RESUMEN 1 PARCIAL

DE DERECHO
COMERCIAL
UNIDAD VII: Contrato de Seguro.
Tanto las cosas como las personas estn sujetas a riesgos, es decir, a hechos
futuros que de producirse ocasionan dao. Entre ellos se destacan:
Los riesgos sobre la cosa: incendio, hechos naturales (helada, sequa,
piedra), en los automotores la colisin o el robo.
Sobre la persona: la muerte, la discapacidad fsica y la vejez.
Sobre la actividad empresarial: los riesgos de mercados.
Si bien estos riesgos NO pueden evitarse, al resultar ser impredecibles, el
seguro se presenta como una de las tcnicas de prevencin utilizadas para
contrarrestar, parcial o totalmente, las consecuencias derivadas de un dao
eventual.
Al ser transferidas las consecuencias del sujeto que sufre el dao a otro (el
asegurador), quien a su vez ha constituido una mutualidad de asegurados que
las absorber, se dispersan as los efectos del acaecimiento del riesgo cubierto
por el contrato.
Es por ello que la funcin econmica del contrato de seguro ser la
transferencia y la dispersin del riesgo. Si una persona y una empresa
aseguradora realizan un contrato de seguro, desde el punto de vista jurdico la
primera le transfiere el riesgo a la segunda, quien lo asume, y se obliga a
indemnizar los daos producidos por el hecho. No obstante, desde el punto de
vista econmico, son los mismos asegurados, en conjunto, quienes abonan
dichos riesgos, ya que la empresa se encarga de asumir el riesgo, pero a la
vez, de dispersarlo entre todos los asegurados. Dicha mutualidad econmica
se forma espont-neamente con todas las primas abonadas por los
asegurados.
Esta idea tiene por objeto convertir el riesgo individual en colectivo, con el
fin de neutralizar los efectos daosos del hecho que origina el riesgo.
Las empresas aseguradoras deben ser previamente autorizadas por un
rgano Estatal, debido a que frente al monto que stas reciban en primas,
estn obligadas a aplicarlas o colocarlas en distintas inversiones, es decir, que
todo el dinero recaudado por la Empresa retorna o vuelve a la Actividad
Econmica a travs de las inversiones que sta realiza. Es por ello que el
contrato de seguro tiene un efecto multiplicador de la riqueza.
Concepto segn Ley 17418

Hay contrato de seguro cuando una parte (el asegurador) se obliga,

mediante una prima o cotizacin que la otra parte (el asegurado) le abona, a
resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.
Frente a dicha definicin legal del Contrato de Seguro, podemos destacar
que:
Distingue los Seguros de Daos Patrimoniales de los Seguros de Personas.
Cuando expresa resarcir el dao se refiere precisamente a los seguros que
versan sobre las cosas, y que le da al contrato un carcter exclusivamente
indemnizatorio, es decir, que el seguro est para cubrir los daos pero NO para
enriquecerse.
En cambio, cuando dice cumplir la prestacin convenida, claramente se
refleja a los seguros que versan sobre las personas, que NO tienen carcter
indemnizatorio. Dicha prestacin convenida por la Empresa Aseguradora va a
depender del monto de la prima pagada por el asegurado.
Si bien distingue entre Prima y Cotizacin, ambas representan o hacen
referencia al precio del contrato de seguro que tiene que pagar el asegurado o
tomador del seguro.
La prima es la que perciben las Sociedad Annimas, Sociedades
Cooperativas, el Estado y las sucursales de Sociedades Extranjeras.
La cotizacin, en cambio, es el precio del Contrato de Seguro cuando la
empresa aseguradora adopta como forma jurdica la mutualidad.
La cotizacin se distingue de la prima en dos circunstancias:
1. Desaparece utilidad. 2. Por su naturaleza: si aumenta el costo del riesgo,
aumenta tambin el valor de la cotizacin, y viceversa.
En resumen podemos afirmar que se define como seguro al contrato por
adhesin (no existe negociacin, sino que una de las partes establece las
clusulas del contrato, y las dems simplemente decide aceptar o no) por el
cual una de las partes, el asegurador, se obliga, contra el pago o promeso de
pago del premio efectuado por la otra parte, el asegurador, a pagar a ste o a
un tercero la prestacin convenida, sometida a la eventual realizacin
(siniestro) del riesgo, tal como ha sido determinado, durante la duracin
material del contrato.
Caracteres
De ejecucin sucesiva: las relaciones se desenvuelven a travs de un perodo
prolongado.
Bilateral: tanto del punto de vista de su gnesis (creacin), ya que se
necesitan dos partes con intereses contrapuestos para celebrar el contrato)
como de lo funcional, es decir, que del contrato nacen obligaciones recprocas
para ambas partes: el tomador del seguro o asegurado debe pagar la prima, y
el asegurador o Empresa aseguradora debe asumir el riesgo y adems asumir
una obligacin condicional (de ocurrir el hecho, debern indemnizar los daos
(si es seguro de dao) o cumplir la prestacin (si es seguro de pers.)
Tpico: todos sus elementos y el contrato en s estn regulados por la ley
17.418.

 Oneroso: el asegurado asume la obligacin de pagar la prima y el asegurador

la de pagar la prestacin convenida de ocurrir el siniestro.
No formal: la Ley de Seguros no exige requisito de formalidad alguno para
llevar a cabo el contrato, si bien el legislador ha establecido el principio de
prueba por escrito.
Consensual: segn artculo de la ley 17.418, ya que los derechos y
obligaciones recprocos de las partes empiezan desde que se ha celebrado la
convencin, an antes de emitirse la pliza. Es decir, que el contrato se
perfecciona con el mero consentimiento de las partes.
Aleatorio: las ventajas o prdidas del contrato para ambas partes
contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento
incierto.
Diferencia entre el seguro y el juego
En cuanto a la funcin econmica el seguro tiene por funcin transferir y
dispersar los riesgos, siendo esencialmente un contrato de empresa; en
cambio, la del Juego es la de obtener una rentabilidad excesiva en funcin de la
invertida.
Clasificacin
1. Seguros de daos patrimoniales: son aquellos seguros que cubren el inters
que una persona puede tener respecto de una cosa o de un derecho
determinado. Tambin comprende el inters que pueda tener respecto del
patrimonio en general, para el caso que ste pueda verse gravado por una
obligacin, nacida de alguna circunstancia que genera responsabilidad. Por ello
se llama seguro de responsabilidad civil.
2. Seguros de personas: los cuales presentan dos variedades:
2.1.
Sobre la propia persona: dentro de este a su vez tenemos:
2.1.1. Caso Vida: dentro del cual tenemos 3 hiptesis
Caso muerte: la empresa aseguradora deber cumplir la prestacin
convenida pagando la misma.
Supervivencia: el hecho futuro (siniestro) para la Empresa aseguradora
radica en que la persona llegue con vida a cierta edad (el pago puede
ser en capital ntegramente, o en rentas peridicamente).
Dotal o Mixto: la persona cubre los dos aspectos anteriores.
2.1.2. Caso Integridad Fsica: el seguro protege los daos ocasionados en
el cuerpo de la persona, sin afectar la vida de la misma (ejemplo: lesiones).
2.2.
Sobre un tercero: lo que se asegura es la vida o la integridad fsica
(los mismos casos e hiptesis antes detalladas) de una tercera persona.
En resumen, podramos decir que existen dos variantes:
1)Los seguros de vida, relativos a la duracin de la vida humana que
constituye el eje sobre el cual giran.
2)Los seguros cuyo funcionamiento no est vinculado a la duracin de la vida
del asegurado sino a sucesos o accidentes que pueden provocar un dao en

la salud, en la integridad fsica o la prdida de la vida (seguros de accidentes

personales).
Si mediante un contrato una persona individual, contra el pago de una suma
de dinero, se obliga a indemnizar un dao o pagar una suma convenida si se
produjese un hecho futuro determinado NO es un contrato de seguro, sino
que NULO, y quien adopt el rol de asegurador responde respecto de la otra
parte por todos los daos y prejuicios.
No se trata de un contrato de seguro ya que en el mismo no surgen las dos
exigencias bsicas de esta actividad, los cuales son: asuncin de riesgos, y
dispersin de los mismos.

Elementos personales del contrato de seguro

En el contrato de seguro existen dos partes: el asegurador (o empresa

aseguradora) y el tomador (o asegurado); aunque si bien, en la operacin se
relacionan otros sujetos, como lo son el beneficiario y los intermediario.
1)Asegurador: es quien asume el riesgo. Debe constituirse como forma de
empresa para cumplir las distintas funciones. La ley establece que solamente
pueden ser empresas aseguradoras las Sociedades Annimas, las
Cooperativas, las Mutualidades, las sucursales de sociedades extranjeras y el
Estado. Para funcionar como tal, adems, deben tener autorizacin expresa de
la Superintendencia de Seguros (entidad de carcter federal y de direccin en
todo el territorio del pas.
La empresa debe acreditar solvencia tcnica (saber y conocer sobre seguros)
y solvencia patrimonial (debe presentar los planes de seguro que va a
comercializar acompaando los datos tcnicos, como por Ej.: Estadstica, nivel
de mortalidad. Adems debe presentar, para su aprobacin por parte de la
Superintendencia de Seguros, el modelo de pliza
Adems estas empresas deben tener como objeto exclusivo el realizar
operaciones de seguros y encontrarse inscriptas en el Registro Pblico de
Comercio.
2)Tomador: es el contratante del seguro y quien se encuentra obligado al
pago de la prima y el cumplimiento de todas las cargas. Cuando el tomador es
adems el titular del inters asegurado, las denominaciones tomador y
asegurado son equivalentes.
3)Asegurado: es el titular del inters asegurable, es decir, el propietario de la
cosa, aquel para quien la produccin del siniestra daa un bien que integra su
patrimonio, o a este en su conjunto, o afecta su integridad fsica o la vida,
propia o ajena.
Seguro de dao: el asegurado es el titular del inters asegurable, es decir, el
propietario de la cosa sobre la cual recae el seguro.
Seguro de personas: el asegurado es el individuo que se toma como eje de la
obligacin secundaria de la Empresa Aseguradora que es pagar la prestacin
convenida:

o Para el caso de vida y de integridad fsica: el asegurado es el objeto del

contrato, es quien debe morir (caso de muerte), llegar a determinada edad
(supervivencia) o sufrir una determinada lesin (integridad fsica) para que
cobren los beneficiarios.
o Sobre terceros: el asegurado NO es beneficiario.
Es importante aclarar que cuando el tomador coincide con el asegurado se
trata de un contrato de seguro por cuenta propia, mientras que en caso
contrario, por cuenta ajena.
4)El beneficiario: es el destinatario de la prestacin debida por el
asegurador, en el caso de ocurrir el hecho futuro en el contrato de seguro de
vida para el caso de muerte. No es parte del contrato, razn por la cual
tampoco es deudor de la prima. Un cnyuge est obligado a designar al otro
como beneficiario; en caso contrato, el contrato ser NULO. Pueden ser ms de
uno, y adems pueden variarse.
5)Agente Institorio: asume el rol de mandatario de la Empresa Aseguradora
(mandante), por lo que los actos que celebre, dentro de los lmites de sus
poderes, se consideran realizados por la propia Empresa.
6)Corredor: su funcin se limita a acercar a las partes, pero sin representar a
alguna.

Elementos esenciales del Contrato de Seguro

Son aquellos elementos indispensables, que hacen a la existencia del
contrato: si falta alguno de ellos, habr un acuerdo de voluntades, existir
contrato, pero el mismo no ser un contrato de Seguro. Estos elementos son:
1)La prima: es el pecio del contrato de seguro. Para la determinacin y
clculo de la misma se tienen en cuenta bsicamente los siguientes elementos:
Costos operativos (lo que le
cuesta a la
Utilidad
Costo
PRIM
Empresa Aseguradora captar los
pretendida
=
del
+
+
A
fondos
por la
Riesgo
y cumplir las obligaciones
Empresa
contradas).
En cuanto a los costos operativos, surgen por ejemplo: anlisis del riesgo,
clculo y costo de las primas, gastos de personal, las indemnizaciones, etc.
En cuanto a la utilidad, la misma debe ser superior a la tasa de inters que
pagan los Bancos o los bonos emitidos por el Estado, teniendo en cuanta
tambin la competencia.
La prima constituye la contraprestacin de la obligacin asumida por el
asegurador, consistente en el pago de la indemnizacin o de la prestacin
convenida. Quien est obligado a abonar la prima es el tomador del seguro (y
no el asegurado).
Es importante aclarar que el monto de la prima debe ser autorizado por la
Superintendencia de Seguro, para la que debe tener en cuenta que el monto
que se presenta debe ser suficiente para cumplir con las obligaciones
contradas por la Empresa.
Prima pura y prima bruta, cargada, comercial o tarifa

La doctrina distingue a la prima pura (que se conforma por el riesgo en una

unidad de tiempo determinado, la suma asegurada, la duracin del contrato y
la tasa de inters) de la prima cargada, siendo esta ltima la que
efectivamente paga el tomador del seguro, y bajo pena de nulidad, debe
encontrarse determinada en el ttulo de la obligacin o ser determinable. En s,
es la prima pura ms la carga impositiva, los gastos y el costo de celebracin,
las comisiones, ganancias, reservas, etc.
Prima nica y peridica
La prima nica importa una sola prestacin, que representa el valor total del
premio por la duracin del contrato de seguro. La prima peridica, en cambio,
se compone por una serie de prestaciones sucesivas e independientes, que son
exigibles en los distintos perodos en los que se divide la duracin del contrato.
Ambas primas pueden pagarse, mediante acuerdo de partes, en cuotas. Sin
perjuicio de ello, el principio es que la prima se debe anticipadamente, es
decir, que la prima nica se abona al celebrarse el contrato, y la peridica, al
inicio de cada etapa. La mora en el pago produce la suspensin de la
cobertura. Tambin puede pagar por compensacin: por ejemplo, si el tomador
del seguro ha celebrado varios contratos con la Empresa Aseguradora, de
producirse el siniestro, puede compensarse la obligacin de pagar las dems
primas con la obligacin de indemnizar, parcial o totalmente.
6

