concepto de propina, pero ello no quita que pleado puede recibir con carcter excepcional, ya sea en virtud de un acto

de liberaliintegra el salario.
Ahora bien, para que la propina forme dad (generosidad) tambin desusado, de
parte de la remuneracin, se requieren cier- parte de algn cliente en trance afortunado,
tas condiciones. Para Cabanellas son: "a) es o que encontr simpata personal por el
abonada por un terrero; b) integra un sa- trato de quien lo sirvi en la coyuntura, o
lario indeterminado; c) generalmente est que quiso de tal modo demostrarle su recoen proporcin a la naturaleza y clase de nocimiento por servicios anteriores de cualser de ndole
servicio prestado; d) es aleatoria en cuanto quier carcter que bien podran
a un cliente, pero susceptible de apreciacin personal y hasta familiar" (:").
en su monto, considerando sucesivas presLa propina ha sido considerada especialtaciones; e) su importe est determinado mente en algunos Cdigos del Trabajo iberocon mayor o menor exactitud por la costum- americanos. As, el de Colombia dice: "1) Las
bre; f ) la cuanta tambin depende de la propinas que recibe el trabajador no conssatisfacin que el consumidor encuentra en tituyen salario. 2) No puede pactarse como
la prestacin de los servicios, y as vara de retribucin del servicio prestado por el trauno a otro trabajador; g) el patrono tiene bajador lo que ste reciba por propina"
en cuenta, generalmente, la propina como (art. 132) y el de la Repblica Dominicana
integracin del salario" ( 3 4 ).
establece: "Las propinas o regalos que reciba
Por su parte, Garca Martnez, estima que el trabajador no se consideran como parte
debe revestir los siguientes caracteres: del salario" (art. 189).
"a) que sea habitual, estable y normal en el
La ley 12.921 CXV (decreto 33.302/45)
gremio a que pertenezca el trabajador que en su artculo 2<? incluye la propina dentro
la recibe; b) que ella provenga de la clien- del salario. El decreto 4148/46, ratificado por
tela del empleador, en ocasin del trabajo la ley 12.921, Estatuto para el personal de
realizado por el empleador; c) que constitu- hoteles y restaurantes, bares, confiteras y
ya para ste su remuneracin o uno de los cafs, estableci en su artculo 2<? la prohibielementos que la integran; d) que haya sido cin de la propina.
tenida en cuenta por las partes al celebrar
Recargo en el servicio. Como propina susel contrato de trabajo; e) que teniendo en
cuenta la propina, el empleador no pague cit mucha oposicin y en diversas reuniosalario al empleado o le pague uno inferior nes de trabajadores se la consider como
al que reciben otros empleados de anloga denigrante a la personalidad obrera, se la
categora, no relacionados
con la clientela ha suprimido en ciertas profesiones, transformndola en un recargo en el servicio.
del establecimiento" C 3 3 ).
Se plantea una situacin que tiene reper- "De esta manera la propina desaparece y se
cusiones importantes. Hay casos en que la transforma en salario a cargo del patrono;
propina se prohibe terminantemente. En es- esto es, uno de los elementos que concurren
o de los arta situacin, nunca puede aceptarse la mis- a fijar el precio de los servicios
3S
ma y, por tanto, ella no podr ser considera- tculos que se venden" ( ).
Se diferencia el recargo en el servicio de
da como formando parte del salario. Es ms,
su aceptacin por parte del trabajador pue- la propina, en que sta es facultativa, no
de dar lugar a sanciones que llegan hasta el exigible, que slo se da a quien presta direcdespido. Cabanellas seala que la prohibi- tamente un servicio, que no tiene monto fijo,
cin puede ser expresa o tcita, siendo la variando ms de acuerdo a la forma de presprimera cuando ya hay un recargo en con- tacin del servicio que al monto del mismo.
cepto de servicio o si se ha prohibido de un En cambio, el recargo es obligatorio, exigible,
modo efectivo. Tcita, cuando se origina en se distribuye tambin entre los que no paruna concesin que el trabajador no poda ni ticipan en la prestacin directa de la atendeba hacer, realizada en contra de un clien- cin al cliente, tiene un monto fijo, que es
te para beneficiar a otro o cuando la remu- un porcentaje sobre el valor de lo consumido
neracin patronal es suficiente para el tra- o comprado, por lo que tiene en cuenta dibajador de acuerdo a su profesin y a los cho monto y no la calidad de la tarea prestada.
salarios medios ( a < i ) .
El recargo se establece en base a un porSi no se prohiben las propinas, como regla
general, integran, como hemos visto, el sa- ciento de los productos que se consumen;
lario, salvo que las mismas ostenten un ca- se forma un fondo comn de lo percibido,
rcter excepcional u ocasional. Segn Ram- que se conoce con la denominacin de tronco
rez Oronda, se d,ebe entender por ocasional y se distribuye entre todos los trabajadores
o no habitual "aquellas propinas que el em- del establecimiento, de acuerdo a un sistema
(34) Op. cit., t. II. pg. 581.
(35) Op. cit., pgs. 213 y 214.
(36) Op. cit., t. II, pg. 580.

(37) Op. cit., pg. 346.

(38) Unsan, un laudo sobre propinas, "Der. del Trato.'
1945, pg. 518.

de puntaje preestablecido. As, en las casas

de comidas, el recargo va, no solamente para los mozos que atienden al pblico, sino
para el personal de cocina que no tiene ninguna relacin con l.
Este sistema produce ciertas situaciones
difciles, como ser en los casos de vacaciones, ausencias por enfermedad, etctera. Diversas soluciones se han propuesto sobre el
particular. Segn algunos, el trabajador slo
tiene derecho a la parte del sueldo fijo, no
a la del recargo. Otra teora establece la
tesis opuesta, es decir, que el derecho del
obrero u empleado se mantiene sobre ambas
retribuciones: salario fijo y recargo. Y, por
ltimo, es al patrono a quien corresponde
abonar de su peculio ambos salarios: fijo y
proporcional ( 3 0 ) .
De acuerdo a que el recargo en el servicio
es, evidentemente, un salario, estimamos que
ms ajustada a derecho es la segunda tesis.
En nuestro pas, el decreto 4148/46, a que

nos referimos al hablar de la propina, estableci para el personal gastronmico el recargo en los precios, en sustitucin a la
propina.
Participacin en las utilidades. Segn De
Ltala, la participacin en las utilidades
"consiste en la correspondencia al empleado
de una cuota sobre los beneficios de la gestin del establecimiento, y se liquida anualmente sobre el resultado del balance de la
caja" (->). Para Riva Sanseverino, "en sentido propio consiste en la distribucin a los
trabajadores, a ttulo de compensacin o a
ttulo de integracin de la compensacin,
de una determinada cuota de las utilidades
producidas4 en la empresa de la cual dependen" ( i ) .
Garca Martnez dice que tiene lugar
"cuando un empleado se le asigna una parte,
determinada o determinable, en las ganancias de una empresa, o en las que obtenga en algunas operaciones, o sucursal o
agencia, generalmente dirigida por el habilitado" ().
El Congreso de Pars de 1889 lo define como "la convencin libremente consentida,
en virtud de la cual el obrero o empleado
recibe una parte perfectamente determinada
de los beneficios, conforme a la equidad y a
los principios esenciales del Derecho positivo".
Cabanellas considera que es "tanto la convencin libremente consentida como la imposicin legislativa por la cual se abona al
trabajador, adems de su salario, una suma
deducida y proporcional de las ganancias de
la empresa, y cuya cuanta depende del to(39) Fue adoptado en un fallo de la Cm. Nac. Trab.
Cap., Sala 2?, oct. 10-46, "Der. del Trab.", 1946. pg. 558.
(40) Op. cit., pg. 140.
< 4 1 ) Tomo II, pg. 172.
(42) Op. cit., pg. 219.

tal provecho obtenido en la produccin por

cada entidad" ( 4 3 ).
(
Por su parte, los tribunales han dicho que
"la entrega al personal de valores mobiliarios impropiamente llamados acciones diferidas que acuerdan derecho a una parte
de las utilidades anuales, constituye un arbitrio encaminado a facilitar la participacin de los trabajadores en los beneficios
de las empresas, sistema del cual puede esperarse halageos
resultados y que merece
estmulo" C 4 4 ).
El anlisis de las definiciones precedentes,
nos lleva a un primer problema. Cules son
las utilidades que deben repartirse? Segn
los economistas, nicamente cabe la participacin en las superganancias, es decir, en las
utilidades restantes despus de haberse considerado la normal del empresario. Para
otros, son un fenmeno corriente de las empresas esas superganancias, mientras que,
algunos dicen que es totalmente anormal,
producida por situaciones monopolistas o
de coyuntura condenable ('"'). Nosotros estimamos y la gran mayora de los autores que la ganancia que se debe tener en
consideracin es la normal del establecimiento, despus de deducidos los gastos y
las prdidas del ejercicio.
El objeto de esta forma de retribucin es
la de estimular
la actividad y el celo del trabajador ( 4 f i ), tratar de unir el capital y el
trabajo ( 47 ) -y atenuar las luchas de clase,
creando el afecto del trabajador hacia la
empresa, ya que aumentando sus esfuerzos,
ve acrecentados sus beneficios ( J S ) .
La participacin en los beneficios o utilidades puede ser de dos especies: convencional o legal. En el primer caso surge cuando
ambas partes patronos y trabajadores la
instituyen de comn acuerdo. Legal, cuando
es impuesta por la autoridad legislativa. En
el estado actual de las relaciones obreropatronales, es deseable la primera situacin;
solamente en una poca ms avanzada de
cultura, se podra aplicar ntegramente la
institucin.
Segn Colotti-Feito, los elementos que caracterizan la participacin en los beneficios,
pueden considerarse los siguientes: a) el trabajador percibe la remuneracin fija que le
corresponde; b) la participacin es exclusivamente sobre las ganancias, no sobre las
prdidas; c) el contrato de trabajo se mantiene en plena vigencia, con todas sus
caractersticas propias, no influyendo la forma de la retribucin en modo alguno; d) el
trabajador tiene derecho de intervenir en
(43) Op. cit., t. II, pg. 586.
(44) C. S. N., jun. 23-55, La Ley, t. 79, pg. 586
( 4 5 ) Cfr. Barassi, Tratado ce Derecho del Trabajo,

t. I, pg. 218.
(46) Garca Martnez, op. cit., pg. 218.
( 4 7 1 Cabanellas, op. c i t . , t. II, pg. 586.
(48) De Ltala, op. cit., pg. 141.

la contabilidad de la empresa, con el fin de

garantizar su participacin; e) la participacin en 4los
beneficios es, a todos los efectos,
salario ( 9 ).
En punto a la naturaleza jurdica de esta
figura, se ha discutido mucho. Algunos estiman que es una sociedad', para otros, es un
contrato sui generis. Una tercera corriente
considera que es una modalidad del pago
dentro del contrato de trabajo. Otros se inclinan por considerar que es una amalgama
del contrato de sociedad y del ae trabajo, y
por fin, simplemente, que es una forma de
integrar el salario.
La teora del contrato de sociedad no resiste el menor anlisis, ya que el trabajador
no participa en las prdidas ni en la administracin de la sociedad; el carcter del
contrato laboral no se altera por el hecho
de estar el trabajador habilitado; sigue siempre en relacin de dependencia y subordinacin. Pueden darse situaciones dudosas, en
que es difcil distinguir al trabajador del
socio; pero, en esos casos que son pocos,
habr que estudiar las verdaderas relaciones
que median entre las partes para obtener
la figura que se ha querido constituir.
La teora ms lgica es que se trata de una
forma de la remuneracin de los servicios
dentro del contrato de trabajo. En realidad,
no hay por qu ocurrir a figuras contractuales, cuando se trata simplemente de una
manera de retribuir a los trabajadores. La
mayora de la doctrina nacional y extranjera est conteste en ello ( 5<) ).
La participacin en los beneficios puede
tener distintos aspectos, en cuanto al modo
de hacerse efectiva. As: a) puede ser abonada inmediatamente al trabajador; b) puede ser diferida, vale decir, capitalizada;
c) una combinacin de los sistemas anteriores: parte abonada inmediatamente y parte
capitalizada; d) una comandita, en que las
utilidades se transforman en acciones dentro de la sociedad, constituyndose as otra
en comandita.
Este ltimo sistema ha llevado al accionario obrero. ste se constituye en base a la
transformacin de las utilidades del trabajador en acciones de la misma empresa. Estas acciones pueden ser de diversos tipos;
las principales son las de trabajo y las de
capital.
Otro problema serio que presenta la participacin en las utilidades, se refiere al derecho del habilitado a controlar los balances,
la contabilidad y la administracin del establecimiento.
(49) Patrones. .., pgs. 68 y 69.

(50) Garca Martnez.

ojx

cit.,

pg. 218;

Vidales,

n'.> 15; Cabanellas, op. ci., t. II, pgs. 589 y 590;

Unsain, Empleados ... pg. 89; U cha, n? 11; Ramrez Oronda, Leyes nacionales del trabajo (Bs. As.,
1942), pg. 37; Garca Oviedo, ''rotado..., pg. 215; De

Ltala, oj>. cit., pg. 140 y sigts., etctera.

Con respecto al balance, segn Garca

Martnez, el trabajador tiene siempre derecho a impugnarlo
cuando no est de acuerdo con l ( 3 1 ) Segn otros autores, el balance
ha de efectuarse en las mismas condiciones
que se haca cuando se celebr el contrato

laboral, si se cambia la forma de hacerlo

y con ello se perjudica al trabajador,
ste tiene derecho a que se subsane en
la parte que lo ha dejado de beneficiar.
En estas situaciones sera evidente el derecho del trabajador, pues, por un acto unilateral del empleador aun cuando obrase
de buena fe se alterara una de las condiciones esenciales del contrato, que es el salario. El patrono puede aceptar esa impugnacin y dar al trabajador lo que le corresponda si el balance se hubiese 'efectuado
como se lo realizaba antes, o debe disolver
el contrato. Tambin el trabajador puede
aceptar la nueva situacin o si no reclamar
la diferencia y hasta dar por terminada la
relacin laboral.
Pero De Ltala estima que esta impugnacin a los balances slo se refiere a las
disminuciones del activo o exageraciones del
pasivo o ambos conjuntamente, pero nunca
al criterio con que ha sido confeccionado, ya que para ello no hay normas fijas
y precisas ( 5 -).
Creemos que ambos autores tienen razn.
El trabajador no puede impugnar el sistema
que se utiliza para efectuar los balances,
pues ese es un criterio netamente patronal;
pero, si durante el cumplimiento del contrato se modifica dicho criterio en su contra,
entonces s puede oponerse a l, por lo que

dijimos ut supra.

Por su parte Deveali ( 5S ) estima que en

las sociedades de responsabilidad limitada
los empleados no pueden tener ms derechos
que los socios y, por tanto, no pueden impugnar los balances que stos han aprobado.
Ms difcil se presenta el caso en las sociedades annimas. Segn De Ltala, nunca se
podr impugnar el balance. Se basa en que el
mismo no es una rendicin de cuentas, sino
que significa el examen de la obra de los
administradores mandatarios de la sociedad;
es un acto de naturaleza publicstica, que
se encuentra sometido a control y rectificacin por parte de las autoridades competentes y a sanciones civiles y penales que aseguran su exactitud. Agrega dicho autor: "Si
se admitiese la facultad de impugnar los
balances, se tendra que, a la voluntad de
la asamblea, que expresa la voluntad general
de la sociedad annima y a la que est reservado todo juicio tcnico y administrativo
en todo el curso de la vida social, se sustitui( 5 1 * Op. cit., pgs. 222 y sigts.
(52) Op. cit., pgs. 145 y 146.

(53) Participacin en las utilidades y balance de la

empresa, "Der. del Trab.", 1956, pg. 40 y slgts.

en juicio los libros. Ello, en virtud de que,

si bien los libros son de propiedad del comerciante que los lleva, los asientos son
comunes y reflejan la realidad de los hechos
que se trata de demostrar. La exhibicin
se debe limitar exclusivamente a la parte
que interese al trabajador para poder probar su derecho.
Entre nosotros, la gran mayora de los
autores est contestes con esta posicin.
As Garca
Martnez ( 5 I ) ), Daz de
Guija10
rro O ), Siburu ( G i ) y Fernndez ( a ) .
La participacin en los beneficios no da
derecho a los trabajadores a intervenir en
la administracin del establecimiento. El
patrono se ha limitado a darle una retribucin en base a las ganancias que l mismo
obtenga, pero de ello no le surge ninguna
obligacin, salvo de que sean ciertas las
cifras que da como tal beneficio; pero nunca para que el o los trabajadores se inmislos 353 y 357 ( r ' 3 ).
cuyan en la marcha del negocio o industria.
La rendicin de cuentas, tampoco es exiLa jurisprudencia de los tribunales nacionales ha resuelto que la impugnacin del gible por el habilitado, pues esa figura slo
balance por el habilitado slo es procedente se da para quienes administran bienes ajecuando no hubiese tenido la oportunidad nos y ello no ocurre en el presente caso.
Para la determinacin del monto de las
de haberlo conocido o apreciar los criterios
con que se confeccion ( 5 ( i ) o cuando un ru- utilidades y su participacin, puede en
bro anula
o reduce el monto de las utili- caso de disconformidad de partes ocurrir
dades ( 3 7 ) .
a la va de peritos o a la de amigables comEn sentido contrario se resolvi que no ponedores, cuando as lo haga aconsejable
poda impugnar quien prest su conformidad la naturaleza del asunto, o se deferir al
tcita o expresa con el balance o colabor juramento estimatorio del trabajador.
El Cdigo del Trabajo de la Repblica Doen su confeccinr s o desempe funciones de
administrador ( > ).
minicana, establece en su artculo 194: "Si
En cuanto al control de los libros, no es el trabajador tiene participacin en los beposible admitir la comunicacin de ellos al neficios de la empresa, el patrono est oblihabilitado. La ley establece en qu circuns- gado a suministrarle informes acerca de las
tancias y a qu personas se autoriza a efec- ganancias y prdidas, a la terminacin del
tuar dicha comunicacin y no figura el caso balance general.
"Debe adems permitir que el trabajador
del habilitado. La participacin en los beneficios, como hemos dicho, no da el carc- consulte los libros de contabilidad en cuanter de socio a quien la aprovecha; por tanto, to pueda interesarle".
El Cdigo de Trabajo de Guatemala, en su
no tiene los derechos y prerrogativas que
dicha categora otorga. Pero s puede exigir artculo 92, 2?- parte, determina que "si el
el trabajador habilitado que se le exhiban salario consiste en participacin en las utilidades, ventas o cobros que haga el patrono,
(54) Op. ctt., pgs. 144 y 145.
se debe sealar una suma quincenal o men(55) Art. 35: "Todo accionista tiene derecho de protestar contra las deliberaciones tomadas en oposicin a
sual que ha de recibir el trabajador, la cual
las disposiciones de la ley y de los estatutos, y podr
debe ser proporcionada a las necesidades
requerir del juez competente la suspensin de su ejecucin y declaracin de su nulidad.
de ste y al monto probable de la participa"Todas deliberaciones hacen de responsabilidad ilimicin que le llegue a corresponder. La liquitada a los socios que las hubiesen aceptado expresamente.
"Las resoluciones tornadas y actos practicados por los
dacin definitiva se debe hacer por lo medirectores, contra las disposiciones de la ley, de los
cada ao".
estatutos o de las asambleas generalas, no obligan a la
Algunas veces se utiliza la participacin
sociedad, quedando sus autores, en cuanto a sus efectos,
personal y solidariamente responsables, salvo el caso de
en los ingresos como nica retribucin del
protesta, conforme a lo dispuesto en este Cdigo".
trabajador, en aquello-s negocios en que las
Art. 357: "Las resoluciones de la asamblea general,

ra la de los peritos, a la obra de los cuales

debera recurrir el tribunal en caso de oposicin. Y no cabe observar en contrario que
el balance es respecto del trabajador, tercero
extrao a la sociedad annima, res nter
alios acta, porque, dadas las indicadas garantas con las cuales se constituye el balance, debe considerarse implcito en la
voluntad de los estipulantes del contrato de
trabajo, estar, en cuanto a la determinacin
de las utilidades, a las resultancias del balance, no pudindose concebir que la annima haya querido conceder a sus empleados
un control sobre el balance, derecho que no
se concede ni siquiera a los accionistas" ( 5 4 ).
Se ha criticado en nuestro pas esta posicin diciendo que las decisiones de la asamblea no obligan de modo alguno al trabajador con participacin en los beneficios ni
aun siendo accionista, atento a lo dispuesto por el Cdigo de Comercio en sus artcu-

conformes a la ley y a los estatutos, son obligatorias

para todos los socios ausentes o disidentes, salvo lo dispuesto en el art. 353".
(56) Cm. Nac. Com. Cap., Sala B, jul. 25-52, La Ley,
t. 68, pg. 103.
(57) Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 4, jun. 7-55, "Der.

del Trab.", 1956, pg. 38.

(58) Cm. Nac. Com. Cap., Sala B, jul. 25-52. La Ley,
t. 68, pg. 103; Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 4", nov. 20-50,
"F. T.", t. 10, pg. 203.

(59) Op. czt., pgs. 225 y 226.

(60) Daz de Guijarro, Enrique, La exhibicin de li-

bros a requerimiento de
"J. A", t. 64, pg. 670.

los

empleados

habilitadas,

(61) Siburu, J. B., Comentario dei Cdigo He Comercio

argentino (Bs. As., 1905-12), t. II, n 401.

(62) Fernndez, Raymundo L.., Cdigo de Comercio

comentado (Bs. As., 1943), t. I, pgE. 94 y sigts.

ganancias se encuentran supeditadas a la

afluencia del pblico (hoteles, cafs, restaurantes, etc.).
La mayor parte de las consideraciones
hechas acerca de la participacin en las
utilidades es de aplicacin a esta forma de
retribucin.
Viticos. La palabra vitico s i g n i f i c a
"dietas que se pagan al trabajador que ha
de desempear alguna tarea o comisin fuera de su residencia habitual y por cuenta
de la empresa" C 0 3 ).
Para considerar cundo el vitico debe ser
computado como retribucin, hay que distinguir, primero, cundo es accidental y
cundo es permanente. En la primera de
esas situaciones, nunca puede ser considerado como retribucin; pues si ocasionalmente
es enviado a efectuar un viaje, la suma que
percibe para el mismo, evidentemente es
para cubrir las mayores erogaciones que dicho traslado le ocasiona.
Ahora bien, cuando se percibe regularmente, hay que distinguir diversas situaciones.
Segn Deveali, "el vitico consiste normalmente en dos partes, a las cuales puede
agregarse adems una tercera. Esto es:
1) Una primera parte 'Constituye lo que el
empleado gastara en cada caso para su
sustento; 2) La segunda representa el mayor gasto de dicho sustento, a consecuencia
del hecho que el empleado se encuentra
fuera de su residencia; 3) En algunos casos,
cuando el vitico se corresponde a forfait,
puede existir tambin una tercera parte,
que constituye la diferencia entre los gastos
efectivos mencionados en los nmeros 1 y 2

y el importe del vitico establecido a forfait.

"Ahora claro est que las partes indicadas
bajo los nmeros 1 y 3 constituyen una verdadera integracin del sueldo, puesto que
equivalen: la primera al suministro de alimentos y habitacin a que se refiere el artculo 157 del Cdigo de Comercio reformado; y la segunda a un verdadero sueldo que
por razones que no interesan viene englobado con los gastos. Lo mismo no puede
decirse para la segunda parte, que corresponde a verdaderos gastos de viaje y que por
lo tanto debe asimilarse de lleno al costo del
boleto del tren" ( C 4 ) .
En otro artculo dice el mismo autor que
lo que hay que determinar, es lo que corresponde a los gastos ordinarios de casa y
comida y el resto es lo que integra el sueldo.
Propicia el sistema forfetario italiano de
ciertos convenios colectivos que considera
como retribucin las dos quintas partes del

(63) Cal
(63)
Cabanellas, Diccionario de Derecho Usual (Bs.
(ti., 1954)
Al.,
1954), t. III, pg. 868.
(64) "E
(64)
"Der. del Trab.", 1941, pgs. 38 y 39, en nota.

vitico y el resto es gasto de traslados (K>).

Igual criterio es sustentado, en general,
por los dems autores nacionales ( U ( i ) .
La nueva ley de viajantes de comercio, en
su artculo 79, establece que integran la remuneracin los viticos, gastos de movilidad,
hospedaje, comida y compensaciones por
gastos de vehculos, con lo cual la discusin
queda terminada, pues siempre deben ser
incluidos en el salario.

El Cdigo del Trabajo de Colombia, ha dicho lo siguiente sobre los viticos, en su

artculo 131: "1) Los viticos constituyen
salario en aquella parte destinada a proporcionar al trabajador manutencin y alojamiento; pero no en lo que slo tenga por
finalidad proporcionar los medios de transporte o los gastos de representacin.
" 2) Siempre que se paguen debe especificarse el valor de cada uno de estos conceptos". Por su parte, el artculo 129 dice que
los gastos de representacin, transporte,
elementos de trabajo u otros semejantes,
que se abonan al trabajador para el mejor
desempeo de sus tareas, no integran el
salario.
Gratificaciones. Las gratificaciones o aguinaldos son, por su esencia, meras liberalidades por parte del empleador y que, por tanto, no integran el salario. Suele atriburseles
el carcter de premios y, por tanto, se da
a quien Cha
sido un trabajador ms activo
o capaz( T ).
Por los tribunales se ha dicho que la tpica
gratificacin es la que se da con carcter
excepcional y debido a acontecimientos extraordinarios ( t s ).
Deveali estima que deben darse dos elementos: la habitualidad y la uniformidad,
entendiendo sta no en sentido absoluto sino como uniformidad de criterio ( C!l ).
Cuando figuran en el contrato o se suelen
dar peridica y fijamente, tomando como
base determinados porcientos o situaciones
de la empresa, revistiendo un carcter general para todos los trabajadores o a un
determinado grupo de ellos, puede considerarse que, en dichos casos integran la remu(65) Condiciones y lmites para la asimilacin del vitico a la retribucin, "Der. del Trab.", 1943, pg. 90.
(66) Colotti-Feito, Rgimen Legal..., pg. 14; Cabanellas, Tratado..., t. II. pgs. 593 y 594; Ramrez Oronda,
op. cit., pg. 350 y sigts.; Garca Martnez, op. cit., pgs.
231 y 232.

(67) En contra, Ramrez Gronda, que sostiene que "la

gratificacin en sentido propio, no tiene en vista sino
un rendimiento normal y toma en cuenta la permanencia
del empleado en la empresa de que se trate, es decir,
su antigedad. Es, pues, ms bien un estmulo a la
consecuencia y al cumplimiento de los deberes habituales,

que a mritos de carcter excepcional", op. cit., pgs.

353 y 354.
(68) Trib. Trab. Junta, nov.

14-52.

"J. A.",

1953-1-369

y Cm. Nac. Trata. Cap., Sala 3-f, jul. 26-51, La Ley, t. 65

pg. 132.
(69) Aun a propsito at> las iamacas gratificaciones,

"Der. del Trab.", 1956, pg. 647.

neracin. En realidad, hay que analizar cada situacin concreta, si se trata de una
mera liberalidad c- de una retribucin de
servicios, teniendo presente que en el mbito
mercantil la gratuidad no se presume.
En Colombia, las gratificaciones, cuando
son meras liberalidades, han sido expresamente consideradas como no formando parte del salario ( 7 0 ).
Sueldo anual complementario. Es "una
retribucin mnima y obligatoria que se da
al trabajador con motivo de admitir su
carcter de partcipe en la produccin. No
se trata de remunerar su fuerza de trabajo,
ya contemplada mediante el salario econmicamente protegido, sino de retribuir su
adhesin a la empresa durante determinados espacios de tiempo,
con los deberes que
71

de ella comporta" (

).

Se distingue esta figura de la propina y el

aguinaldo, en que tsos son voluntarios; con
el recargo en el servicio, que ste vara con

la consumicin o venta de los productos

recargclos, mientras que el sueldo anual
complementario es siempre el mismo; con
la participacin en las utilidades, en que el
sueldo anual complementario se abona sin
tener en cuenta los beneficios del establecimiento y es constante, mientras que la habilitacin depende del resultado del ejercicio
y flucta de acuerdo a l.
Su origen debe buscarse en el aguinaldo
que a fin de ao solan dar las empresas,
con el objeto de permitir a los trabajadores
una ms felices fiestas hogareas. Poco a
poco la costumbre fue extendiendo este regalo a muchos establecimientos y de all lo
recogi el legislador transformndolo en
obligatorio, con carcter general, para todos
los; trabajadores del pas.
Entre nosotros fue implantado por el decreto 33.302/45, que establece en su artculo 45: "Todos los empleadores, sean personas de existencia visible o ideal, que ocupen
empleados u obreros comprendidos en el
artculo 2<? del presente decreto-ley, estn
obligados a pagarle el 31 de diciembre de
cada ao y a partir del 31 de diciembre
de 1945, inclusive, a sus empleados y obreros
un sueldo anual complementario por lo
menos.
"Se entiende por sueldo anual complementario la doceava parte del total de sueldos
o salarios, definidos en el artculo 2"? del
presente decreto ley, percibido por cada empleado en el respectivo ao calendario".
Respecto a su naturaleza jurdica, ha sido
considerado que se otorga en razn de justicia social: proteccin al ms dbil. En tal
virtud se le desconoce ndole retributiva.
(70) Cdigo del Trabajo, art. 129.
(71) Colotti-Feito. Patrones..., op. ci., pg. 62.

Otra corriente estima lo contrario: no es

una gracia o liberalidad, sino que tipifica
el concepto de sueldo y, en consecuencia,
se
debe y se presta a ttulo neroso ( 7 ~ ) .
No se trata de una gratificacin voluntaria, pues todo patrono est obligado legalmente a otorgarlo, por lo que el mismo integra el salario (73) y puede compelerse judicialmente a su otorgamiento. En los casos
de falta de cumplimiento a estas obligaciones, el trabajador puede darse por despedido.

Forma, lugar y poca del pago. Las leyes

laborales han establecido normas que determinan cmo y cundo se debe efectuar el
pago del salario.
As, con respecto a la moneda, se determina que debe hacerse en pesos nacionales
de curso legal, sin admitir vales, fichas o
cualquier 7 4otro signo que reemplace dicha
moneda ( ) .
Interesante es la disposicin del Cdigo
del Trabajo de Colombia, cuyo artculo 136
establece: "Cuando el salario se estipula en
moneda o divisas extranjeras el trabajador
puede exigir el pago en su equivalente en

moneda nacional colombiana, al tipo de

cambio oficial del da en que deba efectuarse el pago".
En nuestro pas, las leyes 11.278 y 11.337
establecen, sobre el punto, que el pago del
sueldo o salario debe hacerse, bajo pena de
nulidad, en moneda nacional, salvo cuando
lo adeudado por un solo perodo excede de
la suma de $ 300, en cuyo caso se permite
abonarlo con cheques.
El objeto de que se pague en la moneda
de curso legal es evitar el trucksystem que
hizo que los trabajadores dependiesen en
cuanto a sus compras de la patronal, puesto
que se les pagaba con vales, fichas, etctera,
canjeables nicamente en los propios establecimientos del empleador, que estableca
en ellos el precio que deseaba, expoliando
totalmente al obrero.
Tambin las leyes han determinado el
lugar en que debe efectuarse el pago. Esta
disposicin tiene un doble fin: uno, evitar
una prdida de tiempo al trabajador, que
deba ir, a veces, a lugares lejanos a buscar
el salario o en das o en horas de descanso;
y otra, ms importante, evitar que dicho
abono se efectuara en sitios en los que era

fcil que rpidamente se gastara el salario

(72) Cm. Nao. Trab. Cap., en pleno, dic. 3-46, "Der.
del Trab.", 1947, pg. 28.

(73) Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 2", ag. 16-W, "Der.
del Trab.", 1957, pg. 57.
(74) As lo resolvieron la Repblica Dominicana (Cdigo del Trabajo, art. 187), Ecuador (Cdigo del Trabajo,
art. 49), Guatemala (Cdigo del Trabajo, art. 90), Honduras (Cdigo del Trabajo, art. 26), Panam (Cdigo dd
Trabajo, art. 182). Paraguay (ley 1210, arta. 2? y 39),
Santo Domingo (ley del contrato de trabajo, art. 99)
y Venezuela (Ley del Trabajo, art. 67).

percibido, como ser, bares, confiteras, casas

de juego o lugares semejantes.
Esta disposicin se complementa establecindose que el pago debe efectuarse en el
lugar, en das hbiles y en horas de trabajo.
Entre nosotros rige la ley 11.728, que en
su artculo 3<? dispone que "todo pago deber hacerse en das hbiles, durante las
horas y en sitio de trabajo, quedando prohibido efectuarlo en lugares donde se vendan
mercaderas o se expidan bebidas alcohlicas como negocio principal o accesorio,
salvo
a las personas en l ocupadas" ( 7 5 ).
En cuanto a la poca del mismo, ha sido
otra preocupacin de las autoridades determinar su fijacin. Plazos muy largos son
perjudiciales al trabajador, pues debe contraer deudas para su sustento y el de sus
familiares; plazos muy breves, hacen que el
dinero se le diluya con facilidad, atento al
pequeo monto que significa y, en cuanto
al patrono, le complica la contabilidad.
Ya haba sido esto previsto en la Novsima Recopilacin, que en la Ley 2$, Ttulo XXVI, Libro VIII, establece que los obreros que lo deseaban podan percibir su salario la noche de cada da que trabajaban.
La ley argentina 11.728, establece en su
artculo 2? que el pago debe efectuarse dentro de los siguientes plazos: a) en las tareas
asueldo fijo, cada mes; b) en los jornalizados, cada quince das; c) en los trabajos por
piezas o medida, cada quince das las que
estuvieran terminadas en dicho lapso y una
suma proporcional a lo restante del trabajo
realizado, pudiendo retener, como garanta,
una suma de hasta una tercera parte; d ) e n
los trabajos por piezas o medidas o a sueldo
fijo y con un suplemento sobre las ventas,
participacin en las utilidades o similares,
el precio por pieza o medida y la tasa
del suplemento, debe determinarse de antemano. La ley 11.337, facult al Poder Ejecutivo a establecer plazos mximos, nunca
superiores a una semana, dentro de los cuales debern hacerse los pagos correspondientes a cada perodo. El objeto de esto
es evitar demoras en el pago que, al decir
de Unsain, "obliga al obrero y al empleado,
generalmente sin recursos, a caer en la zona
peligrosa de las deudas, haciendo uso de las
(75) En igual sentido: Colombia, Cdigo del Trabajo,

art. 139. Sin embargo, por convenio escrito, el pago

puede realizarse fuera del lugar del trabajo o en horas
distintas al mismo; Repblica Dominicana, Cdigo del
Trabajo, art. 188, que tambin por convenio escrito autoriza el pago fuera del lugar de las tareas; Ecuador, C-

digo del Trabajo, art. 56; Guatemala, Cdigo del Trabajo, art. 95, con la misma salvedad que en el caso de
Colombia; Mxico, Ley Federal del Trabajo, art. 88:
Nicaragua, Cdigo del Trabajo, art. 71, que autoriza el

facilidades de un crdito que no siempre

les resulta beneficioso" ( 7 0 ).
El decreto 33.302/45 dispone en su artculo 43, inciso 4<?, que todo empleador est
obligado a "establecer no ms de cinco das
fijos de pago de salarios dentro de cada mes
y las horas de pago en esos das, de conformidad con las disposiciones de la ley 11.278,
comunicar esos datos al Instituto y ponerlo
en conocimiento de los empleados y obreros
mediante carteles exhibidos en forma visible en los lugares de trabajo".
Para el sueldo anual complementario, el
mencionado decreto en su artculo 45, establece que deber abonarse el 31 de diciembre
de cada ao, salvo que el contrato de trabajo se disuelva antes de esa fecha, en cuyo
caso deber abonarlo en ese momento
(art. 46). Debe pagarse en las mismas formas y condiciones que las dems retribuciones (ley 11.728, art. 47). Segn Pozzo, pese
a esta ltima disposicin, la forma de pago
es la establecida por el mismo decreto en
su artculo 43, inciso
49, que transcribiramos "ut supra" ( 7 7 ).
La Consolidacin de las Leyes del Trabajo
del Brasil, en su artculo 459, establece que
cualquiera sea la modalidad del trabajo, el
plazo mximo no puede ser superior a un
mes. El Cdigo del Trabajo de Colombia determina que el pago del salario debe efectuarse por perodos iguales y vencidos, no
pudiendo ser mayores, para los jornales, de
una semana y para los sueldos de un mes
(art. 135). El artculo 36 del Cdigo del Trabajo de Chile, fija los siguientes plazos, como mnimo: a) en los trabajos a sueldo fijo,
por mes; pero el trabajador tiene derecho
a anticipos de hasta el 25 % despus de los
primeros quince das de cada perodo; b) en
los a jornal, por semana, quincena o mes;
c) en las tareas por tiempo, por lo menos
cada quince das; d) en los trabajos por
pieza, medida u otora, estando concluida, por
semana; caso contrario, la parte proporcional a la tarea efectuada; e) en los trabajos
por temporada, a la finalizacin de las mismas, pudiendo obtener anticipos quincenales
de hasta un 50 % del salario devengado.
Ecuador, en su Cdigo del Trabajo especifica
que el plazo no podr ser superior a una
semana (art. 46) y si el trabajador fuera
remunerado por tarea u obra de las que se
pueden entregar parcialmente, cada semana deber recibir el patrono la tarea efectuada y abonarla; si no se puede entregar
sino en forma completa, se darn anticipos,
hasta la tercera parte del valor total y lo
necesario para adquirir tiles y herramientas (art. 47). Guatemala, en su Cdigo del

pago en una localidad vecina, siempre que no diste ms

de tres kilmetros del lugar del trabajo; Panam, Cdigo

del Trabajo, art. 187, con la misma excepcin que la

Repblica Dominicana,

art. 66.

y Venezuela, Ley

del Trabajo,

(76) Legislacin del Trabajo (Bs. As., 1926!, t. I, pg.

342.
.
(77) Op. cit., t. II. pg. 79.

