TSJ Regiones - Decisión

21/4/2015
TSJ Regiones - Decisin
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

TRIBUNAL SUPERIOR DE LO
CONTENCIOSO TRIBUTARIO DE LA REGION CENTRAL
Exp. N 0948
SENTENCIA DEFINITIVA N 0583
Valencia, 03 de febrero de 2009
198 y 149
El 26 de septiembre de 2006, el ciudadano Carlos Luis Pimentel B., venezolano, titular de la
cdula de identidad N V-7.139.825, inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo
el N 55.660, interpuso recurso contencioso tributario ante este tribunal, actuando en su carcter
de apoderado judicial de TRACTO AGRO MARACAY, C.A., inscrita por ante el Registro
Mercantil de la Circunscripcin Judicial del Estado Aragua el 13 de julio de 1994, bajo el N 43,
tomo 630-A, y en el Registro de Informacin Fiscal bajo el N J-30200624-4, con domicilio
procesal en la Av. Bolvar, Urbanizacin San Jacinto, Municipio Maracay Estado Aragua, admitido
por este tribunal el 04 de mayo de 2007, contra el acto administrativo contenido en la Resolucin
N GGSJ/GR/DRAAT/2005-2272 del 22 de septiembre de 2005, emanada de la Gerencia
Regional del SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE LA ADMINISTRACIN ADUANERA Y
TRIBUTARIA (SENIAT), en la cual declar parcialmente con lugar el recurso jerrquico
interpuesto por la contribuyente y confirm la Resolucin Culminatoria del Sumario N RCE-SMASA-2003-000032 del 08 de julio de 2003, modificando el monto por concepto de multa para el
periodo impositivo correspondiente a mayo de 1997, ordenando emitir nueva planilla de
liquidacin, para un monto total de impuestos y multas por pagar de bolvares mil seiscientos
setenta y dos millones dieciocho mil cuatrocientos cuarenta y cinco con veintisis cntimos (Bs.
1.672.018.445,26).
http://carabobo.tsj.gob.ve/decisiones/2009/febrero/735-3-0948-0583.html
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I
ANTECEDENTES
El 08 de julio de 2003, el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria
(SENIAT) emiti la Resolucin Culminatoria del Sumario N RCE-SM-ASA-2003-000032 del 08
de julio de 2003, modificando el monto por concepto de multa para el periodo impositivo
correspondiente a mayo de 1997, ordenando emitir nueva planilla de liquidacin, para un monto
total de impuestos y multas por pagar de bolvares mil seiscientos setenta y dos millones
dieciocho mil cuatrocientos cuarenta y cinco con veintisis cntimos (Bs. 1.672.018.445,26).
El 08 de julio de 2003, la contribuyente fue notificada de la resolucin antes mencionada.
El 26 de diciembre de 2003, la contribuyente interpuso el recurso jerrquico ante la
administracin tributaria.
El 22 de septiembre de 2005, el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT) emiti la Resolucin N GGSJ/GR/DRAAT/2005-2272, en la cual declar
parcialmente con lugar el recurso jerrquico interpuesto por la contribuyente y confirm la
Resolucin Culminatoria del Sumario N RCE-SM-ASA-2003-000032 del 08 de julio de 2003.
El 24 de agosto de 2006, la recurrente fue notificada de la resolucin antes mencionada.
El 26 de septiembre de 2006, la contribuyente interpuso recurso contencioso tributario ante este
tribunal.
El 28 de septiembre de 2006, se le di entrada el recurso contencioso tributario y se ordenaron
las notificaciones de ley.
El 04 de octubre de 2006, el apoderado judicial de la contribuyente consigno copia certificada del
poder.
El 10 de enero de 2007, el apoderado judicial de la contribuyente consigno poder original y
solicita el desglose del mismo dejando en su lugar copia certificada.
El 23 de enero de 2007, mediante auto el Tribunal acord el desglose solicitado por el apoderado
judicial de la contribuyente.
El 05 de febrero de 2007, el apoderado judicial de la contribuyente consigno balance y estado de
ganancias y prdidas al 31 de julio de 2006 de la contribuyente.
El 08 de marzo de 2007, fue consignada por el ciudadano Alguacil la primera de las notificaciones
de ley, correspondiendo en esta oportunidad al Fiscal General de la Repblica.
El 09 de marzo de 2007, fue consignada por el ciudadano Alguacil la segunda de las notificaciones
de ley, correspondiendo en esta oportunidad al Contralor General de la Repblica.
El 15 de marzo de 2007, fue consignada por el ciudadano Alguacil la tercera de las notificaciones
de ley, correspondiendo en esta oportunidad al Procurador General de la Repblica.
El 24 de julio de 2007, fue consignada por el ciudadano Alguacil la ltima de las notificaciones de
ley, correspondiendo en esta oportunidad al SENIAT.
El 04 de mayo de 2007, el tribunal admiti el recurso contencioso tributario.