Variacin de la prima
La prima, en principio, es invariable y las partes no pueden modificarla
unilateralmente, salvo situaciones expresamente autorizadas por la ley:
Por autorizacin de la Superintendencia de Seguros.
Por clusulas de variacin por inflacin acordadas entre las partes.
Reajuste por disminucin del riesgo (el asegurado tiene derecho a solicitar la
rectificacin de la prima por los perodos posteriores)
Reajuste por agravacin del riesgo.
Por variacin del inters asegurable.
Cotizacin
Es el precio del contrato de seguro cuando el asegurador es una mutualidad;
como las mutuales en principio no tienen fin de lucro, de los elementos que
integran la prima, se elimina la utilidad. Esto genera que las mutualidades
carezcan de reservas para el caso de que se haya calculado mal el riesgo y las
sumas a indemnizar sean superiores a las previstas. Es por ello que la
cotizacin es variable, para subsanar lo anterior.
2)El inters asegurable:
Es un elemento que nicamente aparece en los Seguros de daos, ya que
justamente estos versan sobre las cosas. El inters asegurable es la relacin
econmica y generalmente jurdica entre una persona y un bien.
Puede ser objeto de los seguros de daos cualquier riesgo si existe inters
econmico lcito de que un siniestro no ocurra.
Pueden recaer distintos intereses asegurables sobre un mismo bien, sobre
una misma cosa. Puede haber ms de un titular sobre un mismo inters

asegurable. Por ejemplo: sobre un local de comercio, el mismo puede ser del
dueo del local, del acreedor hipotecario sobre dicho inmueble, y el del propio
comerciante.
Pueden existir an cuando NO hay relacin jurdica: inters asegurable sobre
cosas futuras, como lo son las cosechas. Puede existir en el momento en que
se celebra el contrato, o bien, puede ser futuro.
Lo importancia radica en que el inters asegurable necesariamente debe
existir en el momento en que se produce el siniestro (hecho futuro).
Falta o desaparicin del inters asegurable
La falta del inters asegurable (al ser un elemento esencial) afecta
gravemente al contrato de seguros, distinguindose diferentes supuestos:
Cuando nunca existi: el asegurador queda liberado. Si ambas partes
conocan la inexistencia del inters, el contrato es nulo. Si solo lo saba el
asegurador, no tiene derecho a ninguna prima ni indemnizacin. Si solo lo
saba el asegurado, debe reembolsar los gastos ms un adicional del 5% de la
prima.
Cuando desaparece antes de la vigencia material del contrato: el tomador
queda liberado de su obligacin; pero el asegurador tiene derecho a un
reembolso ms adicional.
Cuando desaparece despus de la vigencia material del contrato: el
asegurador tiene derecho a percibir la prima.
Transferibilidad del inters asegurable
Hay ciertos contratos de seguros que son personalsimos, es decir, que
tienen en cuenta las caractersticas inherentes de la persona que contrata el
seguro.
El inters asegurable S puede ser transmitido, aunque para ello debe
notificarse a la Empresa Aseguradora, la cual tiene derecho a NO aceptar la
cesin, y rescindir el contrato en funcin de las caractersticas del nuevo
adquirente. Este ltimo tambin tiene derecho a rescindir el contrato sin
penalidad.
Concurrencia de intereses: pluralidad de seguros
La idea de pluralidad de seguros implica la formalizacin de dos o ms
contratos de seguros con distintos aseguradores, que cubran las consecuencias
de un mismo riesgo e inters asegurable y cuya duracin sea simultnea.
Dicha pluralidad es lcita, y tiene por fin permitir la distribucin entre varias
empresas de seguros los riesgos que exceden el plan financiero de un solo
asegurador.
Coseguro
Consiste en un sistema por el cual las empresas industriales y comerciales
de elevado valor econmico distribuyen los riesgos de una misma cosa entre
varias empresas asegura-doras. Es lo que se llama como Seguros Sindicados.

El coseguro presupone un contrato asociativo entre las distintas

aseguradoras cuya existencia es anterior al contrato de seguro celebrado entre
stas y el tomador.
Inters asegurable y Valor asegurado
Es importante recordar que, el dao sufrido por el asegurado es la lesin del
inters econmico lcito que l tiene sobre el bien objeto del seguro y
constituye el lmite esencial de la prestacin del asegurador, el seguro no debe
dar lugar a ganancia.
El inters asegurable determina el valor asegurador, siendo el mismo el valor
que se atribuye al bien en el contrato, el cual puede o no coincidir con su valor
real (valor asegurable). Ese valor expresado en una suma de dinero determina
el mx. a indemnizar por la empresa aseguradora. Adems sirve tambin para
determinar el precio de la prima.

Infraseguro
En este caso el tomador celebra un contrato de seguro por un valor inferior
al valor real del bien sobre el que recae el inters asegurable, por lo que el
asegurado asume una parte del riesgo. El asegurador slo debe indemnizar el
dao en la proporcin que resulte de ambos valores (regla proporcional).
Sobreseguro
En este caso el tomador celebra un contrato de seguro por un valor superior
al valor real del bien sobre el que recae el inters asegurable. El asegurador no
est obligado por el exceso del valor del inters y, producido el siniestro, debe
resarcir el perjuicio efectiva-mente sufrido, sin perder el derecho a percibir la
totalidad de la prima. Si la sobrevaluacin fue producto de un error, cualquier
parte puede requerir la reduccin del premio. De mediar conducta dolosa, el
contrato es nulo.
Valor Tasado
Las partes pueden fijar en el contrato el valor del bien a que se refiere el
seguro en un importe determinado, indicndolo expresamente como tasacin.
El inters en los seguros de vida
Toda persona tiene un inters en su propia vida.
Pluralidad de Seguros
Es el caso del llamado Seguro de Automotor, a travs del cual se cubren
diferentes riesgos: daos en el automotor, daos causados por el mismo a un
tercero, el robo del automotor, el incendio de ste, entre otros. Esos distintos
riesgos tienen diferentes evaluaciones: es ms comn el accidente que el robo,
y por ende, tienen distintos costos.
En esos casos se emite una sola pliza, pero en la realidad son distintos
contratos de seguro, cada rubro tiene una prima especial.
3)Riesgo: Es todo hecho, generalmente futuro, que de producirse ocasiona
daos. El riesgo es una eventualidad prevista en el contrato, destacando que
dicha incertidumbre no debe caracterizarse por la certeza o la imposibilidad (es

decir, es un hecho que sabemos que puede llegar a ocurrir, que no es

necesario que ocurra, pero si es posible de ello).
Tambin podramos definirla como la probabilidad o posibilidad
(contingencia) de realizacin de un evento daoso (siniestro) previsto en el
contrato, motivo del nacimiento de la obligacin del asegurador de resarcir un
dao o cumplir con la prestacin convenida.
Riesgos asegurables
El riesgo asegurable puede afectar intereses presentes, pasados y futuros, el
dao o la mayor o menor ventaja esperada, la persona propia o ajena, pero
necesariamente debe estar determinado especfica y concretamente:
Para que un riesgo se considere asegurable debe poseer determinadas
condiciones:
Una cierta frecuencia para poder ser analizado y determinar el costo del
riesgo.
Debe existir incertidumbre: el hecho que se considera riesgo puede o no
ocurrir.
No debe ser demasiado generalizado, porque de producirse, los costos seran
tan altos que el precio de la prima va a resultar tan elevado que hace inviable
contratar un seguro.
Ser extrao a la voluntad de las partes. El asegurador queda liberado s el
tomador o el beneficiario provoca el siniestro dolosamente.

En base a todo esto, podemos resumir que los caracteres del riesgo son:
Incierto y posible, y debe haber incertidumbre.
Es generalmente futuro. No obstante, la ley autoriza excepcionalmente a
cubrir hechos pasados. Pero el contrato ser nulo si el tomador saba que se
haba producido el siniestro. En dicho caso, perder la prima. Es nulo tambin
si la empresa aseguradora saba que haba desaparecido el riesgo, por lo que
deber restituir la prima al tomador.
Debe ser lcito desde el punto de vista del tomador de seguro.
Riesgos excluidos por el asegurador
Hay exclusin de riesgo cuando el asegurador manifiesta en la pliza su
voluntad de no cubrirlo. En este supuesto se origina una falta de cobertura, un
no seguro, porque el riesgo se halla formalmente fuera de la garanta dada
en la respectiva pliza.
El riesgo del vicio propio de la cosa
El asegurador no indemnizar los daos o prdidas producidos por vicio
propio de la cosa, salvo pacto en contrario. Se tratan de aquellas
caractersticas que se presentan en algunas cosas porque tienden a su
degradacin por el transcurso del tiempo o ante la aparicin de algunas
circunstancias. Ejemplo: frutos, cereales, etc.
10

Riesgo putativo
Se presenta cuando el tomador del seguro cree que ciertos Activos estn
bajo riesgo, y por ello celebra el contrato de seguro. En este caso el tomador
del seguro puede rescindir el contrato, pero no puede solicitar el reintegro de
las primas pagadas, porque la empresa aseguradora debi crear reservas
necesarias para cubrir el siniestro en caso de producirse.
Ausencia de riesgo
El riesgo, elemento esencial del contrato, debe existir desde el
perfeccionamiento del mismo, siendo nulo si al tiempo de su celebracin el
siniestro (hecho futuro) se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de
ello.
Cuando la anulacin se produce culpa del asegurado, si bien el asegurador
debe restituir la prima, tiene derecho al resarcimiento de los gastos. En
cambio, si se produce por culpa del asegurador, ste debe restituir la rima y
resarcir los daos sufridos al otro.
Estado de Riesgo
El estado del riesgo es aquel que ha sido declarado concretamente en la
celebracin del contrato, y en base al cual el asegurador ha apreciado la
posibilidad de que el siniestro ocurra. El asegurador tiene el derecho de
conocer, al momento de la celebracin del contrato, el conjunto de
circunstancias que influyan en la mayor o menor posibilidad de que el hecho
futuro suceda.
El estado de riesgo debera mantenerse durante toda la vigencia del
contrato, por lo que surgen dos cargas para el asegurado: a) conservar el

estado del riesgo; b) informar sus variaciones, principalmente su agravacin

(aumento de probabilidad).

Celebracin del Contrato de Seguro

Segn vimos anteriormente, el contrato de seguro es consensual, es decir,
que se perfecciona con el mero consentimiento de las partes.
En cuanto a su formacin, se trata de un contrato de adhesin, ya que todo
su contenido se encuentra predispuesto por el asegurador.
Adems, como ocurre en la mayora de los contactos, existe una propuesta
(oferta del contrato de seguro) y una aceptacin de la misma. Realizada ambos
actos, queda perfeccionado el contrato.
Contenido del contrato de seguro
En primer trmino, el contenido del contrato de seguro son las reglas de
conducta a las que las partes deben someterse. Las mismas se consideran
acordadas por las partes, an cuando hayan sido predispuestas por el
asegurador.
Propuesta
Desde el punto de vista jurdico, la formula siempre el tomador de seguro. Es
de destacar que la propuesta no est sometida al cumplimiento de una
determinada forma. Los sistemas admitidas de formar la propuesta son:
o Declaracin espontnea: el tomador realizar la propuesta por escrito
exponiendo las distintas circunstancias. Es un mtodo muy poco usado.
o Cuestionario: la empresa le entrega al tomador un formulario en el cual
estn impresos los datos que necesitan para la celebracin de contrato.
o Mixto: es una combinacin de las dos anteriores.
La propuesta del seguro de vida suele estar acompaada por un examen
mdico cuando se trata de un contrato de seguro individual. En los seguros de
vida colectivos, NO se exige el examen, ya que la seguridad para la empresa
deriva de las tablas de mortalidad.
Es importante aclarar que la propuesto del contrato de seguro, cualquiera
sea du forma, no obliga al asegurado ni al asegurador, ya que a travs de ella
simplemente el asegurado slo manifiesta su voluntad de iniciar la formacin
de un contrato, pudiendo retractarse, mientras no haya sido aceptada por la
otra parte.
Modificacin de la propuesta
En los contratos en general, cuando quien recibe la propuesta, la modifica,
efectuando una contrapropuesta, jurdicamente se considera que sta haciendo
un contrato diferente. En tal caso, la contrapropuesta no implica la celebracin
del contrato.
En el contrato de seguro, en cambio, se permite la contrapropuesta pero
debe estar claramente establecido en la pliza a emitir. Si en el plazo de 30
das de recibida la pliza con las modificaciones de la propuesta, el tomador NO
formula observaciones, se inter-preta que acepta las modificaciones y el
contrato se considera celebrado y formalizado.

11

Reticencia
En la propuesta el tomador de seguro debe declarar todo lo que sabe, y todo
lo que debe saber, con relacin al riesgo que intenta cubrirse.
Toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el
asegurado, an hechas de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido
el contrato o modificado sus condiciones si el asegurador hubiese conocido el
verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato. Es necesario que el hecho
omitido sea importante.
Todo esto surge ya que al asegurador le es difcil conocer con certeza las
circunstancias que influyen en la apreciacin del riesgo, lo cual es importante
ya que la prima se determina estadsticamente sobre la base del clculo de
probabilidades.

12

Prueba de Reticencia
La prueba de la reticencia y falsedad corresponde al asegurador, quien debe
acreditar que la circunstancia omitida o falseada exista al tiempo de la
celebracin del contrato y cundo tom conocimiento de ella. Esto es necesario
porque el asegurador deber impugnar el contrato dentro de los 3 meses luego
de haber conocido la reticencia.
Por lo general, la reticencia se prueba a travs de juicios petitorios. Se dice
que el dictamen pericial no tiene por efecto acreditar la existencia de la
reticencia demandada por el asegurador, sino que tiene por finalidad, sabiendo
el verdadero estado de riesgo, estimar si ello hubiera determinado que el
asegurador no celebrara el contrato o bien que modificara sus clusulas. El
juez puede fallar en contra o a favor del dictamen del perito.
Efectos de la Reticencia
Si es de buena fe y el verdadero estado de riesgo se ajusta a los planes de la
empresa, el contrato se reajusta al verdadero estado de riesgo, lo cual implica
un aumento de la prima. No obstante, el asegurador puede anular el contrato,
aunque debe restituir la prima percibida con deduccin de los gastos.
Si es de mala fe, el acto se anula, y el tomador del seguro pierde las primas
pagadas.