Trabajo, artculos 92 y 93, fija el plazo mximo de quince das para los trabajadores
manuales y de un mes para los intelectuales
y servicio domstico. Honduras slo determina que deben abonarse en plazos iguales
(Cdigo del Trabajo, art. 26). La Ley Federal del Trabajo de Mxico, artculo 87, establece como plazo mximo una semana a los
trabajos materiales y quince das a los domsticos y dems trabajadores. Igual criterio adopta el Cdigo del Trabajo de Nicaragua, artculo 70. Agrega que, en los casos
de participacin en los beneficios o comisiones, se fijar una suma por cada quincena
de pago y la liquidacin final se har en la
fecha convenida, la que nunca podr exceder de un ao. Este ltimo criterio es compartido por el Cdigo del Trabajo de Panam
(art. 185), que para los plazos adopta el de
quince das para los trabajadores manuales
y de treinta das para los intelectuales y
domsticos.
La demora en el pago, como hemos visto
precedentemente con Unsain, causa perjuicios al trabajador y es por ello que la ley ha
establecido los plazos dentro de los cuales
se deben abonar. En Espaa se estableci, en
un principio, una sancin al patrono moroso,
consistente en un inters del 5 % sobre la
cantidad adeudada. Pero, posteriormente, se
modific, poniendo a cargo de ste una indemnizacin por daos y perjuicios, que deba ser fijada por los jueces en cada caso.
La falta de pago del salario puede dar lugar
hasta la disolucin del contrato, como veremos oportunamente.
Determinacin del salario. El fundamento
y la extensin de la retribucin debida al
trabajador, no es materia del Derecho Laboral, sino pertenece al campo de la Econo-

ma Poltica. Pero, desde que la esclavitud

dej de ser el rgimen imperante entre los
hombres, el problema del salario absorbi
enormemente la discusin en lo econmico
y lo social. Casi todas las corrientes doctrinarias han estado de acuerdo en la necesidad de la intervencin estatal para la fijacin de un salario suficiente (mnimo o vital) , a fin de que pueda el trabajador subvenir sus necesidades y las de sus familiares.
Muchas teoras se han formulado sobre la
determinacin del salario, pero casi todas
han resultado incompletas, por no haber
tenido en cuenta todos los factores que intervienen en esta cuestin. Enunciaremos
someramente las principales teoras al respecto.
1) Teora de la oferta y de la demanda.
Segn sus sostenedores, el salario se regula
de acuerdo a la oferta y la demanda, es decir, que se eleva o disminuye en razn inversa a la cantidad de trabajadores que se

ofrecen y en razn directa al trabajo existente. 2) Teora del salario natural. Tiene ntima relacin con la anterior. Sostiene que
el trabajador no puede ganar ms que el
mnimo imprescindible para vivir, pues si
gana menos, la poblacin obrera ir disminuyendo y la reduccin de la oferta de la
mano de obra har subir el salario; si gana
ms, aumentan los matrimonios y los nacimientos y con ello la poblacin obrera, lo
cual traer aparejada la baja del salario por
crecimiento de la mano de obra. 3) Teora
de la ley de bronce. Tambin se basa en la
de la oferta y la demanda. Sostiene que el
trabajo es una mercanca que se vende y se
compra, teniendo su precio en el mercado.
El patrono trata de comprar lo ms cercano
posible al precio de costo, que es el que corresponde a las necesidades mnimas del
trabajador para subsistir. 4) Teora del fondo de salario. Segn ella, hay que tener en
cuenta, de un lado los trabajadores y del
otro el capital que necesita de ellos para evolucionar. El salario est dado por la divisin
de ste por aqullos. Tambin est relacionada con la ley de la oferta y la demanda.
5) Teora de la productividad del trabajo.
Se sostiene que el valor del trabajo no puede
ser equiparado al valor de una mercanca; el
trabajador no es una mercanca, sino un
instrumento de produccin, por lo que el valor del trabajo depende, sobre todo, de su
productividad. Por ello, el precio del trabajo
est dado por el del rendimiento del trabajador; cuanto ms produce ste, mayor ser
su retribucin. 6) Teora del justo salario.
Establece que el salario debe ser suficiente
para un obrero frugal y de buenas costumbres. Su mnimo debe bastar para el mantenimiento, evolucin y progreso de los trabajadores. 7) Teora del salario poltico. El
salario debe ser fijado por el Estado para el
cumplimiento de los fines del inters general.
Muchos y complejos son los factores que
llevan a la determinacin del salario. El primero que debe tenerse en cuenta es que permita una vida digna y decorosa al trabajador y su familia.
La legislacin ha encarado este aspecto en
diversas formas. En nuestro pas, el Cdigo
Civil ha dado normas al respecto. Dice as
en su artculo 1627: "El que hiciera algn
trabajo o prestara algn servicio, puede demandar el precio, aunque ningn precio se
hubiera ajustado, siempre que tal servicio
o trabajo sea de su profesin o modo de vivir.
En tal caso, entindese que ajustaron el
precio de costumbre para ser determinado
por arbitros". El 1628 estatuye: "Si el servicio o trabajo no fuese relativo a la profesin
o modo de vivir del que lo prest, slo tendr
lugar la disposicin del artculo anterior, si
por las circunstancias no se presumiese la

intencin de beneficiar a aqul a quien el

" Del principio de la continuidad deriva

que la compensacin debe abonarse aun
cuando el servicio no ue solicitado, o cuan- cuando el trabajo no pueda ser cumplido
do el que lo prest habitaba en la casa de la por razones independientes de la voluntad
otra parte". Por estas normas se considera del trabajador; y, por consiguiente, tambin
que toda actividad profesional es onerosa, si el dador de trabajo tuviese inactivo al
debiendo ser las excepciones claramente prestador de servicios, o si de cualquier modo
el trabajo se suspendiera por el hecho del
determinadas.
81
El decreto 33.302/45 ha establecido una dador del mismo" ( ).
serie de disposiciones para fijar el salario
"Las reglas laborales basadas principalvital mnimo (arts. 18 a 21) y salarios bsi- mente en la igualdad remuneracin igual
cos (arts. 22 a 24), as como la fijacin y para esfuerzo igual que d como resultado
aplicacin de los salarios bsicos (arts. 33 un trabajo de igual valor procuran elimia 44).
nar pasibles situaciones de privilegios; pero
En la legislacin internacional existen no destruyen, ni podrn hacerlo, las diferendiversas reglas para la determinacin del cias provenientes de la divisin del trabajo
salario. As, la que prohibe establecer dife- y de la propia desigualdad de los seres hurencias en los salarios para un mismo traba- manos; pretenden que la posicin de los
jo, basado en motivos de edad, sexo, nacio- contratantes est equilibrada de tal manera
nalidad o estado civil. Esta prohibicin se que no pese, en cuanto a la retribucin, la
encuentra en muchas Constituciones Hispa- ms efectiva debilidad de algunos trabajanoamericanas ( 7 S ).
dores en relacin a otros, o la posicin
El origen de esta prohibicin est en el preponderante que algunos empresarios o
Tratado de Versalles, Parte XIII, artcu- patronos ocupan para la seleccin de su
lo 427. Ha sido seguido por gran nmero de personal por medio de la remuneracin desigual" (8).
pases ( 7 I < ).
Esta regla, igual trabajo a igual salario,
Invariabilidad de la retribucin. Estipulaha sido criticada por Deveali, quien mani- do el contrato de trabajo, as como es
fiesta que la aplicacin estricta del precepto
invariable la prestacin del trabajo, es inacarreara muchas injusticias ( 8 0 ).
la contraprestacin de la retribuDe la retribucin surgen otros caracteres: variable
83
proporcionalidad y continuidad. "Del prin- cin ( ). Ahora bien, esta invariabilidad no
cipio de la proporcionalidad deriva que, debe entenderse en un sentido absoluto. El
cuando la compensacin de la obra no se principio es traduce, en realidad, en la no
haya fijado, la misma debe compensarse en reduccin del salario por voluntad unilteral
la medida justa, segn la entidad, la natu- del patrono; pero, nada impide que el misraleza y la cualidad del trabajo, en relacin mo sea aumentado y aun reducido, por coa la duracin de ste y a los precios medios mn acuerdo de partes esto ltimo.
La invariabilidad se aplica a todas las
de la compensacin.
clases de salarios que hemos visto precedentemente (por pieza, por tiempo, a comisin,
' (78) Brasil, art. 157, inc. II; Costa Rica, art. 62; Cuca,
art. 62; Ecuador, art. 185, inc. q; El Salvador, art. 156,
etctera). La disminucin unilteral no es
inc. 2?; Guatemala, art. 58, inc. 6; Mxico, art. 123
aceptada en ningn caso: ni a ttulo de
inc. VII; Panam, art. 66, y Venezuela, art. 63, inc. 29
sancin disciplinaria, ni por compensacin,
(79) Solivia, Ley General del Trabajo, art. 52; Brasil,
Consolidacin, art. 152; Colombia, Cdigo del Trabajo,
no por reduccin de la productividad del
art. 144. Este determina que las diferencias no se pueden
trabajador, etctera.
hacer por razn de edad, sexo, nacionalidad, raza, religin, opinin poltica o actividades sindicales; Chile,
La rebaja en la remuneracin puede adCdigo del Trabajo, art. 35; Guatemala, Cdigo del Traquirir diversas formas. As, directa, como
bajo, art. 89. Agrega este articulo que "para fijar el
importe del salario en cada clase de trabajo se deben
cuando se abona menos salario que el que
tomar en cuenta la intensidad y calidad del mismo,
habitualmente se pagaba o indirecta, como
clima y condiciones de vida". Admite diferencias en
base a la antigedad, la eficacia, capacidad de trabajo
en los casos de cambio de zonas a un viajany honradez; Honduras, Cdigo del Trabajo, art, 21. Por
te, en que la nueva es ms reducida o de
su art. 20 se establece que para determinar el salario
hay que tener en cuenta, entre otros factores, las partimenor importancia comercial; o cuando se
cularidades de cada regin y de las actividades indusaumentan los empleados a comisin en una
triales, comerciales y agrcolas y el costo de vida; Mxico, Ley Federal del Trabajo, arts. 22 y 86; Panam,
casa, etctera. La ley 11.729 ha previsto esta
Cdigo del Trabajo, art. 184, que dice: "Para fijar el
situacin, estableciendo en el artculo 157,
importe del salario en .cada clase de trabajo se tendr
en cuenta, en primer lugar, la cantidad y calidad del
inciso 3?, in fine, que "la rebaja injustificada
mismo y, luego, el tiempo de servicio del trabajador. A
de los sueldos, salarios, comisiones u otros
trabajo igual, desempeado en puesto, jornada, condiciones de eficiencia y tiempo de servicio iguales, corresmedios de remuneracin, no aceptada por
ponde salario igual, comprendiendo en ste tanto los
los afectados, colocar a stos en situacin
pagos por cuota diaria cuanto las percepciones, servicios

servicio se haca. Esta intencin se presume

como el de habitacin y cualquier otro bien que se

diere a un trabajador a cambio de su labor ordinaria.
No podrn establecerse diferencias por consideracin de

edad, sexo, nacionalidad o raza".

(80) Lincamientos,.., pgs. 67 y 71.
OMEBA XX-25

(81) De Ltala, op. cit., pgs. 127 y 128.

(82) Cabanellas, Tratado..., t. II. pg. 560.
(83) Cfr. Riva Sanseverino, op. cit., t. II, pg. 182.

de despedidos y con derecho a percibir la

Pero esta prohibicin no es absoluta. Hay
compensacin que establece este artculo" una serie de situaciones en que, no solamente
(indemnizaciones por despido). El 160 D) de se ha previsto la retencin, sino que se ha
la misma ley agrega que en los casos "de impuetso obligatoriamente al empleador.
divergencia causada por rebaja de la remuAl estudiar este aspecto, Cabanellas hace
neracin del empleado... se resolvern por un distingo. Considera que si el patrono est
arbitradores designados por las partes". Es- obligado por la ley a hacer la retencin y no
tudiaremos este aspecto ms extensamente la efecta, l es el nico responsable de esa
al analizar el despido por atraso o falta de situacin y debe abonarla de su peculio, sin
pago de las remuneraciones.
derecho a repetir el trabajador. En cambio,
Los aumentos pueden ser otorgados por el cuando la contribucin tiene un carcter
empresario en cualquier momento. Si se con- libre cuota sindical, por ejemplo, entonces
vino por contrato, el patrono est obligado tiene derecho a accionar contra el trabajaa concederlos y el trabajador puede exigir- dor para recuperar la cuota no descontada.
Se basa el autor en que, en el primer caso,
los cuando le nazca el derecho.
Proteccin legal del salario, a) Principios est obligado por ley a efectuar un acto
generales. Entre las preocupaciones del le- retencin y si no lo hace, l es directagislador para garantir al trabajador la per- mente responsable. No puede repetir, pues
cepcin ntegra del salario que ha merecido el salario es generalmente mnimo y se concon su trabajo, figuran la de defenderlo, no sume en seguida. El trabajador pudo haber
slo contra el patrono, sino de los acreedo- credo que la patronal abonaba de su peculio
res de ste y los del propio trabajador. Del el aporte obligatorio; si debe reponerlo, se
patrono ya hemos visto supra las diversas ver enfrentado a un doble aporte: el premy
medidas que se han tomado al respecto. Vea- sente y el pasado, con lo cual su salario
S4
nimo
ha
quedado
an
ms
reducido
(
).
-||
mos los otros casos.
Respecto a la compensacin, tampoco re-'
b) Anticipos. El anticipo consiste en ade- sulta admisible dentro del concepto del Delantos que hace el patrono al trabajador, ya recho Laboral. Es que el salario tiene un
sea en dinero o en especie, a cuenta de las carcter alimentario y los derechos de este
tareas o servicios debidos.
carcter no admiten aquel instituto ( 8 5 ).
El primer requisito es que se trate de antiKrotoschin considera que pueden compencipos por salarios a devengarse; pues, caso sarse en las siguientes circunstancias:
contrario, no se dara dicha figura, aun "a) Una primera excepcin se refiere al caso
cuando se abonasen antes del plazo res- en que el trabajador hubiere causado daos
pectivo.
intencionales al empleador, verbigracia, por
Fue una costumbre muy arraigada el soli- dejar de cumplir el contrato dolosamente o
citar anticipos del sueldo, que llev a sumir por ocasionar, con deliberacin, daos en los
al trabajador en un estado de dependencia instrumentos o materiales de trabajo o en
casi absoluta del patrono, pues siempre le otra forma. En estos casos se admite la
fue muy difcil la restitucin y, rigiendo la compensacin ilimitada, pues el deudor por
prisin por deudas, deba continuar someti- dolo no podra invocar la misma proteccin
do a su empleador. Abolida en el Derecho que se acuerda, tratndose del trabajador,
Laboral la prisin por deudas, el peligro es al deudor comn o simplemente descuidado.
menor, mxime si se tiene en cuenta que el
" b) El empleador tambin puede compenprstamo no puede ser obligado a cancelarse sar con las sumas que l hubiese pagado
con trabajo, ya que las obligaciones de hacer para el trabajador a ttulo de contribucin
se resuelven en indemnizacin por daos y a una institucin de seguro social. En efecto,
perjuicios.
muchas legislaciones que han implantado
En nuestro pas, el decreto ley 33.302/45, sistemas de seguro social obligatorio prevn
artculo 44, establece que "las entregas de que el empleador ha de abonar a la Caja de
dinero hechas por anticipado al trabajador seguro respectiva no slo las contribuciones
no se imputarn a su cuenta por salarios que a l corresponden sino tambin los apordevengados o futuros, ni podr invocarse tes adeudados por el trabajador. El empleapara deducir, retener o compensar suma dor, en estos casos, tiene un derecho de
alguna que rebaje el importe de aqullos".
regreso contra el cual puede compensar el
Con esta disposicin, el trabajador nunca crdito de salario.
puede pedir anticipos sobre el salario, ya
" c) Otras excepciones se refieren al presean devengados o a devengarse.
cio de los instrumetnos o materiales de trac) Compensaciones y retenciones. Las le- bajo que el patrono hubiera adelantado al
yes, en general, han prohibido efectuar retenciones o compensaciones sobre los sala(84) Cabanellas, T r a t a d o . . . . t. II, pg. 605.
Vase con mayor extensin en nuestro trabajff
rios, con el fin evidente de que el mismo La (85)
compensacin en las indemnizaciones de la ley 1.72, ;

llegue ntegro a poder del trabajador.

"Gac. del Trab.", t. 2, pg. 106.

trabajador para permitirle ejercer su profesin, as como a los pagos hechos por error
o con exceso" ( 8 6 ).
Entre nosotros se ha reglamentado expresamente las compensaciones y retenciones.
As, el artculo 4? de la ley 11.278 estatuye:
"En ningn caso podr deducirse, retenerse
o compensarse suma alguna que rebaje el
monto de los salarios o sueldos o demorar
su pago. Quedan comprendidos especialmente en esta prohibicin los descuentos, retenciones o compensaciones por concepto de
multa, entrega de mercaderas, provisin de

alimentos, locacin de sitio, uso de herramientas y cualesquiera otras prestaciones en

especie o en dinero. La infraccin de estas
disposiciones, sin perjuicio de las penalidades que ms adelante se establecen, har
pasible a los patrones o empleadores de los
intereses moratorios".
Adems, el artculo 44 del decreto ley nmero 33.302/45, que hemos visto precedentemente, prohibe toda clase de anticipos a
cuenta de salarios, ni stos podrn ser compensados ni deducidos, ni se admitir retencin sobre ellos.

El Cdigo Civil, artculo 805, establece que

no son compensables las deudas por alimentos.
Pero estas prohibiciones sufren derogaciones parciales. As, la propia ley 11.278, en

su artculo 5? admite una. Dice la citada

norma legal: "Exceptase de la disposicin
del artculo anterior, el caso en que el obrero o empleado hubiese causado daos intencionales en los talleres, instrumentos o materiales de trabajo. Producido el dao, el
patrn o empleador podr consignar judicialmente, del importe del sueldo o salario,
la parte proporcional a las resultas de las
acciones que sean pertinentes".
A su vez, el Poder Ejecutivo reglament el
artculo 4? de la ley mencionada precedentemente ( S 7 ) . Este decreto ha establecido los

casos y las condiciones en que el descuento

es factible, rodeando de las extremas garantas al trabajador para que no sufra ningn
perjuicio.
La ley 11.729, artculo 154, establece que
"los empleados de comercio factores, dependientes, encargados u obreros que realicen funciones inherentes al comercio son
responsables ante sus principales de los daos que causen a sus intereses por dolo o
culpa en el ejercicio de sus funciones", norma que es superior al artculo 5<? de la
ley 11.278, que hemos visto.
El decreto ley 14.682/46, sobre Ahorro Postal, establece en su artculo 51: "El Estado
Nacional, la Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires, as como las entidades mixtas
y concesionarias de servicios pblicos de
carcter nacional, y las agremiaciones de su
personal, celebrarn sus seguros con la Caja.
" Dichas instituciones y las sociedades o
entidades privadas que realicen seguros colectivos con la Caja, estarn facultadas para
retener de los haberes que abonen las pri-

mas respectivas".
d) Embargabilidad. La inembargabilidad
de los sueldos es una proteccin contra los
acreedores del trabajador. El salario es el
nico recurso del dependiente para su subsistencia y la de su grupo familiar; adems,
su ndole netamente alimentaria caracteriza a esta retribucin. La garanta se da, no
compensacin no podr insumir, en conjunto, ms del
40 ':'t del monto total de la retribucin en dinero que
tenga que percibir el empleado u obrero en el momento
en que vayan ellas a practicarse. En los restantes, deber
tratarse siempre de sumas fijadas y previamente determinadas.
Art. 3": Bajo ningn pretexto ni en circunstancia alguna, podrn efectuarse las deducciones, retenciones o
compensaciones a que se hace referencia en el presente
decreto, sin el consentimiento expreso del empleado u
obrero interesado y la previa autorizacin de la competente autoridad de aplicacin de la ley n9 11.278. Ambas
exigencias debern reunirse en cada caso particular,
aunque la mencionada autorizacin podr ser conferida

con carcter general, en favor de un empleador determinado para ser utilizada respecto de la totalidad de su

(86) Op. cit., . I, pgs. 380 y 381.

(87) El decreto que reglamenta los descuentos sobre

salarios es el 16.312-44 que establece: Artculo !<->: La
prohibicin del artculo 4 de la ley n 11.278, no se har
efectiva cuando la deduccin, retencin o compensacin
responda a alguno de los siguientes conceptos:
a) Pago de cuotas o primas de seguros colectivos de
vida o planes de retiro, subsidios y jubilaciones
aprobados por la autoridad competente;
b) Depsitos en Caja de Ahorro, de instituciones del
listado;
c) Pago de las cuotas peridicas a que estuvieran obligados los empleados u obreros en su carcter de
miembros de sociedades cooperativas o mutualistas;
d) Reintegro del precio de compra de mercaderas
adquiridas a sociedades de la ndole de las especificadas en el inciso precedente o del arrendamiento de vivienda, o de servicios y otras prestaciones a cargo de las mismas;
e) Reintegro del precio de compra de mercaderas adquiridas en el establecimiento de la propiedad del
empleador, cuando fueran exclusivamente de las
que se fabrican o producen en l, o de las propias
del gnero que constituye el giro del comercio.
Art. 29: En los supuestos previstos en los incisos d)
y e) del artculo anterior, la deduccin, retencin o

personal y mientras no le fuese revocada por dicha

autoridad.

Art. 4?: Adems de los recaudos exigidos por el artculo que antecede, la autoridad de aplicacin que en el
mismo se menciona adoptar las providencias necesarias

a objeto de ejercer una fiscalizacin eficaz que, en la

hiptesis a que alude el inciso e) del artculo 19, asegure
el cumplimiento de las siguientes finalidades:

a) Que el precio bsico de las mercaderas adquiridas

no sea superior al corriente en plaza;
b) Que el patrono o vendedor acuerdo sobre ese precio

una bonificacin razonable al empleado u obrero

adquirente;
c) Que la venta haya existido en realidad y no encubra un ardid o maniobra dirigida a dar visos de
legalidad a una retencin, deduccin o compensacin prohibida.

A tales efectos, la autoridad de aplicacin queda facultada para implantar los instrumentos de control apropiados que sern obligatorios para los empleadores que
se propongan efectuar esta clase de operaciones.
Art. 5: La transgresin a cualquiera de las disposiciones del presente decreto ser considerada
como vio1
lacin del artculo 49 de la ley n'. 11.728 y ser reprimida con la penalidad que determina para ese caso el

artculo 99 de la citada ley.

ya frente al empleador, sino en la vida jurdica en general.

La proteccin abarca, no solamente el salario en s mismo, sino tambin todos los

elementos que lo integran (primas, gratificaciones, participaciones, etctera) y, generalmente, ciertos complementos (indemnizaciones por accidente, enfermedad, despido,
etctera) ( S 8 ).
La inembargabilidad puede ser absoluta
o relativa. La primera se da cuando el salario
no puede ser embargado en ninguna proporcin ( 8 9 ). La segunda cuando se va escalonando el embargo de acuerdo al monto del
salario percibido. Esta ltima es la forma
ms corriente.
Cabanellas considera que la cuestin de
la embargabilidad o inembargabilidad de los
sueldos no atae al Derecho Laboral sino
a la legislacin civil ( 9 0 ).
En nuestro pas rige la ley 9511, modificada por la 14.443. Establece la misma: Artculo 1: "No son susceptibles de embargo, ni
pueden ser enajenados, ni afectados a terceros por derecho alguno, los salarios, sueldos, jubilaciones y pensiones, que no excedan
de un mil pesos moneda nacional, con la
salvedad de las cuotas por alimentos y litis
expensas, que deben ser fijadas dentro de
un mnimo que permita la subsistencia del
alimentante".
Artculo 29: "Los salarios, sueldos, jubilaciones y pensiones que excedan de un mil
pesos mensuales, slo podrn embargarse
en la proporcin que establece la siguiente
escala, aun en el caso de que se compruebe
transferencia o constitucin de derechos por
(88) Cfr. Krotoschin, op. cit., t. I, pgs. 85 y 386.

(89) En 1914, el diputado Palacios present un proyecto

de ley por el cual se estableca que no eran susceptibles
de embargo los sueldos, salarios, jubilaciones y pensiones.
Este proyecto le la fase de la ley 9511 que sustituy
a la 4707, hoy modificada a su vez por la 14.443.
(90) "Consideramos que lo relacionado con la inembargabilidad o inalienatiilidad del salario no forma parte
integrante de las instituciones del contrato de trabajo;
ese punto debe ser abordado y resuelto por la legislacin

civil o por leyes especiales. La legislacin laboral no

tiene por qu solucionar los problemas derivados de las
garantas personales del trabajador en orden a relaciones
contractuales ajenas a las peculiares del trabajo subordinado. Si el salario que el trabajador debe percibir es
inembargable, en mayor o menor grado, ello se debe a
una medida de orden general que considera lo reducido
de sus ingresos, imprescindibles para el mantenimiento
suyo y de su familia, y no a una consecuencia directa
del trabajo. El mismo problema se plantea con la posibilidad de enajenar o ceder los salarios por devengar,
pero el asunto no guarda relacin con la legislacin de
trabajo, pues tales obligaciones presentan carcter civil
o comercial, pero rio laboral.
"Por otra parte, y contrastando situaciones, un pequeo propietario o un trabajador independiente, que
en el concepto legal no son trabajadores, pueden tener
ingresos muy inferiores a los de un obrero especializado;
y la inembargabilidad no se seala por la consideracin
de sujeto del Derecho de Trabajo o del contrato laboral,
sino en relacin con la situacin personal del individuo
segn sus ingresos. Adems, las declaraciones de bienei
inembargables, por suprimir garantas personales, deben
tener carcter excepcional; porque este privilegio procesal sustrae a numerosos sujetos del pleno comercio
jurdico, por crearles cierta incapacidad", Tratado...,
t. II, pg. 609.

su valor ntegro: a) ms de 1.000 y hasta

2.000 pesos el 5 % del importe mensual;
b) ms de 2.000 y hasta 3.000 pesos el 10 %
del importe mensual; c) ms de 3.000 y hasta

5.000 pesos el 15 % del importe mensual;

d) ms de 5.000 el 20% del importe mensual".
e) Privilegios. Tambin se ha protegido
al trabajador contra los acreedores del patrono. El carcter alimentario del salario hace que no pueda exponerse el mismo a las

contingencias de la insolvencia del deudor

y al concurso de acreedores C J 1 ) .
Los privilegios son creados por la ley y su
interpretacin es restrictiva. La materia pertenece ms bien a los Cdigos Civil y Comercial y no al Laboral, pues es de orden
general y no deriva directamente de la relacin de trabajo.
En la Repblica Argentina existen diversas normas al respecto. Ante todo, el Cdigo
Civil, en su artculo 3880 dispone que la
gente de servicio y dependientes y los trabajadores a jornal disfruten de un privilegio especial sobre todos los bienes muebles
del empleador, alcanzando para los primeros
a seis meses de sueldo y para los segundos
a tres.
Esta disposicin ha dado lugar a diversas
interpretaciones en lo que respecta a qu
debe entenderse por dependientes. Algunos
han considerado que abarca los empleados
y obreros del comercio. Garca Martnez estima que no es as, por estar stos amparados
por la ley de quiebras, 11.719 ( 9 -) .
El artculo 3891 del Cdigo Civil establece
que el obrero o artesano tiene privilegio sobre la cosa que ha construido o reparado,
siempre que se encuentre en su poder.
El artculo 3931 del mismo cuerpo legal
dice: "Los arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros que han sido empleados
por el propietario para edificar, reconstruir
o reparar los edificios u otras obras, gozan
por las sumas que le son debidas, de privilegio sobre el valor del inmueble en que sus
trabajos han sido ejecutados. Los subempresarios y los obreros empleados, no por el
propietario, sino por el empresario que ha
contratado con ellos, no gozan de este privilegio".
La ley 11.719 de quiebras, establece en su
artculo 129: "Son acreedores con privilegio
general aqullos cuyo crdito proceda de las
causas siguientes: 3? Los salarios de los
factores, dependientes y criados del fallido
u obreros que ha empleado directamente,
por los seis meses inmediatamente anteriores a la declaracin de quiebra".
El privilegio que otorga la ley es sobre
(91) Cabanellas, ibldem, t. II, pg. 609.
(92) Op. cit., pg. 203.

todos los bienes del fallido, es decir, muebles

e inmuebles.
f ) Legislacin iberoamericana. Bolivia, en
su Ley General del Trabajo, artculo 35,
autoriza la retencin del quinto de los pagos
semanales, con intervencin del inspector
de trabajo, en los casos en que el trabajador
haga entrega de obras defectuosas o deteriore los materiales que le fueren entregados. El decreto reglamentario agrega: "Al
efectuarse el pago de los salarios, el patrono
deducir las sumas correspondientes al impuesto a la venta, a los aportes para las Cajas de Seguro Social y los dems que determinen las leyes, la autoridad judicial competente y los contratos" (art. 42).
El Cdigo del Trabajo de Colombia, establece en su artculo 143 la irrenunciabilidad
del derecho al salario y la prohibicin de
cederlo; por el 150 prohibe deducir, retener
o compensar suma alguna, salvo orden escrita del trabajador o mandamiento judicial.
La autorizacin escrita del trabajador carece de valor cuando se afecta el salario mnimo legal o convencional o la parte declarada inembargable del mismo o cuando el
total de la deuda supere al monto del salario
de tres meses; el 151 permite los descuentos
y retenciones por cuotas sindicales y de
cooperativas y de cajas de ahorro, seguro
social obligatorio y, por sanciones disciplinarias; el 152 autoriza, con intervencin de
los inspectores, retenciones o compensaciones de cualquier clase que sean. En punto al
embargo del salario, establece el mnimo embargable, siendo el excedente embargable en
una quinta parte, con excepcin a favor de
cooperativas y pensiones alimenticias (artculo 157).
La Repblica Dominicana, en su Cdigo
del Trabajo, ha declarado inembargable el
salario, salvo en su tercera parte y por pensiones alimenticias (art. 192); autoriza descuentos cuando los determina la ley, cuotas
sindicales y anticipos (art. 193).
El Cdigo del Trabajo del Ecuador, estatuye en sus artculos 51, 52 y 53 que se puede
retener el salario por anticipos o compras
de artculos producidos por la empresa, hasta un diez por ciento; son inembargables los
salarios hasta 300 sucres y el excedente hasta el 50 % ; pero, por pensiones alimenticias
a descendientes, cnyuge o ascendientes son
totalmente emtaargables; prohibe la retencin y el embargo en el salario de las mujeres
durante el embarazo.
Guatemala t a m b i n ha establecido la
inembargabilidad de ciertos salarios y luego
una escala ascendente (art. 96, Cdigo del
Trabajo), permitiendo embargos mayores
por pensiones alimentarias, pago de habitacin y artculos alimenticios para el traba-

jador y su familia (art. 9 7 ) ; los anticipos

del patrono no pueden devengar intereses.
En Honduras se estableci por el Cdigo
del Trabajo que los salarios no son embargables ni cedibles ni toleran descuentos, salvo
en los casos establecidos por las leyes (artculo 23).
Nicaragua, Cdigo del Trabajo, artculo 28,
impone la inembargabilidad de los salarios,
salvo el caso de pensiones alimenticias.
El Cdigo del Trabajo de Panam, declara
inembargables los salarios hasta cierta suma, que vara segn el trabajador sea soltero o casado, salvo el caso de obligaciones
alimentarias (art. 190); los anticipos patronales no devengan intereses (art. 191).
Prueba del salario. Normalmente el salario se prueba con el contrato individual de
trabajo; pero la falta de ste admite todos
los medios de prueba (informativa, presuncional, etc.). Los libros del empleador llevados en condiciones legales y los recibas
firmados por el trabajador son la mejor evidencia de los salarios.
En cuanto a su pago, el mismo corresponde ser demostrado con los recibos correspondientes. El Cdigo Civil francs, artculo 1781, expresaba que "el seor ser
credo, por su afirmacin, sobre el pago del
salario del ao vencido y sobre los adelantos
dados a cuenta el ao corriente". Esta disposicin fue recin derogada en 1868.
El Cdigo del Trabajo de Panam, en su
artculo 193 expresa: "Las constancias escritas de pago de salario no sern exigibles
al patrono cuando haya transcurrido un ao
de la fecha en que aqul se efectu".
Prescripcin. No habindose determinado
de modo especfico la prescripcin del salario, es de aplicacin la norma del artculo 847, inciso 2? del Cdigo de Comercio,
que establece que prescribe a los cuatro
aos todo lo que deba abonarse por aos o
plazos peridicos ms cortos.
En la Repblica Dominicana la prescripcin es de tres meses, de cuatro en Guatemala, un ao en Ecuador, Mxico y Panam
y de tres aos en Colombia.

IV. mbito de trabajo

Conceptos generales. El patrono debe respetar la personalidad del trabajador y hacer
que las tareas que ste desempea se efecten en un ambiente sano, tanto del punto
de vista fsico como del moral. El empleado
u obrero debe cumplir sus tareas rodeado
de todas las ventajas necesarias para producir en las mejores condiciones, evitndose
todo aquello que pueda perturbarlo, ya sea
fsica, intelectual o moralmente.
A raz de ello se ha dado una serie de

disposiciones que velan sobre la higiene y

la seguridad en el mbito de trabajo.
En tal virtud, se ha dictado entre nosotros
la ley sobre accidentes del trabajo, 9688, cuyo artculo 29, al ser reglamentado por el
Poder Ejecutivo estableci una gran cantidad de medidas dstinadas a obtener la higiene y la seguridad en los establecimientos
comprendidos en el mbito de la mencionada
norma legal.
La ley 12.205 estableci obligatoriedad para el patrono de proporcionar a sus trabajadores asientos con respaldo, para descan-

sar durante las horas de tarea y cuando

stas lo permitieran. La 11.338, prohibe el
trabajo nocturno en las panaderas; la
11.127, veda la fabricacin, importacin y
venta de cerillas con fsforo blanco o amarillo. Tambin la ley que limit la jornada
de trabajo insalubre a seis horas, la que
prohibe el trabajo de mujeres o menores en
tareas insalubres o peligrosas, se encuentran
dentro de esta corriente.
Tampoco hay que olvidar los reglamentas
municipales de edificacin que exigen para

las fbricas y lugares de trabajo determinadas condiciones de higiene (aire, luz, servicios sanitarios) y de seguridad.
La infraccin patronal a estas disposiciones hace incurrirlos en culpa, responsabilizndolos por la violacin y, en caso de sufrir
por ello 'el trabajador, deben reparar el infortunio causado.
V. Elementos de trabajo
Nociones generales. El patrono tiene el
derecho a exigir que su empleado u obrero
cumpla con lealtad la tarea que se comprometi realizar. Pero, como corolario de un
derecho, debe tambin facilitar a ste todos
los elementos y tiles de trabajo, ya sean
principales o accesorios, para que el mismo
pueda desempearse en condiciones normales.
Ya hemos visto supra que es una consecuencia de la obligacin de dar trabajo.
Complementa aqulla y de la conjuncin
armnica de ambas se encuentra el trabajador en ptimas condiciones para poder
realizar su contrato.
Si el patrono no cumple con esta obligacin y el trabajador no puede desenvolverse
con eficiencia o carece completamente de
posibilibad de hacerlo, no por ello pierde su
derecho a la retribucin, pues su dificultad
nace en una omisin patronal.
VI. Transferencia del establecimiento
Principios generales. Evidentemente;, la
poca actual es muy diferene a la de la
Edad Media y aun a tiempos posteriores, en
lo que respecta a les vnculos que unen

al trabajador con, su patrono. En aquellos

tiempos, el contrato era realizado intuiti

personae, en que tanto una como la otra
parte tenan muy en cuenta la persona con
quien contrataban.
Actualmente, el fenmeno de la despersonalizacin de la empresa ha alcanzado un
alto grado y, por tanto, se encuentra sumamente generalizado, salvo en algunos casos
determinados altos empleados o en las

pequeas empresas, donde todava existe el

contrato teniendo como mira la persona del
que lo celebra, aunque esto tampoco sucede

en forma invariable.
Lo que se tiene en cuenta al contratar, de
parte del empersario, que sea un trabajador
que responda a la tarea que se le encomienda; de parte del trabajador, que el salario
sea lo ms elevado posible. En muchas ocasiones, el empleado u obrero ni sabe quin
es su patrono, pues es contratado, dirigido,
pagado y despedido por otros empleados de
la empresa. Es por ello que con toda justeza
pudo decir Colombo: "Ya no es el patrn
el que transmite directamente las rdenes,

el que aconseja la forma de realizar las tareas diarias, el que instruye al aprendiz...
Desde el taller hasta la sala de los directo-

rios suelen existir ahora cientos de metros

de distancia, cuando no kilmetros" ( 9 3 ).
Tanto el nuevo patrono como los obreros
y empleados obtienen ventajas en la continuidad de la relacin laboral. El primero,
porque ya est el personal capacitado y habilitado para desempearse, no necesitando
tomar nuevo a quien deba ensear; los
segundos, pues aun suponiendo que el empleador los retomase, veran perdida su antigedad con todos los beneficio que ella les

aporta.
Es por esto que, salvo casos especiales, la
cesin o cambio de firma de la empresa no
produce efecto alguno sotare la vinculacin
laboral, con la excepcin, claro est, de cambiar la cabeza responsable, circunstancia
que en muchas oportunidades pasa inadvertida para los trabajadores.
En general, las leyes han acogido esta
indiferencia de quin es el empresario a los
efectos del cumplimiento de los contratos
laborales. "Claramente expresa el legislador
la norma general de que la empresa contina
en estos supuestos, por ser indiferente al
concepto de empresa, el que el titular siga
siendo el fundador de la empresa o decida
vender, ceder o traspasar sus intereses econmicas en la misma a otra persona" ( 9 4 ).j
Entre nosotros, la ley 11.729 ha prev:
(93) Colombo, Leonardo, A., K contrato de trl
frente a a transferencia d? la, empresa e comci
"Der. del Trab.", 1942, pg. 245.
(94) Fernndez Chapern. Carlos Mara. Organiz
laboral de la empresa (Madrid, 1956), t. I, 1?
pg. 180.

el caso. Dice el artculo 154, inciso 4?: "Cuando se produzca la cesin o cambio de firma,
o cuando la precedente no haya dado el
aviso previo en los plazos ya enunciados, y
en los casos de suspensin de tareas o rebaja injustificada de retribuciones, pasarn a
la nueva firma las obligaciones que se establecen en este artculo y los dos anteriores".
El objeto de esta disposicin es, segn Unsan ( < J 5 ), evitar que mediante un recurso de
fcil realizacin se pueda escapar al cumplimiento de las obligaciones contradas.
La norma en estudio ha contemplado dos
situaciones; que el empleado u obrero contine trabajando a las rdenes de la nueva
empresa o que con la transferencia se disuelva el vnculo. Ambas situaciones dan
lugar a diversos problemas que analizaremos a continuacin.
Qu debe entenderse por transferencia. La
ley 11.729, al referirse a la cesin o cambio
de firma, ha dado lugar a que sea necesario
establecer cundo se produce esa cesin o
cambio. Para Pozzo, es "la transmisin del
establecimiento total o parcialmente baj o
cualquiera de las fo-rrnas admitidas en derecho que impliquen una transformacin ds
la persona del empleador" ( < J G ).

Herrero Nieto dice al respecto: "Nuestro

ms alto Tribunal" se refiere a Espaa
"ha sido perfilando los conceptos de cesin, traspaso y venta, definiendo el
segundo concepto como toda renuncia o
cesin de aquello que se tiene o se posee,
dndole y entregndole a otro el dominio
(Sentencia 15 de junio de 1953).
" Como consecuencia de ello, se considera
traspaso tanto el de un local o establecimiento, como la transmisin de un restaurante, bar o caf, en que se cedan todos los
derechos, sin que quepa disfrazarlo bajo
otras apariencias, estimndose tambin como tal el arrendamiento que haga una empresa del9 7 servicio de cobro de facturas o
recibos" ( ).
De la Cueva estima que "para que exista
sustitucin de patrono, no basta que el empresario venda los productos de la negociacin o parte de la maquinaria, tiles y enseres, sino que es preciso que se transmita la
empresa misma, como unidad .econmicojurdica o una parte de la propia empresa
que a su vez constituya una unidad econmico-jurdica; en el primer caso, la sustitucin de patrono es total, en el segundo,
slo se opera con1 relacin a los trabajado1-

es que prestan sus servicios en la sucursal

o dependencia cedida" ( H ) .
(98) Op. cit., t. I, pg. 646. Este autor transcribe una
ejecutoria de la Corte de su pas, del 12 de febrero de
1936, que es interesante transcribir "in extenso". Dice
as la referida ejecutoria: "Para que exista substitucin
de patrono es requisito indispensabie que una negociacin, considerada como unidad econmico-jurdica, se
transmita de una persona a otra en forma tal que el
patrimonio, como unidad, o parte del mismo que, a su
vez constituye una unidad de la misma naturaleza econmico-jurdica pase a ser el patrimonio o parte del
patrimonio de otra persona; o lo que es lo mismo, se
requiere que esa unidad econmica, como tal, pase a
una nueva persona, puesto que la sustitucin de patrono
no es sino la transmisin de un conjunto de bienes que

salen de un patrimonio para entrar en otro y la, cual,

por implicar precisamente una transmisin de unidad
econmica, produce un doble efecto, consistente el primero, en que las relaciones de trabajo permanecen in-

tactas, como si no se hubiere efectuado la transmisin,

en atencin a que en sta no son parte los trabajadores
y, consiguientemente, no pueden afectarse sus derechos,
y el segundo, en que el nuevo patrono responde, en los
trminos del artculo 35 de la Ley Federal del Trabajo,
por las obligaciones existentes a favor de los trabajadores, lo que, a su vez, no es sino una transmisin de
obligaciones como consecuencia de la necesidad de garantizar los salarios a los obreros. Cuando existe una
transmisin total, es decir, cuando la unidad econmica
empresa pasa a ser propiedad de un nuevo patrono,
no existe ninguna dificultad en la aplicacin del art. 35,
pero el problema surge cuando una negociacin vende
parte de su maquinaria, tiles o enseres, o traspasa a
otra persona alguna de sus sucursales o dependencias
que, conjuntamente, constituan la primitiva unidad econmica. Por lo que a la primera cuestin se refiere, esto

es, a la transmisin de parte de la maquinaria, tiles y

enseres de una negociacin, resulta desde luego evidente
que no puede hablarse de sustitucin de patrono, porque

si el artculo 35 abarcara tambin estos casos, se llegara

a la conclusin de que los adquirentes de mercaderas,
tiles o enseres de una negociacin, que no obstante esa
venta continuara subsistiendo como unidad econmica,
seran responsables de las obligaciones contradas por la
empresa vendedora, lo cual hara imposible la venta de
productos. Pero la venta que hace una negociacin de
una de sus sucursales s produce el efecto de hacer del
adquirente de la misma patrono substituto y responsable,
en los trminos del artculo 35. con relacin a los trabajadores o empleados cuyos servicios se encuentren ligados, precisamente a la sucursal o dependencia que se
hubiere vendido, puesto que, por una parte, el trabajador
va a continuar prestando sus servicios en esa sucursal

al nuevo patrono y, por otra, es ste quien en el futuro

va a cubrirle su salario y a cumplir las obligaciones que
los patronos tienen con relacin a los trabajadores, lo
que adems, encuentra apoyo en el hecho de que al
consignar el artculo 25 la tesis de que el nuevo patrono
se considera substituto del anterior, persigue, corno finalidad fundamental, el que los bienes del establecimiento
en que el trabajador presta sus servicios garanticen a
ste de las responsabilidades en que el patrono hubiera
podido incurrir, esto es, se estima, en trminos generales,
que esos bienes independientemente del propietario, responden del cumplimiento de los contratos de trabajo,
adems de la responsabilidad personal, tanto del patrono
anterior como del nuevo; pero cuando el trabajador no
presta sus servicios en la sucursal vendida, sino en otra,
o cuando es empleado general de la negociacin y sus
funciones continan intactas con relacin a las dependencias no vendidas y, por consecuencia, su condicin
de trabajador permanece intocada, es decir, contina
dependiendo del mismo patrono y de l recibe BU salario
y es el mismo patrono quien cumple las obligaciones

derivadas del contrato de trabajo, es evidente que no

se opera substitucin alguna, en primer lugar, porque no
existe ningn cambio en las relaciones entre las partes,

en segundo, porque el patrono anterior contina subsistiendo como tal, y en esa virtud no podra hablarse de
substitucin, sino, a lo sumo, de acumulacin de patronos y, en tercer trmino, porque precisamente el ltimo

hecho marcado, a saber, que no habra substitucin siijo

(95) Empleados 1 ..., pg. 249.
(96) Op. cit,, t. II, pg. 377.
(97) Herrero Nieto, Bernardino, L,a simulacin y el

acumulacin de patronos, est indicando claramente que

no es el caso aplicar el artculo 35, disposicin que en

majiera alguna prohibe la venta de una sucursal o de-

fraude a la ley en el Derecho del Trabajo (Barcelona,

pendencia de una negociacin, ni impone tampoco a los

adquirente de ella obligacin de cubrir las responsabilidades en que pudiera incurrir el dueo de la negociacin

1958), pgs. 308 y 309.

total, mxime que, por continuar intocado el contrato de

Garca Martnez () y Ramrez Oronda (10) consideran que toda cesin, a cualquier ttulo que sea, definitiva o temporariamente, total o parcialmente, con el fin
de seguir ejerciendo las mismas actividades,
cae dentro de la ley 11.729, artculo 157,
inpiso 4<?.
Jurisprudencialmente se ha dicho que en
el concepto de cesin o cambio de firma han
de considerarse comprendidos todos aquellos
casos en que una empresa o establecimiento,
considerado en su carcter de universitas

facti, es cedido o traspasado de una firma

a otra, aunque sea 0por
transferencia, ampliacin o fusinO 1 ).
Estimamos que toda clase de cesin, ya sea
total o de una seccin del establecimiento,
siempre que represente el conjunto de las
actividades del negocio cedido, cae dentro de
lo normado por la ley 11.729. Si solamente
se alquilan las instalaciones o el local, no
existe transferencia y, caso de quedarse el
trabajador sin ocupacin, debe reclamar al
empresario original.
Cuando el adquiriente es el Estado, se considera que no es de aplicacin la ley 11.729,
pues sta exige la concurrencia
de dos empleadores comerciantes ( I 0 2 ) . Se dijo tambin que, dado el fin del Estado que es el del
servicio pblico, hay un principio de desigualdad entre las partes, puesto que aqul
priva a todo concepto o consideracin jurdica y, por tanto, el Estado no es responsable de las indemnizaciones del personal ( 103 ) ;
en uno y otro las reglas aplicables divergen
hasta en su aspecto extrnseco, pues unas
pertenecen al Derecho Privado y las otras
son totalmente ajenas a l
Efectos de la transferencia. Las relaciones entre el cedente y el cesionario dependen
de las estipulaciones del contrato que hayan celebrado entre s, rigindose en getrabajo, segn ya se dijo, no se podra imponer esa
responsabilidad al adquirente de una sucursal, puesto
que se ignora, de manera absoluta, las omisiones o faltas
en que el propietario de la negociacin incurra, las que
podran ser extraordinariamente graves, y si el articulo
35 determina la responsabilidad del patrono substituto.
limita dicha responsabilidad a los actos anteriores a la
substitucin y a los posteriores ejecutados por l, pues,
de lo contrario, se le hara responsable, no slo por esos
actos, sino, adems, por los que en el futuro pueda cometer el dueo de la negociacin total, persona distinta sobre
la que no puede ejercer ninguna vigilancia, con la circunstancia de que el patrono substituto, si bien al efectuarse la transmisin puede investigar la responsabilidad
que en 'ese momento exista y calcular, en esas condiciones, la conveniencia o inconveniencia de efectuar ]a
operacin, est totalmente impedida para prever actos
futuros de su vendedor que podran, s se admitiera la
substitucin, redundar en su perjuicio". .
(99) Op. cit., pg. 430.
(100) El contrato..., pgs. 544 y sigts.
(101) Cm. Trab. Sta. Fe, jun. 2-53, "Juris", t. 3.

neral por las disposiciones del Derecho

Civil.
Algunos autores sostienen que el nuevo
empleador tiene la obligacin de conservar
el personal que trabaja en la empresa adquirida ( I 0 5 ) . Pero, atento al carcter de
universalitas que hemos adjudicado a los
establecimientos, no cabe duda que, si no
existe convencin en contrario entre el cedente y el cesionario, ste debe cargar con
todos los contratos laborales en vigencia.
Claro est, que si otra cosa se hubiera convenido, entonces el primero de ellos deber
hacerse cargo de todas las indemnizaciones.
Tambin la ley ha previsto en qu situaciones se debe considerar que el contrato se
mantiene en vigencia: "a) Cuando el anterior o el nuevo dueo alegasen que la ruptura del contrato tuvo lugar con anterioridad a la poca de la cesin o cambio de
firma, y resultase que la cesanta se produjo
sin preaviso, y en el momento del traspaso
del establecimiento no hubiese vencido el
trmino de uno o de dos meses que fija el
inciso 2 del mismo artculo, segn sea la
antigedad en el empleo, b) Si el empleado
u obrero se encontrase suspendido en sus tareas y en el momento de la transferencia
no hubiera vencido el plazo mximo de tres
meses que establece el inciso 3, apartado segundo, del referido artculo 157. c) Cuando
la cesin o cambio de firma tenga lugar
dentro del perodo en que el empleador est
obligado a conservar el puesto al empleado
u obrero, ya sea por accidente o enfermedad
o prestacin del servicio militar, conforme
lo dispone el artculo 155 del Cdigo de Comercio, d) En el caso en que el principal
hubiese rebajado la remuneracin al empleado u obrero y la calificacin de la rebaja
estuviese pendiente de la resolucin del tribunal de arbitradores en el momento de
llevarse a cabo la transferencia del establecimiento" ( 1 0 < s ).
Con respecto a la antigedad del trabajador, continuando la relacin laboral, se
computa a todos sus efectos, el tiempo trabajado anteriormente.
Ello es una consecuencia de la impersonalidad de la empresa, que hace que el trabajador no tenga en cuenta al empleador sino
al trabajo y al salario que deba percibir.
Barassi establece una distincin. Se inclina por la tesis expuesta cuando existe una
sucesin, en sentido jurdico, de uno a otro
titular, pero si se tratase de una sucesin
en orden cronolgico "y, por tanto de pasaje
de una empresa a otra distinta aunque fuera
en los mismos locales, para el mismo ramo

pg. 264.

