas diante da falta de vnculo
subjetivo entre o recorrente e a suposta presena de um outro rapaz.
Logo se o imprevisto auxlio acabou acontecendo, sem a
aquiescncia do autor, bvio que ilcito no seria cogitar-se em
concurso de pessoas, at porque, segundo o plano inicialmente
traado (finalismo), a ao, do incio ao fim, seria concretizada por ele
e s por ele.
Nelson Hungria elucida bem a questo, quando enfatiza
ser indispensvel que haja uma consciente combinao de vontades
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na ao criminosa, para caracterizar a causa especial de aumento de

pena (Comentrios ao cdigo Penal, 1 Ed., vol. VII, p. 44) o insigne
Des. Hoeppner Dutra, por seu turno, acrescenta que no se
compreende a majorativa sem a aquiescncia dos coparticipantes (O Furto e o Roubo, 1955, p. 244).

DA INEXISTNCIA DE GRAVE AMEAA OU DE

VIOLNCIA EXERCIDA PELO ACUSADO IMPRESCINDVEIS PARA
A REALIZAO DO TIPO PENAL DESCRITO NA DENNCIA.
O delito imputado ao ru de extrema gravidade, visto
que, nada obstante diminuir o patrimnio da vtima, luz das
elementares indispensveis do tipo, quais sejam, violncia ou grave
ameaa, ainda a leva a experimentar momentos de tenso e temor,
s vezes, temer pela prpria vida.

Razo pela qual, o legislador anotou, para os realizadores

deste tipo penal, uma pena significativa, e em casos da mesma
infrao penal, porm, na sua forma circunstanciada, equipara-a a
crime hediondo, com consequncias serssimas como do
conhecimento de V. Exa. Cumpre realar, ainda, que o legislador,
implicitamente, quando discorreu acerca da pena, dedicou ateno ao
bem jurdico tutelado(patrimnio), capaz de coloc-lo num patamar
de maior preocupao que o bem vida, este tutelado pelo art. 121, e
pargrafos, do CP.
Sobre essa parte, deve-se registrar que o autor de
homicdio privilegiado(art. 121, 1o, do Cdigo Penal), em ateno a
sua vida pregressa, e circunstncias atenuantes, pode receber
reprimenda de 04(quatro) anos, ou seja, a mesma pena que recebe
quem viola o art. 157, caput, do mesmo diploma. De sorte que,
desejou o legislador, atendendo aos apelos de seus representados,
impor significativa punio aos autores do crime de roubo. Registrese, contudo, que no nos colocamos contrariamente a esta severa
punio, uma vez que a capital bandeirante j no suporta mais tanta
violncia, de modo que se deve punir, e com rigor, aqueles que a
praticam. Todavia, por se tratar de sria punio, mister se faz muito
cuidado ao aplic-la, pois certamente mudar o curso da histria
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destes apenados. De modo que, para aplicao da sano penal,

inicialmente imprescindvel que o acusado realize o tipo penal
prescrito.
Nessa esteira de raciocnio, para a aplicao da
reprimenda, posto que o papel ressocializador, na atual conjuntura do
sistema penitencirio, utopia ,faz-se mister que a subtrao
tenha ocorrido mediante violncia ou grave ameaa, sem as
quais, no h que se falar em roubo.

Neste diapaso, so unnimes doutrina e jurisprudncia,

visto que ambas asseveram que para a ocorrncia do crime de roubo,
imprescindvel que o agente tenha empregado violncia ou grave
ameaa. Assinalam, outrossim, que o emprego da grave ameaa tem
que ter o condo de intimidar; de causar temor vtima. Se a grave
ameaa no cumprir este papel, impossvel se falar em roubo.
O
enovado MIRABETE,
em
recomendada
obra,
ao discorrer sobre a violncia exigida para a realizao do tipo penal
do art. 157, do CP, assinala: A violncia (vis physica) consiste no
desenvolvimento de fora fsica para vencer resistncia real
ou suposta, de quem podem resultar morte ou leso corporal ou
mesmo sem a ocorrncia de tais resultados (vias de fato), assim como
ocorre na denominada trombada (item 157.6). No caso do roubo,
necessrio que a violncia seja dirigida pessoa (vis
corporalis) e no coisa, a no ser que, neste caso, repercuta na
pessoa, impedindo-a de oferecer resistncia a conduta da vtima
(Cdigo Penal Interpretado. 1. ed. 1999; 3 atiragem 2.000; So Paulo.
Atlas). (grifos e negritos nossos).

Ao comentar acerca da ameaa, como condio sine qua

non, para a ocorrncia do crime de roubo, anota:
A ameaa, tambm conhecida como violncia
moral (vis compulsiva ou vis animo illata), a
promessa de prtica de um mal a
algum, dependendo da vontade do
agente, perturbando-lhe a liberdade
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psquica (v. item 147.2). Pode-se ameaar

por palavras, escritos, gestos, postura etc. A
simulao de emprego de arma idnea para
intimidar e se constitui, portanto, em ameaa
para o roubo. No h roubo se a ameaa no
dirigida para a subtrao e tem outra
finalidade. Tambm no se configura o
crime se a vtima est atemorizada por
outra razo e no pela conduta do
agente, restando residualmente o furto.
(obra citada acima)(grifos e negritos nossos).