Formas del Contrato: LA PLIZA

Como dijimos anteriormente, el contrato de seguro es consensual, por lo que
se perfecciona con el mero consentimiento de las partes, el cual se integra con
la propuesta y la aceptacin, quedando as perfeccionado el contrato.
Si bien este perfeccionamiento es precedente (anterior) a la emisin de la
pliza, que constituye su instrumento probatorio, la misma presupone el
perfeccionamiento y constituye un acto de ejecucin del contrato.
Entonces, la pliza NO resulta constitutiva de la relacin contractual. Es decir
que no hace a la existencia del contrato, pero s a la probacin del mismo.
Es obligacin del asegurador entregar la pliza al tomador, la cual debe estar
redactada claramente, ser fcilmente legible y encontrarse firmada. El tomador

tiene derecho a exigir judicialmente la entrega frente al incumplimiento del

asegurador.
Contenido de la pliza
Las plizas deben contener:
1. Nombre y domicilio de las partes.
2. Inters o la persona asegurada: enunciarlo es esencial a los fines
probatorios, pudiendo contratar el seguro quien tenga inters en que el
siniestro no se produzca por poseer una relacin econmica lcita con la cosa
asegurada.
3. Los riesgos asumidos: debe mencionarse el riesgo que se desea transferir. Es
importante determinarlos porque el contrato es nulo si al tiempo de su
perfeccionamiento el riesgo era inexistente, ya sea porque el siniestro se haba
producido o porque haba desaparecido la posibilidad de que ello ocurriese.
4. Momento desde el cual los riesgos efectivamente se asumen.
5. El plazo de vigencia del contrato: plazo para el cual el riesgo queda cubierto
desde la fecha de iniciacin hasta la fecha de cese. Los plazos de cobertura en
el contrato de Seguro empiezan al medioda, a diferencia de otros que
empiezan a las 0 horas.
6. La
prima
o7. La suma asegurada.
cotizacin.
8. Las condiciones generales del contrato: deben ser aprobadas por la
Superintendencia de Seguros de la Nacin. Son las adoptadas por el
asegurador para regular la relacin aseguradora y a las que el tomador o
asegurado adhiere cuando acepta.
9. Condiciones particulares: son aquellas creadas por ambas partes, las cuales
prevalecen por sobre las generales y establecen los elementos especficos de
la relacin.
Clasificacin de la pliza
1. Al portador: son las que se transfieren por su simple entrega (tradicin),
pudiendo el poseedor de la pliza ejercer los derechos que ella confiere.
2. A la orden: son aquellas que se transfieren con un simple endoso, se emiten
a favor de persona determinada y contienen la clusula a su orden.
En ambos casos, el asegurador queda liberado si cumple con la prestacin
debida en relacin al portador o endosatario.
3. Nominativas: son las que se emiten a favor de una persona determinada y se
transfieren por cesin, para lo cual es necesario notificar a la Empresa
Aseguradora.
Forma del Contrato de Seguro
Se prueba por cualquier medio de prueba, siempre que exista principio de
prueba por escrito: documento que emane del adversario (cartas, cheques,
recibos) o de un tercero.
El tomador del seguro puede probarlo a travs de la pliza. De perderlo,
puede solicitar a su costo un duplicado al emisor (Empresa Aseguradora).

13

Otro elemento de prueba que tiene el tomador del seguro son los libros de
comercio de la Empresa Aseguradora.
Ahora, quien presenta un problema es la Empresa Aseguradora: solo emite
una pliza, la cual luego entrega al tomador. Puede probar el contrato, por
ejemplo, con el formulario que el tomador utiliz para manifestar por escrito su
propuesta.

Duracin del contrato

14

La ley de seguros establece que en la pliza debe detallarse el momento

desde el cual se asumen los riesgos y el plazo de exposicin de los mismos,
diferencindose entre la duracin formal y material del contrato de seguro:
Duracin formal: el perfeccionamiento del contrato de seguro determina el
comienzo de su duracin formal, siendo sta el tiempo por el cual existen las
relaciones de seguros y concluyendo en el momento preacordado.
Duracin material: es pactada por las partes y figura en la pliza. Se refiere
al lapso de subsistencia de los efectos, al perodo en el cual el asegurador
asume el riesgo.
Cuando el contrato de seguro se celebra por un tiempo determinado, la
facultad de rescindir de las partes se regula como una excepcin. En cambio,
cuando es por un tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede
rescindirlo.
Duracin tcnica: comienza cuando se percibe la prima y se corresponde al
plazo para el cual se debe imputar la misma, hallndose unida a la duracin
material.

Formas de extincin del contrato

Como contrato de duracin, la extincin normal del contrato de seguro es la
conclusin del plazo establecido por las partes o presumido por la ley.
Excepciones a ello son: el acuerdo de partes de anticipar el vencimiento o
prorrogar la duracin por un perodo de seguro, y la rescisin unilateral.
Los modos anormales de extincin podran ser:
Ausencia del riesgo al tiempo de celebrado el contrato.
El conocimiento del asegurador sobre la imposibilidad de produccin del
siniestro o el conocimiento del tomador de su ocurrencia.
Nulidad del contrato por haberse acreditado la intencin del asegurado de
enriquecerse indebidamente con el excedente asegurado.
Inexistencia o desaparicin del inters asegurado al tiempo de iniciacin de
los efectos del contrato.

Obligaciones del Asegurador

1. Asuncin del Riesgo
La asuncin del riesgo es considerada la obligacin principal del asegurador
y es el fundamento de la obligacin de indemnizar ocurrido el siniestro.

El asegurador queda liberado de cumplir con su obligacin si el siniestro ha

sido provocado por el tomador o el beneficiario con dolo o culpa grave, lo cual
debe ser probado por el asegurador.
El siniestro debe reunir tres requisitos: resultar del desarrollo del estado
contractual del riesgo, producir una necesidad y ocurrir durante la duracin
material del contrato.
Verificado el mismo, nace la obligacin del asegurador de indemnizar los
daos o de cumplir con la prestacin convenida.
2. Entrega de la Pliza
El tomador del seguro tiene derecho a NO pagar la prima hasta que la
empresa no le entregue la pliza. Como el proceso de emisin de la pliza es
un trmite largo en el tiempo, para poder cobrar la prima la empresa puede
emitir lo que se denomina certificado provisorio de cobertura, que a los
efectos probatorios se equipara a la pliza.
Es importante distinguir el certificado provisorio de cobertura (es provisorio
el certificado) del certificado de cobertura provisoria (es provisoria la
cobertura).
3. Indemnizar el dao o cumplir la prestacin convenida
Producido el siniestro, la Empresa Aseguradora le deber pagar al tomador
del seguro el importe del dao sufrido (seguro de daos) o cumplir con la
prestacin pactada (seguro de personas). El dao debe necesariamente ser
probado por el tomador.
El monto de lo que debe pagarse es igual al valor monetario del dao
sufrido. No obstante, existen ciertas excepciones donde el pago es mayor al
dao:
Clusula de Reconstruccin: la prestacin no se cumple con el pago de una
suma de dinero sino con la ejecucin de los trabajos necesarios para volver los
bienes asegurados al estado en que se encontraban antes del siniestro.
Ejemplo: se incendia un inmueble. El asegurador deber abonar lo necesario
para reconstruirlo, lo cual puede superar al dao.
Clusula de valor a nuevo: fija como base para la indemnizacin el valor de
adquisicin de una cosa nueva al tiempo del siniestro. La empresa deber
pagar dicho valor.
Clusula de valor tasado: se intuye una presuncin del valor del inters al
tiempo de la celebracin del contrato (se tasa un bien). Ante ello, la empresa
podr abonar un importe menor al valor tasado, siempre que acredite de que el
valor del bien afectado es notable-mente inferior al valor tasado.
Franquicia: clusula por la cual la empresa aseguradora comienza a pagar
siempre que el dao ocasionado supere la cifra determinada en el contrato.
Regla proporcional
Cuando se conoce el valor mximo del dao que se puede producir, y la
suma asegura-da es inferior al valor asegurable (infraseguro), se aplica esta
regla. La empresa asegurado-ra se obliga a pagar solamente la suma

15

proporcional del riesgo asumido. La otra parte del dao debe ser asumido por
el tomador, ya que este transfiri parcialmente el riesgo.
Seguro a Primer Riesgo
Se produce cuando existen varias compaas aseguradoras y una de ellas
toma a su cargo, asume la obligacin de pagar los daos producidos en primer
trmino, y hasta la suma establecida en el contrato.

16

Obligaciones y cargas del Tomador

Antes de detallarlas, sera importante analizar y comparar ambos conceptos:
Elementos comunes:
1. Estn establecidos por normas legales o contractuales.
2. Establecen los actos/hechos que deben cumplir quienes asumen la carga o
la oblig.
3. El incumplimiento por parte de quien las asumi, implica una violacin al
derecho.
Elementos diferentes:
El incumplimiento de una obligacin faculta a la otra parte a promover
acciones judiciales para demandar su cumplimiento. Cuando se trata de una
carga, la sancin es automtica, e implica automticamente la prdida de
derechos.
Obligaciones
1. Pagar la prima
El pago de la prima implica el cumplimiento por el tomador de su obligacin
nica y principal, aunque si bien puede cancelarse por otras formas de
extincin, como la compensacin con la indemnizacin debida por el
asegurador.
La prima puede abonarse al contado (pago integro), el cual debe efectuarse
al momento de celebracin del contrato y posterior entrega de la pliza; o en
cuotas (pago por perodos), segn lo pacten las partes.
Quin debe pagar
El tomador es el obligado al pago de la prima. En el seguro por cuenta ajena,
si ste se encuentra en insolvencia, el asegurador tiene derecho a exigir el
pago al asegurado.
En el seguro de vida, solo el tercero beneficiario a ttulo oneroso se halla
facultado para el pago de la prima.
A quin debe pagarse
En principio, el pago debe efectuarse al asegurador pero tambin puede
realizarse a persona autorizada a recibirlo. Corresponde al asegurado probar el
cumplimiento de su obligacin, para lo cual reviste fundamental importancia el
recibo otorgado por la empresa
Lugar de pago
El pago debe efectuarse en el domicilio del asegurador, salvo que las partes
en el contrato dispongan otra cosa.
Incumplimiento de la obligacin de pago
El pago de la prima debe cumplirse respetando las modalidades acordadas:
en el plazo convenido, por el importe acordado, a persona autorizada, en el
lugar convenido, etc.
Frente al incumplimiento del tomador produce la mora del tomador por el
slo vencimiento del plazo, sin necesidad de interpelacin judicial o
extrajudicial alguna.

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La mora genera adems la suspensin de la cobertura (pero no la rescisin

del contrato) es decir, que se suspende la obligacin de la empresa consistente
en indemnizar los daos o cumplir la prestacin convenida.
La empresa debe intimar el pago, y si el tomador no paga, la empresa
aseguradora puede rescindir el contrato, teniendo el derecho a exigir el pago
de lo adeudado por el tomador hasta el momento de la rescisin del contrato.
Cargas
1. Denunciar sin reticencia el riesgo al momento de celebrar el contrato.
2. Mantener el estado del riesgo.
3. Denunciar la agravacin del riesgo: si la misma es por hecho de un tercero
debe comunicarse a la Empresa Aseguradora dentro de un plazo de 3 das. Si
es por un hecho propio, la notificacin debe realizarse antes de producirse la
agravacin.
Si es por un hecho propio, la cobertura se suspende
automticamente y la empresa puede rescindir el contrato (debe hacerlo
dentro de 7 das, sino pierde tal derecho). Cuando es por un tercero, no se
suspende la cobertura, pero la empresa tiene derecho a rescindir el contrato en
los plazos establecidos por la ley: dentro de 1 mes y con un preaviso de 7 das.
Tambin se extinguir el derecho a rescindir si la agravacin desaparece.
4. Producido el siniestro, tiene la carga de denunciarlo inmediatamente.
18

Consecuencias de la inejecucin de la carga

Si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurado no est obligado
a cumplir la prestacin o indemnizar los daos si el siniestro se produce,
durante el tiempo que dicha agravacin perdure.

Seguro de Responsabilidad Civil

En este seguro el asegurador se obliga a mantener indemne (intacto, ileso)
al asegurado por cuanto deba a un tercero, en razn de la responsabilidad
prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo
convenido.
Tiene por finalidad la proteccin de la totalidad del patrimonio del
asegurado.
En nuestro sistema el damnificado no tiene accin directa contra la empresa
aseg., sino que debe demandar al acto del dao y citar en garanta a la
empresa aseguradora.
La sentencia dictada contra el asegurado tiene el valor de la cosa jurada. La
cita en garanta debe hacer antes de la apertura o prueba para que la empresa
aseguradora pueda oponer las excepciones que posee.
La sentencia es ejecutable contra la empresa aseguradora, y el damnificado
tiene privilegio sobre la suma asegurada.
Riesgo cubierto
El siniestro se produce al recibirse el reclamo del tercero damnificado, de lo
cual se desprende que el riesgo cubierto es la posibilidad de recibirlo. La
amenaza al patrimonio del asegurado se produce al momento de recibirse el

reclamo judicial o extrajudicial de la vctima y, hasta tanto no haya reclamo, no

comienza el plazo para denunciarlo.

19

Reaseguro y Retrocesin
Reaseguro: Contrato por el cual una empresa transfiere un contrato de
seguro a otra empresa aseguradora, ya que el monto asegurado por la
empresa en su totalidad excede el monto autorizado por la empresa
aseguradora. Es importante detallar que no establece relacin alguna entre el
asegurado y la empresa reaseguradora.
Retrocesin: Se produce cuando una empresa reaseguradora transfiere
nuevamente un reaseguro a otra empresa aseguradora.

UNIDAD VIII: Mercados Financieros.

Para comenzar, sera bueno describir las funciones del dinero:
1. Establecer el valor de las2. Ser
medio
de3. Reserva de valor.
cosas.
pago.