(102) Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 2, ag. 8-47, "Der.

del Trab.", 1948, pg. 65.
(103) Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 2?, ag. 8-47, "Der.
del Trab.", 1948, pg. 65.
<104) Colombo, op. cit., pg. 246.

(105> Gomes, Orlando, O empreado jrentc sucessoo

de empresa, "Forum" (Baha, 1940, ao V, fase. 49,
vol. XIII, pg. 9.
(106) Garca Martnez, op. cit., pgs. 427 y 428.

de produccin, con las mismas mquinas y empleados, estos ltimos no estn generalel mismo personal, la cosa cambiara de mente en condiciones de saber cundo ha
aspecto. Guardando coherencia con cuanto habido transferencia de empresarios o emse ha dicho al principio, no habra entonces presas. Ahora bien, esa proteccin legal se
acumulacin de antigedades. Debe tratar- otorga a los contratos en vigencia en el
se de una organizacin nueva, precedida por momento de realizarse la sustitucin, como
la liquidacin de la anterior, que puede ha- surge claramente de la letra del inciso cober introducido en la nueva organizacin mentado. Pretender que aun llegue a aquealgn elemento viejo y aun todos. Con exclu- llas relaciones laborales ya extinguidas, es
sin de una fusin, el cambio de sociedad llevar demasiado lejos la raizo legis. El nuevo empresario no tiene nada que ver con
comercial sera un ndice evidente"! 107 ).
Disentimos con esta opinin, por lo menos los empleados y obreros del anterior que han
en lo que respecta al rgimen positivo ar- cesado en sus tareas; sera injusto privarlo
gentino. El artculo 157, inciso 49, ley 11.729 de la colaboracin de aqullos si los dehabla, no solamente de cesin, sino tambin sea u obligarlo a reconocer una serie de
de cambio de firma.
beneficios que no tendra a su cargo si se
Otro aspecto que tambin debe ser con- tomasen nuevos. Es justo que el trabajador
siderado es el de la antigedad del trabaja- que contina en la empresa no se vea afecdor. Si ste es despedido o renuncia antes tado por los cambios introducidos en la
o simultneamente con la transferencia y misma; pero, el que no est en ella, no tiene
es retomado por el nuevo adquirente, qu por qu prevalerse de un hecho que no ha
antigedad debe computrsele?
sido establecido en su beneficio: la disposiLa ley 11.729, establece en su artculo 158, cin legal es slo para los que continan
apartado 29, que a los efectos del cmputo trabajando.
de la licencia, preaviso e indemnizacin por
Otro de los efectos de la transmisin del
despido se debe tener en cuenta el tiempo establecimiento es si el trabajador puede
anterior de un trabajador que ha dejado el darse por despedido. En principio estimamos
establecimiento y luego reingresa al mismo. que no, pero ello ser objeto de anlisis ms
Dejamos de lado la discusin que si para que detallado al estudiar el despido por esta
juegue la clusula es preciso que el emplea- causal.
do sea despedido o la misma se opera aun
La norma legal que venimos comentando
en caso de renuncia, por ser aspecto que es- produce efectos con respecto al cedente y al
tudiaremos ms adelante. Pozzo resuelve la cesionario. Hemos visto que ste es responcuestin inclinndose por la afirmativa, es sable en determinadas circunstancias de las
decir, continuidad del vnculo, basndose en indemnizaciones por accidentes y enfermela sustitucin del concepto "persona" del dades inculpables, reserva de puesto en caso
empleador por la concepcin de empresa y de servicio militar (art. 155, ley 11.729); vaen los fines del legislador al haber estableci- caciones (art. 156); preaviso, indemnizaciodo esa norma legal ( 1 0 8 ).
nes por antigedad y por muerte del trabaRamrez Oronda es algo confuso, pues, co- jador (art. 157). Vale decir que, el patrono
mienza diciendo que en estos casos hay evi- sustituto adquiere todas las obligaciones que
dentemente un nuevo contrato, aun cuando emergen de la ley, no pudiendo liberarse de
el trabajador "prosiga ocupando el mismo ellas por ninguna clusula en contrario, ya
puesto, con, las mismas tareas y en condi- que la misma estara en oposicin con el
ciones idnticas" pues son dos contratos
completamente distintos. Pero, luego agre- orden pblico.
Pero, esta responsabilidad es ms amplia
ga: "todo esto que parece ser muy claro y
definitivamente resuelto, no lo es tanto si an, pues el nuevo empresario es igualmense recuerda la disposicin del artculo 158 te responsable de los salarios adeudados y
de toda otra prestacin de carcter laboral
de la ley que nos ocupa" ( 10!) ).
que
deba el cedente a sus trabajadores ( 110 ).
En realidad, aun con la disposicin del
artculo 158 la solucin es una sola: hay un Ello en base a que la ley ha establecido la
nuevo contrato. Hemos visto precedente- norma para garantir al mximo la tranquimente que la continuidad de los contratos lidad del obrero y del empleado en cuanto
laborales ha sido impuesta por la ley en a la percepcin de las fuentes de su trabajo
en que el patrimonio de la empresa es la
salvaguardia de los derechos de los trabaja- y
dores y teniendo en cuenta que stos miran principal garanta del derecho de los emms a sus intereses que la persona del em- pleados y obreros.
Pero, la circunstancia de que el trabajador
pleador; que por las relaciones que actualmente median entre empresario y obrero y pueda accionar contra el cesionario, no significa que no pueda hacerlo contra el ce(107) Op. cit., t. II, pgs. 224 y 225.
(108) Op. cit., t. II, pg. 390.

(109) El contrato...., pg. 559.

( 1 3 0 ) Cfr. Garca Martnez, op. cit., pg. 433; Ramrez

Gronda, El contrato..., pg. 553 y sigts.

dente. ste, al transferir la empresa o el

establecimiento, puede despedir a todo su
personal y con ello terminar con todas sus

obligaciones para con el mismo. Pero, esto

es un derecho que l dispone y no una obligacin, por lo que no puede ser compelido al
mismo. Como tampoco el trabajador puede
darse por despedido como veremos oportunamente al estudiar el despido por esta
causal, salvo casos excepcionales y la
transferencia pudo haber tenido algn origen fraudulento, como cederlo a un insolvente, para que la garanta del trabajador
sea totalmente eficiente, ste puede reclamar al antiguo patrono.
Ahora bien, esta obligacin no puede llegar ms all de ciertas lmites. As, el empleado tiene derecho a reclamar del cedente
todo lo que adquiri durante su trabajo con
ste y que no le reconoce el cesionario; as
como si es despedido y no se le abonan las
indemnizaciones por ese hecho ( m ).
El fundamento de esta responsabilidad
conjunta estriba en que el primitivo empleador se encuentra obligado en virtud de su
responsabilidad contractual, a raz de la
transferencia del establecimiento, a garantir la continuidad de la relacin laboral o
pagar cuando el cesionario no cumple con
los trabajadores que han pasado a depender de l.
Pero, esta responsabilidad es meramente
subsidiaria, no solidaria. Si el trabajador
demanda al cesionario, el cedente queda
liberado de toda obligacin, as como la
recproca. Ello surge de que la solidaridad
no ha sido impuesta, en este caso, por norma legal alguna y la misma, para que nazca,
debe ser expresamente establecida por la
ley; no se presume.
Sin embargo, se ha dicho que, en ocasiones, 'el cesionario puede repetir del cedente
parte de lo abonado, como ser, en los casos
de despido, la parte proporcional al tiempo
que dur la relacin
bajo la dependencia del
antecesor ( n 2 ) .
(111) Cfr. De Ltala, op. cit., pgs. 382 y 383; Garca
Martnez, op. cit., pg. 430 y sigts.; Ramrez Oronda, El
contrato..., pg. 550 y sigts.; Pozzo, op. cit., t. I, pg.
348 y sigts.
(112) Durand-Vitu. op. cit., t. II, pgs. 791 y 792.
Dicen estos autores "Si el cesionario viola la obligacin
del preaviso o la de respetar hasta el trmino convenido
el contrato de duracin determinada, se expone a una
condenacin por daos y perjuicios. Pero, el empleador
precedente puede ser condenado in solidum con l? Teniendo como principio que el antiguo empleador est
desligado de sus compromisos frente a su personal, la
jurisprudencia ha .admitido que esto puede ser diferente
en los contratos de duracin determinada, pues al concluir este contrato el cedente se compromete a garantir
la buena ejecucin hasta la fecha convenida. Parecera,
por otra parte, pese

a la jurisprudencia contraria de

la Corte de Casacin, que el cesionario que abona al

trabajador la indemnizacin por despido, debe poder
ejercer un recurso parcial contra el cedente. Si es verdad
que est personalmente obligado por el Derecho del
Trabajo y que paga su propia deuda, no es menos cierto
que el crdito naci del cumplimiento de un trabajo

No creemos correcta esta solucin. Lgico

es que en el contrato de cesin pudo haberse
estipulado esta responsabilidad del cedente;
pero, de no haberse convenido nada al respecto, no es posible propiciar la solucin precedente. El cesionario se ha hecho cargo del
pasivo y del activo del establecimiento, contina con l y obtiene todos los beneficios
que el mismo le reporta, por lo que debe
cargar con todas las responsabilidades. Adems, no es posible mantener obligado por
aos al anterior empresario, hasta que todos
los trabajadores primitivos hayan dejado de
pertenecer a la empresa. Por otra parte, es
evidente que en el precio de la cesin se ha
tenido en cuenta esa circunstancia. Y, por
ltimo, si bien el cesionario carga con la
mayor erogacin que le implica la antigedad del trabajador, aprovecha su mayor experiencia.

Corresponde ahora analizar cmo puede

hacer efectivo, en nuestra ley, sus derechos
el trabajador.

En los casos de despido, en que se le deba

alguna de sus acreencias, hay que considerar

dos aspectos: si la disolucin del vnculo se

produjo antes o despus de la transferencia.
En la primera situacin, pueden darse dos
casos: que el empleado u obrero no haya
hecho manifestacin en contra de la cesin
dentro del trmino que le marca el artculo 4"? de la ley 11.867 o que s lo haya efectuado.
En el primer caso, tiene derecho a reclamar del sucesor las sumas que se le adeudan, pues la ley no hace distingos en punto
al momento en que se produce la disolucin
del vnculo laboral. Si se presenta a efectuar
la oposicin, tiene derecho nicamente contra el sucesor por la cantidad que reclam,
pues el cesionairo se compromete por decisin de la ley hasta el monto de lo de-

nunciado.
Si el trabajador reclam una cantidad inferior a la que realmente le corresponda,
puede, a nuestro entender, accionar por el
resto contra el cedente, salvo que sea una
parte renunciable y expresamente lo haya
hecho as.
Cuando el despido es efectuado con posterioridad a la transferencia de la empresa,
el nuevo patrono es el responsable.
Legislacin iberoamericana. El Cdigo del
Trabajo de Colombia, regla la transferencia
del establecimiento en diversos artculos. Decumplido en parte al servicio del empleador precedente;
en este sentido, el nuevo empleador paga la deuda del
otro. Lo ms que puede admitirse es que las condiciones
del contrato de cesin contengan una renuncia, expresa
o tcita, del cesionario a ejercer ese recurso. Es bastante natural suponer que el cedente entendi haber sido
descargado de todas esas obligaciones y que el precio
de la cesin ha tenido en cuenta esa transmisin de las
cargas".

fine lo que entiende por sustitucin de patronos, cociendo que es "todo cambio de un
patrono por otro, por cualquier causa, siempre que subsiste la identidad del establecimiento, es decir, en cuanto ste no sufra
variaciones esenciales en el giro de sus actividades o negocios" (art. 68). La sustitucin
no extingue, modifica o suspende los contratos existentes (art. 69). Reglamenta minuciosamente la responsabilidad de los patronos ( 1 1 3 ) y establece que los convenios
entre cedente y cesionario no afectan los
derechos de los trabajadores.
La Reputarla Dominicana ha legislado
tambin esta institucin. As dice en su artculo 57: "La cesin de una empresa o de
una sucursal o dependencia de la misma
transmite al adquirente todos los derechos
y obligaciones resultantes de los contratos
de trabajo que corresponden al establecimiento cedido, incluso los que hayan sido
objeto de demanda y estn pendientes de
fallo o de ejecucin". El 58 agrega: "El
nuevo patrono es solidariamente responsable con el patrono sustituido de las obligaciones derivadas de los contratos de trabajo
o de la ley, nacidas antes de la fecha de la
sustitucin, hasta la prescripcin de la correspondiente accin". Por ltimo, el 59 expresa: "Las relaciones entre el patrono sustituido y el sustituto no estn regidas por
' este Cdigo".
El artculo 106, inciso 4<? in fine del Cdigo del Trabajo del Ecuador, dice que "en
caso de enajenacin de la empresa o negocio, el cesionario o comprador estar obligado a cumplir los contratas de trabajo del
antecesor. Les trabajadores tendrn derecho
a dar por terminados esos contratos o a exigir su cumplimiento".
(113) El artculo 70 establece: "]) El antiguo y el
nuevo patrono responden solidariamente de las obligaciones que a la fecha de la sustitucin sean exigibles a
aqul, pero si el nuevo patrono las satisfaciere, puede
repetir contra el antiguo.
"2) El nuevo patrono responde de las obligaciones que
surjan con posterioridad a la sustitucin.
"3) En los casos de jubilacin, cuyo derecho haya nacido con anterioridad a la sustitucin, las pensiones
mensuales que sean exigibles con posterioridad a esa sustitucin deben ser cubiertas por el nuevo patrono, pero

ste puede repetir contra el antiguo.

"4) El antiguo patrono puede acordar con todos o cada

uno de sus trabajadores el pago definitivo de sus cesantas por todo el tiempo servido hasta el momento do la
sustitucin, como si se tratara de retiro voluntario, sin
que se entienda terminado el contrato de trabajo.

"5) Si no se celebrase el acuerdo antedicho, el antiguo patrono debe entregar al nuevo el valor total de
las cesantas en la cuanta en que esta obligacin fuere
exigible, suponiendo que los respectivos contratos hubieren de extinguirse por retiro voluntario en la fecha
de la sustitucin, y de aqu en adelante queda a cargo
exclusivo del nuevo patrono el pago de las cesantas
que se vayan causando, aun cuando el antiguo patrono

no cumpla con la obligacin que se le impone en este

inciso.
"6) El nuevo patrono puede acordar con todos o cada
uno de ls trabajadores el pago definitivo de sus cesantes, por todo el tiempo servido hasta el momento de la

restitucin, en la misma forma y con los mismos efectos

de que trata el inciso 4< del presente artculo".

En Espaa, la ley sobre contrato del trabajo (texto refundido) establece en su artculo 79: "No terminar el contrato de trabajo por la cesin, traspaso o venta de la
industria a no ser que en aquel contrato se
hubiera expresamente pactado lo contrario,
quedando el nuevo empresario subrogado en
los derechos y obligaciones del anterior".
Guatemala: "La sustitucin del patrono
no afecta los contratos de trabajo existentes,
en perjuicio del trabajador. El patrono sustituido queda solidariamente obligado con
el nuevo patrono por las obligaciones derivadas de los contratos o de las disposiciones
legales, nacidas antes de la fecha de la sustitucin y hasta por el trmino de seis meses.
Concluido este plazo la responsabilidad sub-

siste nicamente para el nuevo patrono"

(art. 23, Cdigo del Trabajo).
El Cdigo del Trabajo de Panam regula
esta institucin en su artculo 59, en iguales
trminos que el de Guatemala. Idntico criterio sostiene la ley del trabajo de Venezuela en su artculo 24.
En general, estas leyes han sido ms precisas y detallistas que la nuestra y establecen casi todas, la solidaridad entre cedente
y cesionario, con un criterio evidentemente
ms jurdico, pero limitando esa solidaridad
en el tiempo.
.r-r :

VII. Jornada de trabajo

Evolucin histrica. Dos aspiraciones fundamentales tienen los trabajadores del mundo: reduccin de la jornada y aumento de
.salarios. Para poder conseguir el primero de
ellos, debieron luchar durante un siglo. Por'
tanto, puede decirse que la historia del Derecho Laboral corre paralela con la de la
jornada de trabajo.
En la antigedad no puede hablarse de
reglamentacin del trabajo, pues ya se sabe
que en ella ste era exclusivamente producto de la esclavitud y, con ese rgimen, no
cabe hablar de normas tuitivas del hombre
que trabaja.
En la poca medioeval rige el sistema corporativo. Aparece all la primera limitacin,
pues no se trabajaba de noche, sino que la
jornada era durante el tiempo del sol, es
decir, de diez a doce horas en invierno y de
doce a catorce en verano, llegando en ocasiones a diecisis horas. En esta poca, las
arduas jornadas eran mitigadas por un gran
nmero de das feriados. La limitacin de
la jornada no se establece a favor del trabajador, sino de los patronos, en las corporaciones se determinaba la duracin de las
horas de trabajo y se vigilaba estrechamente
su cumplimiento, con el fin de evitar una
competencia desleal entre los patronos. En
Espaa, durante los siglos xiv y xvi, en diversas Cortes (Bribiesca, Burgos, Madrid,

Toro, etc.) se dictaron disposiciones sobre la

duracin de las horas de trabajo ( 1 1 4 ).
Las Leyes de Indias contenan una ley de
Felipe II limitando a ocho horas la jornada
de los obreros destinados a la construccin
de obras militares v la Novsima Recopilacin estableca una jornada de sol a sol en
el Libro VIII, ley 19 y 29 del Ttulo XXVI.

Con la cada del rgimen de los gremios,

a fines del siglo xvm y el auge de las tendencias liberales, existe una absoluta libertad en cuanto al lmite de la jornada laboral.
Empleadores y obreros podan estipular y
lo hacan jornadas agobiadoras, sin otro
tope que la resistencia fsica del individuo.
Se opona el liberalismo a la fijacin de la
jornada porque, deca, atentaba contra la
libertad de trabajar y porque era peligrosa
o ilusoria para quienes crean beneficiarse
con ella; pues, o no se cumpla o deban
bajar los salarios para compensar la disminucin del tiempo del trabajo.
A comienzos del siglo xix, Owen introduce
en sus talleres de New Lamarck jornadas
menores de las habituales, sin que por ello
se resienta la produccin. Pero, histricamente, corresponde a Francia ser la primera
que legislativamente impuso la jornada reducida y limitada. En efecto, en 1848, se
dicta un decreto fijando la jornada en la
capital a diez horas y en provincias a once.
Poco despus, en ese mismo ao, una ley
eleva la jornada en todo el pas a doce horas.
Hasta la guerra de 1914-18, pocos fueron
los resultados obtenidos por los trabajadores,
los cuales incesantemente bregaban por la
disminucin de la jornada. Algunos xitos
consiguieron con respecto al trabajo de las
mujeres y menores, pero no en punto al
adulto varn. Recin en 1915, Uruguay dicta

Se alegaba que el varn mayor de edad

se encontraba en condiciones de discutir y
pactar con la patronal la duracin de la
jornada, a igual que cualquier otra clusula
laboral. Deca Berenger en el Parlamento
francs de 1892: "La intervencin del legislador en esta materia, ms que un error me
parece una hereja. El legislador carece del
derecho de intervenir en los contratos que
celebran los mayores de edad, que gozan,

por consiguiente, de la plenitud

de su capacidad y de sus derechos" ( 11(i ).
Pero este principio "sacrosanto y dieciochesco de la libertad" ( 117 ) sufri rudos embates.
Owen fue, como hemos visto uno de los
precursores de la reduccin de lijornada y
propugnador de la de ocho horas. Cinco
fueron las razones que dio para fundar su
teora: "19) Porque es la jornada ms larga
teniendo en cuenta el vigor medio y concediendo a los dbiles el derecho a la vida
como a los fuertes que la especie humana
puede resistir, conservando la salud, la inteligencia y la tranquilidad de espritu.
" 2^) Porque los descubrimientos fsicos y
qumicos modernos hacen innecesario un esfuerzo mayor.
" 39) Porque con ocho horas de trabajo y
una buena organizacin industrial se pueden crear suficientes riquezas para todos.
"49) Porque nadie tiene derecho a exigir
de sus semejantes un trabajo mayor del que
es preciso para atender a las necesidades
de la sociedad, con el solo fin de enriquecerse.
" 5<?) Porque el verdadero inters de cada
uno es que todos disfruten de buena salud,
y estn satisfechos" ( l l s ).
La lucha continu, sostenida en un prinpara esta clase de trabajadores la primera cipio, no por trabajadores, sino por burgueses, industriales, propietarios.
ley de jornada de ocho horas.
Muchos y decisivos son los argumentos
El Tratado de Paz de Versalles, fij como
uno de los primeros y ms urgentes objetivos que favorecen la reduccin de la jornada,
de la Organizacin Internacional del Traba- pero, como dice Pie, hay uno que es decisivo:
jo el establecimiento de la jomada de ocho el inters social. "Todo trabajo manual exhoras, que fue tratado en la Conferencia de cesivo y prolongado fuera de medida conWashington de 1919, establecindose la mis- duce, en efecto al agotamiento fsico, a la
ma. Esta Convencin fue ratificada por la atrofia moral e intelectual del que se entremayora de los pases y por el nuestro me- ga a l; el Estado tiene, pues, inters para
impedir la degeneracin de la raza, en prodiante la ley 11.726.
teger las poblaciones obreras contra s misLimitaciones a la jornada. Ya hemos visto mas y contra aqullos que las exploten" O19).
que la escuela liberal consider que la jorTambin la Iglesia terci en la cuestin
nada no deba limitarse, pues ello atentaba y el Papa Len XIII, en la Encclica Rerum
contra la libertad de trabajar y que el obre- Novarum dijo: "Dbese, pues, procurar que
ro o empleado que deseaba ganar ms 11B
no el trabajo de cada da no se extienda a ms
deba ser trabado para poder efectuarlo C ). horas de las que permitan las fuerzas. Cuanto tiempo haya de durar este descanso se
(114) Minguijon, Salvador R., Historia del Derecho espaol (Barcelona, 1927), t. I, pg. 115.
(115) Lord Macaulay, sostena que era "una de esas
materias que se arreglan por s solas, mejor que puede
hacerlo gobierno alguno", Estudios jurdicos (Madrid,
s/f.), t. II, pg. 163.

(116) Cit. por Garca Oviedo, op. cit., pgs. 502 y 503.
(117) Caldera, op. cit., pg. 446.
(118) Cit. por R. de Grijalba, pg. 98.
(119) Op. cit., pg. 484.

deber determinar teniendo en cuenta las

distintas especies de trabajo, las circunstancias del tiempo y del lugar y la salud de
los obreros mismos. Los que se ocupan en
cortar piedra o en sacar de las profundidades de la tierra hierro, cobre o cosas semejantes, como su trabajo es mayor y nocivo
a la salud, as, a proporcin debe ser ms
corto el tiempo que trabajen. Dbese tambin
atender a la estacin del ao; porque no
pocas veces sucede que una clase de trabajo
se puede fcilmente soportar en una estacin; y en otra, o absolutamente no se puede, o no sin mucha dificultad".
Los motivos de la escuela intervencionista
son ms de carcter cientfico que humanitarios, aunque al cumplir el fin propuesto:
la reduccin de la jornada, bregan por una
mejor vida del hombre.
Terica y prcticamente es incuestionable que las jornadas breves, no solamente no
hacen que el trabajador produzca menos,
sino al contrario: ms y mejor. Es que tras
largas jornadas, agotadoras, la mente no
trabaja con igual claridad que al principio
y, si a ello se agrega que esas mismas extensas jornadas impiden que se reponga de las
fatigas anteriores, el cansancio acumulado
agrava an ms la situacin. La jornada
breve permite mayores descansos, que hace
que se pueda reaccionar bien de las fatigas
del trabajo de das anteriores y, durante
ellas, al no cansar con exceso, hay una mejor fijacin de la atencin.
La jornada reducida debe tambin ser
considerada como beneficiosa para el adelanto de la humanidad. En efecto, la disminucin en las horas de trabajo, ha trado
como consecuencia un perfeccionamiento en
las mquinas y un correlativo aumento en

prestacin alguna al trabajador, sino la simple permnencia en el lugar ( 1 2 1 ) .

Segn Cabajiellas, jornada efectiva es "el
lapso durante l cual el trabajador se encuentra a disposicin del patrono en el lugar de la prestacin de los servicios; as, no
slo comprende el tiempo de prestacin
efectiva o real de servicios, sino tambin el
perodo en que el trabajador se encuentra
a disposicin del patrono, para que ste pue-

da utilizar sus servicios" ( J --).

La ley de Cuba de 1933 determina que "se
entender por trabajo efectivo todo el tiempo en que un empleado u obrero no pueda
disponer libremente de su voluntad, por estar a la disposicin ul orden es inmediatas de
un superior jerrquico o patrono. Cuando la
naturaleza del trabajo exija la permanencia del empleado u obrero en la prestacin
del servicio durante el tiempo requerido para la alimentacin de aqul, se computar
dicho tiempo como de trabajo efectivo. El
perodo de tiempo en que un empleado u
obrero permanezca inactivo, por causas ajenas a su voluntad, dentro de la jornada de
ocho horas, se considerar como laborable y
se imputar en la misma para todos los
efectos, incluso el pago".
El Cdigo del Trabajo de la Repblica Dominicana establece en su artculo 136: "Jornada de trabajo es todo el tiempo que el
trabajador no puede utilizar libremente, por
estar a la disposicin exclusiva de su patrono". El 140 aclara el concepto, expresando
que debe computarse como tiempo de trabajo efectivo: "Se computa en la jornada
como tiempo de trabajo efectivo, sujeto a
salario: 1) el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin exclusiva de su
patrono; 2) el tiempo que un trabajador
la produccin.
permanece inactivo, dentro de la jornada,
Por otra parte, antes, en las jornadas ex- cuando la inactividad es extraa a su votensas, de hasta diecisis horas, es evidente luntad, a su negligencia o a las causas legque se computaba todo el tiempo que el tra- timas de suspensin del contrato; 3) el
bajador permaneca en el local de trabajo. tiempo requerido para su alimentacin, denEn cambio, actualmente, por jornadas de tro de la jornada, cuando la naturaleza del
labor, debe entenderse nicamente como "el trabajo o la voluntad del patrono exigen la
tiempo durante el cual el personal perma- permanencia del trabajador en el lugar donnece a disposicin del empleador; no com- de realiza su labor".
prende los descansos durante los cuales el
El artculo 79 del Cdigo del Trabajo del
personal no se halla a disposicin del em- Ecuador dice: "Para el efecto del cmputo
pleador" (12).
de las ocho horas, se considerar como tiemDe Ltala estima que no se debe considerar
de trabajo efectivo aqul en que el tratrabajo efectivo en la industria el tiempo po
bajador
a disposicin de sus supeque se utiliza para trasladarse al trabajo, riores o sedelhalle
patrono cumpliendo rdenes
los descansos intermedios, tomados tanto suyas".
dentro como fuera del establecimiento y las
Guatemala considera trabajo e f e c t i v o
interrupciones al trabajo, comprendidas enaqul
en que el trabajador permanece a las
tre el principio y el fin de todo perodo de
rdenes
del patrono (Cdigo del Trabajo,
la jornada, durante los cuales no se exige
art. 116, prr. 3?), a igual que Panam (C(120) Concepto adoptado en la Conferencia de Ministros del Trabajo de Alemania, Blgica, Francia, Gran

Bretaa e Italia, realizada en Londres en 1926.

(121) Op. cit., pg. 209.

(122) Tratado..., t. II, pg. 486.

digo del Trabajo, art. 154), Mxico (Ley

Federal del Trabajo, art. 73) y Venezuela
(Cdigo del Trabajo, art. 45).

En Nicaragua, el Cdigo del Trabajo, ha

previsto lo siguiente: "La jornada normal de
trabajo ser interrumpida por uno o varios
descansos, de los cuales la duracin total no
ser inferior a dos horas. Estos descansos no
sern considerados como horas de trabajo
efectivo para el clculo de la duracin del

trabajo diario y sern acordados, en tanto

sea posible, de acuerdo a la naturaleza del

trabajo" (art. 51) y "Si en razn de las necesidades o condiciones de la empresa, el

trabajador no puede, durante las horas de
comida y de descanso dejar el lugar donde
presta^sus servicios, la duracin correspondiente ser contada como duracin de trabajo efectivo, comprendido en la jornada normal. La duracin de la espera antes del
comienzo del trabajo, no ser comprendida
en la jornada de trabajo" (art. 53).
La jornada limitada permite tambin que
los trabajadores puedan dedicarse a otras
funciones a cumplir en la sociedad, en calidad de miembros de tales, tienen horas libres
para dedicarse a su familia, a distraerse, a
estudiar, a adquirir cultura, etctera, cosa
que antes, prcticamente, les estaba vedada.
En el alcoholismo se nota tambin la influencia bienhechora de estas jornadas, pues
ya no necesitan los obreros recurrir al mismo
para combatir el agotamiento fsico.
Algunos autores hacen notar los peligros
de la limitacin de la jornada. As, Garca
Oviedo O 28 ) manifiesta que ella implica una
rebaja en la produccin; pero, agrega, despus de analizar ese peligro, que ella se compensa con el perfeccionamiento de las mquinas y con los sistemas llamados racionalizacin del trabajo. Nosotros vemos, justamente, el grave peligro en esa racionalizacin. La organizacin cientfica del trabajo
llevada a los extremos (ya se llame taylorismo, fordismo, stajanovismo) hace producir
al hombre al mximo, explotando todas sus
posibilidades y fuerzas, tanto fsicas como
intelectuales; en muchas ocasiones una jornada racionalizada de ocho horas, agota ms
que una anterior de diecisis.
En nuestro pas rige la ley 11.544, cuyo

horario diurno y parte en el nocturno, cada

hora de esta ltima deber computarse como de una hora ocho minutos (art. 9"?, decreto reglamentario, ley 11.544). El decreto
ley 10.375/56, determin en su artculo 1?
que "la limitacin establecida por esta ley"
se refiere a la 11.544 "es mxima y no
impide una duracin del trabajo menor de
ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales para las explotaciones sealadas".

Las tareas insalubres tienen asignada una

duracin de seis horas diarias (art. 29,
ley 11.544).
La ley abarca todas las explotaciones pblicas y privadas, con o sin fin de lucro,
como reza el artculo 1"?, siendo su mbito
de aplicacin todo el pas U * 4 ) .
Excepciones a la limitacin de la jornada.
Las derogaciones a la jornada normal de trabajo consisten en permitir aumentos de la
misma y no reducciones O-">).
Existen ya ciertas categoras de trabajadores cuya jornada, de por s, es siempre
superior a la de ocho horas, como ser los
servidores demsticos, los serenos, etctera.
Las excepciones a la jornada se basan en
circunstancias especiales y determinadas.
Pueden ser establecidas, en algunos pases,
por comn acuerdo de partes; pero, en la
generalidad de los casos, exigindose que sea
mediante convenios colectivos. Es muy poco

aplicado.
Generalmente la prolongacin se autoriza
por disposicin de autoridad competente,
que suele ser la administrativa. Esta puede
concederla en virtud de caer dentro de las
excepciones previstas por la ley o porque
tiene autoridad para determinar por s,
cuando puede autorizar.
Tambin el empresario puede ordenar la
ampliacin de la jornada en determinadas
circunstancias que deben estar previstas en
la legislacin.
Las excepciones son de dos tipos: permanentes y transitorias. Las primeras existen
siempre, cualquiera sea la forma en que se
desarrolle el trabajo; las temporarias a causa de urgencias o necesidades imprescindibles de la empresa o demandas extraordinarias de trabajo.
En la Argentina, la ley 11.544 ha estableartculo 1"? da un principio general: "La duracin del trabajo no podr exceder de ocho cido las excepciones admisibles. As dice en
horas diarias o cuarenta y ocho semanales su artculo 39; "En las explotaciones compara toda persona ocupada por cuenta ajena prendidas en el artculo 1? se admiten las
en explotaciones pblicas o privadas, aun- siguientes excepciones: a) Cuando se trate
que no persigan fines de lucro". Las jorna- de empleos de direccin o vigilancia;
das nocturnas no podrn exceder de siete b) Cuando los trabajos se efecten por equihoras, entendindose por tal el trabajo de- pos, la duracin del trabajo podr ser prosempeado entre las 21 y las 6 (art. 2 < ? ) . En longada ms all de las ocho horas por da
caso de jornadas mixtas: parte durante el
(123) Op. cit., pg. 503 y sigts.

(124) Crf. Ruprecht, mbito de aplicacin de la ley

nacional n> 11.544, "Gac. del Trab.", t. I, pg. 263.
(125) Conf. Krotoschin, ap. cit., t. II, pg. 254.

y de cuarenta y ocho semanales, a condicin de que el trmino medio de las horas

de trabajo sobre un perodo de tres semanas
a lo menos, no exceda de ocho horas por da
o de cuarenta y ocho horas semanales; c) En
caso de accidente ocurrido o inminente, o
en caso de trabajo de urgencia a efectuarse
en las mquinas, herramientas o instalaciones, o en caso de fuerza mayor, pero tan
slo en la medida necesaria para evitar que
un inconveniente serio ocurra en la marcha
regular del establecimiento y nicamente
cuando el trabajo no pueda ser efectuado
durante la jornada normal, debiendo comunicarse el hecho de inmediato a las autoridades encargadas de velar por el cumplimiento de la presente ley". Por su parte, el 49
especifica: "Los reglamentos del Poder Ejecutivo pueden fijar por industria, comercio
y oficio y por regin: a) Las excepciones

permanentes admisibles para los trabajos

preparatorios o complementarios que deban
necesariamente ser ejecutados fuera del
lmite asignado al trabajo general del establecimiento o para ciertas categoras de
personas cuyo trabajo sea especialmente intermitente, b) Las excepciones temporarias
admisibles para permitir a las empresas
hacer frente a las demandas extraordinarias
de trabajo".
Aplicacin y fijacin de la jornada. De lo
expuesto, hemos visto que la jornada de
trabajo es de aplicacin al trabajador subordinado exclusivamente; es decir, que los
que trabajan por su cuenta no son alcanzados por la ley.
En punto a la fijacin de la jornada, ella
se encuentra establecida por ley; pero, dentro del margen que sta fija, la patronal
puede determinar el horario a cumplir.
El empresario es el que fija cul ha de ser
la jornada de trabajo que corresponde desempear en su establecimiento, pero con las
limitaciones que le establecen la ley, los convenios colectivos y los contratos individuales
del trabajo. Una vez determinado el horario,
puede alterarlo solamente en determinadas
ocasiones, materia que estudiaremos al analizar las facultades del patrono. Una alteracin injusta del mismo lo hace responsable
de las consecuencias que pueda causar al
obrero o empleado, como veremos al estudiar el despido por alteracin de las condiciones del trabajo.
Efectos jurdicos de la jornada de trabajo.
Con respecto al empleador, la jornada mxima implica que no puede hacer trabajar
ms all de ella al empleado u obrero que
se encuentra a sus rdenes. Esta obligacin
juega exclusivamente contra el empresario,
no alcanzando al trabajador. En efecto, las
leyes establecen sanciones para el patrono

que no cumpla la disposicin legal, pero nada dice con referencia al trabajador, por lo
que debe entenderse que no ha limitado la
jornada de ste a un solo establecimiento
sino que, terminada su tarea en l, puede
trabajar con otro o por su cuenta O 2 0 ).
Otra consecuencia de la limitacin de la
jornada es saber si el patrono puede exigir
al trabajador que se desempee ms all de
ella, abonndole la retribucin correspondiente, con los recargos de ley (art. 5<?,
ley 11.544). Krotoschin ( 1 2 7 ) estima que no
existe una obligacin por piarte del trabajador a aceptar esas jornadas extras, sin que
su negativa le acarree perjuicio alguno, salvo que la obligacin surja del contrato
mismo.
Consideremos que el trabajador no puede
negarse a cumplir horas extras en los casos
en que el patrono, previo cumplimiento de
los requisitos especificados por las reglamentaciones vigentes, se acoja a los beneficios
legales. Cuando la ley le autoriza a realizar
una jornada en exceso a la ordinaria, puede
reclamar de sus trabajadores que la desempeen; solamente cuando es por conveniencia o ventaja suya, los empleados y obreros
estn capacitados para negarse, sin responsabilidad, a realizarla.
Legislacin iberoamericana. El Cdigo de
Trabajo de Colombia (arts. 159 a 164) establece la jornada de ocho horas diarias y
cuarenta y ocho semanales, con las siguientes excepciones: trabajos agrcolas, ganaderos y forestales: nueve horas; discontinuos
e intermitentes: doce horas. Estn exentos
del cumplimiento de la jornada limitada:
los cargos de direccin, confianza o manejo;
servicio domstico; tareas discontinuas y de
simple vigilancia; chferes mecnicos en
empresas de transporte. La jornada puede
ser elevada por el patrono sin permiso de la
autoridad competente en caso de fuerza mayor, caso fortuito, amenaza de ocurrir algn accidente y por trabajos de urgencia
en las mquinas.
La Repblica Dominicana estableci la
jornada de trabajo de ocho horas diarias
o cuarenta y ocho semanales, excepto en el
caso de representantes o mandatarios del
patrono, cargos de direccin o inspeccin,
trabajadores del campo, en los pequeos establecimientos situados en las zonas rurales,
tareas intermitentes. Puede elevarse hasta
doce horas en caso de accidentes ocurridos
o inminentes, trabajos especiales urgentes,
trabajos de inters nacional, regional o comunal, trabajos imprescindibles en mquinas o herramientas, trabajos cuya interrup(126) Conf. Barassi, op. clt., t. II, pg. 478 y sgts.;
Krotoschin, op. cit., t. II, pg. 259.
(127) Op. cit., t. II, pg. 260.

cin pueda alterar materias primas y en caso

fortuito o de fuerza mayor (Cdigo del

Trabajo, arte. 136 a 142).