No mesmo diapaso a posio do Procurador de Justia

Aposentado Professor Damsio E. de Jesus, posto que ao tecer
comentrios acerca da violncia ou grave ameaa, exigida para a
realizao penal do delito de roubo, declina que: Sujeito passivo que
se sente atemorizado por causa estranha conduta do agente: H
furto e no roubo(RT, 523:401).
A posio de nossos Tribunais, no diferente, conforme
anotado anteriormente.
Inexistncia de grave ameaa TACRSP:
Sem fazer o autor qualquer gesto
insinuando que esteja armado ao exigir
dinheiro, nem encostar na vtima, o
temor desta, por si s, no se presta
para a perfeita tipificao do delito de
roubo, que reclama a ocorrncia da
violncia ou grave ameaa (RJDTACRIM
91/300).(grifos e negritos nossos).
TACRSP: Para fins de tipificao de
roubo, no se pode considerar grave uma
ameaa verbal de morte recebida de
agente visivelmente embriagado, que
afinal, foi at apontado como dependente do
lcool (JTACRIM 98/281). (grifos e negritos
nossos).

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No havendo, portanto, a grave ameaa e a violncia,

elementos essenciais para a caracterizao do delito de roubo, deve
haver a DESCLASSIFICAO para o crime de furto simples (art.
155, caput, do Cdigo Penal).
Como na fbula, abandonando a sensatez do cordeiro,
tomou o Representante do Ministrio Pblico as atitudes de lobo e
declarou guerra todos os princpios de lgica judiciria, que
arrazoou com a fora atmica das suas conjecturas e das suas
reticncias.
Porquanto, no conseguiu o Representante do MP,
demonstrar a culpabilidade do acusado, mas, no quer acreditar na
INOCNCIA dele.
Neste norte, velho princpio de lgica judiciria:
A acusao no tem nada de provado se no
conseguiu estabelecer a certeza da criminalidade,
ao passo que a defesa tem tudo provado se
conseguiu abalar aquela certeza, estabelecendo a
simples e racional credibilidade, por mnima que
seja, da inocncia.
As obrigaes de quem quer provar a inocncia so muito
mais restritas que as obrigaes de quem quer provar a
criminalidade (F. MALATESTA A lgica das Provas Trad. De Alves
de S 2 Edio, pgs. 123 e 124).
O ministro CELSO DE MELO, um dos mais importantes
juristas da atualidade, quando em um dos seus votos em acrdos da
sua lavra definiu que o nus da prova recai EXCLUSIVAMENTE ao MP:
sempre importante reiterar na linha do
magistrio jurisprudencial que o Supremo Tribunal
Federal consagrou na matria que nenhuma
acusao penal se presume provada. No
compete, ao ru, demonstrar a sua inocncia. Cabe
ao contrrio, ao Ministrio Pblico, comprovar, de
forma inequvoca, para alm de qualquer dvida
razovel, a culpabilidade do acusado. J no mais
prevalecem em nosso sistema de direito positivo, a
regra, que, em dado momento histrico do
processo poltico brasileiro (Estado novo), criou,
para o ru, com a falta de pudor que caracteriza os
regimes autoritrios, a obrigao de o acusado
provar a sua prpria inocncia (Decreto-lei n. 88,
de 20/12/37, art. 20, n. 5). Precedentes. (HC
83.947/AM, Rel. Min. Celso de Mello).

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Convm assinalar, neste ponto, que, embora aludido ao

preso, a interpretao da regra constitucional deve ser no sentido de
que a garantia abrange toda e qualquer pessoa, pois, diante da
presuno de inocncia, que tambm constitui garantia fundamental
do cidado [...], a prova da culpabilidade incumbe exclusivamente
acusao (ANTNIO MAGALHES GOMES FILHO, Direito Prova no
Processo Penal, p. 113, item n. 7, 1997, So Paulo: Revista dos
Tribunais).
De igual modo a doutrina de maneira unssona ampara o
acusado:
Por isso que o Eminente e culto Des. AMILTON BUENO
DE CARVALHO, integrante do colegiado dos pampas em suas
reiteradas decises, quando os depoimentos so evasivos, decidem
assim:
Furto qualificado. Prova policial: valor igual a zero
no momento judicante. Condenao: no pactua
com prova atnica. Negaram provimento ao apelo
da
acusao
(unnime).
(Apelao
crime,
70021713128, Quinta Cmara Criminal, Des. Rel.
Amilton Bueno de Carvalho, j. 07.11.2007).
Apelao-crime. Roubo majorado. Prova oral
policial: valor algum tem em um processo penal
que se pretenda democrtico e garantista.
Absolvio: ausente a certeza base tica
indeclinvel da condenao , o resultado
absolutrio se impe. Recurso defensivo provido
(unnime). (TJRS, Apelao Crime, 70029469186,
Quinta Cmara Criminal, Rel. Amilton Bueno de
Carvalho, j. 13.05.2009).
No mesmo passo o inesquecvel Min. ALCIDES CARNEIRO
quando integrava o STM assentou:
A prova, para autorizar uma condenao, deve ser
plena e indiscutvel, merecendo dos julgadores o
maior rigor na sua apreciao, mormente quando
se trata de testemunhas marcadas pela dvida e
pela suspeio, geradas pelo interesse em
resguardar
situaes
de
comprometimento
pessoal.
Portanto, o nus da prova cabe ao MP e pelos
depoimentos jurisdicionalizados no traduz a certeza real que deve
ter o julgador carreado para os autos para poder julgar com certeza o
seu semelhante.
No se pode olvidar que, se a prova demonstra dvida
quanto aos fatos a eles atribudos, embora plausveis, a absolvio
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imperativa, pois a condenao exige certeza absoluta, fundada em