Activos que se transan en los mercados financieros

20

Hoy se define a los mercados financieros como aquellos que tienen como
objeto de sus transacciones los denominados activos financieros, que son los
crditos. Se los ha definido como activos intangibles que dan derecho a uno o
ms pagos futuros
Se interpreta que los mercados financieros tienen por funcin intermediar
entre la oferta de dinero y la demanda de dinero, o como comnmente se dice:
canalizar el ahora hacia la inversin y el consumo.
Ante ello, el mercado financiero presenta varios subsistemas financieros:
1. Mercados del dinero o de crdito: satisfacen esas necesidades
financieras generalmente en el corto plazo a travs de los contratos de mutuo
(contrato en virtud del cual una parte le entrega a la otra una suma de dinero
que sta se obliga a devolver en un plazo pactado pagando los intereses
tambin convenidos.)
2. Mercados de valores: satisfacen iguales necesidades financieras, pero en
el mediano y largo plazo a travs de las transacciones en activos denominados
valores negociables.
3. Mercados de los riesgos: implica la transferencia de riesgos empresarios,
que son las variaciones de los valores de los activos con los que opera una
empresa. Los contratos que operan son los futuros, las opciones y los swaps (o
canjes).
4. Mercado de divisas: se refiere a la compra y venta de monedas y billetes
extranjeros, oro amonedado, cheques viajeros, etc. Satisfacen las necesidades
de las empresas que comercializan en los mercados internacionales.
En nuestro pas la operatoria la realizan los bancos y las agencias de cambio.
Ambas autoridades deben ser autorizadas y, posteriormente, controladas por el
BCRA.
5. Gestin de clientes: actividades que realizan los Bancos, pero que no
tienen relacin con la captacin de fondos o con la asignacin de stos. Son
servicios que prestan los Bcos

6. Mercado de la locacin: donde, claramente, regula y relaciona la oferta de

bienes inmuebles y la demanda de locacin de stos. La locacin puede ser
con opcin a comprar (leasing) o sin opcin.
Captacin y asignacin de recursos financieros
Como en todo mercado en general, en el mercado financiero aparece la
oferta de una materia prima llamada dinero, la demanda de ese dinero y
aquellos que intermedian. Los elementos personales intervinientes en estos
mercados, por lo tanto, son:
Unidades econmicas con excedentes lquidos: Proveedores de fondos
1. Ahorristas: sus egresos son menores que sus ingresos. Son personas que
normalmen-te consumen menos de sus ingresos y cuentan con una liquidez
permanente.
2. Unidades econ. lquidas ocasionales: producto de un acto aislado. Por ej.,
una pers. vende su casa y, como desea comprarse otra, decide invertir ese
dinero en el lapso
3. Unidades cclicas: por Ej., un comerciante que percibe crditos a principios
del mes y paga sus deudas a fines de ese perodo o el productor agropecuario
que est lquido despus de la venta de sus cosechas, pero q necesita fondos
en el momento de la siembra.
4. Inversores institucionales: se encuentran lquidos constantemente, como
las compaas aseguradoras, los fondos de inversin, bancos, entre otros.
5. Especuladores: su materia prima es justamente el dinero, por lo que busca
la rentabilidad a travs de la diferencia de precio de los Activos sobre los
cuales transan.
Los proveedores de fondos normalmente pretenden que en sus colocaciones
se encuentren las siguientes condiciones:
o Moneda que sirva como reserva de valor (moneda que no sufra
devaluaciones).
o Rentabilidad (que la diferencia obtenida al final de la inversin debe
superar la inflac.)
o Seguridad (recuperar la inversin ms la utilidad esperada al vencimiento
del plazo pactado, reduciendo el riesgo para ello).
o Liquidez (posibilidad que tiene el inversor de transferir la inversin a un
tercero).
o Flexibilidad (variedad de alternativas que su tenencia brinda a su titular).
Unidades econmicas ilquidas o deficitarias: Tomadores de fondos
1. Las Empresas o personas jurdicas: presentan las siguientes necesidades:
Necesidades de Corto Plazo: pagar sueldos, comprar materias primas.
Necesidades de Mediano Plazo: adquisicin de bienes de uso
(automotores)
Necesidades de Largo Plazo: financiar un proyecto de negocio.
2. Las persona fsicas: presentan las siguientes necesidades:
Necesidades de CP (de consumo): alimentacin, vestimenta, educacin,
salud.

21

 Necesidades de Mediano Plazo (de consumo durable): bienes de uso

(rodados)
Necesidades de Largo Plazo: financiamiento de la vivienda.
La funcin del mercado financiero es la de acercar las partes, es decir, a los
proveedores u oferentes de dinero, y a los consumidores o demandantes de
dicho bien. Entonces:
1. Los intermediarios (bcos., mercados de valores) toman los recursos de los
proveedores de fondos en los modos correspondientes a los mercados en que
actan.
2. Los intermediarios asignan esos recursos a los tomadores de fondos
respetando en cada caso las necesidades de los partcipes.

UNIDAD VIII.1: Bancos.

Funciones financieras de los bancos
A esta modalidad de financiamiento, operada por los bancos, tambin se la
denomina mercado del dinero o mercado de crditos, entiendo por crdito a
todo activo de riesgo, mediante el cual los bancos, asumiendo los riesgos de su
recuperacin: a) provee fondos u otros bienes a sus clientes; b) garantiza
frente a terceros el cumplimiento de las obligaciones contradas tambin por
sus clientes.
22

Proceso de intermediacin
Los bancos captan dinero a travs de las denominadas operaciones
pasivas, llamadas as porque figuran en el pasivo de los bancos. Con las
sumas as captadas, crean un fondo del cual estn capacitados a prestar solo
un porcentaje del dinero (no la totalidad). Se reserva un porcentaje del dinero
captado (denominado encaje tcnico) para satisfacer sus propias necesidades
financieras (costos operativos, retiro forzado por parte de los ahorristas,
transferencia de fondos). Dicho encaje se determina por las estadsticas.
Los proveedores de fondos confan su dinero a los intermediarios (en este
caso los bancos) para que ellos los transfieran a los tomadores de fondos. El
banco toma una cantidad de dinero de un inversor o ahorrista por un plazo y
tasa determinados, y le otorga un prstamo a un tercero por la misma cantidad
por el mismo plazo a una tasa mayor para cubrir sus costos operativos y
obtener una rentabilidad.
El inters que pagan para captar los fondos se denomina tasa pasiva,
mientras que la que les cobran a los tomadores, tasa activa. Esto podramos
expresarlo como:
Tasa de Riesgo
Utilidad
TASA
Gastos
Tasa
(porcentaje de
pretendida
ACTIV =
+ operativ +
+
Pasiva
incobrables segn
por el
A
os
propias estadsticas)
Banco
Las funciones bsicas del banco son:
1. Intermediar entre la oferta y la demanda de 2. Dispersar el Riesgo.
dinero.

3. Transformar el CP que tienen las operaciones pasivas en MP y LP que tienen

las activas.
Las operaciones pasivas tienen un promedio de plazo muy bajo. En cambio,
las activas, tienen plazos ms prolongados. Ello es as porque las estadsticas
les informan a los bancos que normalmente los consumidores renuevan sus
inversiones capitalizando los intereses ganados. Esto es lo que le permite al
banco otorgar crditos a mediano y largo plazo. Esto se denomina arbitraje en
plazos.
En las operaciones bancarias, entonces, se generan dos relaciones
contractuales:
Inversor-Banco: operacin pasiva.
Banco-Tomador: operacin activa.
Como consecuencia, el banco frente al reclamo del inversor para que le
reintegre los fondos invertidos vencido el plazo de la operacin, NO puede
aducir que no le puede pagar porque el tomador del fondo no le pago al banco.
Esto significa, desde el puto de vista jurdico, que el Banco asume la
totalidad de los riesgos, incluido la quiebra del tomador de los fondos. Ante
dicha quiebra, el resto de los tomadores de fondos asumen el riesgo, ya que los
mismos estn incluidos en la tasa activa
Como vimos anteriormente, las necesidades de las unidades econmicas
deficitarias (empresas y personas) tienen distintas necesidades en funcin de
sus plazos. P/ responder a cada uno de ellos, se presentan dos modalidades en
la organizacin de la Banca:
1. Banca especializada:
1.1.
Banca Comercial: satisface las necesidades de corto plazo.
1.2.
Banca Inversora: financia exclusivamente las necesidades de LP de
las empresas.
1.3.
Banca Hipotecaria: financia la construccin y comercializacin de
viviendas y otros inmuebles (necesidad de LP de las personas).
2. Banca universal: son los bancos que satisfacen todas las necesidades.
En nuestro pas, la ley 21.526 adopta un sistema mixto: los bancos pueden
satisfacer todas las necesidades de las personas y las empresas. Este sistema
ha sido adoptado prcticamente por todos los bancos argentinos: bajo la
denominacin de bcos comerciales cumplen la funcin de banco universal.
Banca Comercial: financian las necesidades de las empresas y las personas
en el CP. Tiene limitaciones en la forma de captar fondos. No tienen cuenta
corriente. Pueden captarse con plazos fijos y emitiendo obligaciones
negociables.
Banca Hipotecaria: su finalidad es financiar la construccin y
comercializacin de inmuebles. Tiene limitaciones para la captacin de fondos:
solo pueden hacerlo con plazos fijos y emitiendo obligaciones negociables.
Compaas Financieras: su finalidad es financiar a las Pymes y a las personas
para satisfacer las necesidades de consumo y del consumo durable (C y MP).

23

 Sociedades de Ahorro y Prstamos p/ viviendas: tienen por funcin financiar a

las personas para la adquisicin de la vivienda. Los prstamos que le dan a las
personas estn condicionados a que esta persona realice un ahorro previo.
Control del BCRA de la Actividad Financiera-Bancaria
En todos los pases del mundo, los bancos estn controlados por organismos
oficiales. En nuestro pas se trata del Banco Central de la Repblica de la
Argentina. Sus funciones, entre otras, son:
1. Controlar la constitucin de la sociedad que va a desarrollar la entidad
bancaria.
2. Autorizar a los dems bancos para realizar las tareas y funcionan como tal.
3. Controlar el funcionamiento de los bcos, lo cual se hace utilizando diferentes
mtodos:
a. Los bancos deben suministrar informacin en forma mensual, bimestral y
anual.
b.A
travs
de c. A travs del mercado.
inspecciones.
4. Controlar la disolucin y liquidacin de los bancos.

24

OPERACIONES PASIVAS
Los bancos toman dinero de las unidades con excedentes lquidos (o
proveedores de fondos) a distintos plazos y a distintas tasas a travs de las
denominas operaciones pasivas las cuales se denominan as por aparecer en
los pasivos de los estados contables de los bancos. Bsicamente son:
1. Cuenta corriente bancaria o depsitos en cuenta corriente
Forma parte de las denominadas operaciones a la vista: aquellas en las
cuales los inversores pueden retirar el dinero en el momento que lo desee (NO
hay plazo).
Las partes que intervienen son dos: el cuentacorrentista y un Banco. El
cuentacorrentista entra al banco una suma de dinero en carcter de depsito.
La cuenta corriente es utilizada por el cuentacorrentista no solo como una
forma de inversin, sino tambin para poder realizar pagos y cobranzas a
travs de cheques.
En cuanto a sus caracteres, es un contrato bancario, es consensual (se
perfecciona con el simple acuerdo de las partes) y oneroso, ya que el
cuentacorrentista debe pagar una suma de dinero pactada por los servicios que
va a prestar el banco.
Obligaciones de los Bancos
Custodiar (cuidar) el dinero recibido en depsito.
Reintegrar el dinero al cuentacorrentista cuando ste lo solicite.
Pagar los cheques presentados a cobro si hay fondos disponibles o s el
cuenta-correntista est autorizado a girar en descubierto.
Rendicin de cuentas: lo hace a travs de resmenes peridicos.
Derechos de los Bancos
Disponer libremente de los fondos.
Acordar los derechos y comisiones con el cuentacorrentista.
Debitar directamente en la cuenta corriente esos derechos y comisiones.
Derechos del cuentacorrentista
Retirar los fondos en el momento que lo necesite.
Realizar pagos a travs de la entrega de cheques o realizando transferencias
de fondos.
En condiciones especiales, a percibir intereses.
Poder volver a depositar ms dinero.
Obligaciones del cuentacorrentista
Depositar los fondos que dan inicio a la cuenta corriente.
2. Cajas de Ahorro
Tambin se trata de otra operacin a la vista. La naturaleza jurdica es la de
mutuo bancario: prstamo de dinero que hace el inversor al Banco.
Se diferencia de la c/c de que se trata justamente de un prstamo y NO un
depsito, por lo que el Banco est obligado a pagar un precio para utilizar el
dinero (inters pasivo).

25

Las obligaciones y derechos de las partes son muy similares a la operacin

anterior, con la diferencia de que el Bco. posee una obligacin adicional: pagar
la tasa de inters pasiva.
3. Plazo Fijo
Es un mutuo oneroso que le hace el inversor al Banco, por lo que ste obliga
a reintegrar los fondos a su vencimiento y a pagar los intereses pagadas. A
diferencia de las anteriores operaciones, est S posee un plazo, es decir, que
el inversionista no posee el derecho de retirar el dinero cuando lo desee, sino
que debe cumplirse un plazo para ello. Ante ello, el inters pasivo que pague el
Banco por el dinero ser ms alto.
Derechos del cuentacorrentista
Retirar los fondos al momento pactado, luego de cumplirse el plazo.
4. Captacin de fondos emitiendo Obligaciones Negociables
Se trata de un prstamo a mediano y largo plazo que toma el Banco. Ese
prstamo est representado en un ttulo valor papel o en una cuenta corriente.
Las obligaciones negociables son libremente transferibles por el tenedor de la
obligacin en s.
Esta posibilidad de transferir libremente da gran liquidez a la inversin, por
lo que la tasa de inters pasiva que debe pagar el banco para la captacin de
fondos es baja.
26

Obligaciones del Banco

Pagar intereses (tasa pasiva) en los plazos convenidos.
Reintegrar el capital en los plazos acordados.

OPERACIONES ACTIVAS
Se denominan as porque aparecen en los activos de los balances de los
bancos. Consisten en la asignacin de los fondos que obtienen de las
operaciones pasivas, cobrando para ello una tasa de inters (tasa activa)
mayor que la que pagan para la captacin, con el objetivo de lograr un
resultado positiva de la operatoria.

1.