Ecuador estableci la jornada de ocho horas diarias (art. 63, Cdigo del Trabajo) o
cuarenta y ocho semanales (art. 65). Puede
aumentarse la jornada para evitar un grave
dao al establecimiento por accidente, caso
fortuito o fuerza mayor (art. 73).
El Cdigo del Trabajo de Guatemala
(arts. 116 a 124) fij la jornada en ocho y

cuarenta y ocho horas, respectivamente, exceptundose: los representantes del patrono, los que laboren sin fiscalizacin superior
inmediata, los que ocupan puestos de vigilancia o que requieran su sola presencia, los
que realizan su tarea fuera del local y Jes
que por su trabajo evidentemente no estn
sometidos a la jornada legal, pero, el mximo no puede sobrepasar las doce horas.

Los artculos 47 a 49 del Cdigo del Trabajo de Nicaragua fijan la jornada en ocho y
cuarenta y ocho horas. No se aplica la limitacin en los trabajos de vigilancia, direccin

o confianza, trabajos intermitentes o que

requieran la simple presencia, no pudiendo

exceder de doce horas la jornada. Tampoco

es aplicable al propietario de empresa que
trabaje solo, sin la ayuda de empleados ni
obreros.
El Cdigo del Trabajo de Panam determina la jornada diaria en ocho horas y la
semanal en cuarenta y cinco. Puede ser elevada en caso de riesgo inminente o siniestro
ocurrido, con peligro de prdidas de vidas
o bienes. Quedan exceptuados de la limitacin los gerentes, administradores, apoderados y todos los que trabajen sin fiscalizacin
superior inmediata; los trabajadores de confianza o vigilancia; los remunerados a comisin y similares que no trabajen en el
local del establecimiento; los que efecten
tareas discontinuas o de sola presencia; en
estos casos, no pueden permanecer ms de
doce horas (arte. 150 a 159).
VIII. Descansos del trabajador
Conceptos generales. El principal objeto
de las interrupciones en el trabajo, es permitir que el empleado o el obrero puedan
descansar y reponerse, as, de sus fatigas.
Las interrupciones en el trabajo o los descansos en el mismo, deben interpretarse con
relacin al trabajador y no a la industria o
a la empresa la cual puede continuar funcionando todos los das las veinticuatro
horas.
Hemos visto precedentemetne que la jornada ha sido limitada en beneficio del trabajador e igual cosa sucede con respecto a
los descansos. Por ello se lo obliga a holgar
en determinados das o perodos, cesar de
trabajar en un nmero de horas entre jor-

nada y jornada, y an descansar dentro de

la tarea diaria.
Dejamos de lado las pausas brevsimas que
ocurren accidentalmente o que tienen lugar
por necesidades del trabajador, que duran
el tiempo que ste cree necesario y que la
vigilancia patronal permite, as como los
permiso otorgados por razones particulares.
Estas son situacions que escapan a un ordenamiento regulado y metdico, pero que estn dentro de la naturaleza humana y el

devenir de los acontecimientos.

Las finalidades del instituto del descanso
son iguales que en el caso de la jornada:
velar por la conservacin del trabajador y,
por ende, de la sociedad. Por ello, sus normas
deben aplicarse an en contra de la voluntad del protegido. Su fin es eminentemente
social y no individual; es colectivo, no particular.
Garca Oviedo dice que los fines son diversos: a) desde el punto de vista fsico, es
necesario para que el cuerpo interrumpa sus
actividades de vez en cuando para descansar
y reponer las energas consumidas; b) en orden a la cultura y el esparcimiento, pues permiten al trabajador cultivar su inteligencia o
sus sentimientos en obras educadoras o recreativas, proporcionando a su espritu esparcimiento y solaz; c) en el orden familiar,
contribuyendo al robustecimiento de la familia al permitirle consagrar ciertos das a
las expansiones familiares; d) en el orden
religioso, dado que le permite practicar su
culto; d) en punto a los intereses de la colectividad, evita la degeneracin de la sociedad (i 2 8 ).
Modalidades del descanso. Cinco son los
principales aspectos que presenta esta institucin: 1) durante la jornada; 2) entre las
jornadas; 3) semanal; 4) en das feriados
especiales, y 5) vacaciones anuales.
Descansos durante la jornada. Tienen por
objeto permitir que el trabajador pueda alimentarse y, si es posible, en su propio hogar
y para que se puedan cumplir ciertos deberes imperiosas, como en el caso de la lactancia. Tambin se lo ha impuesto por razones
de edad.
Entre nosotros la ley 11.544 establece en
su artculo 6?: "b) Hacer conocer de la misma manera los descansos acordados durante
la jornada de trabajo y que no se computan
en ella".
Respecto al trabajo de mujeres y menores,
que regla la ley 11.317, se impone un descanso de dos horas al medioda (art. 7?). Esta
disposicin ha sido reglamentada por el decreto 112.995/42, que permite excepciones
cuando el trabajo se cumple en ciclos hora(128) Op. c., pgs. 527 y 528.

rios corridos, que no se inicien antes de las

once horas ni terminen despus de las catorce. El decreto 10.134/44 faculta a la autoridad de aplicacin para acordar excepciones
en los casos particulares perfectamente caracterizados en que la aplicacin estricta y
generalizada de la norma legal fuera susceptible de causar perjuicios a los propios
beneficiados o al inters general o afectara

las necesidades pblicas.

La Ley General del Trabajo de Bolivia,
establece uno o ms descansos-'obligatorios
durante el trabajo, por un total no inferior
a dos horas, sin que pueda trabajarse ms

de cinco horas continuas en cada perodo

(art. 49).
La Consolidacin del Brasil establece en
el artculo 71, en las tareas superiores a seis
horas, un reposo de una a dos horas para
descanso o alimentacin; si la jornada es
inferior a seis horas, el descanso ser de
quince minutos despus de cuatro horas de
labor. En los servicios permanentes de mecanografa, dactilografa, escritura o clculo, a cada perodo de noventa minutos consecutivos de trabajo, corresponde un descanso de diez minutos no deducible de la
jornada legal (art. 72).
Costa Rica obliga a un descanso mnimo
de media hora durante la labor diaria
(art. 137, Cdigo del Trabajo).
El Cdigo del Trabajo de Chile determina
que la jornada deber interrumpirse una
o varias veces con descansos, cuya duracin
total ser hasta de dos horas, prohibindose
todo trabajo durante ellos (art. 30). Respecto
a los empleados, la jornada se dividir en
dos partes, con un descanso hasta de dos
horas (art. 130).
En la Repblica Dominicana los descansos
debern ser de una hora despus de cuatro
de trabajo consecutivo y de una hora y media despus de cinco continuadas. Este perodo se fija segn los usos y costumbres de
la localidad o de acuerdo con la naturaleza
del trabajo, no siendo aplicable a las empresas de funcionamiento continuo (art. 147,
Cdigo del Trabajo).
Tambin Ecuador Cdigo del Trabajo,
art. 76 fija el reposo de dos horas despus
de cuatro de labor.
En Guatemala se estableci que "la jornada de trabajo puede ser continua o dividirse en dos o ms perodos con intervalos
de descansos que se adapten racionalmente
a la naturaleza del trabajo de que se trate
y a las necesidades del trabajador. Siempre
que se pacte una jornada ordinaria continua, el trabajador tiene derecho a un descanso mnimo de media hora dentro de esa
jornada, el que debe computarse como tiempo de trabajo efectivo" (art. 119, Cdigo del
Trabajo).

El Cdigo del Trabajo de Nicaragua, artculo 51, establece que los reposos que interrumpan la jornada, no podrn ser inferiores a dos horas y si el trabajador no
puede retirarse de la empresa en razn de
las necesidades de sta o por las condiciones
de la misma, esos perodos debern computarse dentro de la jornada normal (art. 53).
En Panam se ha determinado que el descanso entre las medias jornadas no ser
menor de media hora (art. 152, del Cdigo
del trabajo).
El artculo 63 de la ley Venezolana de 1947,
establece descansos de media hora, no pudiendo trabajar ms de cinco horas continuas.
Descansos entre las jornadas. Entre el fin
de una jornada y el comienzo de la otra,
debe mediar un tiempo suficiente como para
permitir no solamente el descanso del trabajador, sino tambin que pueda gozar ste
de solaz y esparcimiento.
La legislacin argentina nada estatuye sobre el particular, aun cuando sur je de la
duracin de la jornada. La Consolidacin
del Brasil fija una duracin de once horas
entre jornada y jornada (art. 66).

Descanso hebdomadario. Evolucin histrica. El descanso semanal tiene un desarrollo histrico que es interesante resear. Tuvo
un fundamento de orden religioso, pues la
Iglesia Catlica luch desde la Edad Media
por el descanso en da domingo y, aunque
no estuvo reglamentado, el prestigio de la
citada Iglesia hizo que se respetara.
Algunos autores impugnan este origen religioso y dicen que antiguamente exista el
descanso semanal y citan, a tales efectos,
pasajes bblicos ( 1 M ) . Segn estos escritores,
los judos descansaban un da despus de
seis jornadas de trabajo, siendo el da elegido el sbado. La Iglesia Catlica acept el
domingo, en virtud de que un da semejante,
segn San Len, comenz el mundo, fue
vencida la muerte, la vida fue restablecida
por la resurreccin de Cristo y descendi el
Espritu Santo a promulgar la ley de la
gracia.
En Espaa se estuvo dentro de esta corriente. As, la ley 2*, Ttulo XXIII, Partida I,
prohibi el trabajo en domingo y los moros
y judos podan efectuarlo donde no se los
viese ni oyese. En la Novsima Recopilacin,
ley I?1, titulo I, libro I, se recoge el precepto:
"Mandamiento es de Dios que el da santo
(129) Deuteronomio, V, 13 y 14: "Seis das trabajars
y hars todos tus quehaceres. El da sptimo es da de

sbado, esto es, del descanso que el Seor Dios tuvo.

No hars en l ningn seero de trabajo ni t ni tu hijo,

ni la hija, ni el esclavo, ni la esclava, ni el buey, ni

el asno, ni alguno de tus jumentos, ni el extranjero que
se albergue dentro de tus puertas; para que, como t,

descanse tambin tu siervo y tu sierva", Jeremas, XVII,

21, 22 y 24.

del domingo sea santificado; por ende, mandamos a todos los de nuestros reinos de
cualquier estado, ley o condicin que sean,
que en da domingo no labren, no hagan
labores algunas, ni tengan tiendas abiertas;
y los judos y moros que no labren en pblico, ni en lugar donde se puedan ver u or
que labran; y cualquier que lo quebrantare,
que pague trescientos maravedis".
En el siglo xix, el individualismo triun-

fante concluy con esa costumbre. Estableci

la libertad absoluta de trabajar en todos los
das: laborables, feriados y domingos. Se
basaba en la libertad de conciencia y en motivos sacados de la libertad individual; se
invocaba tambin la libertad de comercio e
industria ( i:!0 ).
El fuerte sentimiento de proteccin a la
clase trabajadora que nace durante la guerra del 14, hace que en el Tratado de Versalles se ponga como aspiracin el descanso
hebdomadario, que, en lo posible, deba coincidir en domingo. La Organizacin Internacional del Trabajo, en su reunin de 1921,

aprueba una Convencin tendiente a su implantacin.

En la actualidad, casi todos los pases lo
han adoptado.
La tendencia es que, en lo pasible, el re-

poso caiga en da domingo. Es evidente que

tal disposicin rige por inspiracin de la
Iglesia Catlica y que se aplica en todos los
pases de origen cristiano o que hayan sufrido su influencia.
Sin embargo, esta inclinacin ha merecido determinadas crticas. As, se ha dicho
que por respeto a la libertad de conciencia se
debera fijar un da a la semana de descanso
y dejar librado a cada uno el fijarlo. Cree-

mos que esto es totalmente utpico, pues ello

traera un desorden, dado que, en pases de

fuerte inmigracin como el nuestro, cada

cual fijara das distintos. As, los judos estableceran el sbado, los mahometanos implantaran el viernes, los chinos el lunes,
etctera ( 1 3 1 ). Y estos inconvenientes se
complicaran ms, si se tiene en cuenta que
en un gran establecimiento puede haber
distintos grupos confesionales. Tambin causara muchos trastornos para un adecuado
control de las autoridades con el fin de vigilar el cumplimiento de la disposicin. Por
otra parte, el fin religioso del descanso ha

pasado a segundo plano, es solamente uno

de los motivos de su implantacin, pero no
el ms fundamental, que, como hemos visto,
es el de la preservacin de la sociedad.
Igualmente se ha criticado el cierre obligatorio del domingo nicamente, pues impide realizar al trabajador adquisiciones en
(130) Cfr. DurandVitu, op. cit., t. II. pg. 415.
(131) Cfr. Cabanellas, Trotado..., t. II, pg. 502.

los establecimientos de comercio C 1 3 2 ). Pese

al tiempo transcurrido desde la implantacin del dscanso dominical, este inconveniente no se ha manifestado, por lo menos
en forma tal que aconseje la modificacin
del sistema. La crtica es ms aparente que

real.
Legislacin argentina y comparada. En
nuestro pas rige, para la Capital Federal y
Territorios nacionales, la ley 4661; en cada
provincia existe un estatuto similar. Aquella
ley prohibe el trabajo nocturno por cuenta
ajena en da domingo, as como el que se

efecta con publicidad por cuenta propia,

en fbricas, talleres, casas de comercio y
dems1 establecimientos o sitios de trabajo
(art. I ?).
Esta ley fue ampliada por la 11.640, que
declara comprendida en al prohibicin del
artculo 1? de la ley anterior, el trabajo los
das sbados despus de las trece horas.
En Hispanoamrica, el principio rige en
todos los Cdigos y leyes laborales, consagrado en forma absolutamente coincidente (133).
Es digno de hacer notar que el Uruguay,
por ley del 10 de diciembre de 1920, estableci un da ntegro de descanso por cada cinco de trabajo; pero no pudo mantenerse y
fue derogado, rigiendo actualmente el dominical.
La Conferencia de Ginebra de 1921, aprob un Convenio, el n<? 14, que fij el descanso semanal en los establecimientos industriales. El artculo 2"? dispone: "Todo personal ocupado en cualquier establecimiento
industrial, pblico o privado o en sus dependencias, deber, a reserva de las excepciones previstas en los artculos siguientes,
disfrutar, en el curso de cada perodo de
siete das, de un descanso que comprenda
como mnimun veinticuatro horas consecutivas consecutivas. Dicho descanso se conceder mientras sea posible, al mismo tiempo a todo el personal de cada establecimiento. En cuanto sea posible, coincidir con
los das consagrados por la tradicin o las
costumbres del pas, o la religin. Cada
miembro podr exceptuar de la aplicacin de
las disposiciones del artculo 2? a las personas ocupadas en los establecimientos industriales en los que nicamente estn empleados los miembros de una misma familia"(i 34 ).
(132) Bonnefoy, Gastn, Le re-pos hebdomadaire (Paris,
1907), pg. 220.

(133) Bolivia, Ley General del Trabajo, art. 41; Colombia, Cdigo del Trabajo, art. 173; Costa nica, Cdigo
del Trabajo, art. 147; Cuba, Ley del 4 de mayo de 1910;
Chile, Ley del 5 de noviembre de 1917; Repblica Dominicana, Cdigo del Trabajo, art. 155; Ecuador, Cdigo
del Trabajo, art. 65; El Salvador, Ley de Empleados de
Comercio, art. 3?; Guatemala, Cdigo del Trabajo, art.
126; Mxico, Ley Federal del Trabajo, art. 78; Nicaragua,

Cdigo del Trabajo, art. 57; Panam, Cdigo del Trabajo,

art. 124; Paraguay, Ley del 7 de junio de 1917; Per, Ley
del 26 de diciembre de 1918; Venezuela, Ley del Trabajo, art. 48.

(134) Conf. Gaart Folch, op. cit., pg. 269.

Todas estas excepciones son de carcter

Razones del descanso. La mayora de las
razones de orden fsico, intelectual y moral reglamentario y as lo han entendido las
que se han dado para fundar la jornada de leyes que rigen el instituto, hacindolo en
forma ms o menos minuciosa en este astrabajo reducida caben aqu.
Los motivos de orden material o fisiolgi- pecto.
En la Argentina, la ley 4661 los ha previsto,
cos son la preservacin del individuo y, por
ende, de la sociedad en que vive, al permi- y en el artculo 2<? las especifica. Dice la
tirle reponerse de las fatigas acumuladas mencionada norma legal: "Sern exceptuaa travs de una semana de labor y que los dos de esta prohibicin, de acuerdo con las
descansos diarios no le han permitido recu- especificaciones y reglamentos que dicte el
perar. El hecho de disponer de todo un da Poder Ejecutivo: 1?) Los trabajos que no
de reposo, le permite, adems, poder dedi- sean susceptibles de interrupciones por la
carse a deportes, salir de los centros fabriles ndole de las necesidades que satisfacen por
en donde el hacinamiento llega al mximo motivos de carcter tcnico o por razones
y gozar de los beneficios de la campaa, et- que determinen grave perjuicio al inters
ctera. Todo esto se ve aumentado con la pblico o a la misma industria, sin necesiimplantacin del as denominado sbado dad de autorizacin especial, segn especiingls, que permite ampliar en doce horas ficacin que de unos y otros harn los reglamentos; 2?) Los trabajos de reparacin o
ms dicho descanso y que veremos luego.
Junto a estas consideraciones de carcter limpieza indispensables para no interrumpir
fisiolgico, se encuentran las espirituales. con ellos las faenas de la semana, en estastas son de naturaleza poltica, religiosa, blecimientos industriales; 3?) Los trabajos
moral y familiar. Son tan evidentes que, en que eventualmente sean perentorios por indos escuelas tan antagnicas como las de minencia de dao, por accidentes naturales
Len XIII (i3---) y de Marx ( i ) coinciden en o por otras circunstancias transitorias que
sea menester aprovechar.
su implantacin.
"En todo caso, los reglamentos determiExcepciones. El principio del descanso narn el descanso semanal de los comprenhebdomadario o dominical no puede ser apli- didos en las excepciones".
cado de manera estricta y absoluta. Hay una
Estas derogaciones no son aplicables a las
serie de situaciones que vedan esa posibili- mujeres y a los menores de 18 aos (art. 3).
dad, bastando con sealar los servicios
Dos consecuencias tienen estas excepciopblicos, de urgencia, tareas continuadas, nes: una, el otorgamiento de un da feriado
etctera.
compensatorio y, otra: el pago del salario
Estas razones las agrupa Caldera ( 1 : T ) en en el da feriado trabajado.
tres grupos: inters pblico, que supone el
La primera ha sido expresamente prevista
funcionamiento continuo de ciertas empre- en las leyes y la nuestra en el artculo 2?,
sas o trabajos; razones tcnicas, que hace precedentemente transcripto.
que dentro de muchas industrias se deban
Tambin hay que tener en cuenta la situaefectuar las tareas lo mismo, pues su sus- cin que se plantea en el caso de que a conpensin causara graves perjuicios; circuns- secuencia del mal tiempo se pierda un da
tancias eventuales que hagan imprescindi- de trabajo. Se pregunta De Ltala, si la
ble realizar una actividad en da festivo, empresa, para recuperar ese da, hace traaun cuando normalmente no hubiese sido .bajar en domingo, debe dar a continuacin
necesario.
otro, descanso compensatorio. Dicho autor
se inclina por la negativa ( l : w ). Cabanellas
acoge la solucin siempre que se hubiera
(135) La Rerum Novarum dice que "en general debe
quedar establecido que a los obreros se ha de dar tanto
establecido as por convenio
colectivo o fuedescanso cuanto compense las fuerzas empleadas en el
ra de la costumbre local ( 1 S 9 J .
trabajo, porque debe el descanso ser tal, que renueve
las fuerzas que con e) ejercicio se consumieron. En todo
Nosotros estamos por la afirmativa. El da
contrato que entre s hagan los amos y los obreros, haya
perdido por mal tiempo entra en el alea de
siempre expresa o tcita condicin, que se ha provisto
convenientemente al uno o al otro descanso; pues contrala empresa y no puede recuperarlo a costa
to que no tuviera esta condicin sera inocuo, porque a
del descanso del trabajador. Podr alegarse
nadie es permitido exigir ni prometer que descuidar los
deberes que con - Dios y consigo mismo le ligan".
que ste ya lo tuvo y si bien con ello se ha(136) Principios filosficos (Bs. As., 1945), pg. 246.
bra cumplido uno de los fines previstos por
Dice asi: "El tiempo es el campo del desenvolvimiento
humano. Un hombre que no puede disponer de ningn
la institucin, todos los dems no se realirecreo, cuya vida entera, abstraccin hecha de las simzaron, pues siendo un da impensado, que no
ples interrupciones fsicas del sueo y de las comidas,
se halla acaparada por su trabajo para el capitalista,
es comn a los dems miembros de la famiresulta algo menos que una bestia de carga. Es una mera
lia y de la sociedad en que acta el trabamquina de producir riqueza para otros; se encuentra
tsicamente quebrado, espiritualmente bestializado; y, sin
jador, las otras razones que llevan a la
embargo, toda la historia de la industria moderna deimplantacin del descanso no se han dado.
muestra que el capital, si no se lo sujeta, trabaja sin
miramientos ni piedad, para rebajar a toda la clase
obrera a ese extremado nivel de degradacin".
'1371 Derecho del Trabajo, pgs. 475 y 476.

(138) O>. cit., pg. 252.

(139) Trotado..., t. II, pg. 508.

Por tanto, no se puede recuperar el da perdido por mal tiempo en el domingo y, si se

hace, debe darse el franco compensatorio.
En punto al salario, el problema se plantea
cuando el trabajador despliega su actividad
en el da de descanso en una actividad no
comprendida dentro de las excepciones de
la ley.
Atento al carcter netamente social y tutelar de la ley, somos partidarios de que no
correspondera al trabajador percibir retribucin por ese trabajo, pues contra legem
facit qui id facit quod lex prohibit. Contra
esta solucin se ha sostenido que la empresa
ha obtenido un enriquecimiento indebido por
la actividad del trabajador y, por tanto, debe
retribursele esa tarea.
En caso de que la labor, por haber sido
desempeada en da festivo tuviera derecho a un suplemento, no se debera abonar
por su origen fraudulento ( 14 ).
Tambin referente al salario hay que considerar si el trabajador tiene derecho a percibirlo el da de descanso hebdomadario. La
negativa implicara cercenar a los trabajadores de una fuente de ingreso y los obligara en muchos casos a sacrificarlo para
obtener una remuneracin extra.
En realidad, los jornalizados, al percibir
su retribucin da por da, no cobran en
esa oportunidad; los mensualizados o por
plazos similares, tienen comprendida en su
retribucin los das de descanso semanal.
En general, el problema debe resolverse de
acuerdo a la legislacin positiva de cada
pas.
Los tribunales argentinos han resuelto que
no existe obligacin para el empleador de
abonar a su personal jornalizado el da de
descanso semanal obligatorio, mientras no
exista una disposicin legal que expresamente as lo disponga ( 1 4 1 ).
Sbado a la tarde. El descanso dominical
ha sido ampliado con el sbado a la tarde,
sbado ingls.
Este descanso permite que el domingo sea
ntegramente dedicado por el empleado u
obrero a los fines que desee, pues "permite
al trabajador dedicar una tarde a ciertos
menesteres del hogar y holgar ntegramente
el domingo; tambin sirve al patrono o empresario para disponer de un lapso indispensable para reparacin de mquinas, limpieza
del taller, preparacin del trabajo, etctera" (i).
La ley 11.640 introdujo en nuestro pas el
descanso de los sbados a la tarde a partir
de las 13 horas (arts. 1"? y 2?).
(140) Cfr. Cabanellas, Tratado..., t. II, pg. 507; Ramrez Gronda, El contrato..., pg. 371 y sigts.; De Ltala,
op. cit., pg. 252 y sigts.
(141) Cm. Nac. Trab. Cap., Sala 1, nov. 16-51; La
Ley, t. 78, pg. 473.

(142) Cabanellas, Tratado..., t. II, pg. 499.

Esta reduccin de la jornada en das soados, no implica que se disminuye el nmero de horas que se deban trabajar en la
semana. Lo que se ha hecho es distribuir las
horas de menos trabajadas los sbados en
los dems das, compensndose as sin que
sufra desmedro el salario del trabajador o se
recarguen los gastos del empresario. El cambio ha sido fcil en aquellas legislaciones

que adoptan la jornada optativa de ocho

horas diarias o cuarenta y ocho semanales,

pero ha dado lugar a situaciones ms difciles, cuando en lugar de ser optativa es complementaria: ocho y cuarenta y ocho.
En Hispanoamrica la legislacin sotare el
sbado es unnime; ha sido establecida en
todas las leyes respectivas.
Das feriados. El descanso en estos das
se debe ms a las instituciones sociales de
regocijo o solemnidades colectivas que al
Derecho Laboral y se diferencia, por tanto,
del semanal que tiene por fin la reparacin
de las energas gastadas en la labor diaria.
De esta distincin nace una importante
consecuencia: el da feriado trabajado no
autoriza
la concesin del feriado compensatorio ( ) t ), ya que no se puede celebrar un
acontecimiento en fecha distinta a la sealada y dicho descanso no tiene otro fin ( 144 ).
Esto das se fijan, generalmente, para celebrar acontecimientos patrios, polticos, religiosos y laborales y, por tanto, varan de
pas a pas, salvo en el aspecto laboral y
religioso (19 de mayo, 25 de diciembre, etc.).
Con respecto al pago del salario en estos
das, las leyes suelen establecer que se deben abonar al trabajador como si fueran
laborales. En caso de silencio de la norma
legal, no corresponde ef ectivizar ninguna remuneracin.
Con respecto a los trabajadores mensualizados que trabajan en das feriados de
pago obligatorio, como perciben el salario
del da festivo, ya que la mesada abarca
todos los das, deben ser pagados en forma
simple, pues un jornal ya lo han obtenido;
los jo-rnalizados deben cobrar el salario duplicado, pues a ellos no se les remunera ms
que la jornada en que laboran.
Cuando el feriado pago cae en da domingo, se debe el salario diario (simple o doble
segn la calidad del trabajador) y el descanso compensatorio, por el domingo y no
por el feriado.
Con respecto al personal mensualizado que
adems percibe comisiones sobre las ventas
"considero que la solucin es que no se paguen estas comisiones por el feriado. En
este sentido estimo que el artculo 3<? del de(143) Conf. De la Cueva, op. cit., t. I, pg. 521.
(144) Esta teora fue sostenida por nosotros como Vocal
de la Cmara del Trabajo de Rosario mar. 17-55, "Juris.", t. 6, pg. 311.

creto 19.921/44 reglamentario, protege nicamente al personal remunerado por da

o a destajo, perteneciente a fbricas, talleres
y no al retribuirlo a comisin, pues de protegrselo a este ltimo el legislador lo hubiera incluido.

"As lo hizo con el trabajador a domicilio que apartado en el decreto 19.921

(art. 99), posteriormente se lo protege (decreto 24.252/44). Tal criterio es tambin el
de la jurisprudencia. Al lado de esta argumentacin de estricto carcter legal se agrega la circunstancia de que el espritu que
informa los decretos sobre feriados es de
que el trabajador no se vea privado de su
salario en los das que le est prohibido trabajar y si el jornalero y el destajista lo perciben de acuerdo a la actividad desplegada,
en la retribucin del comisionista por ventas
est supeditada no propiamente al factor
personal de las referidas actividades, sino
a las necesidades del pblico consumidor, y
las interrupciones en la percepcin de la
comisin ocasionada por los feriados obligatorios no son ms que temporarias, quedando compensadas en los plazos peridicos
de liquidacin de los haberes comunes" ( 1 4 5 ).
Consideramos que la opinin precedente es
la correcta ( H f l ) .
Entre nosotras rige el decreto 2446/56, que
establece como das feriados el 1*? y 25 de
mayo, 20 de junio, 9 de julio, 17 de agosto,
12 de octubre y 25 de diciembre y como das
no laborables, el 1? y 6 de enero, lunes y
martes de carnaval, jueves y viernes Santo
Corpus Christi, 15 de agosto, 1? de noviembre y 8 de diciembre (art. 19).
En los das feriados rigen las normas del
descanso dominical; los trabajadores que
no gozan de salario recibirn la remuneracin respectiva, aun cuando coincidan en
domingo; los que trabajan percibirn doble
remuneracin. Los das n,o laborables son de
descanso obligatorio para la Administracin
Pblica nacional, bancos, seguros y actividades afines y optativo para las actividades
industriales, comerciales y civiles. Los trabajadores que desempean tareas en ellos,
percibirn remuneracin simple (art. 2<?).

IX. Vacaciones
Principios generales. Uno de los propsitos que lleva el Derecho Laboral es hacer
leyes ms justas y ms humanas. La legislacin civil no atiende ms que a los principios generales y abstractos del Derecho,
sin entrar en la gran mayora de los casos a considerar el factor humano, para
el cual haban sido dados esos mismos prin(145) Despontin, Jornada de trabajo (Bs. As., 1953).
t. II, pgs. 369 y 370.

(146) Vase nuestro voto como Vocal de la Cmara

del Trabajo de Rosario, en "Juirs.", t. 6, pg. 311.

cipios. De ah las jornadas largas y agotadoras, los das continuos de trabajo sin descansos, el desgaste constante y acelerado
del organismo. La primera reaccin fue contra esas jornadas extenuantes, de sol a sol,
y as, poco a poco, fueron reducindose las
horas de trabajo, luego se estableci un descanso hebdomadario de veinticuatro horas,
que ms tarde fue ampliado a treinta y seis.
Esto era una gran conquista, era un paso
avanzado hacia la liberacin del hombre,
para evitar que la frase bblica "ganars el
pan con el sudor de tu frente" fuera una
maldicin; pero, an no era suficiente. Era
mucho, pero no era todo. No basta conceceder el descanso semanal para reponer un
organismo de los desgastes y de la monotona de una tarea, cualquiera sea su carcter.
"El trabajo ininterrumpido ya sea fsico
o mental fatiga, extena y agota el organismo. La persona que lo realiza se convierte en autmota y, con frecuencia, en
bestia de carga. El agotamiento de un organismo que ejecuta un trabajo no interrumpido se traduce en una productividad menor e inferior, es menos eficiente"O 47 ). Surge
as la necesidad y la creacn de los descansos anuales, llamados vacaciones y licencias
y cuya incorporacin a la legislacin positiva
tiene muy pocos aos de existencia. Es, como
ha dicho la Corte de Casacin de Italia
(1932), que las vacaciones "han querido proteger el bienestar fsico de los empleados,
reconociendo que la vida .orgnica exige
antes que nada un saludable reposo para
interrumpir el curso de la prestacin del
trabajo y retemplar las energas para la
prosecucin del mismo".
En algunos casos ha sido estimada como
un premio a la buena conducta, con lo que
dejara de ser un derecho del trabajador
para convertirse en un privilegio que otorga
el patrono. Es totalmente contrario a la
realidad esta teora, puesto que las vacaciones se otorgan por motivos muy distintos y
aun cuando el trabajador haya sido buen o
mal empleado, teniendo ms en cuenta la
especie y no tanto el individuo.
Las empresas privadas dan primero licencias a sus empleados y obreros. En 1905, en
la ciudad de Francfort-an-Meine, doscientas
nueve empresas conceden licencia de tres a
cuatro das a sus obreros y en Hamburgo, setenta y dos empresas tambin otorgan en dicha poca vacaciones ( 4 8 ). En 1909, Islandia,
dicta la primera ley concedindolas, pero
solamente para los aprendices. En 1910 Austria la otorga a los empleados de comercio,
(147) Dickmann, Enrique, Fundamentacin de un proyecto de ley concediendo vacaciones a Los empleados y
obreros del comercio, en "Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados", t. II, pg. 304, ao 1927.

(148) David, E.. Les congs pays en droit compar

(Pars, 1939), pg. 6.

con goce de sueldo. Esta ventaja alcanzaba

nicamente a los empleados, los obreros
fueron incluidos aos ms tarde.
El Tratado de Versalles, en la parte pertinente al trabajo, no establece que las vacaciones pagas sea medida necesaria para mejorar las condiciones de vida de la clase
trabajadora, como tampoco se incluy entre
los principios apropiados para guiar la poltica de la Sociedad de las Naciones. La
cuestin ue propuesta a la Conferencia Interamericana del Trabajo celebrada en Washington en el ao 1919 y figura en la orden
del da de las reuniones del ao siguiente.
Asimismo fue auspiciada por el grupo obrero
en la 30^ sesin del Consejo de Administracin de la Organizacin Internacional del
Trabaj,o, en la reunin de Ginebra de 1926.
Despus de la guerra del 14, este instituto
ha adquirido un gran desarrollo; casi todos
los pases lo han establecido, si bien difieren en cuanto al personal que comprende y
a la forma de concesin del beneficio.
En cuanto al concpto sobre vacaciones,
Barta la defini diciendo: "Es el derecho
que el empleado de comercio tiene para ser
dispensado de trabajar, anualmente, durante cierto nmero de das consecutivos, despus de un perodo mnimo de trabajo continuado, conservando su derecho al salario,
si bien ste
debe ser calculado en forma espacial" C 4 ).
La Organizacin Internacional del Trabajo defini la licencia, diciendo que "por vacacin anual retribuida de los asalariados,
se entiende un nmero previamente determinado de jornadas consecutivas, fuera de
los das festivos, das de enfermedad y convalecencia, durante los cuales, cada ao, llenando el trabajador ciertas condiciones de
servicio, intrrumpe su trabajo y contina
percibiendo su remuneracin".
Entre nosotros, las vacaciones para los
empleados y obreros del comercio y la industria han sido fijadas por la ley 11.729,
que en sil artculo 156 determina: "El empleado de comercio factor, dependiente, viajante, encargado u obrero gozar de un
perodo mnimo y continuado de descanso
anual, conservando la retribucin que recibe durante el servicio, liquidada de acuerdo con el artculo anterior por los siguientes
trminos:
"a) Diez das, cuando la antigedad en
el servicio no exceda de cinco aos;
"ta) Quince das, cuando siendo mayor de
cinco aos la antigedad no excede
de diez;
"c) Veinte das, cuando la antigedad es
mayor de diez aos y no excede de
veinte;
(149) Barta, Pedro, Vacaciones pagadas, "Rev. de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de Santa Fe",
n 35, p.. 85.

"d) Treinta das, cuando la antigedad en

el servicio es mayor de veinte aos.
"Queda reservada al principal la eleccin
de la poca en que regir el pero de descanso".
Requisitos
Introduccin. Para tener derecho a la licencia anual, es preciso que concurran ciertas circunstncias como ser: existencia de un
vnculo laboral permanente y antigedad
del trabajador en el establecimiento.
Vnculo laboral preexistente. Este es un
requisito esencial; si n,o existe un contrato
de trabajo subordinado entre el patrono y el
empleado u obrero, no cabr la aplicacin
sobre las vacaciones remuneradas.
As como las disposiciones sobre jornada de
trabajo y descansos requieren la necesidad

de la existencia de un trabajo subordinado

y dependiente, las licencias anuales reclaman igualmente dicho trabajo, es decir, el
contrato de trabajo.
En nuestro pas la ley 11.729 establece que
"el empleado de comercio factor, dependiente, viajante, encargado u obrero gozar. ..", con lo cual est exigiendo, evidentemente, la existencia de un contrto de trabajo de ndole comercial o industrial, pues
ambas situaciones ampara esta ley.
Antigedad en el establecimiento. Para
adquirir el derecho a la licencia anual, es
preciso haberse desempeado algn tiempo
en el servicio, pues de lo contrario, un trabajador que slo estuviere pocos das a las
rdenes de un empleador, podra pretender
el goce de ellas. La antigedad que se requiere en casi todas las legislaciones es la
anual. Algunas exigen un ao ininterrumpido de servicios (ley italiana), otras haberse desempeado la mitad de los das laborables del ao (ley argentina).
La determinacin del ao, presenta el
problema de saber si se debe computar el
ao calendario o el contractual. Lgicamente
corresponde considerar que hay que computar el ao a partir de la iniciacin de la
relacin laboral, puesto que, si no, un trabajador que ingres a mitad de ao, ya tendra
derecho a la licencia a los seis meses o menos, si el ingreso fue hecho con fecha posterior.
La ley 11.729 nada establece sobre el particular, pues se limita, como hemos visto, a
fijar los das que corresponden por licencia,
de acuerdo a la antigedad en el empleo,
lo cual sera un ndice que se ha inclinado por el ao aniversario. En cambio, el decreto ley 1740/45, reformado por

el 5569/57, establece que el derecho a

la licencia se adquiere habiendo trabajado la mitad de los das hbiles comprendidos entre el 1<? de enero y el 31 de

diciembre de cada ao, computndose como

das trabajados los ausentes por razones de
enfermedad inculpable o accidente laboral
(art. 2"?, modificado del decreto 1740/45). En

consecuencia, en nuestro pas se toma en

consideracin el ao calendario, bastando
haber trabajado la mitad de los das hbiles
para adquirir el derecho a la vacacin remunerada. De acuerdo al artculo 8<? del decreto ley 1740/45, que dice "si el trabajador
no hubiese gozado de vacaciones en el ao
anterior al de la rescisin del contrato por
no haber prestado servicios en el tiempo
mnimo establecido en el artculo 2?, tendr derecho al cobro de las remuneraciones
equivalentes al perodo de descanso proporcional al tiempo trabajado, siempre que dentro de los ltimos trescientos sesenta y cinco das hubiere trabajado como mnimo
durante la mitad de los das hbiles existentes en ese perodo", en ciertas situaciones
el derecho se adquiere aunque en el ao no
se hubiese trabajado ese lapso.
La solucin no es mala, pero mucho ms
justa hubiese sido si, en los casos de disolucin del Qontrato antes .del vencimiento
del ao, se hubiese establecido que deba
abonarse la parte proporcional de tiempo
trabajado, aun cuando no se hubiere cubierto el mnimo legal.
En Hispanoamrica se han adoptado diversas soluciones. As, se exige un ao de
servicios ininterrumpidos o continuos en Bolivia (Ley General del Trabajo, art. 44), Repblica Dominicana (Cdigo del Trabajo
arts. 168 y 169), Guatemala (Cdigo del
Trabajo, art. 130), Nicaragua (Cdigo del Trabajo, art. 64), Panam (Cdigo del Trabajo,
art. 170) y Venezuela (Cdigo del Trabajo, art. 42). Por su parte, establecen un
ao, sin especificar que sean servicios continuados o n,o; Brasil (Consolidacin, artculo 129)). Colombia (Cdigo del Trabajo,
art. 188) y Mxico (Ley Federal del Trabajo,
art. 82). Costa Rica exige cincuenta semanas
de trabajo continuo (Cdigo del Trabajo,
art. 153). Chile establece que si se trabaja
de 220 a 228 das, la licencia ser de una semana y ms de ese plazo, de quince das (Cdigo del Trabajo, art. 98).

Caracteres
Generalidades. Las vacaciones tienen una
serie de caractersticas que deben ser determinadas en particular.
As debemos considerar los siguientes aspectos: plazo, descanso mnimo, fijacin de
la fecha, acumulacin y fraccionamiento,
prohibicin de trabajar, salario y orden
pblico.
Plazo. El lapso por el cual se concede la
licencia vara de un pas a otro y tambin

de una profesin a otra. Cuanto mayor sea

el trabajo, ms extensa debe ser la licencia.
Igualmente se ha tenido en cuenta la antigedad en la empresa para determinar los
plazos de las vacaciones pagas.
Nuestra ley ha establecido un cartabn
fijo: de acuerdo a la antigedad en el empleo es la licencia que se goza. No ha tenido
en cuenta la complejidad en las tareas, ni
la edad del trabajador, es decir, no consider los servicios prestados en otros tiempos,
sino en los que concede la vacacin. Ello, implica la injusticia de que un trabajador con
mucha antigedad en una empresa, pasa
a otra por cualquier circunstancia, emplieza
con el mnimo de licencia. Pero, ello es tambin justo, pues no se puede cargar al empleador con los servicios prestado fuera de
su establecimiento. Ya en la actualidad es
difcil a un empleado de cierta edad con
seguir ocupacin y si se agregase que se le
debe reconocer los servicios anteriores, ms
obstculos se opondran a la obtencin del
empleo.
Un problema que se plantea es si los das
concedidos para la licencia deben ser los
hbiles comprendidos en el plazo legal o ,si
tambin se abarcan los feriados y domingos.
Por supuesto, en aquellos casos en que la ley
especifica si son continuos o hbiles, no
habra cuestin al respecto: pero, cuando
existe un silencio legislativo sobre el particular, hay que analizar la situacin.
As, en nuestro pas, la ley 11.729 slo
habla de das de licencia, sin especificar a
cules se refiere.
Estimamos que la solucin est dada por
el Cdigo Civil. El artculo 28 expresa: "En
los plazos que sealasen las leyes o Tribunales, o los decretos del gobierno, se comprendern los das feriados, a menos que el
plazo sealado sea de das tiles, expresndose as". Si a ello le agregamos lo dispuesto por los artculos 23 a 29 (i r '), la solucin no es dudosa.
(150) Art. 23: "Los das, meses y aos se contarn
para todos los efectos legales, por el Calendario Gregoriano". Art. 24: "El da es el intervalo entero que corre

de media noche a media noche; y los plazos de das no

se contarn de momento a momento, ni por horas, sino

desde la media noche en que termina el da de su fecha".