dados objetivos indiscutveis e que evidenciem a materialidade e a
autoria.
Assim, existindo dvida, deve-se aplicar o princpio do IN
DBIO PRO REO para absolv-lo.
Trago a colao alguns arestos:
No processo criminal, mxime para condenar,
tudo deve ser claro como a luz, certo como a
evidncia, positivo como qualquer expresso
algbrica. Condenao exige certeza absoluta,
fundada em dados objetivos indiscutveis, de
carter geral, que evidenciem o delito e a autoria,
no bastando alta probabilidade desta ou
daquela. E no pode, portanto, ser a certeza
subjetiva, formada na conscincia do julgador, sob
pena de se transformar o princpio do livre
convencimento em arbtrio. (TJSP RT, 619/267).
Inadmissvel a prolatao de decreto condenatrio
se suficientes os elementos probatrios apenas
para fundar suspeitas contra o ru. que a simples
probabilidade de autoria, tratando-se de mera
etapa da verdade, no constitui, por si s, certeza
(TACRIMSP in JUTACRIM 45/218).
Prova precria. Absolvio decretada. (TJSP, Ap.
Crim. 213.603-3, 2 Cm. Crim., j. 30-9-1996, rel.
Des. Renato Talli, JTJ 184/313).
Se a prova dos autos no gera a certeza de que a
substncia entorpecente apreendida pela polcia
realmente pertencia ao acusado da prtica do
crime de posse, impe-se a absolvio do mesmo
com adoo do princpio do in dbio pro reo
(TJMG, Proc. 1002401099985-2, 3 Cm. Rel. Des.
Paulo Cezar Dias, DJMG de 5-11-2004, Revista
Magister de Direito Penal e Processo Penal, n. 2, p.
115).
No caso concreto, no se vislumbra menor indicio de
participao do acusado nos delitos a ele imputados.
A culpabilidade deve resultar apurada, estreme de duvida,
dentro do devido processo legal (CF/88, art. 5, LIV). a regra do ID
QUOD NON EST IN ACTIS NON EST IN MUNDO ( o que no est nos
autos no esta no mundo).Ningum deve ser acusado ou condenado
apenas pelos seus antecedentes, mas unicamente por realizar uma
ao tpica, antijurdica e culpvel.

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A culpabilidade do fato e no do autor. O agente s

pode ser considerado culpado POR AQUILO QUE ELE FEZ NO PELO
QUE ELE (ASSIS TOLEDO, Princpios, PP.382-389).
O direito penal moderno e liberal direito penal do fato,
no do autor; o juzo de culpabilidade recai sobre o fato do agente,
no sobre o carter ou modo de pensar do agente do fato(JESCHECK,
Tratado,p.581); FIANDACA-MUSCO Diritto Penalle , p. 155, citado
por LUIZ FLAVIO GOMES, in Erro de Tipo e Erro de Proibio, RT, PP.
110/111).
melhor absorver um culpado do que condenar um
inocente(ROBERTO LYRA)
Condenar um possvel delinqente e condenar um
possvel inocente (NELSON HUNGRIA)
A condenao exige certeza, no basta sequer a alta
probabilidade.
III - DOS PEDIDOS
Por estas razes, e outras do convencimento de Vossa
Excelncia a acusada, dever ser ABSOLVIDO, dos delitos a ele
imputados na denuncia, por falta de prova da autoria, aplicando o
principio universal in dbio pro reo.
Caso Vossa Excelncia entenda por bem no absolver o
acusado, entende a defesa que inexiste a grave ameaa e a violncia,
elementos essenciais para a caracterizao do delito de roubo,
devendo haver portanto a DESCLASSIFICAO para o crime de
furto simples (art. 155, caput, do Cdigo Penal).
Requer desde j a utilizao de toda e qualquer prova
admitida em direito.
Nestes termos,
pede deferimento.
Porto Velho, 22 de setembro de 2014.

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SAMARA RAVENA NUNES VINHORTE

OAB/RO 6182

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