Mutuo Bancario

Se trata de una categora especial del contrato mutuo, o tambin

denominados crditos o prstamos. No tienen una reglamentacin especfica.
Las normas que la regulan han surgido de la prctica comercial, y encontramos
que esas prcticas exceden los lmites territoriales de las Naciones, las cuales
han sido recopiladas por algunas organizaciones internacionales, como la
cmara de comercio internacional.
Esto hace que los contratos bancarios presenten caracteres similares en la
mayor parte de los pases, an con orgenes de sistemas diferentes.
Tambin intervienen a veces, principalmente sobre las tasas de inters y las
garantas, las normas dictadas por el banco central de cada pas.
Funcin Econmica

La funcin econmica de este contrato es satisfacer tanto las necesidades

financieras tanto de las empresas como las de las personas. Es por otra parte,
el instrumento ms comn para hacerlo.
Concepto de Mutuo Bancario
Contrato por el cual un Bco. entrega al tomador una determinada suma de
dinero con la oblig. de este ltimo de devolverla en el plazo convenido pagando
los intereses pactados.
Caracteres
a)Bilateral: genera obligaciones para ambas partes ya que el banco debe
entregar los fondos y el tomador devolverlos con ms los intereses.
b)Consensual: se perfecciona con el mero consentimiento de las partes.
c) Oneroso: el tomador de fondos debe pagar un precio por el uso del dinero,
precio que recibe la denominacin de intereses compensatorios.
d)De adhesin (generalmente): se celebra en formularios preparados por los
bancos.
e)Conmutativo: se estima que las contraprestaciones son equivalentes.
Intereses
Segn las funciones que cumplen, los mismos se clasifican en:
Compensatorios: precio que paga el tomador por el uso del dinero.
Punitorios: sancin predeterminada en el contrato para el caso de
incumplimiento por parte del tomador en la amortizacin del capital o en el
pago de los intereses compensat.
Elementos para fijar los intereses compensatorios (tasa activa)
Tasa de Riesgo
Utilidad
TASA
Tasa Pasiva
Gastos
(porcentaje de
pretendida
ACTIV =
(costo del
+ operativ +
+
incobrables segn
por el
A
fondo)
os
propias estadsticas)
Banco
Modalidades de los intereses compensatorios
Tasa Fija: porcentaje sobre la totalidad del prstamo. Se utiliza en los
prstamos a CP.
Tasa Variable: la tasa se va modificando, tomando cuenta para la variacin
las oscilaciones que va sufriendo la tasa pasiva por el transcurso del tiempo,
siguiendo los ndices elaborados por otros bancos o por los propios bancos,
como LIBOR o BAIBOR.
Tasa mixta: se fija sobre una base variable ms un porcentaje determinado.
Capitalizacin de intereses
En los prstamos a largo plazo, para financiar proyectos de inversin, los
bancos gene-ralmente otorgan a los tomadores de fondos plazos de gracias,
durante los cuales el tomador NO est obligado a pagar intereses ni amortizar
el capital.
Vencido el plazo, los intereses devengados en ese perodo se incorporan al
capital y comienzan a generar intereses. Tambin se denomina anatocismo.
Modalidades en el pago del inters compensatorio

27

1)Pago de los intereses por adelantado.

2)Pago en forma peridica (mensual en CP, trimestral, semestral o anual en M
y LP).
3)Al vencimiento del plazo (se paga el capital ms los intereses
simultneamente).

28

Modalidades en la amortizacin del capital o reintegro del capital

1)En forma peridica: mensual, trimestral, semestral o anual.
2)Reintegro nico al vencimiento del plazo.
Criterios que tienen los Bancos para otorgar crditos
Cuando el riesgo crediticio es bueno, entiendo por ello a la situacin de
hecho en que se encuentra el tomador de los fondos analizado desde el punto
de vista de los bancos.
Para dicho anlisis, los bancos tienen en cuenta las cualidades personales
del taomdor, la cantidad de activos que posee, la nitidez (flujo de fondos), el
grado de endeudamiento, el destino de los fondos, la actividad del tomador.
La garanta que va a dar el tomador de los fondos es buena.
Formas en que los Bancos garantizan la cobranza de los crditos
Garantas reales: el tomador ofrece en garanta ciertos bienes. En caso de no
pagar, el banco tiene prioridad en el cobro frente a otros acreedores. Las
garantas reales son: hipoteca (afecta a un inmueble), prenda (afecta a un
mueble), anticresis (afecta a los frutos y productos de un inmueble).
Garantas personales: un tercero se obliga a pagar el crdito cuando NO lo
haga el tomador de los fondos. Son dos: fianza (garantiza el cumplimiento de
las obligaciones para los contratos en general) y aval (garantiza el pago de un
ttulo de crdito).
Retencin del dominio por parte del Banco de un bien determinado: por
ejemplo, en un descuento de documentos, el banco retiene el ttulo de crdito
en base a la operacin. Contrato de leasing: contrato por el cual el dador (el
que da el crdito) retiene el dominio del bien que ha entregado al tomador y
que este puede optar por la compra.
Garantas combinadas: el banco exige varias formas de garanta, como en la
financiacin de proyectos.
Casos de los Crditos otorgados a Largo Plazo
El tomador de los fondos tiene bsicamente las dos obligaciones comunes a
todos los crditos: pagar los intereses y amortizar el capital. Pero adems, los
bancos imponen ciertas cargas al tomador de los fondos. Por ejemplo: NO
vender los activos que tiene, NO fusionarse con otras sociedades, NO cambiar
de objeto, mantener el gerenciamiento, NO aumentar los honorarios de
Directores y Gerentes. Si el tomador de los fondos incumple alguna de las
cargas, el incumplimiento tiene los mismos efectos que si NO pagara los
intereses o amortizara el capital, es decir, faculta al Banco a dar por cado los
plazos y aplicar las acciones para recuperar el capital ms los intereses.
Teora general de los ttulos de crditos (tambin llamado Ttulos Valores)
Son documentos en los cuales el derecho se ha incorporado al papel, de tal
manera de que si se pierde el mismo, tambin se pierde el derecho.
Estos documentos presentan las siguientes caractersticas comunes:
Necesariedad: el documento es necesario para ejercer el derecho o
transferencia.

29

 Literalidad: el derecho se puede ejercer solo en la medida y en el importe en

el que est expresado en el papel.
Autonoma: significa que al tenedor del ttulo de documento NO se le puede
oponer las excepciones que tendra el librador del documento contra el 1
tenedor.

30

Clase de ttulos valores

1. Ttulos valores individuales: se originan en un AJ creador de un solo Ttulo
Valor.
a. Cheque: orden pago pura y simple dada contra un banco en la cual el
librador tiene una cuenta corriente con fondos dispones o autorizacin para
girar en descubierto.
b.Pagar: documento por el cual una persona se obliga a pagar a otra
persona una suma de dinero en el plazo establecido en el mismo documento.
c. Letra de Cambio: orden que da el librador al librado (girado) para que le
pague a un tercero llamado beneficiario una suma de dinero en el plazo
convenido.
2. Ttulos valores emitidos en masa o en serie: un AJ crea de numerosos Ttulo
Valor.
a. Acciones de las Sociedades Annimas: son fracciones en las que est
dividido el capital social, y en el acto de emisin se emiten numerosas
acciones.
b.Obligaciones negociables (tambin denominadas bonos): es una forma
que tienen las Empresas para captar fondos a travs del endeudamiento.
Quien tiene una obligacin negociable es acreedor de la Sociedad Emisora,
quien tiene una accin es el socio de la Sociedad emisora.
Clasificacin de los Ttulos Valores segn la forma de transferencia
1)Al portador: no se menciona el nombre del beneficiario y se transmite por la
simple tradicin del ttulo.
2)Nominativos: en estos casos aparece en el documento el nombre del
beneficiario.
a. Endosables: se transmiten con el endoso y la tradicin
b.NO endosables: se transmiten con el endoso, la tradicin y la notificacin
al librador.
Clasificacin por el Activo que representa
1)Valores o Ttulos Creditorios: cuando representan un crdito expresado en
una suma de dinero. Ejemplos: cheques, pagars, letras de cambio,
obligaciones negociables.
2)Ttulos Valores en Participacin: representan una porcin de un patrimonio.
Ejemplo: acciones de las Sociedades Annimas.
3)Ttulos Representativos de Mercaderas: son certificados de depsitos de
mercaderas en Empresas especialmente autorizadas para ello. Por ejemplo, la
carta de porte: documento tpico del contrato de transporte; el legtimo
tenedor de la carta es el nico que puede retirar la mercadera en su destino o
transferir la carta.

2.

Apertura de Crdito

Por este contrato el Banco se obliga a poner a disposicin de la otra parte

una suma de dinero por un plazo determinado que el acreditado puede o NO
puede usar.
Por este contrato el banco puede obligarse tambin a realizarse otros actos
jurdicos que le permitan al acreditado obtener financiamiento. Ejemplo:
afianzar el contrato que celebra el acreedor, endosarle un pagar o letra de
cambio.
Funcin Econmica
Este contrato puede satisfacer tanto las necesidades del corto plazo (como
pueden ser las de caja a travs de la modalidad cuenta corriente) como las del
largo plazo.
Tambin ha servido para explicar las relaciones jurdicas existentes entre el
Banco Emisor de la tarjeta de crdito y el titular de la tarjeta de crdito, y entre
el Banco Emisor de la carta de crdito y el beneficiario en el contrato
denominado crdito documentario.
Partes
1)Acreditado: Usuario. 2)Acreditante: Banco.
Plazos. La apertura de crdito se caracteriza porque se pueden establecer dos
plazos:
El plazo de disposicin: plazo en el cual el acreditado est facultado p/ retirar
los fondos.
El plazo de amortizacin: plazo en el cual el tomador debe amortizar el
capital.
Contenido del Contrato
A.Suma que va a poner a disposicin o las formas de garanta que va a otorgar.
B.Plazo en el cual el tomador de los fondos puede disponer del dinero.
C.El plazo en el cual el tomador de fondos debe amortizar el capital y pagar los
intereses.
D.
Las garantas que debe prestar el tomador si el Banco lo exige.
E. Los intereses compensatorios que debe pagar el tomador, y los intereses
punitorios.
F. Todo lo relativo a gastos, comisiones, etc.
Modalidades de la puesta a disposicin de los fondos
1)Modalidad Simple: si el tomador de los fondos retira el dinero y lo reintegra
en el plazo de disposicin NO puede volver a retirar los fondos.
2)Sistema rotativo o (revolving): el tomador de los fondos puede retirar el
dinero, puede amortizarlo, puede volver a retirarlo, las veces que desee en el
plazo de disposicin.
En Argentina este sistema se llama giro al descubierto, y el Banco pone a
disposicin los fondos a favor del acreditado utilizando la cuenta corriente

31

bancaria. Coincide el plazo de disposicin y el plazo de amortizacin, lo cual s e

denomina: giro al descubierto.
3)Prstamo puente (stand by): el banco le abre un crdito a sus clientes para
que este tenga la seguridad de que va a tener financiamiento para su
actividad, pero la idea es buscar otro financiamiento que le sea ms
conveniente.
4)Apertura de Crdito en Garanta: aqu el Banco NO pone a disposicin del
acreditado una suma de dinero, sino que pone a su disposicin las distintas
formas de garantas que el Banco posee. Ejemplo: avalar un documento.

32

Obligaciones del Acreditado

Primeramente, las obligaciones comunes a todos los mutuos bancarios:
pagar intereses, amortizar el capital, y pagar gastos. No obstante, en la
apertura de crdito, tiene una obligacin adicional consistente en pagar una
comisin por la disposicin de los fondos: si el tomador de los fondos no hace
uso del beneficio que tiene retirar los fondos, debe pagar una comisin al
Banco (con una tasa menor a la compensatoria), lo cual se justifica porque, si
bien el Bco. no entrega los fondos, debe crear previsiones en caso de
utilizacin.

3.

Anticipo Bancario

Es una forma de financiacin del corto plazo. Contrato por el cual un Banco
entrega una suma de dinero por una fraccin del bien que el tomador de los
fondos entrega en prenda, es decir que el bien tiene un valor pero el Bco. se lo
desagia y le entrega solo una parte del total del valor, y le descuenta tambin
los intereses compensatorios, gastos y comisiones.
La razn del desagio est dado por las circunstancias de que si el tomador
de los fondos NO amortiza el capital en el plazo convenido, y es necesario
ejecutar el bien prendado, el proceso de ejecucin tiene sus costos, por lo que
se disminuye el valor del bien dado en prenda.
Bienes que pueden darse en prenda
1)Documentos
comerciales: ch/, pagar, factura conformada, etc.
Generalmente cuando se trata de este tipo de documentos los tomadores de
fondos optan por otra modalidad que es el descuento de documentos.
2)Se pueden datar tambin bienes muebles (cosas): mercaderas, productos o
un documento tpico representativo de mercaderas (certificado de depsito).
Obligaciones del Tomador de Fondos
La nica obligacin que tiene es reintegrar el capital recibido, porque los
intereses fueron percibidos por el Banco en forma adelantada. En caso de mora
(NO amortiza el capital en el plazo previsto) deber tambin los intereses
punitorios.
Derechos del Banco
Que le reintegren el capital prestado en el plazo convenido.
Percibir los intereses punitorios, en caso de mora por parte del tomador de
los fondos.
Tiene derecho del acreedor prendario comercial, o sea, que podr eludir el
proceso judicial y vender directamente el bien prendado con la sola condicin
de hacer una publicidad suficiente (edictos en el boletn oficial).
Si cuando vende el producto y el precio obtenido NO alcanza para amortizar
el capital prestado, el Banco puede iniciar accin ejecutiva para cobrar el saldo
no percibido.

4.