El 14 de mayo de 2007, se declaro sin lugar la suspensin de efectos segn sentencia
interlocutoria N 0888.
El 24 de mayo de 2007, se venci el lapso de promocin de pruebas. Se dej constancia que el
representante judicial de la contribuyente present escrito de pruebas mientras que la otra parte no
hizo uso de su derecho.
El 04 de junio de 2007, se dict auto de admisin de pruebas.
El 21 de junio de 2007, la representante judicial de la administracin tributaria consigno poder
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para su vista y devolucin previa certificacin por secretaria.

El 28 de junio de 2007, se dio por recibida correspondencia del 27 de junio del presente ao,
procedente de General Motors Venezolana, C.A.
El 21 de junio de 2007, el apoderado judicial de la recurrente suscribi diligencia solicitando se
fije una nueva oportunidad para que tenga lugar la evacuacin de la prueba testimonial del
ciudadano Tulio Moreno.
El 02 de julio de 2007, el tribunal acord lo solicitado y fij nueva oportunidad para la deposicin
testimonial del ciudadano antes mencionado.
El 03 de julio de 2007, el Lic. Ulises Celis, present escrito en el que acept el cargo de experto
contable En esa misma fecha, se levant acta de juramentacin del referido experto.
El 06 de julio de 2007, tuvo lugar la deposicin testimonial del ciudadano Tulio Moreno.
El 12 de julio de 2007, apoderado judicial de TRACTO AGRO MARACAY, C.A., suscribi
diligencia donde solicita se oficie a la empresa General Motors Venezolana, a los fines de que la
abogada Andreina Lienso Rincn acredite su condicin de apodera de esa empresa.
El 18 de julio de 2007, el tribunal no acord lo solicitado.
El 19 de septiembre de 2007, el apoderado judicial de la contribuyente present escrito mediante
el cual consigna en cinco (05) folios tiles contrato de fianza N 3000-57564 debidamente
notariado, donde la empresa C.A. de Seguros vila se constituye en fiadora solidaria y principal
hasta por la cantidad de bolvares mil seiscientos sesenta y siete millones ochocientos cincuenta y
nueve mil trescientos treinta y cinco con dieciocho cntimos (Bs.1.667.859.335,18), para
garantizar ante el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (Seniat)
que su representada pueda interponer el recurso contencioso tributario contra la Resolucin N
GGSJ/DRAAT/2005-2227 del 22 de septiembre de 2005, emanada de ese rgano administrativo y
solicita se suspenda en forma expresa los efectos de los actos administrativos de determinacin
tributaria y sancionatorios objeto de este recurso
El 01 de octubre de 2007, mediante auto declara la suspensin de efectos.
El 02 de octubre de 2007, el Lic. Ulises Celis mediante escrito solicit prorroga de 30 das.
El 05 de octubre de 2007, mediante auto se acuerda la prorroga solicitada por el Lic. Ulises Celis.
El 22 de noviembre de 2007, el Lic. Jos Rincn mediante escrito solicit prorroga de 30 das.
El 26 de noviembre de 2007, mediante auto se acuerda la prorroga solicitada por el Lic. Jos
Rincn.
El 12 de febrero de 2008, la Lic. Andrea Perales mediante diligencia solicit prorroga de 10 das.
El 19 de febrero de 2008, mediante auto se acuerda la prorroga solicitada por la Lic. Andrea
Perales.
El 21 de febrero de 2008, los expertos contables consignaron sus respetivos informes
El 13 de marzo de 2008, se venci el lapso de evacuacin de pruebas y se fij el trmino para la
presentacin de informes.
El 09 de abril de 2008, la representante judicial de la Administracin Tributaria mediante
diligencia consigno copia certificada del expediente administrativo.
El 10 de abril de 2008, el tribunal dej constancia del vencimiento del trmino para la
presentacin de los informes, las partes consignaron sus respectivos escritos. Igualmente
mediante auto de esta misma fecha, el tribunal fij el lapso para las observaciones.
El 28 de abril de 2008, el tribunal dej constancia del vencimiento del lapso para las
observaciones; las partes no hicieron uso de ese derecho. Se declar concluida la vista de la causa
e iniciado el lapso para dictar sentencia.
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El 27 de junio de 2008, el Tribunal difiri el lapso para dictar sentencia por treinta das continuos
de conformidad con el artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil.
II
ALEGATOS DE LA RECURRENTE
Sobre el ajuste de crditos fiscales por la cantidad de Bs. 305.186.486,60 hecho por la
Administracin Tributaria, corresponde en primer lugar a Bs. 303.630.648,46 de facturas sin
derecho a crdito fiscal para los perodos de imposicin de octubre, noviembre y diciembre de
1997 y enero de 1998 aduce el representante judicial de la contribuyente lo siguiente:
Sin embargo, en la fiscalizacin, la Administracin tena todos los elementos para verificar que
los efectos econmicos de los hechos imponibles existen y se han producido, lo cual comprobara
el doble enriquecimiento que injustamente se pretende, basada en la formalidad de las facturas.