Art. 25: "Los plazos de mes o meses, de ao o aos,
terminarn el da que los respectivos meses tengan el

mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que

principie el 15 de un mes, terminar el 15 del mes corres-

pondiente, cualquiera que sea el nmero de das que

tengan los meses o el ao". Art. 26: "Si el mes en que
ha de principiar un plazo de meses o aos constare de
ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y
si el plazo corriese desde alguno de los das en que el

primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo

da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes".
Art. 27: "Todos los plazos sern continuos y completos,
debiendo siempre terminar en la media noche del ltimo

da; y si los actos que deben ejecutarse en o dentro de

cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la media noche
en que termina el ltimo da del plazo". Art. 29: "Las
disposiciones de los artculos anteriores sern aplicables a
todos los plazos sealados por las leyes, por los jueces
o por las partes en los actos jurdicos, siempre que en

las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo".

En Hispanoamrica los plazos varan mucho. Conceden treinta das Nicaragua (Cdigo del Trabajo, art. 64); quince das Brasil
(Consolidacin, art. 132) y Colombia (Cdigo
del Trabajo, art. 188); dos semanas, Repblica Dominicana (Cdigo del Trabajo, artculo 168); doce das, Uruguay (Ley nmero 10.648, art. 29).

Panam otorga treinta das despus de

once meses consecutivos de trabajo a razn
de un da por cada once trabajados consecutivamente (Cdigo del Trabajo, art. 170),
Guatemala da quince das a los trabajadores

del comercio y diez los de la industria (Cdigo del Trabajo, art. 130), Venezuela quince
das a los empleados y siete a los obreros
(Ley del Trabajo, art. 42), Costa Rica otorga
dos semanas por cada cincuenta de trabajo
consecutivo (Cdigo del Trabajo, art. 153),
en Bolivia las vacaciones se conceden en
funcin de la antigedad en el empleo, en
igual escala que en nuestra ley 11.729 (Ley
General del Trabajo, art. 45), Chile establece
que si se han trabajado de doscientos veinte
a dos cientos veinte y ocho das, corresponden siete de licencia, ms de doscientos
veinte y ocho, son quince los das de vacaciones (Cdigo del Trabaj,o, art. 98); Mxico
da cuatro das al ao de antigedad y seis a
los dos aos (Ley Federal del Trabajo, artculo 82).
Descanso mnimo. Todas las leyes al establecer los perodos de descanso, fijan un
mnimo, el cual podr ser aumentado por
la voluntad de las partes, ya sea en los contratos individuales o por medio de convenciones colectivas.
Tambin es verdad que los plazos acordados son por imperio de la ley y no por voluntad del empresario, por lo que no pueden
ser reducidos, ni an de comn acuerdo de
partes, ni siquiera por convenios colectivos.
La ley 11.729 no escapa a esa norma.
Entre nosotros la renuncia al derecho a
las vacaciones total o parcialmente, se
encuentra prohibido por la ley. En efecto
el Cdigo Civil, en su artculo 21 establece
que "las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observincia estn interesados el orden pblico..."
y las disposiciones sobre vacaciones ostentan
este carcter de ordn pblico.
Fijacin de la fecha. Si bien es cierto que
la licencia anual se concede en beneficio del
trabajador, hay que tener en cuenta las razones del empresario para que su otorgamiento no cause perjuicios a la marcha del
establecimiento. Es por ello que casi todas
las legislaciones han dado al empleador la
facultad de fijar cuando las mismas deben
cumplirse. De esta manera, sabiendo de antemano cuando deber otorgarlas, puede or-

ganizar el trabajo de acuerdo a ello. Y, si

le es conveniente, puede dar las licencias a
todo el personal simultneamente, cosa que
en la prctica sucede en gran nmero de
establecimientos industriales.
En la Argentina, la ley 11.729 estableci

la facultad patronal de elegir la fecha de

la licencia (art. 156, "in fine") pero no fij
en qu pocas deba otorgarla, por lo que
podan ser dadas en cualquier momento del
ao.
El decreto 1740/45 ha reglado esta situacin diciendo que las vacaciones debern
ser .otorgadas entre el 1"? de octubre y el
30 de abril del ao siguiente (art. 49). Al
mismo tiempo, su artculo 5? expresa: "La
autoridad de aplicacin, mediante resolucin fundada, podr autorizar la concesin
de vacaciones en perodos distintos a los fijados en el artculo anterior, cuando as
lo requiere la caracterstica especial de la
actividad de que se trate".
Esta derogacin al principio general es
muy beneficiosa, pues, si bien la poca estival es la preferible, hay que tener en cuenta,
como dice Cabanellas, las siguientes circunstancias: "a) que el clima no es el mismo
para todo el territorio de la Repblica, y
que para la zona sur resultan mejor las vacaciones en invierno, y no en verano, estacin que se aprovecha all para realizar
ciertos trabajos industriales; ta) que no en
todos los trabajos convienen las vacaciones
en el mismo tiempo, pues algunos requieren
mayor actividad en verano y las vacaciones
son ms aconsejables en los perodos de inactividad o de produccin menor; c) la posibilidad de que el trabajador quiera disfrutar sus vacaciones en otra poca del ao,
como en el caso de un acontecimiento familiar, matrimonio,
o por otra causa excepcional" ( 1 5 1 ).
Estimamos que el decreto 1.740/45 es supletorio para todos aquellos casos y situaciones no previstas por el Estatuto de los
empleados y obreros del comercio y la industria (ley 11.729), pues su artculo 10 determina: "Lo dispuesto en el presente decreto
no modifica el derecho ms favorable que
acuerdan a los trabajadores otras disposiciones legales o convencionales". En consecuencia, en punto a las vacaciones anuales

pagas, rige para los trabajadores del comercio y la industria la ley 11.729 y todo lo no
previsto en ella por el decreto 1740/45, como
as tambin en lo que le sea ms favorable.
El decreto 1740/45 tiene carcter general
para todas las actividades del pas de los
que trabajan por cuenta ajena bajo la dependencia de un empleador (art. 1?). Por
todo ello, consideramos que la norma general es el mencionado decreto y las excep(151) Tratado..., t. II, pg. 519.

ciones son cada Estatuto particular, siempre

que sea ms beneficioso que el decreto. Esto,
por supuesto, para los Estatutos anteriores
a la vigencia del 1740145, pues los posteriores que hayan establecido normas sobre la
licencia anual, derogan en su especialidad
la generalidad del decreto 1740/45, aun cuando el beneficio sea inferior al que ste
otorga.
Fraccionamiento y acumulacin de licencias. Para que la vacacin cumpla ampliamente sus fines, es preciso que se goce continuadamente, sin interrupciones. Solamente

En lo que respecta al fraccionamiento, no

lo admite Venezuela (art. 53 del reglamento)
y Colombia, que establece que si llega a interrumpir por cualquier circunstancia, se
debe completar posteriormente (art. 190, Cdigo del Trabajo).
Permiten la divisin en dos perodos Brasil slo excepcionalmente, no pudiendo uno
de los dos plazos ser inferior a siete das
hbiles (Consolidacin, art. 136); Guatemala, en aquellas labores que no permiten
ausencias prolongadas (Cdigo del Trabajo,
art. 136). En tres perodos Costa Rica, para
aquellos casos que las tareas no autoricen
as podr ella lograr su objetivo.
Entre nosotros la norma es clara y termi- ausencias dilatadas (Cdigo del Trabajo),
nante. Tanto la ley 11.729 como el decre- art. 158). La ley uruguaya 10.684, permite
to 1740/45 establecen un "perodo mnimo fraccionar las vacaciones hasta un cuarto
y continuado" de licencia anual, es decir, de da por semana, siendo ello la irrisin ms
grande y desvirtuado totalmente el fin prono se autoriza el fraccionamiento.
En otros pases esta norma no es respe- puesto por el instituto.
tada, perdiendo as su eficacia, sobre todo
Prohibicin de trabajar. Es evidente que,
si se llega a extremos como los de Italia, si la licencia tiene por objeto que el trabajaen que se ha permitido irlas otorgando de dor descanse de las fatigas producidas por
a dos das O 5 - ) .
las tareas desarrolladas en un ao de labor,
En punto a la acumulacin de la licencia, al obtener el descanso debe aprovecharlo y
en general la doctrina se inclina por no per- no dedicarse a trabajar en otro establecimitirla. En efecto, ella tiene fines sociales, miento a an en el mismo. Muchas veces, el
de preservacin de la especie y ha de cum- afn de obtener una retribucin suplemenplirse estrictamente, para que sus objetivos taria, hace que el empleado u obrero despuedan realizarse. Si se autoriza acumular virte el instituto de las vacaciones y desmuchas vacaciones, el organismo se desgas- empee tareas durante el descanso. No
ta y ello no se recupera por un reposo ms solamente se ataca as el fin social de la
prolongado. Sin embargo, estimamos que licencia, sino tambin se causa un perjuicio
hasta dos perodos es favorable la acumu- al empleador. Si ste paga un salario sin
lacin, pues en ese caso los inconvenientes contraprestacin, es lgico que desee que el
son muy pocos y las ventajas mayores para fin propuesto se cumpla y, cuando regrese
poder disfrutar cumplidamente la holganza, su subordinado, se haya repuesto del descon un viaje extenso, por ejemplo.
gaste que sufri y tenga ms capacidad para
La ley 11.729 y el decreto 1740/45 no auto- el trabajo. En vez, si se ha desempeado a
rizan la acumulacin. Si bien no la pro- las rdenes de otro patrono en dicho lapso,
hiben, al hablar de los perodos de descanso llegar an ms cansado y se habr buren cada ao, evidentemente han establecido lado de esa manera del patrono y de la ley.
la no acumulabilidad.
Al efecto expresan Colotti-Feito: "La regla
Las legislaciones de Amrica Latina han de que no puede haber remuneracin sin
reglado de diversas maneras estos aspectos descanso, se dirige ms bien al obrero. Debe
de las vacaciones.
ste, durante el perodo vacacilonal remuneRespecto al principio de la no acumula- rado, gozar efectivamente del reposo que
bilidad, lo siguen Brasil (Consolidacin, ar- el patrn le concede y el Estado le impone.
tculo 131) y Guatemala (art. 136).
Si, en lugar de descansar, trabajara para
Permiten la acumulacin de dos perodos otro empleador, habra quebrantado no slo
Colombia (Cdigo del Trabajo, art. 192), un principio de orden pblico, sino tambin
Costa Rica, cuando se trata de empleados una norma de tica profesional para con los
tcnicos, especializados, de confianza, de dems trabajadores" ( i r ').
manejo y extranjeros (Cdigo del Trabajo,
En Espaa, la ley de contrato de trabajo
art. 159) y Panam (Cdigo del Trabajo, (texto refundido), artculo 34, establece que
art. 171). Por tres aos Venezuela, en caso en esos casos, el trabajador debe devolver la
de existir motivos razonables (art. 53 del retribucin que le ha abonado el patrono.
Reglamento). Hasta cuatro aos permite Co- Estimamos justa la medida, pues se ha violombia en los casos de trabajos de confian- lado el derecho subjetivo del patrono; pero,
za, tcnicos, de direccin y extranjeros (C- adems, correspondera aplicar otra sant digo del Trabajo, art. 192).
(153) Patrones, empleados

(152) cfr. De Ltala, op. cit., pg. 262.

(ES. As., 1947, 33 ed.), pg.

obreros ante la ley 11.729

cin multa, por ejemplo al mismo traba- destajo, se pagar el salario correspondienjador, por haber violado el derecho objetivo: te a una jornada normal de trabajo efectiva
por cada da de vacacin, ya sea hbil o
el fin social de la institucin.
La Consolidacin de Brasil prohibe al tra- feriado.
"Cuando se hubiere convenido comisiones,
bajador desempearse en ningn establecimiento durante las vacaciones y los que no stas se apreciarn para determinar el sacumplen el precepto legal pierden el dere- lario, de acuerdo al promedio de los ltimos
cho a las vacaciones en el perodo siguiente, seis meses.
"Se entender como remuneracin todo
debiendo ser anotada la infraccin, por la
autoridad competente, en la libreta de tra- beneficio en dinero o en especie que perciba
bajo. El patrono que no otorga la licencia o goce el trabajador.
deber abonar doble salario. En la Repbli"Los salarios correspondientes a la vacaca Dominicana se prohibe el trabajo re- ciones debern ser satisfechos a la iniciamunerado o no con cualquier patrono (C- cin de las mismas".
De esta manera se obviaron los inconvedigo del Trabajo, art. 178). Igual prohibicin
establece Panam en su Cdigo del Trabajo, nientes con respecto a la poca del pago y
artculo 175. En Venezuela pierde el derecho en los casos de remuneraciones variables.
a las vacaciones por el desempeo de otro
No se habla de los casos de retribucin con
trabajo remunerado durante ella (art. 49 del propinas. Con respecto a esto, estimamos
Reglamento de la Ley del Trabajo).
que cuando la misma es legtima y ha sido,
No estamos de acuerdo con las soluciones por tanto, considerada al celebrar el conde Brasil y Venezuela, pues con ellas se viola trato laboral, el patrono debe abonarla, es.
el principio primordial que tiene el intsituto decir, incluirla en el salario durante las
en anlisis. Es correcta la sancin que hace vacaciones.
El punto a las remuneraciones en especie,
perder el salario al trabajador que no utiliza la licencia para descansar; con esa san- el decreto determina que se deben considecin, sabiendo que ha de perder su salario rar como formando parte del salario. stas
o abonnde vacaciones, no tendr inters en tra- pueden ser entregadas in natura
1M
bajar, ya que no gana nada y pierde el des- dosele su valor en dinero ( ).
Surge una cuestin, sobre si debe privar
canso. Pero, perdiendo el derecho a la licencia del ao siguiente, resulta que pierde la el salario del decreto 1.740/45 o el de la
del ao que trabaj y la del siguiente ,hecho ley 11.729. Un trabajador que se acoje al
que va contra el fin especfico y primordial beneficio de la ley citada en lo que respecta
a los das de descanso, bien puede solicitar
de la ley.
el pago de acuerdo al decreto. Y ello surge
Salarios. Las vacaciones, para ser goza- claramente de lo dispuesto en el articulo 10
das ampliamente, requieren que el trabaja- de esta ltima norma legal, al establecer
dor no tenga, durante ellas, apremios eco- que sus beneficios no modifican los ms fanmicos. Es por ello que todas las leyes que vorables otorgados por otras leyes. En punto
conceden la licencia anual, han establecido al plazo, la ley 11.729 es ms beneficiosa al
que la misma debe ser remunerada. Caso trabajador, entonces, aplica sta; referente
contrario, el trabajador debera buscar otra al promedio de la retribucin, es ms proocupacin en el nterin para obtener su sus- vechoso el decreto, entonces utiliza ste. En
tento y, con ello, la ley sera letra muerta. resumen, el empleado y obrero de la inIgualmente coresponde abonar la compen- dustria y el comercio puede disfrutar la lisacin antes del comienzo del perodo de cencia de acuerdo a la escala del artcula licencia, para as poder el obrero o el lo 156 de la ley 11.729 y cobrar el salario
empleado, disponer de los medios necesarios durante ese periodo conforme al artculo 6?
para disfrutar de su vacacin.
del decreto 1.740/45.
La ley 11729 establece en su artculo 156
La norma del decreto es ms justa que la
que la licencia ser liquidada de acuerdo a de la ley modificatoria del Cdigo de Colo establecido en el artculo 155, o sea, te- mercio. No comprendemos por qu al gozar
niendo en cuenta lo percibido en el tlimo de las vacaciones, el actor debe percibir una
semestre.
remuneracin, distinta, inferior, a la que
Nada ms establece la ley; pero, esta la- obtiene normalmente, pues debe basarse en
guna, que dio lugar a muchas interpreta- el promedio de los ltimos seis meses. El
ciones y fallos contradictorios, fue subsa- sueldo debera ser el mismo, el mensualizado
nada por el decreto 1740/45. Establece ste, debe percibir su retribucin como si estuen su artculo 6"?, que: "El salario que debe viera trabajando y el jornalizado igual. Lpagar el empleador por cada da de vaca- gico es que, en los casos de retribuciones
cin se obtendr dividendo por treinta el variables se tome un lapso para determinar
importe de los sueldos mensuales.
"En caso de salario diario, por hora o a
(154) Conf. Krotoschin, op. eit., t. I, pg. 396.

cual ha de ser la retribucin a abonar, atento a que hay muchas actividades que sufren
perodos de depresin o de aumento en pocas determinadas. Con todo, ms justo hubiramos considerado que el promedio se
tomara del ao y no de los seis meses, pues,
bien puede suceder que a un trabajador le
corresponda en esos seis meses gran parte
de la estacin muerta, con lo cual su salario vacacional sera muy bajo. Tambin
puede darse la inversa. En uno y otro caso

no coincide con la realidad y habra que

evitarlo. El ao tomado como cartabn es
ms justo, pues abarca todas las situaciones posibles del trabajo y es el lapso que da
-lugar al disfrute de la licencia.
El Cdigo del Trabajo de Gutemala (artculo 134) y el Reglamento de la Ley de
Trabajo de Venezuela (art. 53) establecen
la obligacin del pago del salario antes de
dar comienzo la licencia.
En punto al salario que coresponde abonar, han establecido que debe ser el obtenido por el promedio de los doce ltimos
meses, la Repblica Dominicana (Cdigo del
Trabajo, art. 174) y Guatemala (Cdigo del
Trabajo, art. 134); en, cambio, deber abonarse el salario ordinario que se devenga el
da que comienza la licencia, en Colombia
(decreto 3.743/50) y Venezuela (art. 53 del

Reglamento de la ley del Trabajo). Este ltimo pas establece que si la retribucin incluye casa y comida, el trabajador puede
escoger en seguir percibiendo las mismas o
recibir una cantidad equivalente en dinero.
Orden pblico. Ya hemos visto que las vacaciones tienen un carcter social, de preservacin de la comunidad, lo que hace que
las mismas sean irrenunciables. Ni trabajadores ni patrones pueden violar las disposiciones establecidas y deben cumplirlas
estrictamente. En algunos casos existen sanciones especiales que, en su gran mayora,
van encaminadas a castigar al empresario
por incumplimiento. Pero ello no quita que
tambin el trabajador tenga sus responsabilidades, como en el Brasil en que pierde
su derecho a gozar de la licencia siguiente
si ha trabajado la anterior. Entre nosotros
no existe responsabilidad para la parte obrera, pero, si sta prefiere trabajar durante
el lapso de descanso, carece de derecho a

reclamar el pago de la licencia no gozada.

Este carcter imperativo de las vacaciones, que se impone a la propia voluntad de
las partes y que no puede ser derogada por
ellas, revela claramente su naturaleza de
orden pblico, que, en nuestro pas se encuentra reforzado por la propia ley 11.729,
que en su artculo 158 dice que "ser nula y
sin valor toda convencin de partes que reduzca las obligaciones determinadas en los

tres artculos anteriores" entre los cuales

figura el de las vacaciones.

Relacin con otros institutos

Generalidades. Puede suceder muchas veces que las vacaciones coincidan con otras
instituciones, como ser el despido, preaviso,
enfermedades, etctera. En estos casos se
plantean ciertas situaciones que corresponde
analizar particularmente.
Ante todo, hay que considerar, como lo hemos repetido hasta el cansancio, que las
vacaciones tienen, primordialmente, un fin
social y, por lo tanto, ste debe privar ante
cualquier otra consideracin. Las vacaciones son, como dice Cesarino Jnior O 55 ) irrenunciables para el trabajador, pues ellas
implican para ste un derecho y un deber:
derecho de exigirlas y deber de cumplirlas.
Vamos a considerar su relacin con la suspensin, enfermedades y accidentes, preaviso y despido.
Vacaciones y suspensin. Ambos institutos tienen naturaleza diferente y no pueden
ser confundidas entre s. CabanellasO 50 ) dice
que es factible transformar una suspensin
en vacacin, eliminando con ello una inconveniencia para el trabajador, que ve as
disminuido o suprimido un quebranto econmico al no percibir salario. Garca Martnez ( 137 ) y Pozzo(158) se adhieren a esta tesis,
pero estimamos correcta la crtica de Ramrez Oronda quien dice: "Las vacaciones no
pueden otorgarse durante un perodo de
suspensin, debido a que este ltimo instituto deviene sin salario, y la vacacin debe
ser remunerada. Si se acuerda el descanso,
esto es, si se abona el salario, ya no estaramos en presencia de un caso de suspensin
sino de vacaciones. Dicho de otro modo: no
se concibe que el patrono alegue que su
empleado suspendido, ha gozado en realidad
del descanso anual, aunque pruebe que, por
falta de otra ocupacin, el descanso de sus
tareas habituales ha sido real y efectivo. La
vacacin anual a que se refiere la ley, es
remunerada"C 59 ).
En efecto, si hay suspensin no hay vacacin y viceversa. Ambos institutos son inconciliables.
Por otra parte, la transformacin a que
se refieren los autores premencionados, de
la suspensin en licencia, debe reunir una
serie de requisitos establecidos en el decreto 1.740/45, como el aviso escrito, con una

anticipacin de por lo menos quince das,

tanto a la autoridad de aplicacin como, al
(155) Naturaleza jurdica de las vacaciones anuales remuneradas, "Der. del Trab.", 1941, pg. 201.
i R f i i T-atado.... t. II, pg. 519.
(157) Op. cit., pgs. 374 y 375.
(1581 Op. cit., t. II, pg. 219.
(159) 1 contrato..., pgs. 424 y 426.

miten, ni prevn. Pero, se trata de un caso

de fuerza mayor, completamente ajeno a la
intencin o voluntad de las partes. Si no se
autorizase, se daran dos injusticias: en
caso de computar como licencia los das de
enfermedad, se causara un evidente perjuicio al trabajador que ve cercenado un
lapso de sus vacaciones y no se cumplira
el fin social de la institucin; si se concediese nuevamente ntegro el perodo de licencia, el patrono se encontrara afectado
tiene derecho a tomarlas de por s, previo en sus derechos, contra toda razn y justiaviso a su empleador transformando, de cia. La solucin por la que nos inclinamos,
esta manera, el instituto de la suspensin obvia todos estos inconvenientes y permite
en licencia anual. En este caso la sustitu- el fiel cumplimiento de los objetivos del
cin es factible, pues surge por imperio de descanso anual.
la ley; pero, ella implica una serie de inVacaciones y preaviso. El preaviso, como
convenientes, dado que deben hacerse las veremos, tiene por objeto conceder al tracomunicaciones por el trabajador y debe bajador cierto tiempo libre durante la jorste requerir el pago de la compensacin nada de trabajo para buscar una nueva copor la licencia, de acuerdo a la norma legal. locacin. El fin de las vacaciones ya lo coHay, transformacin, no coexistencia
nocemos. En consecuencia, la simultaneidad
trabajador, con lo que, para que el cambio
sea posible, es preciso que la suspensin sea
de bastante extensin: quince das previos
y los de la licencia, amn de los que ya han
transcurrido, pues no es lgico pensar que
se suspende al trabajador y al mismo tiempo se la transforme en licencia.
Puede suceder que el patrono suspenda al
trabajador durante la poca en que ste deba gozar de su licencia. De acuerdo al artculo 12 del decreto 1.740/45, el trabajador

Vacaciones y enfermedades y accidentes.

de los dos institutos no es factible, no pue-

Estamos en desacuerdo con esta teora.

La enfermedad inculpable se encuentra regulada especficamente en la ley 11.729 y su
fin es completamente distinto al de la licencia. En la enfermedad nunca hay mala
intencin del patrono, que carga con un
riesgo social. Por tanto, por el hecho fortuito
de que el trabajador se encuentra de vacaciones, no puede liberarse de la obligacin
legal. Podr alegarse que, si el trabajador
se encuentra fuera del lugar de trabajo, al
empleador le ser difcil controlar la existencia de la enfermedad. Pero hay que tener en cuenta que la prueba de dicho infortunio corresponde al trabajador, el cual
deber hacerlo fehacientemente y es justo
que, en casos como ste,
deba efectuarlo
con mayor rigurosidad( 1G1 ).
Curada la enfermedad, la licencia deber
continuar. Es este un caso de fraccionamiento de la vacacin, que las leyes no per-

tiempo.
Deveali plantea una situacin interesante.
Sostiene que, en caso de que el trabajador
solicite la licencia durante el plazo del preaviso, el patrono no se puede negar a concederla, pues, darse el caso de que el trabajador haya encontrado empleo y lo pierda si no concurre a trabaja en seguida. No
existe renuncia de derechos de parte del
trabajador, agrega Deveali, sino del patrono,
lo cual no est prohibido por la ley( 1 6 3 ).
Dentro de nuestra ley estimamos correcta la posicin, de dicho autor. Es ventajoso
para los contratantes aun cuando se viola
el fin social de la ley; pero no reglamentndose nada al respecto, no cabe combatir la
solucin.
Vacaciones y despido. Producida la ruptura del contrato laboral antes de haberse
gozado de la licencia anual, coresponde determinar qu derecho tiene el trabajador.

(160) Tratado..., t, II, pg. 520.

(161) Conf. Unsain, Empleados..., pg. 106; Ramrez
Gronda, Ei conrao..., pg. 454.

(162) Krotoschin, op. cit., t. I, pg. 421.

(163) Sobre la posibilidad de otorgar las uaca.ioiws
durante el plazo del preaviso, en "Der. del Trab.", 1946,
g. 65.

Si el trabajador se encuentra enfermo, es den coexistir, dado que sus fines son totalevidente que la patronal no puede conce- mente divergentes. Mal podra el trabajador
derle la licencia anual mientras dure aqulla. descansar y aun alejarse de su sitio habitual,
Sostener lo contrario, sera .desvirtuar los si debe buscar una nueva colocacin; quefines del instituto de las vacaciones. Nos re- dara as totalmente desvirtuado el finsoferimos tanto al caso de accidentes y en- cial de la licencia
Sin embargo, se sostiene que no figuranfermedades inculpables (ley 11.729, art. 155)
como a los de la ley 9.688 sobre infortunios do en la ley ninguna prohibicin, el patrono
puede otorgar la licencia cuando lo estime
laborales.
Cuando la enfermedad se presenta du- conveniente y si la misma concide con
no hay impedimento legal alrante el goce de la licencia, Cabanellas sos- el preaviso,
2
tiene que constituye una imprevisible ad- guno(io ).
El inconveniente est en el distinto fin
versidad que debe ser soportada por el
trabajador, ya que no hubo malalfio
intencin de cada instituto, que al ser antagnicos
entre si no permiten su coexistencia en el
ni inters previo del empresario ( ).

Bajo la vigencia de la ley 11.729, naciendo

el derecho a las vacaciones al cumplimiento
del ao, ninguno tena el trabajador. Sancionado el decreto 1.740/45, la situacin ha
cambiado. En efecto, el mencionado cuerpo
legal ha determinado en su artculo 7<?:
"Cuando el trabajador se hubiese desempeado durante el trmino mnimo a que se
refiere el artculo 29, y se produjere por
cualquier causa la rescisin del contrato del
trabajo, tendr derecho a percibir del empleador una indemnizacin equivalente al
salario correspondiente al perodo de descanso proporcional a la fraccin de ao trabajada".
En consecuencia, si ha trabajado la mitad de los das laborables del ao y se produce la disolucin del contrato, el trabajor
tiene derecho a la parte proporcional de las
vacaciones con respecto al tiempo en que
prest los servicios. As, si se desempe durante seis meses, se le debe abonar la mitad
del perodo de vacaciones que le correspondera por el ao ntegro.
Pero, el mismo decreto prev otra situacin en su artculo 8<?, que dice: "Si el trabajador no hubiere gozado de vacaciones
en el ao anterior al de la rescisin del contrato por no haber prestado servicios en el
tiempo mnimo establecido en el artculo 2<?,
tendr derecho al cobro de las remuneraciones equivalentes al pero de descanso proporcional al tiempo trabajado, siempre que
dentro de los ltimos trescientos sesenta y
cinco das hubiere trabajado como mnimo
durante la mitad de los das hbiles existentes en ese perodo"
Esta situacin se refiere al trabajador cuyo
contrato se disuelve durante el transcurso
del ao ,sin haber gozado de vacaciones ni
tampoco el ao anterior, por no haber podido trabajar el mnimo legal, ya haya sido
por haber ingresado tarde o no haberse podido desempear durante el mismo todo el
tiempo que fija la ley. En esas circunstancias, si en los ltimos trescientos sesenta y
cinco das anteriores a la disolucin del
contrato, trabaj la mitad de los das laborales, tiene derecho al pago de una suma
equivalente a la parte proporcional de las
vacaciones.
En consecuencia, en estos dos casos, el
trabajador tiene derecho a la parte proporcional del tiempo trabajado, debiendo computarse como trabajados los das que falt
por enfermedad inculpable o acidentes del
trabajo (decreto ley 5.569/57).
Cabanellas considera que es ms correcta
la solucin dada por la anterior ley espaola sobre contrato del trabajo, por la cual,
si el despido se produca por culpa del trabajador, ste perda su derecho a la licencia; si era por culpa del empresario, deban

abonarse los das de vacaciones que correspondan. Dice que, como el empleador puede
elegir la poca muerta para otorgar la licencia, no debe verse cargado por culpa
del trabajador con una irrogacin, no previsible ni exigible. En cambio, si es por su
accin que debe pagar la licencia, est
bien que cargue con la responsabilidad del
hecho( 1 M ).
La tesis de Cabanellas parece sustentarse
en la teora del premio a la buena conducta
que hemos visto precedentemente y que
desechamos por ser totalmente contraria a
la institucin que estudiamos. El fin social
de la ley tantas veces mencionado nada
tiene que ver ni hacer con la conducta del
obrero o empleado, ni con las elecciones que
haga el empresario para el otorgamiento
de la licencia: se preserva la sociedad y no
a un trabajador de buena conducta
En Brasil, si el trabajador es despedido
sin justa causa, tiene derecho al pago de
la parte proporcional de la licencia; si el
trabajador disuelve el contrato sin previo
aviso, pierde el derecho a la compensacin
(art. 142, Consolidacin). En la Repblica
Dominicana, se adopt igual temperamento
(Cdigo del Trabajo, arts. 173 y 175).
Vacaciones no gozadas. Durante la vigencia de la ley 11.729, antes de la sancin del
decreto 1.740/45, la doctrina y la jurisprudencia se encontraban divididas respecto a
si, en el caso de no ser concedida la licencia, la misma deba indemnizarse o no, es
decir, si el empresario se encontraba en la
obligacin de abonar dobles los salarios durante el lapso en que debi otorgar el descanso.
En aquel primer perodo, las vacaciones no gozadas eran compensables en dinero,
segn nuestro criterio: "El derecho es
esencialmente coercible, esto es, en caso de
inobservancia es posible hacerlo valer mediante la fuerza; el carcter de la coercibilidad distingue las normas jurdicas de cualquier otra especie de normas" ( ' c r i ) .
Desde la sancin del decreto 1.740/45 el
problema se ha agudizado. En realidad, con
la citada disposicin legal ha perdido actualidad uno de los argumentos que ms decidan hacer indemnizable la licencia no concedida. En efecto, bajo el rgimen de la
ley 11.729, el trabajador se encontraba
inerme para hacer valer su derecho, ya
que no dispona de medios legales para obtener la concesin de la licencia, ni poda
tomarla por s mismo, segn lo haba resuelto
la jurisprudencia^ 80 ). "Caso curioso' de un
I(164)
lo1*; Tratado...,
/ut-utiu. . . , t.i.II,
i,pg.
pus. 521.
3L.

(165) Del Vecchio, G., Filosofa del Derecho (Mxico,

1935), t. 2, pg. 443.

(166) Cm. Paz Let. Cap., Sala 1. dic. 15-36, -a Z-EH,

t. 5, pg. 341; Sala Si 1 , ag. 6-43; La Ley, t. 3, pg. 667;

derecho que, como el pan y el agua que estaban a la mano de Tntalo el rey asitico del mito heleno se retiraban cada vez
que ste resolva prenderlos para calmar su
hambre y su sed; porque as lo haba
sentenciado Zeus a ttulo de suplicio" ( 1 0 7 ).
No entraremos a analizar las diversas
teoras y argumentos que dividan el campo de la doctrina y de la jurisprudencia respecto a la compensacin o no de las licencias anuales no otorgadas; slo queremos
decir que, ante el incumplimiento patronal
de una norma legal, sin medios por parte
del trabajador para obligar a la efectivizacin de la misma, no caba otra solucin
que el pago de esas vacaciones no disfrutadas.
El decreto 1.740/45, en su artculo 12
establece: "Si vencido el tiempo para conceder las vacaciones que establece el artculo 1<?, el empleador no las hubiera concedido, el trabajador har uso de ese derecho

a partir del 15 de abril, sin perjuicio de la

procedencia de las penalidades establecidas
en el artculo 13".
Con esta disposicin, la situacin del trabajador ha variado fundamentalmente; ya
no se encuentra desarmado ante la pasividad patronal y puede ejercer su derecho,
que, si no le es concedido, lo hace cumplir
por su propia cuenta.
Las vacaciones no son un instituto establecido en beneficio del individuo aislado,
sino que tienen en mira la colectividad, la
sociedad entera. La preservacin de la salud de la comunidad se basa en la del individuo, por lo que ste, al mismo tiempo
que ve surgir su derecho, ve nacer la correlativa obligacin, es decir, tiene el derecho a la licencia, pero tambin tiene la
obligacin de tomarla, pues, de lo contrario,
su salud se resentira y, sobre todo, en la
actualidad, en que el trabajo es la base de
la economa. No se debe ni se puede violar
la norma de carcter social, pues el beneficio ha sido dado teniendo en cuenta el
cuerpo colectivo y no al individuo solamente.
En este orden de ideas, Sussekind dice:
"La ciencia comprueba que el reposo inactivo no elimina, por s solo, la fatiga generada por el trabajo, siendo necesario que, paralelamente a ese descanso, el trabajador se
dedique a actividades de naturaleza diferente de las que realiza en el servicio, en
ambientes distintos al de la empresa, a fin
de restaurar el equilibrio entre las funciones
cerebrales y musculares y armonizar su sistema nervioso. Por todo esto es que, dentro
de las formas del reposo obligatorio del trabajador, dictadas por motivos de higiene soCm. Ap. Rosario, Sala 3?, dio. 4-42, Ixi Ley, t. 29, pg.
529.

(167) Ramrez Oronda, El contrato..., pg. 400.

cial, es innegable que aquella que mejor

permite la restauracin del equilibrio orgnico es la que corresponde a las licencias
anuales remuneradas" ( 1 0 8 ).
De Ltala agrega: "Las disposiciones que
sancionan el derecho a las vacaciones del
trabajador, tienen, en nuestro concepto, carcter de inderogabilidad absoluta, por estar
dirigidas a un fin de orden social general.
Esto se deduce, de un modo genrico, de la
interpretacin de la voluntad del legislador,
el cual no trat solamente de determinar
una tutela econmica de las clases trabajadoras, sino de conseguir individualmente
un mejor ordenamiento de las condiciones
de vida, queriendo que el hombre no sea
equiparado a una mquina, y tenga un perodo anual de restablecimiento fsico y espiritual, por lo que la norma tiene su origen
en una necesidad de orden social, derivando

adems de la aplicacin de ella la elevacin

fsica y espiritual de la raza, finalidad que
debe estar siempre en un Estado bien organizado" ( ' 6 9 ) .

Por ltimo, Giustiniani(I7()) manifiesta:

"El instituto del reposo anual, a la par de los
dems, se inspira en las exigencias del inters superior, de tutelar la integridad fsica
e intelectual del trabajador y de favorecer el patrimonio tico y social de la energa del trabajo, como elemento constitutivo
de la propia integridad de la raza... As nos
parece que... este instituto resume en s la
funcin y la finalidad de los otros, con la
consiguiente justificacin de su naturaleza
de orden pblico".
De lo transcripto y lo expuesto anteriormente, no cabe duda alguna que la licencia
no es un beneficio meramente individual,
sino que ha sido concedido al individuo en
funcin de la sociedad.
Sentado este carcter social de las vacaciones, no es posible sostener que las mismas,
caso de no ser concedidas, puedan compensarse en dinero. Este principio era justo,
como ya dijimos, bajo el rgimen de la
ley 11.729. Pero, ante la disposicin terminante del artculo 12 del decreto 1.740/45,
no es posible admitir ms esa solucin. Si el
fin de la licencia trasciende del individuo
para llegar a la colectividad, cmo es posible que se deje de lado dicho fin y se lo
reemplace por una suma de dinero? Es una
renuncia del trabajador que incide sobre
toda la comunidad, que viola los fundamentos tico-sociales que le dieron vida. Y no
se trata del caso aislado de un trabajador
que no gozase del descanso, pues ello no
causara, en ese caso particular, mayor per(168) Sussekind, Arnaldo, Duracao do ?-abaio e repousos remunerados (Ro, 1950), pg- 460.
(169) Op. cit., pg. 268 y sigts.
(170) Giustiniani, Mario, en "Trattato...", de Borst-

Pergolessi, t. II. pg. 294.

juicio a la colectividad; pero el hecho puede

extenderse, como bien dice Unsain: "Si se
aceptase la tesis de que las vacaciones
no concedidas se traducen en salario, se
correra el peligro de que las vacaciones desapareceran por acuerdo de patrn y empleado. Ese acuerdo es siempre posible porque el patrn, sobre todo en los pequeos
comercios, tiene inters en no conceder la
licencia anual para evitarse las molestias
de un reemplazante, en tanto que el dependiente puede igualmente tener inters en

percibir un doble sueldo: uno, en razn e

que trabaja, y otro, en
razn de que no goza
171

del trabajador no es mejor, y s peor; porque

al estar autorizado legalmente a tomrselas
por s y no hacerlo, parece renunciar a su
derecho y hacer abandono del mismo" ( 174 ).
Tambin consideran que las vacaciones no
gozadas no son compensable
en dinero Hernanz Mrquez ( 1 7 r i ), Krotoschin ( i r ( i ) , Beni177
17S
to Prez ( 7 9 ), Sussekind ( ), y Garca

Martnez (i ).

Tanto la doctrina nacional como la extranjera, se inclina, en su mayor parte, a

considerar que la licencia no otorgada no

puede ser reemplazada por dinero y ello es

lgico con el fin del instituto, que, no nos

de las vacaciones" ( ). Combinaciones co- cansamos de repetir, no tiene en mira al
mo stas pueden dar por tierra el instituto, trabajador solamente, sino en forma pridesvirtuando los ines que motivaron su mordial a la sociedad entera.
creacin.
De todo lo expuesto deducimos que no
La doctrina est, en su gran mayora, por corresponde la compensacin de la licencia
la no resarcibilidad. As, De La Cueva ,dice: no gozada. En nuestro pas, la norma esta"El Derecho del Trabajo es derecho impe- blecida por el decreto 1.740/45 es terminante.
rativo y se impone automticamente a tra- Si al trabajador no le ha sido otorgada la
bajadores y patrones, cierto que las viola- vacacin, debe tomarla por s mismo, justo
ciones a la ley no deben redundar en per- en el plazo que haga que la misma venza el
juicio del trabajador, pero tambin lo es que 30 de abril. Vale decir, si tiene derecho a
la ley no quiere que los obreros cambien unos un mes, debe comenzar el 1? de abril y si
derechos por otros. La ley seala un perodo . quince das, el 15 del mismo mes y as
de vacaciones y si no se le concede al obrero, en todos los casos. Si bien el decreto
tiene un derecho indiscutible para exigirlo, mencionado habla de que el trabajador
pero no para substituirlo por otra presta- deber comenzar a tomar la licencia a
cin. La finalidad del perodo de vacaciones, partir del 15 de abril, ello se debe a que el
proteger la salud del obrero, debe perseguirse perodo mximo que concede dicha norma
an en contra de su voluntad y as como legal es el de quince das. En cambio, la
no puede renunciar a l, no puede substi- ley 11.729 autoriza hasta un mes y, detuirlo por una indemnizacin" (1T2).
biendo haberse cumplido todas las licenPor su parte, Pozzo, refirindose a la po- cias al 30 de abril de cada ao (art. 4?, desicin de Ramrez Gronde que critica un creto 1.740/45), no cabe otra interpretacin.
fallo por el cual se considera no compensaDeveali, concorde con esta tesis, dice que
ble la licencia no otorgada, expone: "La cr- si el trabajador se toma la licencia por s
tica a la solucin podra valer cuando no mismo, con tiempo suficiente para disfruexistiera la posibilidad de hacer efectivas tarla antes del 30 de abril, debe retornar a
las vacaciones por causas imputables al em- sus tareas en dicha fecha, aun cuando le falpleador, pero no al caso en que el empleado ten das para completarla ( 1 S O ) . Estamos en
deja vencer los trminos legales para pre- un todo de acuerdo con el mencionado autor.
tender reemplazar el descanso con un beCabanellas sostiene que cuando el trabaneficio pecuniario. Mas no corresponde la jador se toma la licencia por s debe solicicrtica bajo el rgimen del decreto 1.740/45, tar su concesin a la autoridad competente.
pues ste no admite posibilidad de reempla- Se basa en que "no cabe el ejercicio de un
zar las vacaciones mediante el pago de la derecho por s cuando a otro corresponde
retribucin correspondiente" ( 173 ).
otorgarlo". Agrega que no es procedente que
Cabanellas, al tratar el tema dice: "No el empleado u obrero se tome la licencia,
son compensables con dinero las vacaciones sino que debe denunciar la infraccin a la
no disfrutadas si el trabajador no acredita autoridad ( i s i ) .
haberlas gestionado, sin resultado oportuDisentimos en absoluto con el citado crinamente. Mas cuando la legislacin auto- terio. La ley nada de esto ha previsto, sino
riza al trabajador como ocurre en la Argentina, a tomar por s las vacaciones cumplido
(174) Tratado..., t. II, pg. 526.
(175) Op. cit., pg. 251.
el perodo que fija la misma, no cabe admi(176) Op. cit., t. I, pg. 397.
tir su compensacin; pues si hay incumpli(177) Las vacaciones no gozadas no son indemnizables,
miento por parte del patrono, la situacin "Der. del Trab.", 1949, pg. 315.
(178) Op. cit., pg. 470 y sigts.