Descuento de Documentos

33

Contrato similar al anticipo. La diferencia fundamental radica en que el

tomador trans-fiere al Banco la propiedad (dominio) de un documento
comercial librado por una 3 pers.
Los principales documentos que se utilizan en Argentina son: cheques de
pago diferido, pagars. En otros pases: cartas de crdito, facturas conformada,
letra de cambio, etc.
Estructura del contrato
EL tomador de los fondos transmite al banco la titularidad de un crdito
futuro instrumentado en un ttulo valor. El banco le entrega los fondos por un
importe similar al expresado en el documento, menos los intereses que se
descuentan por adelantado, los costos y las comisiones.
Los bancos no asumen el riesgo de incobrabilidad, por lo que si el tercero
librador del documento NO paga el importe del mismo en el plazo establecido
en l, el Banco tiene accin ejecutiva para ir contra el librador del documento y
el tomador de los fondos.
Vencido el plazo, si el documento NO es pagado, el tomador de los fondos
responde por el pago del importe del valor nominal del ttulo valor, y
comienzan a correr los intereses punitorios.

5.
34

Crditos Sindicados

Funcin Econmica
Es la de financiar proyectos de mucho valor econmico. Como consecuencia
el sistema informa que para financiar un proyecto importante se necesita la
agrupacin de varios Bancos. Se trata de un financiamiento mediante el
endeudamiento en el mercado del crdito y ms precisamente en los bancos
de inversin.
NO tiene una regulacin especfica en nuestro pas. Las clusulas en dicho
contrato han sido recopiladas por organizaciones internacionales.
Razones por las cuales los Bancos se agrupan
1)Por el monto a financiar, hecho que hace difcil encontrar un Banco que
pueda proveer la cifra necesaria.
2)Puede haber Bancos que tengan la capacidad econmica para financiar el
proyecto, pero que NO desean asumir la totalidad de los riesgos.
3)Por razones de tcnica Bancaria impuestas por el BCRA que establecen
limitaciones a la asistencia financiera en algunos casos especficos.
4)Puede haber tambin razones comerciales, porque para la financiacin en el
largo plazo las empresas pueden dejar de lado a los Bancos y acudir a los
mercados de valores emitiendo acciones u obligaciones negociables, entonces
los Bancos se agrupan para ganar ese mercado.
Concepto
Contrato por el cual varias entidades bancarias ponen a disposicin de la
Empresa, a travs de un Banco Agente, una suma de dinero determinada, en
plazos y tasas de inters determinadas, obligndose la empresa tomadora de

fondos, si hace uso de la disposicin, a amortizar el capital, pagar los intereses

compensatorios y comisiones de disponibilidad.
Ventajas para el tomador en el Contrato de Apertura de Crdito
En la generalidad de los contratos de crditos bancarios los bancos entrega a
la empresa la totalidad de los fondos solicitados, an cuando la empresa
solicitante no los necesite o utilice. Esta situacin hace que la empresa
solicitante del crdito deba pagar intereses compensatorios por el dinero que
todava no necesita su utilizacin.
La apertura de crdito, por el contrario, permite que la empresa tomadora de
fondos vaya retirando el dinero en la medida de sus necesidades, con lo cual la
carga de intereses a su cargo es menor (ya que simplemente abarcar el
dinero que retire).
Elementos personales de los Crditos Sindicados
Aunque las partes sean solamente dos (bancos y empresa tomadora de
fondos), los elementos personales son 3: se incorpora a las partes, el Banco
Agente.
Figura del Organizador
El organismo normalmente es un Banco de Inversin. Son instituciones
altamente capacitadas para el anlisis del riesgo crediticio de los prstamos de
mediano y largo plazo
La Empresa que necesita los fondos, contrata un banco de inversin para
que efectu un anlisis de su riesgo crediticio, y si est en condiciones,
gestione en los Bancos o en el Mercado de Valores el prstamo de dinero que
requiere.
El banco de inversin hace el anlisis y aconseja a la Empresa si le conviene
ms acudir al mercado de valores o a los bancos.
Obligaciones de los Tomadores de Fondos
1)Pagar las comisiones acordadas como retribucin del banco agente, y la
comisin de compensacin a los bancos por mantener los fondos a su
disposicin.
2)Pagar los intereses compensatorios. Los Bcos. le otorgan a la Empresa plazos
de gracia.
3)Reintegrar el capital. Los pagos deben efectivizarse a travs del Banco
Agente.
4)IDEM. Cargas del tomador de fondos (VER PGINA 16).
Obligaciones de los Bancos
1)Poner los fondos a disposicin de la empresa solicitante.
2)Si la empresa lo solicita y cuando lo haga, entregar los fondos en prstamos.
Organizacin de los Bancos
1)Primeramente entre los bancos se forma o se celebra lo que se denomina un
contrato de colaboracin empresaria bancaria, que si bien es una forma
asociativa, no constituye una sociedad. Los bancos NO son socios entre s.

35

2)Los bancos asumen lo que se denomina una responsabilidad mancomunada

para los compromisos y obligaciones que asumen, es decir que NO son
solidarios entre s con relacin a la empresa tomadora de los fondos. Cada
banco asume los riesgos en forma individual y no responde por el
incumplimiento de los otros bancos.
3)Los bancos estn organizados en forma democrtica. Las decisiones se
adoptan por mayora de Capital o de miembros en el sindicato, pero ningn
Banco tiene derecho a veto
4)El importe de las cobranzas, las indemnizaciones y toda otra suma que
perciba el agente se distribuyen entre los bancos en proporcin a lo que cada
Banco prest.

36

Banco Agente
La complejidad de la organizacin exige la presencia de un tercer elemento
personal para organizar el sistema. Surge as el Banco Agente, que
generalmente es el organizador y tambin integra el sindicato. El Agente es el
representante de los bancos ante la empresa tomadora de los fondos, a travs
de un mandato comercial, especial, irrevocable y oneroso Normalmente se
trata de un banco de inversin. Sus funciones principales son:
1)Determinar las tasas de inters (que sern variables).
2)Acta como cobrador y pagador. Los flujos de fondos se hacen a travs del
Bco. Agente.
3)Verificar que la empresa tomadora de fondos mantiene su regularidad.
4)Es el encargado de las notificaciones que se realizan entre las partes.
Esquema
1)Los bancos se agrupan o sindican mediante un contrato de colaboracin
empresaria financiera.
2)Los bancos agrupados celebran el contrato de crdito sindicado con la
empresa tomadora de los fondos o de las garantas, acordando las condiciones
de la asistencia.
3)Los bancos agrupados otorgan mandato al banco agente para que los
represente ante la empresa tomadora de los fondos o de las garantas.
4)Los bancos entregan los fondos a la empresa tomadora a travs del banco
agente.
5)El banco agente entrega los fondos a la empresa tomadora.
6)La empresa tomadora paga los intereses y amortiza el capital a travs del
banco agente.
7)El Bco. agente transfiere los fondos pagados por la Emp. Tom. a los Bancos
prestamistas.

6.

Financiacin de Proyectos

En la financiacin de proyectos NO se tiene en cuenta el riesgo crediticio de

la empresa ni las garantas otorgadas, sino que se tiene en cuenta la capacidad
del proyecto de generar los ingresos que le permitan cubrir todas sus
obligaciones, incluidas obviamente las financieras.

Funcin Econmica
Es utilizado por las empresas para cubrir sus necesidades a mediano y largo
plazo. No obstante, se trata normalmente de la financiacin de un
emprendimiento de gran importancia econmica, el cual debe ser capaz por s
solo de generar flujos de fondos que permitan su autofinanciacin en un lapso
determinado.
El proyecto a financiar NO debe ser muy antigua que lo pueda tornar
obsoleto antes del vencimiento de los prstamos, o que sea muy nuevo y no
pueda medirse el flujo de fondos que generar.

37

Elementos personales de Financiacin de Proyectos

1)La sociedad sponsor o promotora.
2)Los bancos organizados generalmente en sindicatos.
3)Una sociedad vehculo
Las relaciones jurdicas que se generan son:
Sociedad sponsor Bancos: se firma el contrato de financiacin de proyecto,
por el cual la sociedad sponsor se obliga a: constituir una sociedad especial
(sociedad vehculo); financiar parcialmente la ejecucin del proyecto;
garantizar que el proyecto ser ejecutado en tiempo y forma. Los bancos, por
su parte, se obligan a abrir crditos (apertura de crditos) a la sociedad
vehculo.
Sociedad sponsor Sociedad Vehculo: la Soc. sponsor es accionista de la
Soc. vehculo.
Bancos Sociedad Vehculo: existe un contrato de apertura de crdito, por el
cual los bancos ponen a disposicin de la Sociedad Vehculo los fondos
convenidos, y sta se obliga a pagarles los intereses y amortizar el capital
prestado.
Si el proyecto es finalizado en tiempo y forma, cesa totalmente la
responsabilidad de la sociedad sponsor.
38

Funciones de la Sociedad Vehculo

Ejecutar el proyecto y una vez terminado gerenciarlo o administrarlo.
Ventajas y desventajas para los promotores
Aislar el riesgo del proyecto del resto de las actividades de su empresa.
La financiacin no se refleja como deuda en sus balances. Quien se endeuda
con los Bcos. es la sociedad vehculo, y no la promotora, por lo que obtiene una
ventaja crediticia. Los aportes que se obliga a hacer a la Sociedad Vehculo son
a travs de dos sistemas:
Aumenta el capital social de la Sociedad Vehculo aportando el dinero a
ttulo de socio
Prestndole dinero a la Sociedad Vehculo asumiendo el rol de acreedor.

Complejidad en la instrumentacin. Costos muy elevados.

Ventajas para los bancos
Conocen exactamente dnde se invertirn los fondos que prestan y cules
sern sus retornos. Si se lo presta a la empresa sponsor, sta podra darle otro
destino.
Garantas para los bancos
Ante la imposibilidad contractual de accionar contra los sponsors, en el caso
de que el proyecto haya sido ejecutado de acuerdo a lo pactado, los bancos
exigen: a) La cesin de todos los activos de la sociedad vehculo. b) La prenda
de las acciones de dicha sociedad.
Estructura

1)Entre la sociedad promotora y el banco o conjunto de bancos se celebra el

contrato de financiacin de proyectos.
2)En cumplimiento de ese contrato la sociedad promotora constituye la
sociedad vehculo
3)El banco presta la asistencia financiera prometida a la sociedad vehculo bajo
la figura contractual de apertura de crdito.
4)La sociedad sponsor ampla la financiacin adquiriendo acciones u
obligaciones negociables subordinadas emitidas por la sociedad vehculo.
5)La sociedad vehculo ejecuta el proyecto para lo cual celebra contratos con
diferentes participantes (empresa constructora, proveedores, clientes, etc.).
6)Terminado el proyecto, con el flujo de fondos que el mismo origina, la
sociedad vehculo paga los intereses y amortiza el capital a los bancos
prestamistas.

UNIDAD I: El Derecho Comercial.

Derecho Comercial
El comercia es toda actividad de mediacin entre la oferta y la demanda,
tendiente a facilitar y promover el cambio de bienes elaborados o no, con
propsito de lucro.
Tambin puede definirse como toda actividad relacionada con la referida
elaboracin de bienes, luego de recibir materia pura de los centros de
produccin.
Ser as comercio todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil.
Podemos definir el derecho comercial como el conjunto de normas jurdicas
que regula la actividad de los que tienen calidad de comerciantes, su estatuto
y de quienes, sin ser comerciantes, realizan algunos de los actos que el
legislador llama actos de comercio.

Acto de Comercio
Es importante analizar los siguientes artculos del Cdigo de Comercio de la
Argentina:
Art. 1. La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal p/ contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio,
haciendo de ello profesin habitual.
Art. 2. Se llama en general comerciante, toda persona que hace profesin de
la compra o venta de mercaderas. En particular se llama comerciante, el que
compra y hace fabricar mercaderas para vender por mayor o menor. Son
tambin comerciantes los libreros, merceros y tenderos de toda clase que
venden mercancas que no han fabricado.
Art. 3. Son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que
se miden, venden por metros o litros; en las que se pesan, por menos de 10
(diez) kilogramos, y en las que se cuentan por bultos sueltos.
Art. 4. Son comerciantes as los negociantes que se emplean en
especulaciones en el extranjero, como los que limitan su trfico al interior del

39

40

Estado, ya se empleen en un solo o en diversos ramos del comercio al mismo

tiempo.
Art. 5. Todos los que tienen la calidad de comerciantes, segn la ley, estn
sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Los actos de los
comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en
contrario.
Art. 6. Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son
considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las
controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyes y jurisdiccin
del comercio.
Art. 7. Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los
contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las
disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la
disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien
tiene el acto carcter comercial.
Art. 8. La ley declara actos de comercio en general:
1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se
adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor;
2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate;
4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador;
5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o
transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al comercio martimo;
8. Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien
dependen;
9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los
comerciantes;
10.Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin
comercial;
11.Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Segn el Cdigo de Comercio, no se consideran actos mercantiles:
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern
comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o
facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz;
2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por
cuyo encargo se haga la adquisicin:
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus
cosechas y ganados

Comerciante
La ley, en su artculo 1, declara comerciante a todos los individuos que,
teniendo capacidad legal para contratar, ejercen por cuenta propia actos de
comercio haciendo de ello profesin habitual.

41

Resultan as tres condiciones:

1. Es necesario realizar actos de comercio.
2. Es necesario realizarlos a ttulo de profesional habitual.
3. Es necesario que dicho ejercicio sea a nombre propio, aunque en algunos
casos tambin abarca los actos ejercidos por cuenta ajena (que es el caso del
comisionista).
Queda claro que la calidad de comerciante NO resulta:
De la afirmacin o declaracin que alguien lo es.
De la inscripcin en el Registro Pblico de comercio (ella solo es una
presuncin).
Del ejercicio espordico de los actos de comercio.