Afirmamos que esta formalidad en casos como el presente no puede estar delante de los derechos
del contribuyente respecto a su capacidad contributiva y ms an de los principios de justicia por
un enriquecimiento de sin causa (sic) del Fisco, su falta en busca de la verdad material y el sentido
de eficiencia en la recaudacin. Es as ciudadano Juez, que la Administracin Tributaria antepone
el original de la factura a los derechos constitucionales de mi representada y el doble
enriquecimiento del cual nada dijo.
La resolucin es nula por desconocer la Administracin Tributaria el derecho a deducir el crdito
fiscal, puesto que las facturas originales a que hacen referencia los crditos fiscales fueron
involuntariamente extraviadas y a fin de demostrar la existencia real de las operaciones y sus
consecuencias legales y econmicas, se han ido formando y compilando los medios probatorios
tales como declaraciones de impuestos, asientos contables, constancias de pagos al proveedor en
el que efectivamente se refleja el dinero correspondiente al crdito fiscal entregado, copia
certificada emitida por General Motors de Venezuela de las facturas emitidas, las cuales la
Administracin Tributaria tiene facultad de comprobar en esa empresa.
En el lapso de promocin de pruebas, la contribuyente expuso y explic que el monto correcto no
es Bs. 303. 603.684,46 sino Bs. 256.332.086,00 y por lo tanto hay un error con el monto
reparado de Bs. 47.296.608,40 (folios 139 a 144 de la primera pieza). Anexo A (folios 170 y
siguientes, primera pieza).
En segundo lugar, la Administracin Tributaria rechaz la prorrata de crditos fiscales comunes no
deducibles por Bs. 1.410.148,14 cantidad derivada de operaciones que no haban sido calculadas
como prorrateo desde diciembre de 1999 a enero de 2001. La contribuyente solicit a la
Administracin Tributaria la desaplicacin de los artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor
Agregado. Afirma el representante judicial de la contribuyente que la estructura del Impuesto al
Consumo Suntuario y a las Ventas al Mayor, as como la Ley de Impuesto al Valor agregado no se
compagina con la discriminacin que el prorrateo hace contra el principio de igualdad, y tal
procedimiento afecta la capacidad contributiva de los contribuyente y en definitiva resulta
confiscatorio al patrimonio de los contribuyentes, por lo cual solicita la desaplicacin de los
artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado.
Sobre las notas de dbito declaradas por un monto menor por la cantidad de Bs. 27.935.198,10
aduce la recurrente que si efectu los clculos correctos para la determinacin de la base
imponible.
Sobre los dbitos fiscales por ventas exentas improcedentes por Bs. 944.366,09 afirma la
recurrente que las cantidades dadas por los compradores a la Asocom, matriculacin y otros pagos
eran cantidades que no estn dispuestas para ello, ya que las pagaba a terceros con el dinero que
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reciba de sus clientes.

Acerca de las notas de dbitos no declaradas por Bs. 37.551.460,69 y los dbitos fiscales
omitidos por error en resumen mensual del libro de ventas por Bs. 20.228.345,48 afirma la
contribuyente que los registr y declar correctamente.
Finalmente, sobre la transferencia de mercanca a precios inferiores de los precios de mercado
por Bs. 436.829.804,58 sobre los cuales la fiscalizacin procedi a incluir debitos fiscales por
Bs. 85.436.804,58 son ventas de vehculos a precio de costo a la empresa Tracto Agro Aragua,
C.A., informa que el intercambio de vehculos es una prctica comn entre concesionarios, tal
como se desprende del escrito suministrado por la recurrente el 16 de agosto de 2002.
Explica el representante judicial de la contribuyente que la Resolucin N 2272 es nula por no dar
respuesta al argumento de falso supuesto alegado en el recurso jerrquico. A tal efecto expresa:
Si bien, mi representada no aport documentos en el expediente, tales documentos se
encontraban recopilados por la propia administracin y ella tena el deber de obtener la verdad
material objetiva. Este principio es parte del principio (sic) de la instruccin en el derecho
administrativo recogido por el artculo 53 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos,
de tal manea que tambin la Administracin debe estar interesada en que sus decisiones se ajusten
a los hechos ciertos y reales.
Si bien la norma seala que los precios deben reflejarse a valor de mercado, ese valor debe
corresponder con la etapa de la cadena de comercializacin y se refiere a los precios al
consumidor final y no a las operaciones entre intermediarios como son los concesionarios.