(171) Empicados..., pg. 133.

(172) Op. cit., t. I, pg. 531.
(173) Op. cit., t. II. pg. 217.

(179) Op. cit., pg. 376 y sigts.

(180) EL nuevo rgimen de vacaciones retribuidas, "Der.
del Trab.", 1945, pg. 66.

(181) Tratado..., t. II. pg. 519.

que claramente ha establecido que el trabajador tiene derecho a tomar la licencia si no

le es concedida. De hacer todo el trmite
que menciona Cabanellas: denuncia, constatacin de la infraccin, sumario, resolucin
administrativa, el trabajador se encontrar con que el 30 de abril ha pasado y no
puede gozar del descanso. No ha estado en
la ley complicar tanto el mecanismo de la
obtencin de la licencia Lo que s debe hacer
el empleado u obrero que se toma la licencia, es comunicar al patrono que lo hace
para evitar que se le impute abandono del
trabajo. Si al mismo tiempo avisa a la autoridad de aplicacin su actitud es ms correcta, pero no lo debe hacer necesariamente.
Hay sin embargo ,situaciones en que sera
pasible aceptar la compensacin pecuniaria
de la vacacin no gozada: en el caso de que
el contrato laboral se disolviese por voluntad
de una de las partes o por causas ajenas a
las mismas.
Los autores que consideran que las vacaciones no gozadas no tienen derecho a ser
compensadas en dinero, aceptan esta excepcin. De La Cueva (182) dice al respecto:
"Existe, sin embargo, una excepcin a la
tesis que sustentamos y es el caso que ya no
es posible conceder el perodo de vacaciones.
Ocurrir esto cuando el trabajador muera
o sea despedido; es entonces cuando procede condenar al patrono al pago de la indemnizacin corespondiente, puesto que de
no ser as se lo autorizara aprovecharse del
trabajo no remunerado; la excepcin, por
lo dems, se encuentra en la Convencin de
la Conferencia Internacional del Trabajo".
En nuestro pas, el decreto 1.740/45, ha establecido esa excepcin y que ya analizamos
someramente al estudiar la coincidencia del
despido con la licencia anual. Los artculos 7"?
y 8?, all transcriptos, establecen las causales de excepcin.
El fundamento de la misma, segn Benito
Prez, est en que: "en cuanto a los das
de vacaciones compensables en dinero a
que aluden los artculos 7"? y 8<? del decreto 1740/45, en principio parecer que la
ley autorizara a sustituir el beneficio de las
vacaciones no go-zadas por una indemnizacin equivalente al salario correspondiente
a los das de descanso. Pero estas disposiciones estn dirigidas a consolidar, precisamente, el beneficio instituido por la ley.
Porque, de lo contrario, de no establecer esa
compensacin para los supuestos en que el
trabajador no hubiese cumplido el perodo
mnimo exigido por la ley, pese a estar en
condiciones de gozar el derecho, podra ocurrir que en vsperas de adquirirlo, el empleador lo privara de su ejercicio, mediante

un despido injustificado, con el183propsito de

liberarse de tal obligacin" C ).
Con estas disposiciones se evita el incumplimiento patronal de la obligacin de conceder el reposo anual y que el trabajador
que haya desempeado sus tareas el tiempo
suficiente para adquirir el derecho al descanso, se vea privado de l y, adems en los
casos de muerte.
Sin embargo, esta ltima hiptesis es desechada por Deveali (184). Dice este autor: "La
posibilidad de sustituir las vacaciones mediante la indemnizacin correspondiente, es
admitida por el decreto, slo en los casos
antes aludidos, de imposibilidad de gozar
las vacaciones por causa de la rescisin del
contrato. Parece por lo tanto que tal sustitucin no puede extenderse a los casos en
que la imposibilidad de gozar las vacaciones deriva de otras causas... el caso de terminacin del contrato por muerte del empleado, debido a que esta hiptesis no puede
ser jurdicamente asimilable a la rescisin, que
es la nica contemplada por el decreto" ( 1 8 5 ).
'Tambin se ha dicho que en caso de muerte, no corresponde abonar la indemnizacin
por la licencia no gozada, aun cuando el
trabajador hubiera ya alcanzado ese derecho, total o parcialmente, pues la muerte
hace que el fin 1social
del instituto no se
puede alcanzar ( S G ).
Creemos equivocada esta tesitura. No compartimos la opinin de Deveali, pues el artculo 7? del decreto 1.740/45 dice que cuando
"se produjese por cualquier causa la rescisin del contrato de trabajo..."; la ley
es clara: cualquier causa es suficiente y, si
bien emplea la palabra "rescisin", es evidente que ha querido darle un sentido amplio
y comprensivo de terminacin del contrato.
No hay que olvidar que la ley 11.729, en
su artculo 157, establece el rgimen de disolucin de los contratos laborales y en el
inc. 8? figura la muerte del trabajador. No
es lgico el distingo que quiere hacer Deveali,
pues, si se debe indemnizar en caso de despido, aun justificado, por qu no habra de
pagarse la licencia si fallece el trabajador?
El principio jurdico es el mismo y la ley
es clara, de manera que debe interpretarse
en forma tal que sea consecuente consigo
misma.
En cuanto a la argumentacin de Pozzo la
consideramos excesiva. Si al fallecer el trabajador, su familia tiene derecho a los salarios que ya ha devengado pero no percibido, a la parte proporcional del sueldo
(182) Op. ct., t. I, pg. 532.

(183) Las vacaciones..., pg. 318.

(184) El nuevo rgimen..., pg. 61.
(185) Ibidein, pg. 67.

(180) Conf. Pozzo, op. cit., t. II, pg. 219,

anual complementario, a \. indemnizacin

por tal hecho, qu razn habr para quitarle la parte proporcional de la licencia que
ya ha adquirido? Es verdad que la vacacin
tiene un fin social as lo hemos dicho infinidad de veces; pero tambin dijimos que
ese fin se adquiere por intermedio del individuo. As como consideramos que es una
obligacin el gozarla, consideramos tambin
que es un derecho y, por lo tanto, sus herederos lo tienen para que se entregue el equivalente en dinero. Lo contrario entraara
una injusticia evidente que slo aprovechara
al patrono, sin razn para ello, nada ms
que el hecho fortuito y desgraciado de la
muerte de su empleado u obrero.
Con respecto a la prueba de la negativa
patronal de otorgar la licencia corresponde
al patrono demostrar que la concedi. En
efecto, la prueba de su otorgamiento, adems

de ser ms fcil que la negativa de no haber

sido dada, es la demostracin del cumplimiento de una obligacin y el deudor es
quien debe probar que ha cumplido con ella.
La no concesin de la licencia no significa
un incumplimiento del contrato laboral. El
trabajador tiene derecho a tomarse por s
el descanso anual, con lo que el incumplimiento queda subsanado. Ahora s, en el caso
de que el empresario no quiera abonar el
salario respectivo, entonces cambia de aspecto, pues entrara dentro de la fatla de
pago del salario que, como veremos oportunamente, puede ser causal de disolucin del
contrato
Desempeo a las rdenes de varios patronos. El trabajador puede cumplir sus tareas
a las rdenes de ms de un empleador durante el ao, hacindolo ya sea simultnea
o sucesivamente.
En el primer caso, es decir, cuando lo ha
hecho simultneamente, tiene derecho a gozar de la licencia anual en cada empleo; eso
s, en las fechas que le establezcan sus patronos, las que podrn diferir entre s.
Cuando las tareas han sido prestadas sucesivamente solamente adquiere el derecho
al descanso cuando ha cumplido el mnimo
legal que establece el artculo 2<? del decreto 1740/45. De manera que si no llega a alcanzar ese mnimo, a nada tiene derecho.
En contra de esta teora est CabanellasO 87 ).
El alguna oportunidad nos adherimos a la
tesis propugnada por Cabanellas (188). Pero,
un posterior anlisis nos llev a cambiar de
posicin. En efecto, la excepcin del artcu(187) Tratado..., t. II, pg. 522.
(188) Vase nuestro voto como Vocal de la Cmara
del Trabajo de Rosario,
, en siel fallo
fallo plenario
plenario "Diz, Jo
Jos
s c.
Almacenes Argentinos Gath. y Chaves Ltda.)), ab. 29-54,
"Juris.", t. 4, pg. 281.

lo 7<?, que permite la compensacin cuando

se hubiese disuelto el contrato de trabajo
durante el transcurso del ao, lleva explcitamente la condicin de que se haya cumplido el mnimo legal que determina el artculo 2<? del mismo decreto, o sea, haber
trabajado la mitad de los das laborables
del ao O 8 9 ).
Prueba. Ya hemos enunciado que la prueba de la concesin de la licencia anual corresponde al patrono. A ste le es sumamente fcil la demostracin con el asiento
de sus libros, recibo de la compensacin por
licencia y la comunicacin al Ministerio de
Trabajo y Previsin.
Si se niega el derecho a gozar del descanso, al trabajador corresponde entonces la
demostracin de la existencia del vnculo
laboral y la antigedad en el empleo, ya que
est exigiendo un derecho que se le retacea.

X. Daos y perjuicios sufridos

por el trabajador
El trabajador, en el desempeo de sus
funciones, suele sufrir accidentes que pueden traducirse en dos tipos: los que recibe
en el cuerpo y los que causan daos a objetos de su pertenencia.
Esto ha dado lugar a una serie de leyes
protectores de la salud e integridad fsica de
los trabajadores, que se denominan leyes
protectoras de los infortunios laborales accidentes del trabajo y enfermeddes profesionales. Entre nosotros la ley bsica es
la 9688, que ha sufrido varias modificaciones
posteriores.
Pero, tambin se protege al trabajador por
las prdidas sufridas en sus tiles y enseres,
es decir, el dao material que se le haya

ocasionado.
En nuestro pas, para los trabajadores del
comercio y la industria, la ley 11.729, en su
artculo 155, ha establecido una indemnizacin en caso de accidentes y enfermedades
inculpables, es decir, por motivos ajenos a
la relacin laboral. Ms adelante analizaremos en detalle el instituto; pero, con relacin al tpico presente, cabe hacer notar
que el apartado 5? de dicho artculo, establece que: "El derecho a la retribucin en
los casos de accidentes o enfermedades inculpables, no excluye el que tiene el empleado a la indemnizacin por los daos o prdidas que sufra durante el servicio que presta al principal y que estar a cargo de ste".
Esta disposicin legal ha dado lugar a
diversas interpretaciones.
(189) Conf. Woelfln, Vacaciones proporcionales y el
articulo 2? del decreto 1740/45, "Gao. del Trab.", t. 15,
pg. 162.

Acciones provenientes del artculo 155. Para algunos autores solamente nacen tres acciones de esta disposicin: 1) la de tres o
seis meses de salarios, de acuerdo a la antigedad en el empleo; 2) la proveniente de
la ley 9688; y, 3) la ordinaria del Derecho

civil. Sostienen esta posicin los diputados

intervinientes en el debate parlamentario
de la ley 11.729, Aroz y Ahumada ( 18 ) y
UnsainU'Ji), Deveali(i-), Colotti-FeitoO*)
y Cabanellas ( 1!M ).
Pero, para otros autores, existe otra accin ms que surge del texto de dicho artculo. La misma no se refiere a la responsabilidad del Derecho comn fundada en el
Cdigo civil, sino que est basada en el principio del riesgo profesional, sin que sea necesaria la prueba de la culpa o negligencia
del patrono. Como dice Ramrez Oronda,
"se ha introducido un principio' de responsabilidad objetiva independiente de toda
idea de culpa o negligencia, en alguna manera semejante al que contiene el artculo 5? de la ley 9688 cuando alude a la reparacin del dao causado al cuerpo o a la
salud del trabajador, por el infortunio del
trabajador" ( I ! ) r > ) . Por su parte, Fernndez
agrega: "La indemnizacin que le confiere
el quinto apartado del artculo que comentamos, por daos o prdidas sufridos durante el servicio, indemnizacin que se basa
en 10:3 principios del riesgo profesional, es
decir, que la responsabilidad del patrn
(190) Cmara de Diputados, Diario de Sesiones, ao
1982. t. 5, pgs. 800 y 8 0 1 .

(191) Empleados..., pg. S6 y 97.

(192) / R e s p o n s a b i l i d a d por riesgo profesional e indemnizacin segn el Derecho comn?, "Der. del Trato.", 1947,
pgs. 123 y 124. Sostiene este autor que "una accin e

esta naturaleza resultara, pues, en todos los casos en

que no se demuestre la culpa del trabajador, ms favorable que la de la ley 9688; y puesto que la ley ms favo-

rable, en materia de trabajo, sustituye y, por consecuencia, deroga a la que ofrece menor
amparo al trabajador o a sus causahabientes, debera 1 llegarse a la conclusin de que el artculo 155 ha derogado implcitamente
la ley 9688; que todos los trabajadores comerciales e in-

dustr,iales (y no solamente aqullos a los cuajes se refiere la ley 9688), cualquiera sea su retribucin anual,
tienen el derecho de reclamar indemnizaciones, sin ne-

cesidad de demostrar que se trata de un accidente del

trabajo o de enfermedad profesional. Bastar con que
demuestren que se trata de un accidente o enfermedad

inculpable, para tener derecho a ser indemnizados, y no

segn el sistema tarifario de la ley 9688 y dentro de los
lmites fijados por la misma, sino segn los criterios del

Derecho comn, y sin limitacin alguna. La poca feliz

expresin del artculo 155, puede tener ese alcance? (.Tenemos que considerar como derogada la vieja ley 9688 y
modificado sustancialmente todo nuestro sistema indemni-

zatorio? Nosotros entendemos que no y continuamos pensando que el artculo 155 se lia limitado a hacer una
salvedad quiz superflua de los mayores derechos que

pudieren corresponder al trabajador segn el Derecho

comxVn, pero no ha modificado ste ni ha creado dentro
del mismo ninguna nueva accin. S^i el legislador tena el
propsito de derogar nuestra ley sobre accidentes (que

fue por muchos aos la ms importante ley laboral de

nuestro p a s ) , rechazando principios y criterios adoptados

por todas las legislaciones extranjeras y por la doctrina

de todos los pases, sin duda lo hubiera declarado claramente".
(193) Patrones..., pg. 78.
(194) Tratado..., t. II, pg. 626.
(195) El c o n t r a t o . . . , pg. 462.

existe an sin culpa de su parte y hasta

mediando culpa grave del empleado; esta
indemnizacin no debe confundirse con la
que mencionamos en la letra siguiente (la
de Derecho comn). Cuando el caso encuadra tambin en la ley 9688, de accidentes del
trabajo, el empleado puede optar por una u
otra 9indemnizacin, pero no acumularlas" O ).

La cuarta accin. Los sostenedores de esta nueva accin, estiman que la misma se
basa en la responsabilidad objetiva del empleador. La evolucin y alcance de esta teoteora en la jurisprudencia nacional ha
sido 97
exhaustivamente estudiada por Anastasio ) y a ella nos remitimos. En resumen, esta responsabilidad estriba en que el
patrono debe a los trabajadores un mnimo
de seguridad en el trabajo y que si no lo
cumple es responsable de ello.
El antecedente inmediato de la disposicin legal comentada es el artculo 156 del
Cdigo de comercio anterior, que era muy
similar al apartado 5<? del artculo 155 actual. El anterior artculo deca: "Si en el
servicio que presta al principal aconteciera
al factor o dependiente algn dao o prdida extraordinaria, ser a cargo- del principal la indemnizacin del referido dao o
prdida a juicio de arbitradores". Los comentaristas a esta disposicin, estaban acordes en determinar que con la norma citada
se introduca el principio del riesgo profesional (1!1S) y como la similitud entre uno
y otro texto es manifiesta, cabe concluir que
existe esta cuarta accin. Es ms evidente
como lo hace notar Ramrez Oronda ('")
que la ley actual al hablar de la reparacin
del dao, no dice podr estar a cargo del
empleador, sino que establece terminantemente que estar a su cargo.
Aceptada la existencia de esta accin, se
ha producido una divergencia con respecto
a la extensin de la misma. Para algunos,
comprende todos los daos y prdidas que
sufra el trabajador, ya sea en sus bienes o
en su salud o integridad fsica, mientras
que, para otros, abarca nicamente los primeros, es decir, los causados en muebles y
tiles de pertenencia del empleado u obrero,
Daos patrimoniales. Benito Prez estima
que la accin no abarca ms que la reparacin de les perjuicios sufridos en las herramientas y tiles de trabajo (- 110 ). Se basa en
(196) T. I, pg. 215.

(197) Nota en La Ley, t. 4, pg. 1025 y slgts.

(198) Castillo, Ramn S., Curso de Derecho comercial

(Bs. As., 1925), t. I, pg. 246; Malagarriga, C. C., Cjj
de Comercio comentado (Bs. As., 1917), t. I, pg. 275;
Slburu, t. III, pg. 155.
(199) El contrato..., pg. 462.

(200) El alcance del apart. 5? del attt. 155 del Codito

de Comercio y las a,ultades judiciales para apreciar
monto de. la indemnizacin, "Der. del Trab.", 1949, pg.
141 y sigts.

que la ley "en la primera parte alude al

derecho a la retribucin en los casos de accidentes y enfermedades inculpables, esto
es, a la indemnizacin por enfermedad inculpable, entonces lgicamente la parte final
de la disposicin no puede referirse tambin
a otra indemnizacin basada en el riesgo
profesional, porque de existir tal derecho
para el trabajador vendra a configurar dos
acciones acumulativas, contrariando preceptos expresos de la ley y con ello la clara
voluntad legislativa" ( 2<)1 ).
Se sostiene tambin esta tesitura en las
palabras del miembro informante Ruggieri,
que al tratar de este aspecto de la reforma
al Cdigo de Comercio, dej aclarado que
"para ilustrar la futura interpretacin de
este artculo del proyecto, quiero manifestar
que estamos hablando de acciones excluyentes cuando se refieren a un mismo hecho,
accidente o enfermedad, pero que pueden
subsistir las acciones cuando una se refiere
a enfermedad y otra a un hecho que nada
tiene 2que
ver con el accidente o enfermedad" ( 0 -).
Deveali (~ o:! ) expresa que traera como
consecuencia la desaparicin de la ley 9688
y eso, evidentemente, no ha sido deseado por
el legislador por lo cual no es posible conceder a la ley una extensin mayor de la que
en realidad tiene. En efecto, teniendo en
cuenta que se extendera el plazo de prescripcin, habra indemnizacin no tarifada,
no existira exclusin por retribucin mxima antes de la reforma de la ley 9688,
etctera, las vctimas eligiran siempre esta
accin en lugar de la que establece la ley
sobre infortunios del trabajo (- 0 4 ).
Daos en la salud. Esta teora considera
. que la presente accin ampara los daos
sufridos por el trabajador en el cuerpo y en
la salud. Manifiestan sus sostenedores que
la disposicin legal se aplica a aquellos casos en que no correspondiendo la norma de
la ley 9688 por haber llegado el salario del
trabajador al lmite mximo, la ley 11.729
lo autoriza a percibir las indemnizaciones
emergentes del accidente inculpable, con la
salvedad apuntada en el apartado 6? del
artculo 155 de la ley citada (- 05 ). Garca
Martnez
se inclina igualmente por esta tesis ( 2 8). Por su parte, Lamas manifiesta
(201) Ibidem-, pg. 141.
(202) Cmara de Diputados, Diario de Sesiones ao
1942, t. 5. pg. 802.
(203) ResponsabiLidad por riesgo..., pg. 123.
(204) Del voto del Dr. Jurez en el fallo plenaro de la
Cm, Nac. Trab. Cap., sep. 9-49, "Gac del Trab." t 11
Pg. 130.
(205) Del voto del Dr. Valdovinos en el fallo citado
i la nota anterior.
(206) Op. cit,, pg. 333. Sostiene este tratadista, "que
si se trata de un empleado u obrero no amparado por
la ley 96$8 y sufre un accidente durante la prestacin de
sus servicios, el patrono est obligado a indemnizarlo

aunque no exista culpa de su parte, en virtud, de lo que

que no existe la incompatibilidad entre el

apartado 1 y 4<? del artculo 155 que exponen los oponentes a esta tesis (- 07 ).
Por ltimo, se agrega que "si el apartado 5? del artculo 155 slo tuviera como finalidad indemnizar los bienes materiales de
los empleados y no los daos sufridos en su
integridad fsica, haciendo derivar las consecuencias que pudieran afectar a esta ltima hacia la ley de accidentes del trabajo,
se dara el caso injusto y desigual de que
quedaran fuera del amparo de la ley todos
los trabajadores no incluidos en las industrias a que alude el artculo 2<? de la ley 9688,
hoy ampliada por la ley 11.639. Sobre el particular es menester destacar que la ley 11.729
se sancion en el ao 1934 y la 9688 en 1915,
lo que descartara el argumento de que no
pudo prever la contingencia anotada" (203).
Dentro de esta corriente hay dos tendencias: los que limitan el monto de lo que
puede demandar el accidentado al mximo
establecido por la ley 9688 y los que consideran que no existe limitacin alguna.
En la primera tendencia se encuentra embarcada la Suprema Corte de la provincia
de Buenos Aires, entre otros tribunales ( 2 0 9 ).
Este tribunal sostuvo que "el monto indemnizatorio de la responsabilidad objetiva a
cargo de la empresa y que deriva del artculo 155, apartado 5<?, ley 11.729, no puede
ser superior a la suma de seis mil pesos
(hoy seran treinta mil) fijada por la
ley 9688 (-1). El doctor Ramrez Oronda,
vocal preopinante, dijo al respecto: "Se insiste en su responsabilidad meramente objetiva (riesgo profesional), de manera, pues,
que habra sido tan ilgico como contrario
a derecho que se hubiere admitido por accidente laboral una indemnizacin superior a la establecida en el sistema nacional
de 1915 (ley 9688) como lo pretende la actora". El doctor Brunet agreg: "La responsabilidad objetiva que invoca el recurrente,
basada en la referida disposicin de la
ley 11.729, no debe hacerse efectiva en el
caso, sino en la medida prevista por las
reglas en vigor de la ley 9688. Pienso que
dispone el apartado 5? del artculo 155 del Cdigo de
Comercio; lo nico que deber probar el damnificado es
el dao sufrido (arts. 1068 y 1083 del Cdigo Civil)".
(207) Lamas, Diego, En torno a la extensin de la reparacin emergente del art. 155, ap. 5'.' de la ley 11.729,
"Gac. del Trab.", t. 14, pg. 98 y sigts. Dice Lamas: "En
el primero se refiere al apartado del artculo 155 se

trata de una verdadera indemnizacin y deriva de la

propia naturaleza del salario, que siempre requiere una

contraprestacin. En el segundo se trata del apartado

4'.' del mismo artculo, caso de ser previsto por la ley
9688, importa e] goce de una indemnizacin similar, que

implica la percepcin de medios salarios y asisten,ia mdica y farmacutica gratuitas. En consecuencia, se puede
reclamar aquella que sea ms favorable al accidentado",
(208) Del voto del Dr. Lubary, en el fallo de la Cm.
Nac. Rosario, mayo 15-52, La Ley, t. 67, pg. 230.
(209) Cm. 2? Ap. La Plata, Sala 1?, dic. 28-45, "Der.

del Trab.", 1946, pg. 77.

(210) Ab. 25-50, "Gac. del Trab.", t 14, pg. S8.

esto es lo que corresponde, dado que el hecho de autos constituye un tpico accidente
sufrido por un obrero que realizaba tareas
de estibador... Entiendo al respecto, que

esa aplicacin analgica de las normas de

la ley 9688, para dar solucin al swb lite,
resulta autorizada legalmente, en funcin
de lo dispuesto en el artculo 16, Cdigo
civil, en el apartado 1? del ttulo preliminar
y artculo 207, Cdigo de comercio y en el 23,
Cdigo de procedimientos".
Entre los que sostienen que se debe indemnizar realmente el dao sufrido, figura
Lamas, quien dice: "Demostrando que el
precepto contenido en el artculo 155, apartado 5? de la ley 11.729 se inspira en el
principio del riesgo objetivo y que no contiene el mismo limitacin alguna al monto
indemnizatorio, su fijacin debe quedar
librada, necesariamente, y en cada caso particular, al prudente arbitrio judicial ( 2 1 1 ).
Igual posicin 212
adopt la Cmara comercial
de la capital ( ).
Nuestra 'posicin. La existencia de la llamada cuarta accin del apartado 59 del artculo 155 de la ley 11.729 es evidente, atento
a la redaccin del mencionado precepto legal y como se ha hecho notar ms arriba.
En cuanto a su alcance, para determinar
el mismo, debemos hacer un pequeo anlisis retrospectivo. Cuando se aprueba el Cdigo de comercio, en 1890, no existe ninguna
ley que ampare a los trabajadores en caso
de infortunio laboral. Y bien, el artculo 156
llega a los trabajadores con su beneficio,
implantando para ellos la teora del riesgo
profesional. As las cosas, se sanciona la
ley 9688, en 1915, que otorga el beneficio a
una cantidad de trabajadores, pero limitndolos en cuanto al monto y a las tareas
comprendidas. De esta manera, el Cdigo
sigue aplicando el beneficio a aquellos trabajadores que, por una razn u otra estaban
comprendidos en l, pero excluidos de la
ley 9688. Llgase as a la sancin de la 11.729,
la que repite casi a la letra la disposicin
anterior. No hay en ello ninguna contradiccin, ni ninguna incongruencia. Se mantiene la proteccin a los trabajadores que
(211) Op. ,tt., pg. 104.
(212) Nov. 18-46, "Der.

del Trato.",

1947,

pg.

123.

no estn amparados por la 9688, estando

dentro de la 11.729.
En consecuencia, estimamos que existe
una nueva responsabilidad objetiva, que es
viable exclusivamente en los casos en que
no son aplicables otras normas legales, es
decir, las leyes 9688 y 11.729 .
De ello, el patrono es responsable de los
daos y perjuicios sufridos por los trabajadores a consecuencia de la relacin laboral,

tanto en su salud y en su cuerpo, como en

los bienes materiales de su pertenencia.
CAPTULO II
OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR

I. Principios generales
Principales obligaciones. Ya hemos visto
que el contrato de trabajo ha impuesto obligaciones y deberes a cargo del patrono y,
por tanto, como todo contrato sinalagmtico a base de cambio, tambin los ha establecido para los trabajadores.
La principal obligacin es la de prestar
el trabajo en la forma convenida; de dicho
deber surgen casi todos los otros.
La legislacin hispanoamericana ha resuelto el punto, determinando en forma
bastante extensa los. deberes de los trabajadores y completndolo con una serie de
actos que les estn prohibidos efectuar 0).
En nuestro pas, la ley 11.729 se refiere
escasamente al tema; pero, analizaremos
las principales obligaciones, de acuerdo a la
doctrina y la jurisprudencia.
Ante todo, conviene dar una idea general
de cules son esos deberes. As, segn Garca
Martnez son los siguientes:
"a) Prestacin personal de los servicios
en la forma convenida;
"b) transferir al empleador los derechos
que pueda tener sobre el producto de
su trabajo;
"c) realizar el trabajo con la mayor diligencia;
"d) asistir puntualmente al trabajo;
"e) obedecer y respetar al empleador o a
sus representantes y guardar la debida consideracin a sus compaeros de
trabajo;
"f) observar una conducta intachable,
aun fuera del ambiente del trabajo;
"g) no revelar a nadie los secretos del
negocio;
"h) no competir con su principal;
"i) conservar en buen estado las mqui-

Dijo en dicha oportunidad el Tribunal, integrado por los

Dres. Rodrguez Ribas, Bouquet y Wiiliams: "Que el
derecho a alcanzar el resarcimiento que acuerda el precepto mencionado (art, 155, ap, 5*?) o el que en su caso
corresponda es independiente de la remuneracin que
reconoce al empleado en los supuestos de accidentes, refirindose la indemnizacin prevista a los daos y prdidas sufridos durante el servi.io, en condiciones que caracterizan una solucin distinta de la que seala la ley
9688, al extremo que, en caso de coincidir con esta ltima,
la vctima debe optar por una u otra, desde que ambas
no resultan acumulables, as como de la que proviene
del derecho comn, cuando el hecho generador del perjuicio ocurre por dclo o cu!pa del principal (arts. 1077,

pblica Dominicana, Cdigo del Trabajo, arts. 40 y 41;

Ecuador, Cdigo del Trabajo, arts. 41 y 42; Guahemala,
Cdigo del Trabajo, arts. 63 y 64; Mxico, Ley Federal
del Trabajo, arts. 113 y 114; Nicaragua, Cdigo de Trabajo, arts. 17 y 18; Panam, Cdigo del Trabajo, arts

1079 y 1109, Cdigo Civil)".

41 y 42.

(1) Costa Rica, Cdigo del Trabajo, arts. 71 y 72; Re-

as y dems elementos de trabajo

puestos a su disposicin;
"j) responder de los daos que le ocasionare culpablemente a su principal en
los locales, mquinas o elementos de

trabajo;
"k) observar estrictamente las disposiciones legales que se relacionen con el

trabajo;
"D cumplir fielmente y de buena fe las
dems obligaciones que especficamente se
hayan estipulado en el con2

patrono los daos causados por su falta o

negligencia, en los materiales, instrumentos,
mquinas, accesorios de proteccin, etctera; d) mantener en buen estado la vivienda
puesta a su disposicin por el patrono y
desocuparla en el plazo fijado, una vez que
termine el contrato" ( 3 ).
A continuacin estudiaremos las principales obligaciones a cumplir por los trabajadores.

II. Prestacin del trabajo normal

trato" ( ) .
Trabajos que deben desempearse. La voCabanellas sistematiza estas obligaciones. luntad de las partes determina la forma en
As, considera que deben ser agrupadas en que ha de ejecutarse el trabajo contratagenerales, respecto al trabajo y al patrono. do. De ella depende la naturaleza de la tarea
Las primeras comprenden: "I) Prestar los a desempearse, las condiciones en las cuaservicios convenidos por el contrato, dentro les debe cumplirse y el grado de diligencia
de la jornada de trabajo legal, salvo estipu- exigido al asalariado.
laciones en contrario. II) Trabajar horas
Pero, muchas veces no se ha estipulado
extraordinarias siempre que medien causas en forma cierta cules son las tareas a
imperiosas o n e c e s i d a d e s urgentes para efectuar. Segn Biva Sanseverino, el traremediar o prevenir males inminentes. bajador debe desempearse en esas circunsIII) Respetar la jornada laboral y los des- tancias, de acuerdo a lo pactado, interprecansos establecidos por el patrono en los tado de conformidad con las reglas comuhorarios de trabajo, concurriendo puntual- nes, es decir, la satisfaccin de las necesidamente y cumpliendo las disposiciones conte- des y de acuerdo a los fines de la empresa
nidas en. el reglamento de taller en cuanto en la que trabaja ( 4 ) . Tambin deben tea la forma de desarrollar su actividad. nerse en cuenta los convenios colectivos y el
IV) No faltar a su trabajo, salvo causa jus- uso en el lugar de cumplimiento del contificada para ello; aun en tal caso, limitar trato ( 3 ).
la falta de asistencia al tiempo estrictaEn general, en los casos en que no se demente indispensable. V) Abstenerse de cual- termina especficamente las tareas a desquier acto susceptible de comprometer su arrollar, que es en la gran mayora de los
seguridad personal, as como la del estable- contratos laborales, hay que tener en cuenta
cimiento, taller u otro lugar en donde efec- la legislacin positiva y, a falta o insufite el trabajo. VI) No emplear para tareas ciencia de la misma, los fines de la empresa,
personales y sin consentimiento del patrono los convenios colectivos y los usos y la coslos tiles de trabajo, materiales o productos tumbre
de la empresa; ni usar tales elementos de
Pero, aun en los casos en que se determitrabajo con fin distinto al que tengan desti- nen exactamente las tareas a desempear,
nado VII) Adems de la puntualidad en el no hay que olvidarse que existe una graduacomienzo del trabajo, no lo abandonar ni cin, es decir, que es posible fijar un mnisuspender sin autorizacin de su patrono, mo .debajo del cual cabe considerar que hay
encargado o responsable. VIII) Abstenerse quebrantamiento de la actividad del trade descargar sobre un tercero, sin autoriza- bajador.
cin del patrono, las obligaciones asumidas
La Ley Federal de Mxico establece en su
en el contrato de trabajo. IX) Prestar los artculo 33: "El contrato de trabajo obliga
servicios con la diligencia y esmero debidos". a lo expresamente pactado y a las conseCon respecto al empresario son: "a) avisar cuencias que sean conformes a la buena fe,
al patrono cualquier entorpecimiento que al uso o a la ley.
observe en la marcha de su trabajo; b) no
"Si en el contrato no se determina el sercompetir con sus patronos, ni colaborar con vicio
que deba prestarse, el trabajador estaquienes le hagan la competencia, obligacin
r
obligado
a desempearse solamente el
que se extiende ms all del trmino del
sea compatible con sus fuerzas, aptitucontrato, cuando sea producto de la aplica- que
des, estado o condicin, y que sea del mismo
cin de conocimientos adquiridos durante gnero de los que formen el objeto de la nedicho contrato; c) restituir al patrono los
materiales no utilizados, cuidar con solici- gociacin o industria a que se dedique el
tud los tiles e instrumentos de trabajo y patrn".
les accesorios de proteccin; indemnizar al
(2) Op. cit., pgs. 249 y 250.

( 3 ) Tratado..., t. II, pgs. 414 y 415.

(4) O-p. cit., t. II, pg. 128.
( 5 ) Durand-Vitu, of>. cit., t. II, pg. 583.

Bolivia, Costa Rica, Guatemala y Venezuela siguen la misma orientacin.

A quien debe prestarse la tarea. Es norma
general que el trabajo deba ser prestado al
empleador. Pero, en les casos de cesin o
transferencia del establecimiento, atento a
la teora de la despersonalizacin de la empresa, hemos visto que el trabajador contina desempendose a las rdenes de la
nueva patronal, pese a no haber contratado
con ella. Adems, en caso de muerte del
patrono, salvo situaciones especiales, tambin se produce el caso anterior.
En consecuencia, dado que el derecho a la
prestacin del trabajo, en principio no es
transferible, el trabajador se desempea
exclusivamente para el empleador; pero, en
determinadas circunstancias, puede haber
un cambio en ste, sin que por ello el contrato laboral quede extinguido.
Obligacin personal. La prestacin personal del servicio es una obligacin esencial
del empleado y obrero. Generalmente, la
eleccin de un trabajador se hace teniendo
en cuenta circunstancias determinadas o especiales de dicho individuo y, por tanto, no
puede ser sustituido por otro. Estas condiciones le son inherentes y pueden afectar su
capacidad al trabajo, su dedicacin, la fidelidad a la empresa, etctera. Es decir, el
contrato de trabajo no tiene en vista slo la
cesa, sino que se concluye intuitu personae,
en punto a la prestacin hecha por determinada persona.
De este carcter de la relacin laboral
surgen las siguientes consecuencias:
1) El trabajo debe ser efectuado exclusivamente por el trabajador contratado. ste
no puede poner un reemplazante en ninguna circunstancia, ni tampoco un auxiliar.
Si el empleado u obrero viola esta disposicin, surgen consecuencias jurdicas. Si la

todo en su forma de contrato de trabajo

colectivo, que no hay que confundir con
convenios colectivos de trabajo. En este tipo
de tareas, las mismas se realizan por un
conjunto, ya que uno solo no las puede ejecutar. En el caso que nos interesa, es cuando una persona se vincula con el patrono
y promete la tarea de un grupo de ellos, los
cuales pueden cambiar, sin que por ello se
altere la vinculacin existente.
2) En caso de que el trabajador se encuentre en la imposibilidad de llegar a cumplir sus tareas, por cualquier circunstancia
que sea, no.est obligado a buscar un reemplazante; ste debe ser designado por el
empresario.
3) En caso de muerte del trabajador, el
empleador no puede exigir a sus herederos
que cumplan el contrato, ni stos que se los
ocupe en lugar del difunto.
Estas consecuencias del carcter personal
de la prestacin del servicio, no son de orden pblico, sino que responden a un anlisis presunto de la voluntad de las partes;
de manera que, en cualquier momento, por
comn acuerdo de partes, pueden ser dejados sin efecto.

En nuestro pas, las leyes establecen en

principio el cumplimiento personal del
trabajo; as, el artculo 1623, in fine, del
Cdigo civil, dice que los efectos del contrato de locacin de servicios "sern juzgados
por las disposiciones de este Cdigo sobre las
obligaciones de hacer" y, entre stas, figura

la del artculo 625, que establece: "El obligado a hacer o a prestar algn servicio, debe
ejecutar el hecho en un tiempo propio, y
del modo en que fue la intencin de las
partes que el hecho se ejecutara. Si de otra
manera lo hiciere, se tendr por no hecho,
o podr destruirse lo que fuese mal hecho".
Por su parte, el artculo 626, del mismo
cuerpo legal agrega: "El hecho podr ser
sustitucin ha causado perjuicios al emplea- ejecutado por otro que el obligado, a no ser
dor, el trabajador es responsable por tal que la persona del deudor hubiese sido elehecho, salvo que los perjuicios se hubiesen gida para hacerlo por su industria, arte o
cualidades personales".
producido igualmente con su intervencin.
Tambin el Cdigo de comercio, en su
Si al contratar a una persona se han tenido en cuenta sus dotes o algunos de ellos, artculo 161, establece la obligacin del dela tarea realizada por el reemplazante o el sempeo personal del servicio. As reza el
auxiliar no tiene por qu ser aceptada por mismo: "Ni los factores ni los dependientes
el empresario; pero, si la recibe o si la con- de comercio pueden delegar en otros, sin
de los principales,
tratacin no tuvo en mira tanto la persona autorizacin por escrito
1
del trabajador como la fuerza de trabajo de cualesquiera rdenes O encargos que de stos
ste, el contrato puede ser rescindido, pero recibieren, y caso de verificarlo en otra forel patrono debe abonar las prestaciones ma, respondern directamente de los actos
cumplidas, dado que, caso contrario, habra de los sustitutos y de las obligaciones que
hubieren contrado".
un enriquecimiento sin causa.
Por ltimo, aun cuando sea grande la urLa sustitucin se puede dar nicamente
en caso de comn acuerdo de partes o en la gencia, el trabajador no est autorizado a
realizacin de trabajos por contrato de equi- efectuar su sustitucin por otro, transforpo. Esta forma de desempearse ha adqui- mndose en gestor oficioso, es suficiente que
rido bastante auge en la industria, sobre tome las medidas que las circunstancias

dinarios. Adems, la tarea a realizar no

corresponde darla por efectuada con la sola
prestacin de ese servicio sino que debe
hacerla en forma consciente, colaborando
con la empresa para que el mismo se efecte
en las mejores condiciones, poniendo para
ello todo su empeo y voluntad.
El trabajador debe utilizar lgica y racionalmente las materias y tiles de trabajo
que su patrono le facilita para el cumplimiento de las obligaciones; debe velar para
que las mismas cumplan adecuadamente el
da conciencia.
fin prpouesto y que no se desgasten o deteAnte todo, hay que tener en cuenta que rioren excesivamente Cualquier violacin
"el trabajador no se obliga a dar, sino a a ese deber lo hace responsable de daos
hacer. La faciendi necessitas se presenta con y perjuicios y puede dar lugar a la disolulos caracteres de una obligacin principal cin del contrato por su culpa.
y personal. Incluso en las obligaciones de
Tambin es su obligacin cumplir el trainactividad (vigilantes, porteros, guardas)
esta obligacin se resuelve en un hacer, que bajo en el lugar y tiempo convenidos. Si 110
es vigilar, observar, prevenir, lo que se tra- se hubiere establecido el lugar del cumpliduce en un esfuerzo que redunda en una miento de las tareas, debe buscarse la intencin de las partes, que, en los casos de emutilidad" ().
La dedicacin que debe aplicar el traba- pleados y obreros del comercio y la industria
jador es la de un buen padre de familia ( " ) , es el establecimiento del empresario. Pero,
el empleador busca en l capacidad profe- en los supuestos de viajantes de comercio,
inspectores, cobradores, etctera, la direcsional y una conciencia media .
El trabajador debe dedicar toda su acti- cin es la que debe fijar el lugar dentro del
vidad a la empresa, como si la tarea que contrato celebrado y to establecido por las
desempea la cumplirse para s y no para leyes, convenios colectivos y usos del lugar.
En cuanto al tiempo, ste se encuentra
un patrono. El contrato de trabajo es de
buena fe y exige un cumplimiento adecuado fijado por las leyes que regulan la jornada
a ello. Pero, en la generalidad de los casos, diaria y semanal, los descansos anuales, das
los trabajadores se limitan al mnimo indis- feriados, trabajos insalubres y nocturnos, etpensable para que no se los pueda achacar ctera. Estas jornadas son mximas y las
de incumplimiento de las condiciones pac- partes pueden reducirlas, pero, si nada se
tadas, transformando as el mnimo en un establece, aqullas son las que privan.
Respecto al trabajo de horas extraordimximo. Igual cosa hacen los patronos:
cuando pueden, exigen a sus empleados y narias, solamente deben cumplirse cuando
obreros una actividad mxima, sin impor- se han satisfecho los requisitos legales o se
tarles las consecuencias de ello en la salud deben a circunstancias excepcionales o
de la clase trabajadora.
transitorias.
En cuanto a la dedicacin a la labor, ella
Igualmente cabe resolver que el trabajo
debe ser ntegrametne destinada a la pa- debe ser desempeado en la forma que protronal. Vale decir que, mientras se desem- duzca sus naturales y lgicos rendimientos;
pean en sus tareas, no pueden dedicarse es decir, que la tarea ha de ser efectuada en
a otro trabajo, ni para s ni para un tercero. condiciones normales y eficientes. Contrara
Si hubiese alguna pausa extraordinaria en ello la restriccin voluntaria en el rendila jornada, no puede llenarla cumpliendo miento, ya sea en forma de disminucin en
trabajo para otro patrono. Ello, porque al la produccin, trabajo a desgano, huelga,
recibir el salario para la totalidad de la jor- paros, etctera. Cualquiera que sea el motinada, debe dedicar enteramente sta a su vo que lleva a esta actitud, ella implica vioempleador.
lar la buena fe de lo pactado y slo es
Los servicios que deben prestarse han de posible aceptarlo en determinados casos y
ser los adecuados a la naturaleza de las circunstancias.
tareas para las que fue contratado; pero,
Para que pueda cumplirse el trabajo en
ello no implica que en circunstancias excep- condiciones que den el resultado natural,
cionales no pueda y deba cumplir otras, co- tiene que denunciarse inmediatamente cualmo en caso de trabajos urgentes o extraer - quier inconveniente en los tiles y herramientas de trabajo, a fin de que, reemplazadas o arregladas, pueda cumplirse nor(6) Mazzoni, G., Diritto del Lavara (Boloa, 1951),
pg. 194.
malmente la tarea.
( 7 ) Conf. Durand-Vitu. op. cit., t. II, pg. 585; Garca
aconsejen, como surge del siguiente artculo: "El mandatario que se halle en imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no est obligado a constituirse agente oficioso: le basta tomar las medidas
conservatorias que las circunstancias exijan" (art. 1916, Cdigo civil).
Diligencia y colaboracin. La prestacin
que debe efectuar el trabajador ha de ser
hecha con el mximo de diligencia y colaboracin hacia la empresa, es decir, con to-

Martnez, op. cit., pg. 252.