42

Resulta importante precisar la calidad de comerciante, ya que:

Slo los comerciantes pueden realizar actos de comercio por accesoriedad;
La capacidad para ser comerciantes est sometidas a reglas especiales;
Los comerciantes estn sometidos a un estatuto profesional particular;
Los comerciantes tiene derechos y obligaciones especiales;

Profesin Habitual. Como dijimos, para ser comerciante es necesario

practicar actos de comercio a ttulo de profesin habitual. Est condicin
implica, en primer lugar, la repeticin habitual de actos de comercio (uno o
varios actos aislados no daran la calidad de comerciante a su autor) y, en
segundo lugar, que ello constituya el ejercicio de una profesin, es decir, la
voluntad de sacar de la actividad comercial los recursos o una parte de los
recursos necesarios para la existencia.
Adquisicin, conservacin y prdida de la calidad de comerciante
La calidad de comerciante se adquiere en nuestro derecho, mediante el
ejercicio habitual y con profesionalidad de los actos de comercio.
La Ley no exige otra cosa, no es necesaria la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio (aspecto formal), ni el pago de patente (aspecto
tributario).
La prueba de la calidad de comerciante queda a cargo de quien la alega. El
artculo 32 crea a favor de los comerciantes inscriptos una presuncin iuris
tantum de esa calidad.
Prdida de la calidad de comerciante
Se produce al dejar de realizar actos de comercio en la forma prevista por el
Cdigo (con profesionalidad y habitualidad). Ninguna otra cosa puede
desvirtuar el derecho de la inactividad, tales actos nada dicen respecto a la
conversacin de la calidad de comerciante.
Capacidad comercial
Es hbil para ejercer el comercio, toda persona que segn las leyes
comunes, tiene la libre administracin de sus bienes, agregando que los que
segn estas mismas leyes no se obligan por sus pactos o contratos, son

incapaces de celebrar actos de comercio salvo las modificaciones contenidos

en los siguientes artculos.

43

Obligaciones comunes a los comerciantes

A) MATRCULA
A diferencia de lo que estableca el Cdigo de Comercio de 1862, ahora la
calidad de comerciante NO se obtiene por inscripcin en la matrcula, sino por
una cuestin de hecho que produce el efecto de la aplicacin de la legislacin
mercantil. No obstante, hay ciertos beneficios que la ley otorga a quienes
regularicen una inscripcin registral y lleven contabilidad en forma legal
(artculo 26 Cdigo de Comercio):
La fe de sus libros de comercio, dentro del sistema probatorio que mediante
de stos estructura el propio Cdigo;
Se necesita la inscripcin para poder actuar como corredor y martillero.
Para ser acreedor prendario, el comerciante o industrial debe inscribirse en
el Registro Pblico de Comercio.
Presuncin de que el inscripto es comerciante. Tiene el carcter de iuris
tantum, invir-tiendo la carga probatoria que estar a cargo de la persona que
impugnare esa calidad.

44

B) CONTABILIDAD Y LIBROS
Desde el artculo 43 al 66 inclusivo, se regula la contabilidad legal que deben
llevar los comerciantes y el sistema legar que compete al comerciante
individual.
La contabilidad no tiene su sustento nicamente en el orden o registro
ordenados de operaciones, sino que adems importa dos funciones
fundamentales:
Sirve para presentar estados econmicos-financieros.
Sirve para interpretar hechos que a su vez, servirn para la toma de
decisiones econmico-financieras o de otra ndole.
Se seala un triple fundamento de la contabilidad:
El inters del comerciante.
El de los terceros que contratan con el comerciante, sean comerciantes o no.
El inters del Estado que representa el inters de la comunidad en su funcin
de controlador y de recaudador fiscal.
Son obligatorios: el Libro Diario, y el Inventario y Balances.
El comerciante tiene la obligacin de conservar los libros y la
correspondencia que tenga relacin a su giro en buen estado por un plazo de
10 aos desde el cierre del negocio. Tal obligacin pasa a los herederos.
C) RENDICIN DE CUENTAS
Consiste en una exposicin detallada y precisa de la gestin cumplida a fin
de que el in-teresado pueda discutirla o aprobarla, y llevado el caso promover
las acciones pertinentes.
Slo cuando se acta por cuenta ajena o a nombre ajeno o si se tiene
obligacin de restituir, se deber rendir cuentas.

Derechos de los comerciantes

A) Limitacin de la responsabilidad
Uno de los beneficios que otorga la ley mercantil al comerciante es la
posibilidad de limitar su responsabilidad. En materia de sociedades comerciales
se ofrece la posibilidad de separar patrimonios y de limitar la responsabilidad a
partes de l.
Esta excepcin a la regla general, de que a cada persona le corresponde un
patrimonio que responde por sus deudas (excepto los bienes inembargables),
es un beneficio exclusivo del Derecho Mercantil.
B) OTROS
Organizar una comunidad laboral por medio del contrato de trabajo.
Contar con una organizacin de bienes (dinero, bienes materiales e
inmateriales) que le es necesario para poner en marcha el proyecto econmico
previsto. Dicho conjunto se denomina hacienda o fondo de comercio.
Publicitar sus actividades, sus productos, su organizacin.

La Empresa
La empresa surge como una organizacin de fuerzas econmicas (capital y
trabajo) conforme a un plan elaborado por el empresario para lograr resultados
econmicos. La empresa es un conjunto de bienes de distinta naturaleza que
sirve de sostn para la actividad del empresario, es instrumental, pero por su
importancia se sobrepone a la persona del empresario. Otras definiciones,
podran ser.
Organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos.
Actividad compleja y organizada de los factores de la produccin, para la
fabricar o intermediar en productos o servicios, con un fin econmico.
Organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes y servicios
con un fin econmico.
A los mismos fines, se llama "empresario" a quien dirige la empresa por s, o
por medio de otras personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los
trabajadores, cualquiera sea la participacin que las leyes asignen a stos en la
gestin y direccin de la "empresa".
La empresa NUNCA puede ser un acto de comercio sino una organizacin
compleja para realizar actos jurdicos, que sern de comercio en tanto la
empresa pueda adoptar una forma mercantil.

45

46

Elementos de la Empresa
Los elementos personales (trabajo), materiales e inmateriales (capital real)
que integran la empresa estn estrechamente unidos y relacionados por la
organizacin y para la finalidad econmica que persigue el conjunto de todos
sus elementos.
1. Empresario: puede ser individual o colectivo. Figura esencial inseparable de
la empresa econmica. Es quien dirige la empresa por s, o por medio de otras
personas, y con el cual se relacionan jerrquicamente los trabajadores.
2. Factor Trabajo: como dijimos en el inciso anterior, el empresario no puede
actuar por s solo; cuanto mayor sea su empresa, tanto ms precisar de
colaboradores.
3. Capital y patrimonio: cada persona fsica o jurdica tiene sus bienes, sus
crditos y sus deudas. A este conjunto se lo llama patrimonio. El conjunto de
bienes (materiales e inmateriales) es lo que jurdicamente se entiende como
capital, junto con los crditos (Activos y Pasivos), sobre cuya base se inicia una
actividad comercial.
4. Valor llave, clientela, crditos: el valor llave es un bien inmaterial que tiene
una especial particularidad: a diferencia de otros bienes inmateriales no es
transferible con independencia del conjunto de bienes que forman el fondo de
comercio. Por ello, es que se habla de cualidad del fondo de comercio.
Los crditos de la empresa integran tambin el valor llave o aviamiento.
Contablemente el valor llave aparece nicamente cuando se produce la
primera transferencia del establecimiento o fondo de comercio y se lo paga.
Por el valor pagado, se incorpora a las registraciones contables.
5. Propiedad comercial o industrial: conjunto de bienes inmateriales que
integran a la empresa, comprendiendo a los incisos precedentes.
6. Nombre comercial: se trata del nombre bajo el cual el comerciante acta en
el mundo del trfico mercantil y goza de crdito. Sirve para distinguir o
identificar al empresario individual o social de sus competidores. No debe
confundirse con el nombre del empresario cuando sean idnticos.
7. Ensea o emblema: es lo que identifica al establecimiento. Es el signo
distintivo, materializado en un cartel, letrero, etc. Tambin denominado
slogan, est destinado a diferenciar el establecimiento en los que los
empresarios realizan su actividad econmica, del resto de los establecimientos
econmicos.
8. Marcas de fbricas: las marcas distinguen los productos o mercancas que
fabrica o vende el empresario de los de la competencia. Es tambin un signo
distintivo.
9. Patentes de invencin: la invencin industrial se encuentra, inicialmente, en
estado de secreto. No obstante, ste se pierde cuando es puesta en prctica a
travs de productos. Por ello, se establece la posibilidad de obtener una
patente: cesa el rgimen del secreto y se sustituye al mismo por una
notoriedad de frmula o de procedimiento, pero que es tutelada mediante la
exclusividad de la utilizacin. Los derechos de Propiedad Intelectual son los
derechos a explotar econmicamente una creacin intelectual por parte de su

autor. Todo inventor es propietario exclusivo de

descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley.

su

obra,

invento

UNIDAD II: Instituciones de la Actividad

Mercantil.
PROCESO DE TRANSFERENCIA DE FONDOS DE COMERCIO
Se entiende al fondo de comercio como un conjunto de fuerzas productivas,
derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente, se presentan como
un organismo, con perfecta unidad, para los fines a los que tiende que no son
otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial a industrial.
Los elementos estticos son incorporales (nombre, ensea, local,
concesiones, inventos uso exclusivo de marcas) y corporales (instalaciones,
maquinarias, mercadera, etc.).
El elemento dinmico o funcional est constituido por su capacidad como
organismo fructfero (productivo, lucroso). Este elemento funcional que
econmicamente se objetiva en las ganancias que produce el fondo con
relacin al capital o el giro, es el que la doctrina denomina aviamiento, y que
comnmente se conoce como llave o valor llave.
mbito de aplicacin
Lo da el artculo 2 de la ley.
La transferencia sobre si hay transferencia de fondo de comer o venta de
elementos aislados constituye una cuestin de hecho. La jurisprudencia
requiere -en general- la transferencia del giro del negocio y de la clientela.
Procedimiento (artculo 3 y 4)
Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un
establecimiento comercial o industrial, slo podr efectuarse vlidamente con
relacin a terceros, previo anuncio durante cinco (5) das en el Boletn Oficial
de la Capital Federal o provincia respectiva, y en uno o ms diarios del lugar
donde funcione el establecimiento.
El enajenante entregar al presunto una nota firmada enunciativa de todos
los crditos adecuados (con nombre y domicilio de los acreedores, monto de
stos, y fecha de vtos).
El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos
diez (10) das desde la ltima publicacin.
Hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia podrn
notificar su oposicin al comprador en el domicilio denunciado en la
publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto,
reclamando la retencin del importe de sus respectivos crditos y el depsito
en cuenta especial en el Banco, correspondiente a las sumas necesarias para el
pago.
Este derecho podr ser ejercido por todos los acreedores, tantos los
reconocidos por el vendedor en la nota, como los omitidos por ste, siempre

47

que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditasen la existencia de ellos

por asientos llevados de acuerdo al C.C.
Durante el lapso sealado de 10 das estarn sujetas a que se solicite la
pertinente medida cautelar. Transcurrido el plazo, sin que se haya solicitado
embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante.
Vencido el plazo, sin que se hayan deducido oposiciones o bien, si se han
cumplido las disposiciones del artculo 5, respecto a las deducidas, depositados
los importes, el documento de venta puede ser otorgado vlidamente debiendo
extenderse por escrito e inscribirse dentro de los 10 das en el Registro Pblico
de Comercio para que tenga validez respecto a terceros.
Prohibicin de venta
La prohibicin expresada de la ley se da para el supuesto de saldo negativo
entre el precio de venta y el pasivo comprobado. No podr efectuarse ninguna
enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior
al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el
importe de los crditos no confesados por ste, pero cuyos titulares hubieran
hecho la oposicin autorizada por el art. 4.
Se presumen simuladas las entregas que aparezcan a cuota o como sea
que hubiere hecho el comprador al vendedor, y en cuanto ellas puedan
perjudicar a los acreedores.
48

Due Diligence
Investigacin de una empresa o persona previa a la firma de un contrato o
una ley con cierta diligencia de cuidado. Puede tratarse de una obligacin
legal, pero el trmino comnmente es ms aplicable a investigaciones
voluntarias. Un ejemplo habitual de due diligence en varias industrias es el
proceso por el cual un comprador potencial evala una empresa objetivo o sus
activos de cara a una adquisicin.
En fin, consiste en una auditoria de comprar en donde las partes revisan
como est el Negocio y detectan las contingencias econmicas que presente.
Llave de negocio y valor llave
De la lectura de los dos puntos precedentes, se puede inferir que, quien
transfiere un fondo de comercio, est cediendo una organizacin destinada a
producir beneficios econmicos.
La forma en que su titular lo explota,
mediante sus sistemas de venta y publicidad, juntamente con la ubicacin,
antigedad en la zona y el prestigio de su marca, harn que el establecimiento
produzca mayores beneficios que otros similares.
Esta aptitud que tiene un negocio o explotacin para producir beneficios
econmicos mayores que otros se denomina llave de negocio.
Contablemente se dice que la llave representa las superutilidades futuras
que el vendedor dejar de percibir cuando transfiera el fondo.
Este hecho implicar que, al momento de la venta, el vendedor pretenda
cobrar un cierto precio por esas superutilidades; esta diferencia en el precio
de venta es lo que se conoce como valor llave. Puede decirse entonces que,

el valor llave es la cuantificacin que hace el vendedor de esas utilidades; en

definitiva, de la llave de negocio.

49

Firma del contrato definitivo

El otorgamiento del documento definitivo de venta puede hacerse despus
de haber cumplido con todos los pasos que sta establece: publicaciones,
oposicin, retencin, depsito, embargos. En el contrato debe figurar:
nombre
de
las domicilio real y constituido nacionalidad
partes
documento de identidad estado civil lugar del asiento del establecimiento,
el
ramo
de
su se agregar el contrato social, si una de las partes es
actividad
una Soc.
El contrato puede hacerse por escritura pblica o privada, en cuyo caso las
firmas debern ser autenticadas por escribano. Las partes y el intermediario lo
firmarn.