El representante judicial de la contribuyente hace algunas consideraciones sobre las circunstancias
atenuantes, especialmente en lo referido al trmino medio de la sancin en un 105% para cada
perodo de las supuestas infracciones, para un total de la sancin de Bs. 855.389.210,10 y solicita
que se le apliquen las contenidas en el numeral 2 del artculo 85 del Cdigo Orgnico Tributario
por no haber tenido la intencin de causar el hecho imputado de tanta gravedad y el numeral 4 por
que no haba sido sancionada anteriormente. En cuanto a la relacin de infracciones del mismo
tipo penal tributario, la Administracin Tributaria debi tomar en cuanta todas la relacin e
infracciones como un solo hecho ilcito continuado.
III
ALEGATOS DEL SENIAT
Sobre las facturas extraviadas, la Administracin Tributaria expresa que el artculo 506 del Cdigo
de Procedimiento Civil dispone que las partes tienen la carga de probar sus respectivas
afirmaciones. El artculo 62 del Reglamento, tanto de la Ley de Impuesto al Consumo Suntuario y
a las Ventas al Mayor as como la Ley de Impuesto al Valor Agregado establece que sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 56 del Reglamento, el nico ejemplar que da derecho al crdito
fiscal es el original; este artculo reglamentista se desarrollan los artculos 33 de la Ley de
Impuesto al Consumo Suntuario y a las Ventas al Mayor y el 34 de la Ley de Impuesto al Valor
Agregado. Cualquier certificacin que emita el proveedor sobre una copia de la factura, no hace
ms que servir en el mejor de los casos como una presuncin de que la operacin en l reflejada
aparentemente se efectu, pero jams podr servir como instrumento capaz de demostrar que se
tiene derecho a un crdito fiscal, pues el proveedor o emisor de la factura no puede dar fe de que
el receptor de el original no haya hecho uso de la misma para deducir el crdito fiscal causado a su
favor, de all que la nica prueba idnea para ello es la factura original que debe ser entregada a la
Repblica para demostrar la procedencia de tal deduccin.
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En los comprobantes aportados por la contribuyente la misma entreg una serie de fotocopias de
las facturas originales que reflejan operaciones de compras o de recepcin de servicios a nombre
de Tracto Agro Maracay, C.A., y segn jurisprudencia de la Corte Suprema hoy Tribunal Supremo
de Justicia en la Sala de Casacin Civil, solo puede desprenderse algn efecto probatorio de una
copia fotosttica de un documento privado, cuando su veracidad resulte del cotejo con el original
que eventualmente promueva. Como resultado de la presuncin de legitimidad y veracidad de las
actas fiscales, la carga de la prueba recaa en la contribuyente y esta no aport los originales para
constatarlos con las copias fotostticas.
En cuanto a la solicitud de desaplicacin de los artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor
Agregado por considerar la contribuyente que el procedimiento de prorrateo en ella previsto niega
la deduccin del crdito fiscal del vendedor de bienes o proveedor de servicios, por impuestos
pagados a sus proveedores por operaciones gravadas para operaciones exentas, es una facultad de
la exclusiva competencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia anular las
leyes y la desaplicacin por va de control difuso corresponde a los jueces ordinarios.
En relacin a la transferencia de mercanca por la cantidad de Bs. 436.829.804,58 a precios
inferiores a los precios de mercado, alegando la contribuyente que es a otra empresa
concesionaria y que ambas estn dentro de los intermediarios en la cadena de comercializacin
antes de entregar los vehculos al consumidor final, es criterio de la Administracin Tributaria que
de conformidad con los artculos 3 y 4 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, toda transmisin
de propiedad a ttulo oneroso, cualquiera que sea la calificacin que le otorguen los interesados, la
base imponible ser el precio facturado, siempre y cuando no sea menor al precio corriente del
mercado. La Transferencia al costo puede ser aceptada cuando la mercanca es adquirida por el
segundo concesionario para ser destinada a la venta de terceros, pero la contribuyente se
conform con alegar los hechos, sin traer al expediente los elementos que evidencian la veracidad
de su alegato y en ningn momento demostr la venta de estos vehculos a terceros.
Con respecto al delito continuado la Administracin Tributaria estima oportuno sealar que no
puede hablarse de delito continuado cuando estamos en presencia de violacin de disposiciones
legales ocurridas en diferentes ejercicios o perodos fiscales, por cuanto en materia tributaria, el
hecho imponible est enmarcado dentro de un mbito temporal determinado por perodo y por
consiguiente estos ilcitos tributarios son independientes entre s, por cuanto cada ejercicio lo es
uno del otro.
En cuanto a las atenuantes contenidas en los numerales 2 y 4 solicitadas por la recurrente con base
en el artculo 85 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994, as como las contenidas en el artculo
96 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, la Administracin Tributaria opina que el sujeto
infractor que pretenda ampararse en ellas debe individualizarlas, pues el nico medio mediante el
cual el operador jurdico puede evidenciar que operan dichas causas y ante la ausencia de tal
individualizacin, declar improcedente la solicitud formulada. En referencia a la atenuante
contenida en el numeral 2 del artculo 85, esta se identifica con la preterintencionalidad prevista
como circunstancia atenuante en el artculo 74, ordinal 2 del Cdigo Penal que exige: 1) que la
accin u omisin observada como infraccin derive en un hecho daoso ms grave, y 2) que exista
un nexo causal entre el hecho de la infraccin que se origina por efecto de la accin u omisin del
agente y el resultado ms grave que causa el mismo.