Por ltimo, el trabajo corresponde que se

efecte con el mximo de regularidad posible, es decir, que el trabajador no debe faltar innecesariamente, sino tambin cumplir
con puntualidad el horario marcado. Tanto

determinada conducta fuera del lugar y horas de servicio. As, el caso de un cajero que
frecuente garitos o donde hayan juegos de

la puntualidad como la asistencia son elementos sustanciales y su violacin no slo

traen aparejadas consecuencias a la buena

que lleve una vida licenciosa, etctera. Son

ellos casos particulares que autorizan al empleador exigir un comportamiento determinado, ms all de lo normalmente admitido.
Claro est que el patrono no puede impedir
que su subordinado concurra al hipdromo

marcha del establecimiento, sino que puede

dar lugar a que el contrato se disuelva por

su culpa, sin derecho a indemnizacin alguna.
III. Sometimiento al rgimen laboral
y disciplinario

Deber de obediencia. "La empresa es un

organismo jerarquizado, a base de coordinacin estrecha entre las partes y subordinacin de los inferiores a los superiores,
tanto en lo tcnico como en lo administrativo. Sin esos requisitos elementales, sera

punto menos que imposible organizar ninguna explotacin industrial o comercial

con
8

finesjle lucro y de eficiencia" ( ).

Ya hemos visto que la subordinacin jurdica es una de las caractersticas ms

tpicas de los contratos laborales y que tiene

un gran alcance en el de los empleados y

obreros de la industria y el comercio. Esta

facultad jurdica de dar rdenes e instrucciones, indicar los modos, formas y maneras
de cumplir la tarea, corresponde evidentemente al empresario. Este derecho de
dirigir al trabajador, requiere la correlativa
obediencia de ste a cumplir dichas rdenes
e instrucciones, debiendo efectuarlas de
acuerdo a como se le indica. La violacin
a este deber acarrea consecuencias jurdicas
para el infractor, como veremos oportunamente.
Ahora bien, el deber de obediencia no es
absoluto y tiene lmites bien definidos y
marcados. Ante todo, el mismo est constreido a la ejecucin del trabajo y al comportamiento del trabajador.
El primero no tiene ninguna duda ni dificultad, pues es esencial para que la empresa
pueda cumplir el fin econmico que se propuso. Si los trabajadores no obedecieran las
directivas impartidas, el trabajo no se realizara en forma eficiente y ello traera como
consecuencia el caos.
En punto a la conducta del trabajador,
cabe preguntarse si la misma es solamente
dentro del establecimiento o si tambin estando fuera de l. Es evidente que si se est
en lugar extrao al del cumplimiento del
trabajo, pero en una misin o tarea ordenada por el patrono, ste tiene pleno control
sobre la conducta y puede exigir el comportamiento que corresponda. Pero, en ciertas
situaciones, se puede requerir tambin una
(8) Prez Patn, Principios..., pg. 308.

azar; un profesor en un colegio de seoritas

o lugares poco recomendables; pero s puede basarse en ello para proceder a la disolucin del contrato sin incurrir en responsabilidad alguna.
Otras situaciones normales en las que el
empresario puede reclamar cierta conducta
fuera de las horas de trabajo, es cuando el
empleado u obrero convive con l, en cuyo
caso, se exige el respeto debido por ese hecho.
Pero, aun dentro de estos lmites, la facultad patronal de exigir obediencia, tampoco
es absoluta. En algunas situaciones el trabajador puede negarse al cumplimiento de
una orden.
Un ejemplo de ello sera cuando la realizacin de la misma entraara un grave peligro para la vida o la salud del que la debe
efectuar ( 9 ). Esta excepcin no juega cuando el contrato se basa, justamente en el
desempeo de una tarea peligrosa; pero,
asimismo, no se puede exigir un sacrificio
mayor del corriente en la profesin que se
desempea, por peligrosa que ella sea. Tampoco tiene obligacin de cumplir la orden
cuando la misma sea evidentemente ilegal
o ilegtima, contraria a las buenas costumbres o de insuperable dificultad para su
cumplimiento o completamente ajena a la
tarea que se desempea
Otro justo motivo de desobediencia se dara cuando con el acatamiento se menoscabase la dignidad profesional del que debe
cumplir. Al respecto expone Krotoschin:
"Podra plantearse tambin otro problema:
el caso de un trabajador que no obedece las
rdenes recibidas por considerarlas perjudiciales para la misma empresa, verbigracia: desde el punto de vista tcnico, y por
no comprometer su capacidad y reputacin
profesionales. As, por ejemplo, el ingeniero
que no ejecuta ciertas instrucciones de su
patrono por considerar que no ofrecen garantas de seguridad suficiente y que incluso
pueden ocasionar prdidas de vidas humanas. Pero en tales casos la desobediencia no
va en realidad contra el derecho de direccin, el cual, como se ha visto arriba, slo
existe dentro de los lmites de la buena fe.
D"6~3eTKay exceso o desviacin que deben
(9) Cfr. De Ltala, op. cit., pg. 171.

ser probados, desde luego, por el trabajador,

tcnicamente preparado y moralmente responsable no hay derecho y, en consecuencia, tampoco violacin de un deber" ( i ) .
Ahora bien, cuando se dan una de estas
circunstancias que autorizan el incumplimiento de la orden impartida, el trabajador
debe mantener el respeto hacia su patrono
y exponerle claramente los motivos que lo
llevan a negarse a cumplir con el deber que
se le impuso, pero sin llegar a extremos ni
hacer abandono del trabajo por tal circunstancia.
La obediencia se debe, en primer lugar,
al empleador, pero se da igualmente con
respecto a todos aquellos que tengan funciones de direccin dentro de la empresa,
cualquiera sea el grado que ostenten.
Este derecho a exigir la obediencia del
trabajador, trae como consecuencia la creacin de un sistema que hace que aqul se
pueda mantener e imponer a los trabajadores coercitivamente, para que sus fines se
cumplan: es el derecho disciplinario laboral

a cargo del patrono. Si el empleado u obrero

no cumple las rdenes e instrucciones que
recibe o lo hace en forma incorrecta, incompleta, parcial, etctera, el empresario debe
tener un medio para sancionarlo y as, indirectamente, obligarlo al cumplimiento de lo
ordenado; este es el poder disciplinario, cuyo corolario es el deber disciplinario del
trabajador. Al estudiar las facultades del
patrono haremos un anlisis detallado del
mismo; mientras tanto, nos limitaremos a
dejar establecido que las consecuencias del

deber de obediencia es el derecho disciplinario.

La ley espaola sobre contrato del trabajo (texto refundido) en su artculo 69 establece: "Es deber del trabajador cumplir los
reglamentos de trabajo, as como las rdenes e instrucciones del jefe de la empresa,
de los encargados o representantes de ste
y de los elementos del personal de la misma
que le asistan".

IV. Fidelidad y lealtad

Conceptos generales. La obligacin de
guardar fidelidad a la empresa, Treuepflicht
de los autores alemanes, consiste "en la
obligacin del trabajador de no ejecutar acto alguno que pueda redundar en perjuicio
de los intereses de la empresa, no precisamente en la ejecucin del trabajo, pues esto
es motivo de otra obligacin, sino en cuanto
a la posicin econmica de la empresa. Puede un trabajador cumplir satisfactoriamente el servicio y sin embargo daar la posicin de la patronal en el mercado" (' i ) .
(10) Op. cit., t. I, pg. 322.
( U ) De la Cueva, op. cit., t. I, pg. 479.

Esta obligacin, como puede apreciarse del

concepto anteriormente expuesto, destaca
ms el factor personal en las relaciones
entre patronos y obreros y convierte en un
"no hacer", es decir, en prohibiciones impuestas a los trabajadores, la conducta de
stos. Entre este deber y el de obediencia
existen ntimas conexiones.
El deber de fidelidad tiene diversas graduaciones, que van desde su casi total inoperancia hasta un grado mximo de exigibilidad. En la concepcin nacional-socialista
de la empresa y del trabajo, su significado
era extremado; la empresa era una comunidad y el obrero o empleado estaba comprendido en su rbita, con espritu de honor y
fidelidad, cuyo quebrantamiento produca
graves consecuencias, ms all de simples
violaciones contractuales ( ' - ) .
Pero, aun en el rgimen nacional, la graduacin es evidente; no es la misma fidelidad que debe guardar, por ejemplo, un picapedrero que un qumico en un gabinete de
investigaciones para una industria medicinal.
La lealtad y fidelidad no son otra cosa
que manifestaciones de la buena fe que debe regir en los contratos laborales y que
agrupa un conjunto de deberes recprocos
derivados del espritu de colaboracin que
debe privar entre las partes contratantes.
"Suelen enumerarse, sin embargo, dentro
del concepto de deber de fidelidad, obligaciones del trabajador que tienen un carcter preferentemente patrimonial y que,
por lo tanto, pugnan con las tendencias espirituales que, por lo comn, mueven este
concepto. Ello se refiere, verbigracia, al deber de no difundir calumnias que podran
implicar un dao, no slo moral, sino material para el empleador, tener cuidado con
los elementas de trabajo (materiales, herramientas, etctera), impedir actos perjudiciales que podran ser cometidos por otros
trabajadores del mismo empleador (especialmente cuando al trabajador incumbe alguna funcin de vigilancia), guardar el secreto profesional, omitir actos de competencia, etctera. La interdiccin de competencia
figura en forma muy especial en casi todas
las leyes referentes a los empleados de comercio como un caso destacado del deber
de fidelidad" ( i ) .
La legislacin espaola ha previsto bastante minuciosamente este deber de los trabajadores. La ley de contrato de trabajo
(texto refundido) establece que, si los trabajadores aceptan propinas, regalos o cualquier otra ventaja que impliquen un soborno
para hacerles incurrir en incumplimiento de
(12) Cfr. Siebert, W., Das Areitsverhaltnis in der
Ordnun der Nationaler Arbeit (Berln. 1935), pg. 81.
(13) Krotoschin, op. cit., t. I, pg. 331.

sus deberes, el patrono puede incautarse de

lo que hayan percibido y reclamar la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios (art. 70) ; si la empresa ha confiado
a un dependiente la intervencin en un negocio o su conduccin, no podr recibir gratificacin alguna y si lo hace, puede exigir
la patronal su inmediata devolucin, dejando a salvo su derecho a reclamar por los
posibles daos (art. 71).
De este deber de lealtad surgen dos obligaciones fundamentales para el trabajador:
mantener los secretos relativos a la empresa
y no concurrencia al empleador.
Reserva de secretos. Durante el cumplimiento de sus tareas, los trabajadores pueden llegar a enterarse de secretos del establecimiento, secretos que de ser divulgados
podran perjudicar a ste. Como consecuencia del deber de fidelidad, ellos no deben ser
contados, ni utilizados por el trabajador, ya
sea en provecho propio o de terceros. Esta
prohibicin se extiende, no solamente a la
duracin del contrato, sino aun despus de
extinguido el mismo.

El desconocimiento de esta prohibicin

puede dar lugar a diversas consecuencias
jurdicas, como la disolucin del contrato

por culpa del trabajador, responsabilidad

por daos y perjuicios y responsabilidad de
orden penal, en aquellos pases que han previsto esta figura como delito .
La base de esta prohibicin hay que buscarla en la buena fe que priva en las relaciones laborales y que hace que el empresario confe en la lealtad de sus trabajadores,
debiendo interpretar esta palabra no solo
como "cumplimiento de lo que exigen las
leyes de la fidelidad, sino de las que son
exigidas por las del honor y hombra de
bien y fidelidad tampoco significa nicamente lealtad, observancia de la fe que
uno debe a otro, sino adems puntualidad, exactitud en la ejecucin de una
cosa" O 4 ).
La restriccin del uso de los conocimientos
adquiridos en el trabajo, tiene ciertos matices que es conveniente aclarar. As, los simples conocimientos que adquiere el trabajador de su oficio en el establecimiento patronal, no le pueden ser interdictos de desenvolver y explotar, pues ello significara que
cada vez que deje un trabajo, debe buscar
ocupacin en una tarea distinta a la desempeada, lo cual es un absurdo. Ahora bien,
en cuanto a los secretos descubiertos, no
pueden ser utilizados, puesto que son propios del establecimiento y, caso contrario,
cometera un acto desleal. En resumen, el
(14) Sentencia del Superior Tribunal de Espaa de
mar. 12-45. cit.
247 y 248.

trabajador no puede utilizar los secretos ajenos a los conocimientos; pero s puede usufructuar los secretos que integren, al mismo
tiempo, los conocimientos adquiridos y los
que complementen su formacin profesional O'-).
Competencia desleal. Esta prohibicin se
encuentra ntimamente ligado a la anterior
ya que, si el trabajador se dedica al mismo
ramo que su patrono, utilizar en beneficio
propio elementos o situaciones adquiridas
en el establecimiento patronal, con lo que
viola su deber de lealtad.
Si se desconoce este deber, el mismo es
digno de una sancin rigurosa, pues la deslealtad es evidente y puede ocasionar graves
perjuicios a la empresa. Grave es el hecho
de revelar secretos a terceros, pero peor an
es aprovechar los mismos o las conexiones
con la empresa para beneficiarse a si mismo
o a terceros. El perjuicio que se causa no
necesita ser efectivo, hasta que potencialmente pueda ser producido para que la violacin .se haya consumado. Claro est que
corresponde determinar cundo hay actividad contrapuesta a la del empleador, pues
el empleado u obrero puede dedicarse a otra
tarea fuera de la cumplida con su patrono;
no todo trabajo que realice cae dentro de la
rbita de la competencia desleal. Estudiaremos ms detalladamente este aspecto al
analizar, entre las causales de disolucin del
contrato, la negociacin por cuenta propia
o ajena.
La obligacin de no competir tiene dos
aspectos a considerar: durante el cumplimiento del contrato y despus de disuelto
el mismo.
El primero es lgico, dado que sera ir
contra regla de lo normal, permitir que el
trabajador hiciese competencia al empresa-

rio en su propia actividad y, posiblemente,

usando los conocimientos que adquiere en el
empleo.
Esta interdiccin se encuentra prevista en
la mayora de las legislaciones. As, la ley
espaola sobre contrato del trabajo (texto
refundido), dice en su artculo 73: "El trabajador estar obligado a no hacer concurrencia a su empresario ni a colaborar
con quienes se la hagan. No podr realizar,
salvo consentimiento del empresario, obra o
trabajo complementario de los que figuran
en su contrato, si tales actividades pertenecieren a la rama industrial o comercial de
la empresa o perjudicase a sta. Se presumir el consentimiento si, con conocimiento
previo por el empresario de las actividades
particulares del trabajador, stas no se hubiesen prohibido en el contrato". Ecuador
no permite al trabajdor "hacer competencia

por Hernainz Mrquez, op. ci., pgs.

(15) Conf. Cabanellas, Tratado..., t. II,

al patrono en la elaboracin o fabricacin

de los artculos de la empresa" (Cdigo del
Trabajo, art. 42, inc. f ) . En la Argentina,, la
ley 11.729, ha establecido en su artculo 160 A, inciso 3?, que es causal de despido
justificado "la negociacin por cuenta propia
o ajena, sin expreso permiso del principal
cuando afecta los intereses de ste".
En punto al segundo aspecto de la no
concurrencia, es decir, una vez disuelta la
relacin laboral, el problema es ms arduo.
Ante todo, cabe considerar que pugnan
dos principios contrapuestos. De un lado, el
derecho del trabajador a desempearse libremente en el comercio o la industria que
desee, en virtud de la norma constitucional
de la libertad de trabajar; por eso no puede
ser privado de ese derecho ni condenado a
permanecer inactivo o dedicarse a otra tarea
que no conoce o que no tiene aptitudes. Pero,
por otra parte, la patronal tambin tiene el
derecho de no ser vulnerada en sus intereses, a raz del conocimiento que ha tomado
el trabajador de sus secretos ,de fabricante,
de sus procesos de elaboracin, de la conduccin del negocio, de las vinculaciones
con los clientes, etctera y que luego utiliza
en su contra.
Algunas legislaciones han establecido la
posibilidad de que durante cierto tiempo el
trabajador no pueda desempearse en tareas
similares a las que cumpla con su antiguo
empleador. As, el Cdigo suizo de las Obligaciones, establece en sus artculos 356 y 357,
que se puede insertar en los contratos laborales la clusula de la no concurrencia, en
los casos en que, con motivo de la prestacin
del servicio, el trabajador pudo conocer la
clientela del establecimiento o los secretos
de fabricacin; pero, dicha prohibicin debe
limitarse a un tiempo y a un radio de accin
determinados. Igual criterio adopta la legislacin alemana, limitndose en el tiempo
a dos aos. La ley espaola sobre contrato
del trabajo (texto refundido) dice: "La
prohibicin de la concurrencia despus de
terminado el contrato de trabajo caducar
transcurridos do.s aos, para los trabajadores, y cuatro aos para los empleados tcnicos; o cuando el empresario se haya negado a pactar con el trabajador o el empleado
la oportuna indemnizacin durante los citados aos, o, una vez convenida, dejare de
pagarla; y, en todo caso, cuando no justificare el empresario un efectivo inters industrial o comercial en el asunto".
Cuando no se ha legislado, se duda .si es
posible aceptar la clusula de interdiccin
en el contrato. Se ha sostenido que es ilcita,
pues se viola el principio de libertad de1(!ejercer la profesin u oficio que se desee ( ).
(16) Conf. De la Cueva, op. cit., t. I, pg. -382; Ramrez Oronda, El contrato...., pg. 332.

Garca Martnez estima que en general no

es aceptable, pero, si son justas y razonables,
teniendo un lmite de duracin y extensin
territorial, cabe su acogimiento O 7 ) . Por su
parte, Cesarino Jnior opina que "para no
tener que accionar a posteriori, y con frecuencia criminalmente, ya que ello no impedira el perjuicio econmico, ciertos industriales resuelven incluir en los contratos que
celebran una clusula de no competencia,
cuyo cumplimiento se garantiza con una
multa relativamente grande para que sea
eficiente. Ahora bien, como casi siempre los
referidos empleados son personas sin solvencia, contra los cuales nada se podra
conseguir, producida la eventualidad de tener que cobrarse la multa, puede acrecentarse el salario en una suma que no fuera
pagada mensualmente, sino acreditada al
empleado, hasta tanto venciera su contrato?". Considera que es "legal el aprovechamiento de los crditos de los empleados
derivados de los descuentes hechos ad hoc
de sus salarios y para el pago de la multa en
que eventualmente puedan incurrir en virtud de haber violado la clusula de no competencia" ( 1 S ) .
Nosotros consideramos que la interdiccin
de concurrencia es viable en aquellos pases
que no lo han legislado entre ellos el nuestro, mientras se aplique a aquellos casos
que realmente quiere prevenir: la competencia desleal y no al simple hecho de que
por haber trabajado en un determinado ramo o industria, no se puedan cumplir tareas
similares luego de disuelto el contrato. En
aquellos casos en que significara abusar de
conocimientos adquiridos en el trabajo, es
decir, cuando hubiese deslealtad por parte
del empleado u obrero, se podra restringir
la actividad de stos. Pero, de cualquier modo, ella tendra que ser limitada en el espacio y en el tiempo, siendo ambos breves.
Adems debe estar convenida antes de producirse la disolucin del contrato.

V. Inventos y descubrimientos del

trabajador
El problema. El trabajador, como consecuencia del contrato que ha celebrado, transfiere la propiedad de los productos que manipula, al empresario. Con respecto a los
inventos y descubrimientos que efecta el
mismo, ha surgido un interrogante a quin
pertenecen ellos: al trabajador que los hizo
o los encontr o al patrono a cuyas rdenes
se produjo el hecho? Segn el derecho de
propiedad industrial, los inventos pertenecen a quien los hizo.
(17) Op. cit., pg. 259.

(18) La multa en los contratos de trabajo de os tcnicos como garanta de lo. clusua de no concurrencia
en el derecho brasileo y comparado, "Gac
t. 3, pg. 209.

d"l Trab ",

Este problema ha adquirido gran desarrollo a raz del desenvolvimiento extraordinario de la industria desde fines del siglo xix.
Los empleadores luchan por obtener la propiedad de las mismas, mientras que los trabajadores alegan el mismo ttulo.
"El derecho del inventor, que tiene una
regulacin propia, presenta, en lo que concierne a la relacin del trabajo, una especialidad bien definida. Ello es debido a que
para idear algn invento precisa, las ms
de las veces, no slo la inteligencia y la inspiracin de su autor, sino la dedicacin a
una funcin concreta, que supone un empleo
de medios y la realizacin de una actividad
reiterada; al darse en el contrato de trabajo,
en un sujeto, la aptitud individual para inspirar el invento, y en otro, personal y econmicamente distinto, los medios para el
trabajo y el producto de ste, surge enseguida el fundamental problema de quien es el
dueo de la invencin" O 8 ).
No ofrece mayores dificultades la cuestin

cuando el contrato est enderezado, justamente, a la obtencin o desarrollo de inventos y descubrimientos, contratndose para
ello tcnicos y obreros, cuyos resultados pertenecen a la empresa.
Pero, distinto es cuando el invento no ha
sido el fin de la relacin laboral Gallart
Polch expresa al respecto: "Si en el taller
se hicieron invenciones en las que dominara
el proceso, las instalaciones, los procedimientos o mtodos de la empresa, sin distincin de persona alguna, las invenciones
sern de propiedad del patrono, y lo mismo

ocurrir con las invenciones llamadas de

servicio, o sea las realizadas por el personal

especialmente contratado para obtenerlas;

pero en las dems, o sea las libres, pertenecern al trabajador, aunque hayan surgido

con motivo de su actividad productiva al

servicio de la empresa" ( 20 ).
Por su parte, De Ltala considera que "la
invencin del trabajador no puede pasar a
formar parte del patrimonio del dador de
trabajo, si tal hiptesis no fue prevista y
expresamente deducida en el contrato. Al
dador de trabajo el trabajador le presta su
obra normal y est obligado a darle el resul-

tado til del trabajo previsto en el contrato,

pero una invencin no entra normalmente
en el resultado previsto en contrato y, por
consiguiente, no puede el dador de trabajo
convertirse en su propietario ms que adquirindola, pues, de otro modo, se enriquecera indebidamente en dao del trabajador,
al que pertenece la invencin" ( 2 1 ).
La doctrina francesa considera que existen tres tipos de inventos: 1) los de servicio
(19) Hemanz Mrquez, op. cit., pg. 258.

(20) Derecho espaol del trabajo, pgs. 67 y

(21) Op. cit., pg. 183.

en el cual el empleador tiene una parte

esencial, habiendo puesto a disposicin los
recursos de la empresa, el personal, los materiales y el resultado de experiencias anteriores; l sigue de cerca la bsqueda, orienta
y controla los resultados; 2) los ocasionales,
aplicables a los productos y a los medios de
produccin de la empresa en que el trabajador se desempea. Se supone que estos
inventos son debidos a la sola iniciativa del
empleado, que no tiene por objeto en su
contrato laboral desarrollar una actividad

inventiva; 3) los Ubres realizados por el empleado fuera de toda intervencin del empleador y completamente extraos a la industria en que se desempea ( 2 2 ).
Por su parte, la doctrina alemana, tambin considera que hay tres tipos de invenciones: 1) de explotacin (Betriebserfindunger), que es el resultado de la tarea en
comn de un grupo de trabajadores, sin que
sea posible atribuir el mrito a uno o a otro.
Se han efectuado tareas preparatorias y experiencias diversas dentro de la empresa y
con elementos de ella; 2) de servicio (Diensterfindungen), los efectuados por un solo
trabajador que ha sido contratado justamente para ello; 3) las libres (freie Erfindungen), son todas las otras que se efectan
sin relacin con el trabajo, aun cuando sea
23

con motivo de la actividad respectiva ( ).

Inventos de explotacin. Las invenciones

de explotacin, de la doctrina alemana y

espaola ( 2 4 ), son, por su naturaleza, de
propiedad de la empresa. El empleador obtiene la patente a su nombre y adquiere
todos los beneficios de la misma. En efecto,
el invento se ha obtenido bajo la direccin
y con los medios previstos por el empleador;
es como si l hubiera trabajado personalmente, con la ayuda de colaboradores.

Como consecuencia de esto, no tiene el

o los trabajadores derecho a percibir una
remuneracin extraordinaria por el invento
o descubrimiento, ni participar en los beneficios, aun cuando varios proyectos han intentado darle cierta participacin en ellos.
Se ha sostenido que correspondera hacer
reconocer el derecho moral del autor del
invento o descubrimiento hacindose cons(22) Durand-Vitu, op. cit., t. II, pg. 745.

(23) Kaskel-Derseh, Arbeitsrecht (Berln, 1932, 4? ed.),

pg. 170; Krotoschin, op. cit., pg. 324.

(24) Ley espaola de contrato del trabajo (texto refundido), art. 29, que dice: "Si en el taller se hicieren
invenciones en las que dominara el proceso, las instalaciones, los mtodos y procedimientos de la empresa
sin distincin particular de persona alguna, tales invenciones sern de propiedad del empresario. Lo mismo
ocurrir con las invenciones llamadas de servicio, esto
es, con las realizadas por trabajadores contratados al
efecto para estudiarlas y obtenerlas. Las invenciones que
no sean de la explotacin ni del servicio, o sean las
invenciones libres, en las que predomine la personalidad
del trabajador, pertenecern a ste, aunque hayan nacido con motivo de su actividad en el trabajo de la explotacin".

tar su nombre en la patente, ya sea uno

o varios los que intervinieron en la realizacin del mismo.
Inventos de servicios. Los inventos de
servicio, siempre dentro de la misma corriente, llamados contractuales por parte de la
doctrina italiana, corresponden igualmente
al empresario ( 2 r > ), aun cuando aqu es ms
fuerte la doctrina que establece que debe
determinarse especficamente el nombre del
inventor o descubridor, por ms que el propietario sea el empleador. Ello, porque ha
sido la obra consciente y metdica de un
hombre y hay que reconocerle el mrito que
tiene.
Inventos ocasionales. Este tipo de invenciones, segn la doctrina francesa, como lo
hemos visto, son productos de la actividad
del trabajador, por ms que no estaba destinada a ello, aun cuando haya surgido a
raz de los trabajos de la empresa.
El invento es propiedad del trabajador;
pero, no se ha llegado pacficamente a esta
solucin, pues durante cierto tiempo se consider que eran de exclusivo dominio del
empresario (-).
Inventos Ubres. Esta tercera categora,
comn a las dos corrientes francesa y alemana, es de exclusiva propiedad del trabajador.
Sin embargo, se ha sostenido que cuando
los inventos caen dentro de la rbita de la
empresa, el patrono tiene derecho a ciertos
privilegios con respecto a la utilizacin econmica de la invencin ( 27 ) o se lo debe
considerar como dueo ( 2 8 ). Pero, tales criterios no son admisibles, pues existen otras

circunstancias que deben ser consideradas

y es que el trabajador no es una mquina,
sino un ser humano, pensante; la invencin
es fruto de su iniciativa, de su autoridad, de su pensamiento,
no se trata de
un acto m e c n i c o ( 2 I ) ). Por otra parte,
no puede decirse que surjan del contrato
de trabajo, ya que las obligaciones que ste
especifica se encuentran claramente determinadas y se refieren a la energa de trabajo a prestarse. "Cierto que la organizacin
y la tcnica de la empresa, constituyen el
medio de observacin y de experiencia del
inventor, pero la propiedad de la invencin
no puede corresponder a la empresa, porque
ese medio es impotente para producir la invencin y no tiene otro valor que la tcnica
general que puede encontrar una persona
(25) Kaskel-Dersch, op. cit., pg. 170; De la Cueva,
op. cit., t. I, pg. 493.

(26) Cfr. Durand-Vitu, op. cit., t. II, pg. 749.

(27) Kaskel-Dersch, op. cit., pg. 170.

(28) Ley espaola de contrato del trabajo, texto primitivo, art. 23.
(29) Conf. Cabanellas, Tratado..., t. II, pgs. 434 y 435.

en las mquinas, instrumentos, etctera, que

estn a su alcance" ( 3 0 ).
Legislacin comparada. Ya hemos visto
el artculo 29 de la ley de contrato del trabajo de Espaa. El 28 establece que no podr renunciarse a la propiedad, patentada
o no, de las invenciones libres, en beneficio
del empresario o de un tercero, salvo por
contrato posterior a la invencin. El artculo 30 agrega: "Si la explotacin por el empresario, de la invencin llamada de servicio, diere lugar a ganancias que supusieran
evidente desproporcin con las remuneraciones del trabajador que en el ejercicio de
su trabajo ha producido la invencin, ste
recibir la adecuada indemnizacin especial".
Brasil establece en el artculo 454 de la
Recopilacin de las Leyes del Trabajo: "Durante la vigencia del contrato de trabajo,
las invenciones del empleado, cuando provinieron de su contribucin personal y de la
instalacin o equipos entregados por el patrono sern de propiedad comn, en partes
iguales; salvo si el contrato de trabajo tuviera por objeto, implcita o explcitamente,
la investigacin cientfica.
"Pargrafo nico. Al patrono correspondera la explotacin del invento; queda obligado a promoverla en el plazo de un ao
desde la fecha de la concesin de la patente,
bajo pena de revertir a favor del empleado
la plena propiedad de ese invento".
El Cdigo del trabajo de Panam, ha resuelto en diversos artculos la cuestin. As,
el 43 establece: "Si en el taller se hiciesen
invenciones en las que dominaran el proceso, las instalaciones, los mtodos y procedimientos de la empresa, sin distincin particular de persona alguna, tales invenciones
entrarn en la propiedad del patrono o la
empresa.
"Lo mismo ocurrir con las invenciones
llamadas de servicio, esto es, con las realizadas por trabajadores contratados al efecto

para estudiarlas y obtenerlas.

"Las invenciones que no sean de la explotacin ni del servicio, o sean las invenciones
libres, en las que predomine la personalidad
del trabajador, pertenecern a ste, aunque
hubieren surgido con motivo de su actividad
en el trabajo de la explotacin.
"El trabajador no podr renunciar en beneficio del patrono o de un tercero a la
propiedad, patentada o no, de las invenciones libres, ms que en virtud de un contrato
posterior a la invencin".
Por su parte, el artculo 44 determina:
"Cuando la explotacin por el patrono de la
invencin llamada de servicio diese lugar a
ganancias en evidente desproporcin con
(30) De la Cueva, op cit., t. I, pg. 493.

las remuneraciones del trabajador que en el

ejercicio de su trabajo ha producido la invencin, el trabajador recibir la adecuada
indemnizacin especial". Por ltimo, el 45
especifica que: "Los contratos en virtud de
los cuales el trabajador trasmita de antemano al patrono o a terceras personas sus derechos de autor respecto a otaras de literatura, de msica, de las artes grficas, de la
telegrafa, etctera, habr de hacerse por
escrito.
"Se excluyen de este precepto, los escritos
de propaganda, relaciones, anuncios y otros
medios semejantes, propios de la vida CO'mercial".
En nuestro pas, la Constitucin Nacional
establece que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento (art. 17).
La ley 111 de 1864 dispone que "los nuevos
descubrimientos o invenciones en todos los
gneros de la industria confieren a sus autores el derecho exclusivo de explotacin por
el tiempo y bajo las condiciones que se expresarn ..." (art. 1?). El 3<? dice que "son
descubrimientos o invenciones nuevas: los
nuevos productos industriales, los nuevos
medios y la nueva aplicacin de medios conocidos para la obtencin de un resultado
o de un producto industrial". Por ltimo, el
artculo 41 agrega que "el que haya obtenido
una patente o un certificado podr transferir su derechos bajo las condiciones que
estime convenientes; pero la transferencia
deber hacerse siempre en escritura pblica
y despus de satisfecha la totalidad del impuesto sealado en el artculo 6"?...".
Procediendo la transferencia de los derechos del inventor, esta trasmisin es factible efectuarla antes de haberse realizado el
invento. Por lo tanto, cabe aqu la aplicacin de lo que dijimos sotare los diversos tipos de invenciones y descubrimientos y a
quin corresponde la propiedad en cada

caso.
VI. Otras obligaciones
Generalidades. Hemos visto cuales son las
principales obligaciones de los empleados y
obreros de la industria y del comercio; pero
an quedan otras, de carcter ms accesorio, que coresponde hacer un somero examen.
Relaciones con los compaeros de tareas.
La disciplina y el orden son unas de las
consecuencias del deber de desempear correctamente el trabajo encomendado. Y tanto una como otra se cumplen mejor si las
relaciones entre los trabajadores son armnicas. La conducta entre el personal debe
ser correcta, no debe haber rozamientos, por
lo menos durante las horas de labor y en
lugar de trabajo. Lo contrario implicara

que reinara el desorden, la indisciplina y,

por ende, un mal cumplimiento del contrato
celebrado y del trabajo que es su consecuencia, lo que dara lugar a que el empresario
tenga derecho a disolver, sin responsabilidad

alguna, la relacin laboral.

Peligros para la empresa o los compaeros
de tareas. Cuando ocurra un evento que
ponga en peligro la empresa o la vida del
patrono o de los compaeros de tareas, los
empleados y obreros debern prestar auxilio
para evitar o suprimir lo ms posible sus
efectos.

El incumplimiento de esta obligacin, adems de la sancin moral que implica la falta

de compaerismo y de ayuda al prjimo,
puede dar lugar a sanciones ms severas,
de acuerdo al grado de desobediencia y al
dao causado.
Vivienda. En muchos casos, el patrono da
una vivienda al trabajador por conveniencia propia o por necesidades de la ocupacin
(serenos, guardias, etc.). Durante el desarrollo del contrato surge una cantidad de
obligaciones para el trabajador que la ocupa; producida la disolucin del vnculo, nacen nuevas obligaciones.
Durante el cumplimiento del contrato', el
trabajador y las personas que viven con l,
debern cuidar de la habitacin, no causando ms deterioros que los que el uso normal
y corriente producen; deben mantenerse en
corectas condiciones de higiene y de limpieza.
Producida la disolucin del contrato, nace para el trabajador la obligacin de devolver la vivienda al patrono, cuando ella le ha
ha sido entregada como consecuencia del
contrato de trabajo. Si las leyes fijan plazo
para la devolucin, debe efectuarlo dentro
del trmino legal indicado; caso contrario,
deber proceder a desalojar en la mayor
brevedad posible. Estimamos que si el empleado u obrero no procede a desocupar la
vivienda inmediatamente que corresponda,
el patrono tiene derecho a cobrarle un alquiler por su uso y por toda la duracin de la
ocupacin, hecho que no hace adquirir al
trabajador el carcter de inquilino, sino que
lo abona para evitar un enriquecimiento sin
causa.
En caso de notoria mala fe en la demora
para la entrega del inmueble, cabra fcilmente una atraccin por daos y perjuicios,
mxime si el alojamiento es necesario para
que el nuevo trabajador pueda cumplir su
tarea ( 81 ).
La ley 11.729 nada ha establecido sobre
esta desocupacin de la vivienda una vez ,
concluida la relacin laboral, por lo que son j
(31) Cfr. Genoud, Hctor, Desalojo por terminacin
contrato de trabajo, "Gac. del Trab-", t. 12, pg. 55.

de aplicacin las disposiciones del Cdigo

civil. En cuanto a las leyes de emergencia,
de proteccin al inquilino, no alcanzan, ya
que el motivo de la ocupacin de la finca es
completamente diferente: la relacin laboral y no la locacin. Respecto al tribunal
competente, estimamos que es el del trabajo
cuando la habitacin se ha dado como consecuencia del contrato de trabajo, salvo que
la legislacin especifique lo contrario. Ello,
en virtud de que formando parte del contrato mencionado, es de jurisdiccin exclusiva
de dicho fuero.
Cumplimiento de leyes y disposiciones laborales. Es una consecuencia del deber de
obediencia, puesto que, evidentemente, el
patrono es el primer interesado en que se
cumplan todas las disposiciones que regulan
el trabajo de sus operarios, pues, de lo contrario se cometeran infracciones que dan
lugar a una escala de sanciones, algunas de
ellas sumamente graves. Adems, debe respetarse las disposiciones emanadas del Estado y de sus rganos; pero, en este caso,
ya la obediencia no se debe por el carcter de trabajador, sino de habitante del
pas.

VII. Responsabilidad del trabajador

Principios generales. Hemos visto al estudiar las obligaciones del trabajador que ste
es responsable de las violaciones a las mismas. Ya dijimos que las acciones de los empleados y obreros del comercio y la industria
son de hacer, pero no pueden ser constreidos por la fuerza a realizarlas; es decir,
como lo expresa la ley mexicana: "La falta
de cumplimiento del contrato de trabajo slo obligar al trabajador que en ella ocurra,
a la correspondiente responsabilidad civil,
sin que en caso alguno pueda hacerse coaccin sobre su persona." (Ley Federal, artculo 38.)

La falta de fiel cumplimiento de sus obligaciones contractuales hace que el trabajador incurra en una responsabilidad, la cual
puede tener diversas graduaciones; as, es
pasible de aimples medidas disciplinarias
(de mayor o menor gravedad, segn las circunstancias) disolucin del contrato por
culpa suya (en cuyo caso carece de derecho
a percibir indemnizacin alguna por ese hecho) , responsabilidad civil y responsabilidad
criminal.
Las responsabilidades mayores surgen
cuando mayor es la violacin. As, en los
casos que por dolo o culpa grave cause daos en los tiles, herramientas, locales o dems bienes del empleador, debe indemnizar
stos; igualmente en los casos de ciertas violaciones al deber de fidelidad que debe a la
empresa.