50

Inscripcin
El contrato deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, que est a
cargo de la Inspeccin General de Justicia.
Para la inscripcin del contrato de transferencia a I.G.J. requiere la
presentacin de:
Formulario N9 (*)
primer testimonio de la escritura de la transferencia
fotocopia certificada por escribano del testimonio
fotocopia certificada por escribano del testimonio en margen ancho
tasa
de constancia
de certificado de Libre Deudas
servicios
publicaciones
cese de I.B. y Libre Deuda Previsional dictamen precalificatorio.
El plazo para la inscripcin el de 10 das, despus de vencido el plazo para
los embargos. La inscripcin en trmino tiene efectos contra terceros, en
forma retroactiva desde el da de su instrumentacin. Si se presenta fuera de
trmino, tendr efectos desde la fecha de inscripcin. Si el vendedor impide la
inscripcin, el adquirente puede lograrla por va judicial, ya que es su derecho.
Dado que la transferencia tendr efectos contra terceros desde su
inscripcin, el artculo 7 de la Ley determina que debe hacerse publicidad
registral de la transferencia. Esto es as para que el acto pase a ser oponible
erga omnes.
La falta de inscripcin har que la transferencia sea inoponible a terceros, y
por ms que el adquirente tenga la posesin del fondo, no significar que
tenga su propiedad. Por lo cual, se considera que sigue siendo parte del
patrimonio del vendedor, para los terceros. Cabe aclarar que, los terceros de
los que estamos hablando son aquellos que contrataron con el vendedor
despus de que la operacin quedara perfeccionada entre las partes. Para
aquellos que hayan presentado su oposicin, s les ser oponible porque
supieron de la transferencia, aunque no se haya inscripto.
Tradicin del bien

La posesin del bien deber hacerse despus de efectuada la oposicin y

una vez cumplidos los depsitos correspondientes. Esto quiere decir, que la
tradicin no podra hacerse antes de los 10 das contados desde la ltima
publicacin. El adquirente tiene derecho a no recibir el fondo hasta tanto se
hayan cumplido los requisitos legales; y si el adquirente asume el pasivo con
expresa liberacin del vendedor, ste ltimo no har la entrega, hasta tanto
todos los acreedores hayan prestado expresa conformidad.
La venta en remate pblico
Cuando la venta se hace por remate, esta deber estar a cargo de un
martillero pblico. ste deber levantar el inventario, anunciar el remate en
los trminos que establece la Ley en su art. 2 y cumplir con las obligaciones
de retencin y depsito de los artculos 4 y 5.
La transferencia por remate pblico puede hacerse de dos maneras, en
conjunto, lo cual es poco comn, ya que conviene hacerlo en forma privada;
en forma fraccionada de las existencias, que es la manera ms frecuente,
donde el fondo se reparte entre varios compradores.

LOS PAPELES DE COMERCIO

Funcin y concepto
Cuando existe la posibilidad de la circulacin del crdito, ste es ms fcil de
obtener: ser posible movilizar muchas economas, pues siendo sustituibles los
ahorristas, muchos tendrn ocasin de concurrir a una financiacin, disminuir
el costo del crdito y ser posible la organizacin y el desenvolvimiento de un
mercado de capitales.
Se entiende como ttulo de crdito al documento necesario para ejercer el
derecho literal autnomo que en l se menciona. Consisten en documentos en
los cuales el derecho se ha incorporado al papel, de tal manera de que si se
pierde el mismo, tambin se pierde el derecho. Es por tal que se denomina
documento dispositivos, ya que siendo documentos de prestacin, se
requiere poseerlos para ejercitar el derecho que en ellos se consigna. Estos
documentos presentan las siguientes caractersticas comunes:
Necesariedad: para ejercer el derecho cambiario es absolutamente necesario
e indispen-sable que su titular tenga, exhiba, o entregue, segn los casos, el
ttulo de crdito.
Literalidad: el derecho se puede ejercer solo en la medida y en el importe en
el que est expresado en el papel, y nada que no est expresado all puede
serle opuesto al poseedor para alterar, disminuir o modificar su derecho. Eso es
as, porque el derecho est incorporado al papel, al documento.
Autonoma: condicin de independencia que goza el derecho incorporado al
document. Es autnomo no porque est desvinculado del negocio jurdico que
le dio nacimiento (abstraccin), sino porque suponindolo ya en manos de un
ulterior poseedor, no pueden influir sobre l las deficiencias o nulidades que
pudo sufrir el derecho en cabeza de quien lo traspas. El principio de

51

autonoma significa que el derecho que reconoce el ttulo de crdito en cada

uno de los sucesivos legtimos poseedores es de carcter originario.

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Clase de ttulos valores

1. Ttulos valores individuales: se originan en un AJ creador de un solo Ttulo
Valor.
a. Cheque: orden pago pura y simple dada contra un banco en la cual el
librador tiene una cuenta corriente con fondos dispones o autorizacin para
girar en descubierto.
b.Pagar: documento por el cual una persona se obliga a pagar a otra
persona una suma de dinero en el plazo establecido en el mismo documento.
c. Letra de Cambio: orden que da el librador al librado (girado) para que le
pague a un tercero llamado beneficiario una suma de dinero en el plazo
convenido.
2. Ttulos valores emitidos en masa o en serie: un AJ crea de numerosos Ttulo
Valor.
a. Acciones de las Sociedades Annimas: son fracciones en las que est
dividido el capital social, y en el acto de emisin se emiten numerosas
acciones.
b.Obligaciones negociables (tambin denominadas bonos): es una forma
que tienen las Empresas para captar fondos a travs del endeudamiento.
Quien tiene una obligacin negociable es acreedor de la Sociedad Emisora,
quien tiene una accin es el socio de la Sociedad emisora.
Clasificacin de los Ttulos Valores segn la forma de transferencia
1) Al portador: no se menciona el nombre del beneficiario y se transmite por la
simple tradicin del ttulo.
2) A la orden: son aquellas que se transfieren con un simple endoso, se emiten
a favor de persona determinada y contienen la clusula a su orden.
3) Nominativos: son aquellos que se emiten a favor de persona determinada, y
se transmiten con el endoso, la tradicin y la notificacin al librador.
Clasificacin por el Activo que representa
1)Valores o Ttulos Creditorios: cuando representan un crdito expresado en
una suma de dinero. Ejemplos: cheques, pagars, letras de cambio,
obligaciones negociables.
2)Ttulos Valores en Participacin: representan una porcin de un patrimonio.
Ejemplo: acciones de las Sociedades Annimas.
3)Ttulos Representativos de Mercaderas: son certificados de depsitos de
mercaderas en Empresas especialmente autorizadas para ello. Por ejemplo, la
carta de porte: documento tpico del contrato de transporte; el legtimo
tenedor de la carta es el nico que puede retirar la mercadera en su destino o
transferir la carta.
CHEQUES
Consiste en una orden de pago escrita pura y simple firmada por el titular de
una cuenta bancaria para que, a cargo de la misma, y a la vista, el banco
pague o acredite una suma cierta de dinero a persona determinada, a la orden
de sta o al portador.

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La entrega de un cheque como medio de pago tiene efecto pro solvendo:

la obligacin subyacente se extingue solo cuando el acreedor reciba
efectivamente la prestacin debida. Es decir, no es un efecto pro soluto, es
decir, que NO extingue la obligacin inmediatamente.
El cheque, entonces, es una orden de pago librada contra un Banco, con el
cual el librador tiene un contrato de cuenta corriente bancaria, teniendo fondos
en la misma o estando autorizado para girar en descubierto.
Las relaciones jurdicas que se forman son:
Librador 1 Beneficiario: relacin jurdica fundamental entre quienes se
cre el cheque. La relacin entre ellos es cambiaria (el 1 est obligado
cambiariamente con el 2).
1 Beneficiario/Endosante 3 Portador/Endosatario: tambin los une una
relacin cambiaria.
Librador 3 Portador: solo se relacionan con el cheque.

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Endoso
Se define como la declaracin cambiaria unilateral y accesoria que se
perfecciona con la entrega del ttulo, incondicionada (pura y simple), integral,
que tiene por objeto transmitir la posesin del ttulo, del cual el adquirente
obtiene sus propios derechos autnomos, y que vincula solidariamente con los
dems deudores al endosante, respecto del pago (el librador, y los posteriores
endosatarios, son garantes del pago).
El endoso produce los siguientes efectos:
Transmite la propiedad del documento.
Transmite los derechos incorporados al documento a otro persona.
Otorga legitimacin a la otra persona para el ejercicio de los derechos.
El que endosa, asume la obligacin de garanta del pago del cheque, y
solidariamente el librador, los anteriores endosantes y avalistas, por el pago.
El endosante tiene el derecho de prohibir futuros endosos, y en dicho caso,
no ser responsable hacia quienes el cheque fuere ulteriormente endosado.
Tenedor del Cheque
Portador legtimo: quien justifica su derecho por una serie ininterrumpida de
endosos, an cuando el ltimo sea en blanco.
Desposesin: el portador a cuyas manos lleg el cheque, si justifica su
derecho, NO est obligado a desprenderse del ttulo sino cuando lo hubiese
adquirido de mala fe.
Plazo para presentarlo
Si es librado en la Repblica Argentina, se posee un plazo de 30 das desde
su creacin o liberacin. En cambio, si es en el extranjero y pagadero en la
repblica, el plazo se extiende a 60 das. Si no se presenta el cheque al cobro:
Caduca el ttulo.
Se perjudica la accin cambiaria que su tenedor podra haber intentado.
Pierde la va ejecutiva para el cobro.

Presentacin
El poseedor legtimo del cheque, cuando desee cobrarlo, y est en
condiciones de hacerlo, deber presentar el mismo ante el Banco que tiene el
contrato de cuenta corriente bancaria con el librador, y solicitar el cobro. Si el
banco, por alguna razn, rechaza la solicitud, el tenedor conserva el cheque y
los derechos cartulares, para accionar contra los obligados cambiarios
solidariamente respecto del pago (librador, y posteriores endosantes y
avalistas). Es necesario que el Banco deje constancia del rechazo, el motivo, la
fecha y la hora, en el documento. El portador debe informar al librador y su
endosante.
Prescripcin de acciones
La accin judicial del portador contra el librador, los endosantes y avalistas
prescribe luego de un (1) ao, contabilizado desde la expiracin del plazo para
la presentacin.
La accin entre los diversos obligados entre s prescribe tambin al ao,
desde el da en que el obligado hubiese reembolsado el importe del cheque o
desde la notificacin de la demanda judicial por el cobro del cheque.
Acciones cambiarias. Legitimados Activos
1)Accin cambiaria directa (portador).
2)Accin cambiaria de regreso (portador).
3)Accin cambiaria de reembolso (quien pago el cheque rechazado).
Acciones cambiarias. Legitimados Pasivos
1)Librador
y
su2)Endosantes
y
sus3)Todos
avalista.
avalistas.
anteriores.

los

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obligados

Aval
Es aquella persona que garantiza el pago total o parcial del cheque. Puede
ser un tercero o cualquier firmante del cheque.
LETRAS DE CAMBIO
Consiste en un ttulo de crdito abstracto por el cual una persona (librador)
da la orden a otra (girado) de pagar incondicionalmente a una 3 ra persona
(tomador o beneficiario) una suma determinada de dinero en lugar y plazo que
el documento indica.
La relacin que existe entre el girado y el librador es una relacin de
provisin de fondos extracambiaria.
El librador libra una letra de cambio a favor de un beneficiario/tomador, y le
ordena al girado que le pague al beneficiario. El beneficiario tiene la posibilidad
de endosarlo a un tercero (endosatario), nuevo beneficiario de los derechos
incorporados en el documento.
Presentacin para Aceptacin
En la letra de cambio, a diferencia del cheque, para que puedan ser
cobrados sus derechos es necesario, adems de la presentacin del documento
al girado, la aceptacin del pago por dicha parte. Pueden hacerlo el portador o

un simple tenedor hasta la fecha designada para el pago. De no presentarlo, el

portador pierde las acciones de regreso.
La aceptacin es el acto por el cual el aceptante (girado) admite que va a
hacer el pago ordenado por el librador. En realidad, no tiene la obligacin de
hacerlo, pero si lo hace, el girado est obligado cambiariamente a pagar la
letra de cambio cuando venza el plazo.
En caso de no aceptar, no queda obligado cambiariamente, aunque puede
haber acciones comunes por daos y perjuicios por acuerdos previos e/ el
girador y el librador. Dicho rechazo necesariamente debe documentarse a
travs del protesto.
Protesto por falta de aceptacin
Ante la NO aceptacin del pago por parte del girado, el Endosatario
(portador) debe documentar dicha negativa (parcial o total) por medio de lo
que se denomina Protesto: acto donde se deja constancia de la NO
aceptacin, hecho por un escribano, que habilita las acciones de regreso
anticipadas (antes del vencimiento). Frente a esto, es el librador quien pasa a
ser el principal obligado cambiario, y NO el girado.

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Artculo 51: Solidaridad Pasiva

Todos los que firman una letra de cambio (libradores, aceptantes,
endosantes, avalistas) quedan solidariamente obligados hacia el portador,
respecto al pago y la aceptacin. El librador es garante del pago y de la
aceptacin. Frente a ello, el portador, ante el rechazo del girado, puede
demandar a uno solo, a varios, o a todos, sin importar el orden.
Dicha solidaridad pasiva solamente desaparece cuando el que paga es el
obligado principal. En los dems casos, el obligado que pago la letra al
portador puede accionar contra el resto de los obligados que lo precedieron en
el nexo cambiario a travs de la accin cambiaria de reembolso.
Aceptacin y Cobro
Si antes del vencimiento, el girado, ante la presentacin de la letra de
cambio por parte de su tenedor o portador, acepta pagar los derechos
contenidos en el documento, ste pasa a ser el principal obligado
cambiariamente.
Si llegado el vencimiento, el girado NO paga, el portador puede realizar
acciones directas contra el aceptante. Adems, debe constatar dicha negativa
en el protesto, para habilitar as las acciones de regreso (ahora no anticipadas)
contra el librador de la letra de cambio y sus posteriores endosantes, los cuales
estn obligados solidariamente respecto solamente del pago (no de la
aceptacin, ya que esta ya fue realizada por el girado). Dicha solidaridad
pasiva desaparece solo si paga el obligado cambiario principal: en cualquier
otro caso, quien pague, podr invocar acciones cambiarias de reembolso
contra el resto.
Acciones cambiarias directas para el cobro ejecutivo judicial

 Si pierdo la accin directa, tambin pierdo la accin de regreso.

No es indispensable para ejercer la accin principal.
Prescribe a los 3 Accin individual contra el girado aceptante y su
aos.
avalista.
Acciones cambiarias de regreso para el cobro ejecutivo judicial
Si pierdo la accin de regreso, puedo conservar la accin principal.
Siempre
es
necesario
el Caduca o prescribe al ao (1).
protesto.
Accin colectiva contra todos los obligados de regreso (librador, endosantes,
avalistas).

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