En cuanto a la causal del numeral 4 del artculo 85 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994, en el
sentido que la contribuyente no haya cometido violacin de normas tributarias durante los tres (3)
aos anteriores a aquel en el que se cometi la infraccin, la Administracin Tributaria no
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encontr evidencia de alguna infraccin por lo cual disminuy la sancin en un cinco por ciento
(5%) determinndola en Bs. 2.076.952,34.
IV
EXPERTICIA CONTABLE
Los expertos contables determinaron que en el libro de compras de la empresa Tracto Agro
Maracay, C.A., a partir del ao 1997 hasta la fecha de la realizacin de la experticia, estn
registradas una sola vez cada una de las facturas que aparecen detalladas en el informe presentado
(folios 124 a 143 de la cuarta pieza).
V
MOTIVACIONES PARA DECIDIR
Planteada la controversia segn la narrativa expuesta, luego de analizar los argumentos de la
recurrente, ledo los fundamentos de derecho de la resolucin de multa recurrida, y apreciados y
valorados los documentos que cursan en autos, con todo el valor que de los mismos se desprende,
este tribunal pasa a dictar sentencia en los siguientes trminos.
En el escrito recursorio y en el escrito de informes, el representante judicial de la contribuyente
expresa que existe un error en la suma del reparo por Bs. 47.296.608,40 y en el lapso de
promocin de pruebas, la contribuyente expuso y explic que el monto correcto no es Bs. 303.
603.684,46 sino Bs. 256.332.086,00 de donde se genera el error arriba indicado (folios 139 a
144 de la primera pieza). Anexo A (folios 170 y siguientes, primera pieza). Verifica el Juez que
en los folios 3 a 186 de la segunda pieza la recurrente promovi copias fotostticas de las facturas
objeto del reparo y en los folios 03 a 156 de la tercera pieza promovi la copia 1 del cliente de las
mismas facturas. En el folio 99 de la cuarta pieza, el Testigo Tulio Moreno, Supervisor de
Facturacin de General Motors Venezolana, C.A., confirm que las facturas promovidas en el
lapso probatorio son las que dicha empresa entrega en original a sus clientes una vez son pagadas
por estos. Adicionalmente, los expertos contables (folios 124 a 143 de la cuarta pieza)
concluyeron en su informe que las facturas objeto del reparo fueron registradas una sola vez en los
libros de compras de dicha empresa.
La Administracin Tributaria expresa que cualquier certificacin que emita el proveedor sobre una
copia de la factura, no hace ms que servir en el mejor de los casos como una presuncin de que la
operacin en l reflejada aparentemente se efectu, pero jams podr servir como instrumento
capaz de demostrar que se tiene derecho a un crdito fiscal, pues el proveedor o emisor de la
factura no puede dar fe de que el receptor de el original no haya hecho uso de la misma para
deducir el crdito fiscal causado a su favor, de all que la nica prueba idnea para ello es la factura
original que debe ser entregada a la Repblica para demostrar la procedencia de tal deduccin. Es
evidente que ha quedado demostrado que la contribuyente receptora de la factura no hizo uso para
deducir el crdito fiscal sino una sola vez, y de que la Administracin Tributaria se limit a indicar
que solamente el original de la factura produca tal crdito, y ante el contenido del artculo 269 del
Cdigo Orgnico Tributario el cual expresa que sern admisibles todos los medios de prueba, con
excepcin del juramento y de la confesin de funcionarios pblicos, el Juez forzosamente declara
improcedente el rechazo hecho por la Administracin Tributaria de los crditos fiscales por Bs.
303.603.684,46 correspondientes a Tracto Agro Maracay, C.A., por facturacin hecha por General
Motors Venezolana, C. A.. As se decide.
Sobre el prorrateo de los crditos fiscales, la Administracin Tributaria rechaz como no
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deducibles Bs. 1.410.148,14. La contribuyente solicit a la Administracin Tributaria la

desaplicacin de los artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado. Afirma el
representante judicial de la contribuyente que la estructura del Impuesto al Consumo Suntuario y a
las Ventas al Mayor, as como la Ley de Impuesto al Valor agregado no se compagina con la
discriminacin que el prorrateo hace contra el principio de igualdad, y tal procedimiento afecta la
capacidad contributiva de los contribuyente y en definitiva resulta confiscatorio al patrimonio de
los contribuyentes, por lo cual solicita la desaplicacin de los artculos 34 y 35 de la Ley de
Impuesto al Valor Agregado.
Es evidente que la recurrente se limita sucintamente indicar que: a la estructura del Impuesto al
Consumo Suntuario y a las Ventas al Mayor, as como la Ley de Impuesto al Valor agregado no se
compagina con la discriminacin que el prorrateo hace contra el principio de igualdad, y tal
procedimiento afecta la capacidad contributiva de los contribuyente y en definitiva resulta
confiscatorio al patrimonio de los contribuyentes, por lo cual solicita la desaplicacin de los
artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor Agregado, resumiendo opiniones del tratadista
Jos Andrs Octavio y sin promover o plantear otros fundamentos sustanciales que le permitan al
Juez valorar sus argumentos, especialmente para el caso tan grave como desaplicar artculos de las
leyes. Los artculos 34 y 35 de la Ley de Impuesto al Valor agregado establecen:
Artculo 34. Los crditos fiscales que se originen en la adquisicin o importacin de bienes
muebles corporales y en la recepcin de servicios nacionales o provenientes del exterior,
utilizados exclusivamente en la realizacin de operaciones gravadas, se deducirn ntegramente.
Los crditos fiscales que se originen en la adquisicin o importacin de bienes muebles y en la
recepcin de servicios nacionales o provenientes del exterior, utilizados slo en parte en la
realizacin de operaciones gravadas, podrn ser deducidos, si no llevaren contabilidades separadas,
en una proporcin igual al porcentaje que el monto de las operaciones gravadas represente en el
total de las operaciones realizadas por el contribuyente en el perodo de imposicin en que deba
procederse al prorrateo a que este artculo se contrae.
Para determinar el crdito fiscal deducible de conformidad con el aparte anterior, deber
efectuarse el prorrateo entre las ventas gravadas y las ventas totales, aplicndose el porcentaje que
resulte de dividir las primeras entre las ltimas, al total de los crditos fiscales sujetos al
prorrateo, soportados con ocasin de las adquisiciones o importaciones de bienes muebles o
servicios efectuados, y dirigidos a la realizacin de operaciones privadas y no gravadas.
Pargrafo nico: El prorrateo al que se contrae este artculo, deber efectuarse en cada perodo de
imposicin, considerando nicamente las operaciones del mes en que se realiza.
Artculo 35. El monto de los crditos fiscales que, segn lo establecido en el artculo anterior, no
fuere deducible, formar parte del costo de los bienes muebles y de los servicios objeto de la
actividad del contribuyente y, en tal virtud, no podrn ser traspasados para su deduccin en
perodos tributarios posteriores, ni darn derecho a las compensaciones, cesiones o reintegros
previstos en esta Ley para los exportadores.
En ningn caso ser deducible como crdito fiscal, el monto del impuesto soportado por un
contribuyente que exceda del impuesto que era legalmente procedente, sin perjuicio del derecho
de quien soport el recargo indebido de pedir a su vendedor o prestador de servicios, la restitucin
de lo que hubiera pagado en exceso.
Para que proceda la deduccin del crdito fiscal soportado con motivo de la adquisicin o
importacin de bienes muebles o la recepcin de servicios, se requerir que, adems de tratarse de
un contribuyente ordinario, la operacin que lo origine est debidamente documentada. Cuando se
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trate de importaciones, deber acreditarse documentalmente el monto del impuesto pagado. Todas
las operaciones afectadas por las previsiones de esta Ley debern estar registradas contablemente
conforme a los principios de contabilidad generalmente aceptados que le sean aplicables y a las
disposiciones reglamentarias que se dicten al respecto.
(Subrayado por el Juez).
La contribuyente tena la posibilidad de registrar por separado las operaciones de importacin y
las operaciones gravadas y no demostr en el transcurso del proceso que lo haya hecho, por lo cual
no se puede excusar en su propia omisin para solicitar la desaplicacin de los artculos 34 y 35
de la Ley de Impuesto al Valor Agregado y el Juez por lo tanto declara improcedente tal solicitud.
As se decide.
La recurrente rechaz los reparos por las notas de dbito declaradas por un monto menor por la
cantidad de Bs. 27.935.198,10 afirmando que si efectu los clculos correctos para la
determinacin de la base imponible; por ventas exentas improcedentes por Bs. 944.366,09
aduciendo que las cantidades dadas por los compradores a la Asocom, matriculacin y otros pagos
eran cantidades que no estn dispuestas para ello, ya que las pagaba a terceros con el dinero que
reciba de sus clientes; y que las notas de dbitos no declaradas por Bs. 47.551.460,69 y los
dbitos fiscales omitidos por error en resumen mensual del libro de ventas por Bs. 20.228.345,48
afirmando que si los registr y declar correctamente. Sin embargo el Juez corrobora que la
recurrente se limit a hacer estas observaciones en forma sucinta sin promover prueba alguna en
que fundamentar sus dichos, por lo cual forzosamente el Tribunal confirma estos reparos hechos
por la Administracin Tributaria en el acto administrativo impugnado. As se decide.
Sobre la transferencia de mercanca a precios inferiores de los precios de mercado por Bs.
436.829.804,58 sobre los cuales la fiscalizacin procedi a incluir debitos fiscales por Bs.
85.436.804,58 son ventas de vehculos a precio de costo a la empresa Tracto Agro Aragua, C.A.,
informa la recurrente que el intercambio de vehculos es una prctica comn entre concesionarios,
tal como se desprende del escrito suministrado por la recurrente el 16 de agosto de 2002.
La Administracin Tributaria alega que de conformidad con los artculos 3 y 4 de la Ley de
Impuesto al Valor Agregado, toda transmisin de propiedad a ttulo oneroso, cualquiera que sea la
calificacin que le otorguen los interesados, la base imponible ser el precio facturado, siempre y
cuando no sea menor al precio corriente del mercado. La Transferencia al costo puede ser
aceptada cuando la mercanca es adquirida por el segundo concesionario para ser destinada a la
venta de terceros, pero la contribuyente se conform con alegar los hechos, sin traer al expediente
los elementos que evidencian la veracidad de su alegato y en ningn momento demostr la venta de
estos vehculos a terceros.
A pesar de la afirmacin arriba subrayada por el Juez de que la contribuyente no trajo al expediente
los elementos que evidencien la venta de vehculos a terceros, este Tribunal observa en primer
lugar que se desprende del contenido de los autos que la facturacin fue hecha por Tracto Agro
Maracay, C.A., que es un intermediario, a Tracto Agro Cagua, C.A., que es otro intermediario y es
impertinente afirmar que no est demostrado que fueron facturados a un tercero, cuando la
operacin que se est discutiendo es entre dos intermediarios, y en ningn lugar aparece el
consumidor final. A su vez, las fotocopias de las facturas promovidas en el lapso probatorio por la
contribuyente (folios 3 a 186 de la segunda pieza) estn autenticadas en sello hmedo original por
General Motors Venezolana, C. A., y al dorso de las mismas se constata el intercambio entre
concesionarios, con la firma del comprador como Tracto Agro Cagua, C.A, sin que en ningn caso
en el transcurso del proceso, la Administracin Tributaria haya podido desvirtuar estos
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documentos, razn por la cual el Tribunal declara improcedente este reparo hecho a la
contribuyente por la transferencia de mercanca a precios de costo por Bs. 436.829.804,58 sobre
los cuales la fiscalizacin procedi a incluir debitos fiscales por Bs. 85.436.804,58. As se
decide.
Con respecto al delito continuado la Administracin Tributaria seal que no puede hablarse de
delito continuado cuando estamos en presencia de violacin de disposiciones legales ocurridas en
diferentes ejercicios o perodos fiscales, por cuanto en materia tributaria, el hecho imponible est
enmarcado dentro de un mbito temporal determinado por perodo y por consiguiente estos
ilcitos tributarios son independientes entre s, por cuanto cada ejercicio lo es uno del otro. Por
otro lado, la sancin se aplica sobre el artculo 97 del Cdigo Orgnico Tributario, el cual
establece:
Artculo 97. El que mediante accin u omisin que no constituya ninguna de las otras infracciones
tipificadas en este Cdigo, cause una disminucin ilegtima de ingresos tributarios, inclusive
mediante la obtencin indebida de exoneraciones u otros beneficios fiscales, ser penado con
multa desde un dcimo hasta dos veces el monto del tributo omitido.
Como se desprende del artculo transcrito, la Administracin Tributaria no est aplicando
reiteracin, puesto que la sancin aplicada es 100% del tributo omitido (despus de la rebaja por
la atenuante contenida en el numeral 4 del artculo 85 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994),
por lo cual el Tribunal declara no ajustada a derecho esta pretensin de la recurrente y confirma la
sancin impuesta por el SENIAT, una vez ajustado el impuesto omitido con fundamento en los
trminos de esta decisin. As se decide.
En cuanto a las atenuantes contenidas en los numerales 2 y 4 solicitadas por la recurrente con base
en el artculo 85 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994, as como las contenidas en el artculo
96 del Cdigo Orgnico Tributario de 2001, la Administracin Tributaria opina que el sujeto
infractor que pretenda ampararse en ellas debe individualizarlas, pues el nico medio mediante el
cual el operador jurdico puede evidenciar que operan dichas causas y ante la ausencia de tal
individualizacin, declar improcedente la solicitud formulada. En referencia a la atenuante
contenida en el numeral 2 del artculo 85, esta se identifica con la preterintencionalidad prevista
como circunstancia atenuante en el artculo 74, ordinal 2 del Cdigo Penal que exige: 1) que la
accin u omisin observada como infraccin derive en un hecho daoso ms grave, y 2) que exista
un nexo causal entre el hecho de la infraccin que se origina por efecto de la accin u omisin del
agente y el resultado ms grave que causa el mismo.
La Administracin Tributaria con base en el numeral 4 del artculo 85 del Cdigo Orgnico
Tributario de 1994, relativa a que la contribuyente no haya cometido violacin de normas
tributarias durante los tres (3) aos anteriores a aquel en el que se cometi la infraccin, no
encontr evidencia de alguna infraccin por lo cual disminuy la sancin en un cinco por ciento
(5%) determinndola en Bs. 2.076.952,34 y como consecuencia el Tribunal no tiene materia sobre
la cual decidir.
VI
DECISIN
1) PARCIALMENTE CON LUGAR el recurso contencioso tributario interpuesto por el ciudadano
Carlos Luis Pimentel B., actuando en su carcter de apoderado judicial de TRACTO AGRO
MARACAY, C.A., admitido por este tribunal el 04 de mayo de 2007, contra el acto administrativo
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contenido en la Resolucin N GGSJ/GR/DRAAT/2005-2272 del 22 de septiembre de 2005,

emanada de la Gerencia Regional del SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE LA
ADMINISTRACIN ADUANERA Y TRIBUTARIA (SENIAT), en la cual esta institucin declar
parcialmente con lugar el recurso jerrquico interpuesto por la contribuyente y confirm la
Resolucin Culminatoria del Sumario N RCE-SM-ASA-2003-000032 del 08 de julio de 2003,
modificando el monto por concepto de multa para el periodo impositivo correspondiente a mayo
de 1997, ordenando emitir nueva planilla de liquidacin, para un monto total de impuestos y multas
por pagar de bolvares mil seiscientos setenta y dos millones dieciocho mil cuatrocientos cuarenta
y cinco con veintisis cntimos (Bs. 1.672.018.445,26).
2) CONFIRMA la sancin a TRACTO AGRO MARACAY, C.A., por el 100% del tributo omitido,
con base en el artculo 97 del Cdigo Orgnico Tributario de 1994 una vez hechos los ajustes de
conformidad con los trminos de la presente decisin.
3) IMPROCEDENTE el rechazo por parte del SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE LA
ADMINISTRACIN ADUANERA Y TRIBUTARIA (SENIAT) de los crditos fiscales por Bs.
303.630.648,46 deducidos por TRACTO AGRO MARACAY, C.A., y CONFIRMA el rechazo de
Bs. 1.410.148,14 deducidos por la contribuyente.
4) CONFIRMA el reparo hecho por el SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE LA
ADMINISTRACIN ADUANERA Y TRIBUTARIA (SENIAT) por debitos fiscales omitidos por
Bs. 27.935.198,10; debitos omitidos por ventas exentas por Bs. 944.366,09; notas de debito no
declaradas por Bs. 47.551.460,69 y dbitos fiscales omitidos en resumen mensual del libro de
ventas por Bs. 20.229.345,48.
5) IMPROCEDENTE el reparo hecho a TRACTO AGRO MARACAY, C.A., por el SERVICIO
NACIONAL INTEGRADO DE LA ADMINISTRACIN ADUANERA Y TRIBUTARIA (SENIAT)
por transferencia de mercanca a precios inferiores de los precios de mercado a TRACTO AGRO
CAGUA, C. A.
6) ORDENA al SERVICIO NACIONAL INTEGRADO DE LA ADMINISTRACIN ADUANERA Y
TRIBUTARIA (SENIAT) emitir nuevas planillas de pago de conformidad con los trminos de la
presente decisin.
7) EXIME a las partes de las costas procesales por no haber sido totalmente vencidas en la
presente causa, de conformidad con lo establecido en el artculo 327 del Cdigo Orgnico
Tributario.
Notifquese de la presente decisin al Procurador General de la Repblica con copia certificada.
Asimismo notifquese al Contralor General de la Repblica, al Gerente Regional del Servicio
Nacional Integrado de la Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) y a la contribuyente
TRACTO AGRO MARACAY, C.A. Lbrese las correspondientes notificaciones. Cmplase lo
ordenado.
Dado, Firmado y Sellado en la sala de despacho del Tribunal Superior de lo Contencioso Tributario
de la Regin Central, a los tres (03) das del mes de febrero de dos mil nueve (2009). Ao 198 de
la Independencia y 149 de la Federacin.
El Juez Titular,
Abg. Jos Alberto Yanes Garca. La Secretaria Titular
Abg. Mitzy Snchez
En esta misma fecha se public, se registr la presente decisin y se libraron oficios. Se cumpli
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con lo ordenado.
La Secretaria Titular
Abg. Mitzy Snchez
Exp. N 0948
JAYG/dt/mg
12/12

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deducibles Bs. 1.410.148,14. La contribuyente solicit a la Administracin Tributaria la

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contenido en la Resolucin N GGSJ/GR/DRAAT/2005-2272 del 22 de septiembre de 2005,

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