La responsabilidad surge, no solamente

dentro del lugar del trabajo, sino aun fuera
de l; como, por ejemplo, si despus de
transcurrida la tarea, estuviese desprestigiando la empresa o los productos que sta
utiliza o le hiciera competencia desleal, etctera.
Esta responsabilidad abarca, sobre todo
y evidentemente, los actos dolosos; pero
tambin considera los culposos, cuando los
mismos indican cierta reiteracin. Lgicamente no puede medirse con el mismo rasero ambas situaciones, debiendo ser ms
severo en el primer caso que en el segundo.
La prueba del dao es a cargo del patrono, pero la misma no puede ser exigida con
excesiva estrictez. Es suficiente la demostracin de cierto estado de cosas, para que el
juzgador saque las conclusiones correspondientes ( 3 -).
La ley espaola sobre contrato del trabajo,
en punto al resarcimiento, dice que: "E]
trabajador deber indemnizar al empresario los perjuicios que culpablemente le haya
ocasionado en los locales, los materiales, las
mquinas y los instrumentos de trabajo. En
la medida que pueda hacerlo, y siempre que
por ello no pueda temerse una perturbacin
importante en la explotacin, el empresario
deber permitir al propio obrero que repare
el dao con su propio trabajo" (art. 63, texto
refundido).
Entre nosotros, la ley 11.729, establece en
su artculo 154: "Los empleados de comercio factores, dependientes, viajantes, encargados u obreros que realizan tareas inherentes al comercio son responsables ante
sus principales, de cualquier dao que causen a sus intereses por dolo o culpa en el
ejercicio de sus'funcionis". Es decir, la legislacin patria ha previsto las dos situciones: dolo y culpa.
Con respecto a la primera, la dificultad
no es mayor; pero, en punto a la culpa surgen algunas dudas. Habra que analizar si
se refiri a la culpa grave o a cualquier clase
de ella. Consideramos que debe ser la grave
exclusivamente. En efecto, "est ms en armona con la naturaleza de nuestra figura,
y ello apareo? ms claro, si se interpretan
las reglas del actual artculo 154, en concordancia con las proyecciones que asume, en
su conjunto, la legislacin social moderna.
El empresario carga, por principio, con los
riesgos de su tarea (riesgo profesional en
sentido amplio). El patrono debe prever de
la cuenta de gastos, la reparacin de sus
mquinas e instalaciones, y tambin las incapacidades sufridas por los trabajadores
con motivo o con ocasin del trabajo (ar(32) Conf. Krotoschin, op. cit., t. I. pg. 333.

tculo I9, ley 9688 r e f o r m a d o por la

ley 12.631), sin poder exonerarse de esta responsabilidad aun en las hiptesis de caso
fortuito, de fuerza mayor inherente al trabajo, de culpa simple, o hbito profesional.
Todo esto hace ver que, aun en el caso de
originarse daos en los bienes de la empresa
con ocasin de la prestacin de servicios,
el trabajador no responde de ellos, a menos
que ste haya obrado por culpa o dolo exclusivo y perfectamente determinados, esto es,
en casos de excepcin, ya que la regla atribuye a cargo del principal esta clase de
riesgos" ( 33 ).
Por otra parte, si en los casos de infortunios laborales, el patrono carga con los accidentes que sufre el trabajador por su propia culpa, salvo que sea grave, sera una
contradiccin que la empresa indemnizase
estos daos y el trabajador, a su vez, indemnizase a la empresa por el mismo dao u
otro similar causado por un hecho culposo ( 34 ).
Con respecto a la graduacin de la culpa,
hay que tener en cuenta que se debe considerar la del "buen padre de familia" de
los tratadistas clsicos o "de la diligencia
del buen trabajador", que nos habla Barassi.
Igualmente, de acuerdo a la categora del
trabajador que realiza la tarea sera su responsabilidad. Evidentemente, cuanto mayor
sea el cargo, la categora, el salario del trabajador, mayor ser su responsabilidad. No
solamente influye la persona del trabajador,
sino tambin su ubicacin profesional en la
empresa. Esto surge, asimismo, del Cdigo
Civil, que en sus artculos 902 y 909 lo establece claramente. En efecto, las normas antes citadas dicen, respectivamente: "Cuanto
mayor sea el deber de obrar con prudencia
y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos" y "Para la
estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona
determinada, a no ser en los contratos que
suponen una confianza especial entre las
partes. En estos casos se estimar el grado
de responsabilidad por la condicin especial
de los agentes".
Referente a la negligencia, injuria e inhabilidad, as como a la falta de rendimiento,
tambin cabe considerar cierta responsabilidad por parte del trabajador. El artculo 154
del Cdigo de Comercio, derogado por la
ley 11.729, estableca la responsabilidad de
los trabajadores del comercio, por cualquier
dao que causen a sus intereses por malversacin, negligencia o falta de exacta ejecucin a sus rdenes e instrucciones.
(33) Ramrez Gronda, El contrato..., pgs. 301 y 302.
(34) Conf. "Der. del Trab.", 1942, pg. 17, en nota.

La responsabilidad era mucho ms extensa y ms grave ya que la falta de exacta

ejecucin de las rdenes e instrucciones poda dar lugar a grandes injusticias por la
difcil apreciacin de la causal.
La negligencia era establecida tambin
como base de responsabilidad; hoy ha sido
eliminada.
Ante todo, queremos dejar aclarado que
estos aspectos del incumplimiento del contrato laboral pueden dar origen a la disolucin de ste y lo estudiaremos al considerar las causales de despido. Ahora slo nos
limitamos a dar una somera referencia como causal de responsabilidad.
Estos motivos deben, evidentemente, ser
considerados como reiteracin de hechos similares, pues una sola ngligencia no puede
dar lugar a responsabilidad obrera; claro
est que si la misma sucede repetidas veces,
ya adquiere otro aspecto, pues puede llegar
hasta la culpa grave y el dolo. El Cdigo
Civil lo ha previsto especficamente, pues
establece en su artculo 512: "La culpa del
deudor en el cumplimiento de la obligacin
consiste en la omisin, de aquellas diligencias
que exigiere la naturaleza de la obligacin,
y que correspondiesen a las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar" y
lo confirma con el 902, ut supra transcripto.
En cuanto a la impericia y a la inhabilidad, son consecuencia de la incapacidad del
trabajador de cumplir las tareas que se le
encomendaron. Como entre nosotros no rige el perodo de prueba, el empresario debe
proceder al despido y demostrar que la causal no ha sido adquirida posteriormente al
ingreso en el empleo (ley 11.729, art. 160,
inc. 2). Estas figuras no pueden dar lugar
a sanciones disciplinarias ni a responsabilidad civil o penal, pues no ha habido voluntad daosa o culposa del trabajador, el
cual, simplemente, no ha sido apto para
el desempeo de un cargo. Ahora bien, si
hubiese alegado poseer conocimientos especiales o tcnicos y ello fuese inexacto y
se le hubiese concedido el empleo en base
a dicha alegacin, sera responsable de los
daos y perjuicios que causare por su ineptitud, pues all intervino un factor doloso.
La falta de rendimiento, si es producto
de una negligencia reiterada o deseo de
perjudicar al empleador, es fuente de responsabilidad para el empleado u obrero;
pero, si es debida a la simple incapacidad
o a la falta de medios idneos de trabajar
que debe facilitarle el patrono, no puede
dar lugar a consecuencias, salvo, en el primer supuesto, a disolver el contrato por
ineptitud no sotareviniente.
JURISPRUDENCIA. La indicada en el texto y notss.
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto y notas.

OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DI-

NERO. (V. SUMAS DE DINERO [OBLIGACIONES

DE DAR].)
OBLIGACIONES DE VALOR. (V.

VALOR

[OBLIGACIONES DE].)
OBLIGACIONES FACULTATIVAS. (Este

tema ser tratado en el primer apndice de

esta obra.)
OBLIGACIONES INDIVISIBLES. *

I. Concepto
La obligacin es indivisible cuando su
prestacin no puede ser fraccionada, en vir-

tud de las cualidades de la cosa, del hecho

o de la abstencin a cumplir, o de la forma
en que se pact su cumplimiento . ( l ) .
Se denomina indivisibilidad natural a la
que resulta exclusivamente del carcter indivisible del objeto; e indivisibilidad convencional a la que resulta de haberse convenido
el cumplimiento integral de la obligacin, no
obstante la cualidad divisible del objeto. Esta especie de indivisibilidad se clasifica en
expresa o tcita, ya que puede ser estipulada
expresamente o surgir de las circunstancias
que rodean al acto jurdico o de la forma
en que se haga mencin de la prestacin ( 2 ) .
Desde el punto de vista jurdico, un objeto
considerado en s mismo, es divisible si pue* Por la Dra. NORA R. CHAMLES DE MAZER. (Adjunta de la Ctedra Integral de Obligaciones del
profesor Luis M. Boffi Boggero.)
(1) Entre las diversas obras que analizan esta figura,
ademas de las que se citan en las notas sucesivas, ver

Le droit des obligations, por M. de Savigny, trad, del

alemn al francs por C. Grardin y Paul Jozon, t. I,
Ed. Thorin, Pars, 1873. Oeuvres de Pothier, "Annotes

et mises en corriation avec le Code civil et la lgislation

actuelle", por M. Bugnet. Traite des obligations. De La
prestation des fautes, tome deuxime, Ed. Cosse et Delamotte, Pars, 1848. Cdigo Civil Anotado, por Eduardo

de ser separado en partes, sin menoscabo de

su sustancia y sin detrimento de su valor
o utilidad (econmica, cientfica, artstica, etc.) ( 3 ) . Si con el fraccionamiento, un
objeto cualquiera pudiera perder su homogeneidad tanto en el aspecto cuantitativo
como en el aspecto cualitativo debe considerrselo indivisible ( 4 ) . Cuando el objeto es
indivisible, la prestacin tambin lo es y la
obligacin reviste la misma calidad. Si por
el contrario, la cosa, el hecho o la abstencin a prestar son divisibles, es menester
determinar adems si la prestacin se pact
como un todo unitario, o si puede ser cumplida por partes. En el primer caso la obligacin ser indivisible; en el otro ser divisible ( B ) .
La finalidad perseguida al contratar, adquiere notorio relieve en la construccin
cientfica de la teora de la divisibilidad e
indivisibilidad ( ) .
La obligacin es indivisible cuando es indivisible su prestacin, es decir, el hecho de
cumplirla. La no admisibilidad del fraccionamiento de este hecho puede derivar del
carcter indivisible del objeto (cosa, hecho
o abstencin), o de la forma en que se estipul el cumplimiento.
El Cdigo Civil argentino no distingue
otras causas determinantes de indivisibilidad
y establece un sistema uniforme en cuanto
a sus efectos.
En la doctrina francesa, primero Dumoulin y luego Pothier, elaboraron sutiles y
complejas clasificaiones en esta materia ( T ) .
Debido a la influencia de estos autores, el
derecho francs no ha podido perfilar con
claridad ni sistematizar adecuadamente la
figura jurdica en examen. Establece diferencias entre indivisibilidad obligatione (con
relacin a la obligacin) e indivisibilidad solutione tantum (con relacin al pago) ( 8 ) .
Una obligacin no puede ser considerada

B. Busso, t. IV, Ed. Ediar S. A.. Buenos Aires, 1958.

De las obligaciones en general, por Alfredo Colmo, Ed.

J. Menndez, Bs. Aires, 1920. Tratado de las Obligaciones,

(3) Ver prestaciones de dar en la voz OBLIGACIONES DIVISIBLES.

vol. II, por Hctor Lafalle, Ed. Ediar S. A., Bs. Aires,

(4) Ibdem.

1950. Tratado de Derecho Civil Argentino. Obligaciones en

(5) Ibdem.
(6 Busso, op. cit., prr. 29, pg. 533.

General vol. II, por Raymundo M. Salvat, actualizado

por Enrique V. Galli, Ed. Tea, Bs. Aires, 1953. Exposicin
y comentario del Cdigo Civil Argentino, por Jos Olegario Machado, t. II, Ed. Lajouane, 1893. Derecho Civil,

t. II. Teora general de las obligaciones, vol. I, por

L. Josserand, trad. castellano, Ed. Bosch. Derecho de las
obligaciones, vol. I. Doctrina General, por L. Enneccerus,
T. Kipp y Martin Wolf, trad. espaola de B. Prez Gonzlez y J. Alguer, Ed. Bosch, Barcelona, 1933. Traite
Fratique de droit civil Jrancais, por Marcel Planiol y
George Ripert, con la colaboracin de P. Esmein, J. Radouant y G. Gabolde, t. VII. ObLigations, deuxime partie,
Ed. Librairie Genrale de droit e jurisprudenee, Pars,

1931. Cdigo Civil. Proyecto de A. G. de Freitas, trad.

al castellano por Arturo Pons, Bs. As., 1900. K Cdigo
Ciuit de

la Repblica Argentina con su

explicacin y

crtica bajo la jornia, ce Notas, por Lisandro Segovia, t. I,

Ed. Coni, Bs. Aires, 1881.
(2) Ver Busso, op. cit., prr. 43-54, pg. 535. Este autor

considera que la expresin indivisibilidad convencional

no es adecuada, pues no abarca los casos de obligaciones
nacidas de testamento o de la ley, que segn ttulo
deben

cumplirse

sin

fraccionamiento.

Propone

reemplazo la expresin indivisibilidad /ormaZ.

en

su

(7) Pothier, op. cit., prr. 291 al 294, distingue tres

tipos de indivisibilidad: la mctitnsibiliciad absoua que
emana de la naturaleza de la cosa; la indiuisibliciad obigatione que resulta de la forma en que las partes han
contratado sobre el objeto; y la indivisibilidad solutione
tantum, que se refiere al rgimen convenido psra el

pago. Este insigne jurista simplific la clasificacin de

Dumoulin que distingua diversas clases de indivisibili-

dad. Por las causas determinantes: a) contractu: resulta

de la naturaleza de la cosa; b) obligatione: surge de ]a
estructura del vnculo; c) solutione: emana del rgimen
pactado para el pago. Por los efectos: ind.lvisiblidacl absoluta, relativa y accidental. Ver en Lafaille, op. cit., prr.

1081, pg. 188, la Evolucin del sistema de la indivisibilidad.

(8) Busso, op. cit., prr. 23, pg. 531. Segn el isema
francs la indivisibilidad puede resultar de la naturaleza

de la cosa
obligatione
obligacin
hecho que

o de la voluntad de las partes y puede ser

o solutione tantum. La divisibilidad de la
resulta de la divisibilidad de la cosa o del
configuran su objeto. Para tal determinacin

debe atenderse a la divisibilidad material como a la divisibilidad intelectual.

divisible a ciertos efectos e indivisible a otros

efectos. Algunas obligaciones aparecen legisladas como indivisibles en un norma y
como divisibles en otra norma del mismo
cuerpo legal ( ! l ). Reviste fundamental importancia el carcter divisible o indivisible
de la obligacin cuando hay varios sujetos
vinculados por la relacin obligatoria, ya lo
estn activa, pasivamente o activa y pasivamente a la vez, en virtud de haber intervenido conjuntamente en el otorgamiento del
acto que constituye la fuente del crdito y
de la deuda, o de revestir la calidad de cesionarios o de herederos del acreedor o del
deudor ( i " ) . Cuando el sujeto activo y el
sujeto pasivo son singulares, se exige siempre el cumplimiento ntegro (art. 678 del
Cd. Civ.), salvo estipulacin en contrario
(art. 1197 del mismo Cdigo).
Si la obligacin es indivisible y hay dos
o ms deudores, cada uno de ellos est obligado a cumplir con la prestacin total
(art. 686). Si son varios los acreedores, cualquiera puede, por s solo, reclamar la prestacin ntegra (art. 686). Cuando la obligacin
es divisible, cada deudor slo debe cumplir
con su parte y paralelamente cada acreedor
no puede exigir ms que la parte que le
corresponde ( > ' ) .

II. Diferencias entre indivisibilidad y

solidaridad
Las obligaciones indivisibles de sujeto plural al igual que las obligaciones solidarias,
consisten en una gama de relaciones obligatorias referidas a una prestacin que no
puede ser dividida en fracciones, exigindose
siempre el pago integral (arts. 686 y 705).
Las diferencias se advierten cotejando las
fuentes o causas determinantes de la indivisibilidad y de la solidaridad y los efectos
peculiares que se les atribuyen O 2 ). Empero,
en el derecho moderno existe una tendencia
a la unificacin del rgimen aplicable a
ambas (''').
( 9 ) Busso, oi>. cit.. prr. 27, pg. 532. Este autor afirma
acertadamente que el exceso de sutilezas conduce a contradicciones. Coteja los artculos 1218 y ]221, inciso 5(.' del
Cdigo Napolen y observa: "Segn el primero, son

indivisibles las obligaciones cuando la cosa que forma

su objeto, aun siendo divisible por naturaleza, ha sido
prevista en forma que no la hace susceptible de ejecucin
parcial. El articulo 1221, inciso 5'.1, por su parte, ubicado

en el ttulo de los efectos de las obligaciones divisibles,

dispone que el fraccionamiento entre los herederos del
deudor no se produce cuando de la naturaleza de la

obligacin o del fin propuesto por las partes, resulta

que la intencin de los contratantes ha sido que la deuda

no pudiera satisfacerse por partes. Esto es contradictorio:

consagrar tal excepcin importa atribuir, a todo efecto,
el carcter de divisible de este tipo de obligacin cuya

indivisibilidad ha establecido el artculo 1218".

(10) Ver la vinculacin entre las clasificaciones objetiva y subjetiva de las obligaciones en el punto 1 de la
voz

OBLIGACIONES

La indivisibilidad puede emanar de la cualidad indivisible del objeto debido o de haberse convenido la satisfacin total del inters. O sea, que la naturaleza o la voluntad
privada creadora del vnculo obligatorio,
configuran sus fuentes. La voluntaria puede
ser expresa o tcita. La solidaridad puede
ser engendrada exclusivamente por la voluntad (del legislador o privada). Cabe destacar que la ley slo acta como fuente de
solidaridad pasiva (arts. 699 y 700) ( H ) . La
solidaridad, cualquiera sea su origen, debe
ser expresa. Con respecto a los efectos, surgen ms ntidamente los distintos principios
que fundamentan ambas instituciones.
En las obligaciones solidarias existe una
vinculacin por comunidad de intereses entre los codeudores o coacreedores que la
muerte extingue ( 1 0 ). En las obligaciones indivisibles no existe tal comunidad. Por lo
tanto, entre los. herederos de un codeudor
solidario, 'la obligacin se divide (art. 712)
porque ha desaparecido el vnculo antes
mencionado.
Entre los herederos de un codeudor de
obligacin indivisible la deuda no se fracciona, cada uno de ellos est obligado a satisfacerla ntegramente (art. 686), porque
as lo impone la cualidad del objeto, o porque el causante se oblig al pago total.
Paralelamente, en caso de muerte de un
coacreedor, el crdito solidario se divide entre los herederos; el crdito indivisible no
se divide 0).
Segn una opinin generalizada, cada
acreedor o deudor solidario inviste la representacin de los restantes acreedores o deudores en todo lo relativo a la actuacin del
vnculo comn (i 1 ?). No ocurre lo mismo entre los creedores o deudores de la obligacin
indivisible. Por tal razn, se explica que en la
culpa de un codeudor solidario respondan
tambin sus compaeros. Basta la constitucin en mora de un codeudor solidario para
que sus cointeresados sean considerados
tambin como morosos (art. 710). En cambio,
la culpa de un codeudor de obligacin indivisible no afecta a sus cointeresados ( 1 8 ); la
constitucin en mora de uno de ellos no alcanza a los restantes.
Como corolario del principio de representacin, la novacin hecha entre el sujeto
activo singular y un codeudor solidario libe-'.
ra a los otros deudores (art. 810). La novacin efectuada por un coacreedor solidario
libera al sujeto pasivo singular de la obligacin primitiva con relacin a los otros acree-

DIVISLES.

(11) Ibdem.
(12) Busso, op. cit.. prr. 1, pg. 548. Machado, op. cit.,

comentario al articulo 668, pgs. 421-423.

(13) Colmo, op. cit., prr. 498. Busso, op. cit.. prr. 32
a 35. cita la opinin de diversos autores y las normas
<le los cdigos alemn e italiano.

(14) Busso, op. cit., prr. 5, pg. 548. Lafaille, op. ci.,
prr. 1079, pg. 187.
(15) Busso, op. cit., prr. 10, pg. 549.
(16) Busso, op. ci., prr. 11, pg. 549.
(17) Busso, op. cit., prr. 15, pg. 550.
(18) Ibdem, nota 14.

dores (art. 80) ( 1 ! l ) . Cuando se trata de

obligaciones indivisibles con pluralidad de
deudores y un solo acreedor, la novacin con
uno de los deudores libera a los otros de la
obligacin primitiva. Si hay varios acreedores y un nico deudor, la novacin no libera
a ste de cumplir la obligacin originaria
con relacin a los otros coacreedores que no
intervinieron en la celebracin del acto jurdico extintivo (-").
El vigor del principio de representacin ya
sealado, resulta tambin evidente en materia de remisin, pues la efectuada por un
coacreedor solidario libera a todos los deudores con relacin a todos los acreedores ( - 1 ) .
En cambio, un coacreedor de obligacin indivisible no puede remitir vlidamente la
totalidad de la deuda (art. 687).
No obstante las diferencias apuntadas, la
indivisibilidad y a solidaridad pueden acumularse ( 2 2 ) . Frecuentemente, al celebrar
ciertos actos jurdicos, se establece que los
deudores respondern solidariamente del
pago de la obligacin y se consagra adems
el carcter indivisible de la deuda. La doctrina ha destacado reiteradamente que a pesar del cmulo, es necesario efectuar siempre la discriminacin entre ambas calidades (- :1 ).

III. Prestaciones indivisibles

a) De dar: En el derecho argentino, las
obligaciones de dar son indivisibles cuando
la prestacin consiste en la entrega de un
cuerpo cierto, verbigracia una casa, un fundo, un piano determinado (art. 679 del Cd.
Civ.), o de cosas inciertas no fungibles cuyo
nmero no coincida con el de les deudores
o acreedores o el de sus mltiplos (arg. a
contrario art. 669, 2^ parte), o cuando tratndose de objetos divisibles se hubiese
pactado la indivisibilidad del cumplimiento ().
Vlez se apart del derecho romano y de
la doctrina francesa que establecieron la

(20) La novacin del acreedor con uno de los deudores

libera a los restantes de la obligacin primitiva (artculo 810).
(21) Los artculos 707 y 881 contemplan tal supuesto.
(22) Dicho cmulo debe estipularse expresamente, pues

el articulo 668 dispone: "La solidaridad no da a la obligacin el carcter de indivisible ni la indivisibilidad ole
la obligacin la hace solidaria".
(23) Busso, O>. cit., prr. 24, pg. 551. La doctrina ob-

serva que en algunas normas el codificador emplea el

vocablo solidaridad en vez de indivsiblidad (verbigracia
artculos 2689, 3776). Lafaille, entre otros autores, op. cit.,
prr. 1079, pg. 187.
(24) Ver prestaciones de

dar en la voz OBLIGACIONES

DIVISIBLES. Existira divisibilidad en la entrega de cosas

inciertas, en nmero que no coincida con el de deudores,
acreedores o su mltiplo, si el ttulo estableciera forma
desigual de agotar la entrega por todos los deudores o

entre todos los acreedores sin dejar residuo, Salvat-Galli,

op. cit., prr. 815. pg. 12. Ver Demolombe, Cours de

Cede Napolen, t. XXVI, Ed. Durand-Hachette, Pars, 1870,

prr. 530, pg. 465.

divisibilidad de las obligaciones de dar un

cuerpo cierto (- 3 ), para adoptar la tesis de

Freitas.
Los jurisconsultos romanos tomaban como
base, para tal conclusin, el caso de la obligacin de entregar una cosa que pertenece
en condominio^ a varias personas. Cada una
de ellas la cumple entregando su parte indivisa, de tal suerte que aunque la cosa no
sea materialmente divisible, la obligacin es
divisible (- u ).
En Francia, la confusin sobre esta materia tiene su origen en la definicin que
da el artculo 1217 del Cdigo Napolen.
Esta norma dice, que la obligacin divisible
es la que tiene por objeto una cosa que en
su entrega es susceptible de divisin, as
material como intelectual. Como el artculo 1221 de dicho Cdigo enumera entre las
excepciones al principio de la divisibilidad la
deuda de un cuerpo cierto, la mayora de
los autores entiende que la excepcin ha
sido consagrada solamente respecto de los
herederos del deudor, pues este caso est
a la par de otros designados en el mismo
artculo que aade " l'yard des heritiers
du debiteur". Baudry Lacatinerie y Barde
no aceptan tal conclusin y sostienen que la
obligacin de transferir la propiedad de un
cuerpo cierto, verbigracia un caballo, es divisible; pero la de entregar un caballo es, al
contrario indivisible ( - 1 ) . Molitor ensea que
las obligaciones de restituir la cosa ajena
como en el depsito, como dato y locacin
son indivisibles. Freitas, en extensa nota, critica agudamente esta afirmacin, expresando que si la obligacin de dar cosas ciertas
es indivisible, cuando tiene por objeto restituirlas a su dueo, necesariamente es tambin indivisible, cuando tiene por objeto
transferir el dominio sobre ellas o cualquier
otro objeto. Un caballo es materialmente indivisible por cuanto no puede dividirse sin
destruir su sustancia viviente y la indivisibilidad es siempre la misma, ya se est obligado a restituirlo a su dueo o a transferir
su dominio (- 8 ).
(25) Segovia, op. cit.. nota al artculo 679, pg. 171.
Salvat-Gall, op. cit., prr. 816, pg. 12. Freitas, op cit.,
nota al articulo 984, pg. 420, sostiene q u e en el Derecho

romano y en el Derecho francs existen textos que permiten fijar la cualidad indivisible de la obligacin de
dar un cuerpo cierto. Busso, op. cit., pgs. 572-574, ana-

liza cuidadosamente les tesis de la divisibilidad e indivisibilidad expuestas por juristas extranjeros.
(26) Salvat-Galli, ibdem nota anterior, citando las
opiniones de Maynz y Van Wetter.

(27) Pothier por Bugnet, op. cit., prr. 391, divide en

dos categoras la excepcin de la divisibilidad de las
deudas: 1'.') cuando el acreedor puede demandar toda
la deuda a uno slo de los herederos, en cuyo caso estara
comprendida la deuda de cuerpo cierto, como si por la
particin le hubiese correspondido a uno de los herede-

ros; 2<>) cuando el acreedor pueda demandar a todos los

herederos indistintamente por el total, como en el caso
de la obligacin alternativa, cuando la eleccin recae

en una cosa indivisible.

(28) Op. cit., nota al artculo 984, pg. 421.

Segn el destacado jurista brasileo, toda

la confusin proviene de que en vez de tomarse por base slo la divisibilidad material
o absoluta de las cosas, se ha tomado tambin la intelectual. La doctrina artificial de
la divisibilidad intelectual ha originado la
divisin abstracta del condominio y se ha
entendido que no poda dejar de ser aplicada a las obligaciones, ya que la divisibilidad
de stas, tena su base en la de las cosas
a entregar o restituir. Ensea este autor: "Si

en relacin a la copropiedad la cosa est

intelectualmente dividida, no resulta tambin que deba dividirse en esa forma, o
que ella sea divisible en relacin a la obligacin.
La divisin intelectual, que se hace necesaria para la existencia de la copropiedad, deja de ser posible para la obligacin o se hace
intil. Relativamente a la obligacin la cosa
fue considerada en su integridad natural y
sin sta, el pago es imposible" ( 2 9 ).
La doctrina nacional sostiene que el artculo 679 de nuestro Cdigo civil se aplica
a todos los supuestos de obligaciones de dar
un cuerpo cierto, se trate de transferir su
dominio, uso o tenencia o de restituirlo a su
dueo. Lex non distinguit y tampoco existen
razones valederas para aplicar distintos criterios ( 3 0 ).
b) De entregar: Si el acto material de la
entrega es divisible, la obligacin es divisible; si por el contrario es indivisible, la obligacin reviste tambin tal cualidad ( 3 1 ) .
El artculo 681 del Cdigo civil dispone:
"La obligacin de entregar es indivisible,
cuando la tradicin tenga el carcter de un
mero hecho, que no fuese de los designados
en el artculo 670, o fuese una dacin no
comprendida en el artculo 669". La expresin obligacin de entregar es criticable,
pues no se trata de una nueva categora de
obligaciones no explicitada en el artculo 495, que slo menciona a las de dar, hacer
y no hacer ( 8 - ) . En rigor de verdad, el "en(29) Op. cit., nota al artculo 984, pg. 423.
(30) Salvat-Galli, op. cit,, prr. 816a, pg. 13. Busso,
op. cit., prr. 20, pg. 574. Machado, op. cit., pg. 425,
en el comentario a la nota de Vlez del artculo 679. El
Cdigo civil se refiere exclusivamente a la obligacin

de dar un cuerpo cierto, si la entrega versara sobre dos

o ms cuerpos ciertos habr que tener en cuenta lo convenido. Si no fuese posible descubrir la intencin de las
partes, correspondera aplicar la norma de las cosas Inciertas no fungibles por adecuarse este caso a ella. SalvatGalli, ibdem. Ver en Busso, op. cit., pgs. 574-576 las
diversas hiptesis que se analizan en torno a este tema
y las diferentes soluciones que encuadran.
(31) Busso, op. cit., prr. 4, pg. 577.

(32) Colmo, op. cit., prr. 471, pg. 340, seala que en
el artculo 681 conocemos una obligacin "de entregar"
que no es tal: o es una obligacin de hacer (cuando

tiene el "carcter de mero hecho") o de dar (cuando

"fuese una dacin"). Agrega que la disposicin es observable en diversos sentidos: toda obligacin de entregar
es de dar, por lo mismo que no se entrega sino una cosa;
fuera de ello, en el supuesto de que se la concibiera en

un hacer, su regla est en el artculo 680. Adems parece

establecerse que el principio general es en el sentido de

tregar" es el acto material por el cual se

cumplen las obligaciones de dar, y, a veces,
la de hacer. Cuando el objeto no puede
fraccionarse, la entrega debe consistir en
un acto nico, es decir, indivisible ( 33 ).
Para aclarar el verdadero sentido de la
norma transcripta, es interesante reproducir la redaccin propuesta por Segovia: "La
tradicin se confunde con la obligacin de
dar o hacer a que sirve de cumplimiento y
participa necesariamente de su carcter divisible o indivisible" ( 3 4 ).
c) De hacer: Cuando las partes han tenido en mira el resultado o fin del trabajo,
es decir, el "opus" u obra consumada, o cuando segn la naturaleza del hecho prometido
pueda concluirse que no es posible separarlo en partes, sin menoscabarlo cualitativa y
cuantitativamente, la obligacin de hacer
debe juzgarse indivisible. En efecto, en base
a criterios subjetivos u objetivos, o combinando ambos a la vez, puede afirmarse queson quehaceres indivisibles la construccin
de una casa, el componer una pera, el escribir un libro, el transportar una persona

o una cosa hasta un lugar determinado, el

concluir un negocio por parte del mandatario a quien se le ha encomendado, pues no
habra cumplimiento hasta tanto no estn
terminados los trabajos ( 35 ).
Si bien en estos casos se advierte con facilidad su carcer indivisible, en otras situaciones es ms difcil precisar la cualidad
del hecho prometido y determinar en base
a tal elemento, el rgimen aplicable a la
relacin obligatoria. Por ejemplo, cuando
dos personas se han obligado a componer
una obra musical, comprometindose una de
ellas a redactar el libreto y la otra a componer la msica, este quehacer reviste cierto
carcter de indivisibilidad, pero no podra
aplicarse la norma del artculo 686 del Cdigo civil, pues la prestacin total no est
comprendida en la promesa de cada deuque la obligacin de dar es indivisible, cuando lo contrario es lo positivo. En efecto, la divisibilidad de las
obligaciones (sean de dar, hacer o no hacer) tiene jerarqua de principio general. Ver voz OBLIGACIONES DIVISIBLES. Busso, op. cit., prr. 2, pg. 577. Machado, op. cit,
comentario al artculo 681, pg. 428.
(33) Busso, op. cif., prr. 4, pg. 577.

(34) Op. cit., nota al artculo 681, pg. 172. Lafaille,

op. oit., prr. 1087, pg. 195.

(35) En la voz OBLIGACIONES DIVISIBLES, al tratar las

prestaciones de hacer, se exponen los argumentos de
orden objetivo y de orden subjetivo expuestos por divesos autores, que permiten consagrar la indivisibilidad
de los quehaceres mencionados a titulo de ejemplo. Colmo, op. cit., prr. 464, pg. 335, claramente expresa que
desde que el cuadro, el edificio, el puente valen como

cuadro o como edificio o corno puente, y no como suma

de trabajo incorporado en ellos, mientras no estn terminados, no son el cuadro, el edificio o el puente, pues
la finalidad a que responden no recibe satisfaccin, por
mucho que la prestacin en s pueda ser divisible (alguien
puede hacer en el edificio la obra de manipostera; otro,
la de carpintera; otro, la de pintura, etc.). Por ello, la
doctrina francesa considera que es relativa la indivisibilidad de una obra cualquiera.

dor ( 3(! ). Otro tanto ocurre con la obligacin

de escriturar que es-indivisible en el sentido
de que no puede cumplirse en parte, pero si
son varias las personas que deben otorgar
la escritura, no podra exigirse la escrituracin a uno solo de los obligados (arg.
art. 988) ( 3 ?).

El artculo 680 del Cdigo civil precepta

la indivisibilidad de las obligaciones de hacer, con excepcin de las comprendidas en
el artculo 670. Esta ltima norma consagra
la divisibilidad de las obligaciones de hacer
cuando tienen por objeto la prestacin de
hechos, determinados solamente por un cierto nmero de das de trabajo, o cuando consisten en un trabajo por medida. O sea que
un quehacer debe considerarse divisible,
cuando puede ser separado en partes sin experimentar detrimento alguno, y especialmente sin menoscabo de la utilidad que debe
proporcionar al interesado ( 38 ).
d) De no hacer: Para determinar el carcter divisible o indivisible de una abstencin, es menester analizar el carcter divisible o indivisible del hecho
del cual el
deudor prometi abstenerse ( 39 ). En efecto,
el artculo 671 dispone: "En las obligaciones

de no hacer la divisibilidad o indivisibilidad

de la obligacin se decide por el carcter
natural de la prestacin, en cada caso particular."
Sin embargo, no puede adoptarse un criterio puramente objetivo. Toda la teora de
la divisibilidad e indivisibilidad se halla
inspirada en la idea de finalidad, y nuestro codificador no se apart de esta regla al
considerar las abstenciones ( 4 0 ).
Se seala con acierto que cumplir una
obligacin de no hacer es, en definitiva, abstenerse de una accin para proporcionar
en esa forma una utilidad jurdica a quien
ha estipulado
en su beneficio esa abstencin ( 41 ).
Por ello, no hay que atender tanto a la
posible separacin del hecho positivo que
constituye violacin de la abstencin prometida, sino a la posibilidad de fraccionar la
utilidad jurdica que la abstencin deba
rendir al acreedor que la estipul en su be(36) Busso, op. cit., prr. 37-40, pg. 561. Ver situaciones

de indivisibilidad impropia en la presente voz.

(37) Busso. op. cit., prr. 29-291, pg. 560. Ver situacio-

nes de indivisibilidad impropia en la presente voz.

(38) Ver prestaciones de hacer en la voz OBLIGACIONES
DIVISIBLES.

(39) Busso, op. cit., prr. 14, pg. 563. Fothier, op'. cit.,
prr. 230. Segovia, op. cit., nota 3 al artculo 671. Lafaille,
op. cit., prr. 1089, pg. 196. Colmo, op. cit., prr. 458,
pg. 325, sostienen tal opinin. Hay autores que consagran

la indivisibilidad de todas las obligaciones de no hacer,

alegando que no hay materia a la que pueda aplicarse la
divisin. Entre ellos, T. Huc en Commenaire Thorique
et Pratique du Code Civil, Pars, 1894, prr. 341, pg.
460. Freitas, op. cit., en el comentario al artculo 984,
inciso 3, pg. 382.
(40) Busso, op. cit., prr. 18, pg. 564.
(41) Busso, op. cit., prr. 19, pg. 564.

neficio (*-). Verbigracia, la obligacin de

no turbar al poseedor de una herencia, la
obligacin de no impedir el paso a travs de
un fundo, son indivisibles. La primera se
viola con cualquier turbacin, aunque no sea
total. En el segundo caso, si cualquiera de
los herederos del deudor obstaculizara el
paso a travs del fundo, se violara en su
totalidad4 3el derecho del titular del permiso
de paso ( >.

No obstante la indivisibilidad de ciertas

abstenciones, en base al principio de la personalidad de la culpa, los codeudores que
no han violado el derecho del acreedor, no
son responsables del incumplimiento. Tal es
la solucin que brinda el artculo 685: "Toda abstencin indivisible hace indivisible la
obligacin. Slo el autor de la violacin del
derecho debe soportar la indemnizacin que
pueda exigir el acreedor, quedando libres de
satisfacerla los otros codeadores".
e) De crear una servidumbre predial: Independientemente de la naturaleza divisible o indivisible de las servidumbres reales
consideradas en s mismas, el artculo 683
del Cdigo civil establece: "La obligacin
que tiene por objeto la creacin de una
servidumbre predial es indivisible". Se trata de un caso de obligacin de hacer indivisible.
El fundamento de esta norma se descubre
fcilmente. Las servidumbres se constituyen
o no se constituyen. No se concibe que una
servidumbre sea creada parcialmente. Por
la misma razn, son indivisibles la obligacin de constituir un usufructo, la obligacin de constituir una hipoteca ( 4 4 ). El artculo se refiere exclusivamente a la obligacin contractual de crear una servidumbre
y no a las obligaciones que puedan derivar
de ella, pues "no hay obligacin que corresponda a derechos reales" (art. 497).
f) Alternativas: Si ambas prestaciones
son indivisibles, la obligacin es indivisible.
Si la obligacin alternativa comprende una
prestacin divisible y otra indivisible, recin
en el momento de la eleccin se precisar
su carcter, que depender de la cualidad
(42) Busso, oj>. cit., prr. 19, pg. 564.
(43) Busso, op. cit., prr. 20, 21, 22 y 25, pg. 564.

(44) Freitas, oj>. cit., nota al articulo 984, pg. 422.

Colmo, op. cit., prr. 471, pg. 340, formula las siguientes
crticas a la redaccin del artculo 683: 1<) no se puede
admitir una obligacin de crear una servidumbre predial,
pues no hay obligacin que corresponda a un derecho
real; 2?) si se quiere significar que la obligacin contractual que deriva en favor de quien haya estipulado
en su beneficio una servidumbre predial, es indivisible,
se dice algo que es de la ms supina inteligencia; 3?)
si se quiere decir que la servidumbre predial es indivisible, cabe observar que adems de contemplarse all
un derecho y no una prestacin obligatoria, se incurre
en una evidente contradiccin, pues hay servidumbres
reales que son divisibles segn el mismo Cdigo. Para
este jurista el nico sentido que cabe atribuir a la norma
es el citado en tercer lugar, si bien lo considera inexacto.

de la prestacin sobre la que recaiga dicho

acto (art. 672 del Cd. civil).
Si bien la obligacin alternativa puede ser
divisible o indivisible, el acto de eleccin es
siempre indivisible. Si varios sujetos deben
realizarlo, no podra uno elegir una de las
prestaciones y otro optar por prestacin distinta. Tampoco podra el deudor exigir la
liberacin entregando parte de una casa y
parte de otra ( 4 5 ) .
g) Facultativas: El rgimen aplicable a
las obligaciones facultativas se determina
por la cualidad divisible o indivisible de la
prestacin principal ( 4 l i ).

IV. Indivisibilidad de las garantas

reales
Independientemente de la divisibilidad o
indivisibilidad de la deuda, el Cdigo civil
ha consagrado la indivisibilidad de la hipoteca o de la prenda que garanticen su cumplimiento (art. 682).
El principio de la indivisibilidad de tales
garantas se halla expresamente establecido
en los artculos 3112 y 3233 del mismo cuerpo
legal.
Tambin el derecho del acreedor anticresista (art. 3245) y el derecho de retencin (art. 3941) dan garantas indivisibles
al acreedor.
Con anterioridad a la sancin de la ley
11.725, se discuta si el citado principio constitua o no un obstculo para el fraccionamiento del inmueble hipotecado, en la ejecucin que llevara adelante el acreedor ( 4 7 ) .
Dicha ley puso trmino a las vacilaciones de
la doctrina y la jurisprudencia; quedando
redactado el artculo 682 de la siguiente
manera: "Cuando las obligaciones, sean divisibles o indivisibles, tengan por accesorio
una prenda o hipoteca, el acreedor no est
obligado a devolver la prenda ni a alzar la
hipoteca, en todo o en parte, mientras que
el total de la deuda no fuese pagado, salvo
el caso de obligaciones divisibles garantidas,
con hipoteca, en cuya ejecucin los jueces
declaren procedente la divisin del bien hipotecado para la enajenacin, y cancelacin
parcial de la hipoteca ( 4 8 ).

V. Obligacin indivisible sobre un

objeto comn
Si bien el artculo 684 dispone que "las

obligaciones indivisibles no pueden constituirse respecto de un objeto comn a muchos, sino con el consentimiento de todos les
condminos" tericamente no habra obstculo en constituir obligaciones ( 4 ! >) sin el
consentimiento de los otros condominos.
Claro est que los copropietarios pueden
oponerse a cumplirla (">").
La promesa indivisible de un condmino
no da al acreedor pretensin alguna que
pueda hacerse efectiva sotare la cosa-" 1 ).
Pero, el condmino que hizo la promesa es
responsable de los perjuicios que se ocasionaren al acreedor (art. 1331).
La doctrina critica la terminologa del artculo 684. pues en el lenguaje del derecho
no cabe afirmar que una cosa est obligada
a varios, ni que se constituya sobre ella una
obligacin. No pueden constituirse derechos
personales sobre las cosas ("-).

VI. Cargas reales

El articulo 2689 dispone: "En las cargas
reales que graven la cosa, como la hipoteca,
cada uno de los condminos est obligado
por el todo- de la deuda". Esta norma consagra el principio de la indivisibilidad de la
carga, en cuya virtud el acreedor hipotecario puede exigir el total de la deuda al condmino al que se le haya adjudicado la cosa
gravada ( 53 ).
la garanta comprende bienes separados, los jueces podran
ordenar la enajenacin en lotes y cancelacin parcial de

la hipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al

acreedor". Artculo 3188: "El codeudor, o coheredero del
deudor, que hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no
podr exigir la cancelacin de la hipoteca mientras la
deuda no est totalmente pagada. El coacreedor o coheredero del acreedor a quien se hubiese pagado su cuota,

tampoco podr hacer cancelar su hipoteca mientras la

deuda no- est totalmente pagada. El coacreedor o coheredero del acreedor a quien se hubiese pagado su cuota,
tampoco podr hacer cancelar su hipoteca mientras los
otros acreedores o coherederos no sean enteramente pagados, sin perjuicio de las liberaciones y cancelaciones
parciales, autorizadas por el artculo 3112 . Salva-GaJli,

op. ct., prr. 824a, 824b. Ver tambin art. 31.1 de la ley
14.005 sobre venta de otes a plazo.
( 4 9 ) Busso, op. cit., prr. 5, pg. 583.

(50) Busso, op. cit., prr. 6, pg. 583, afirma que desde
un punto de vista puramente terico no habra inconveniente en crear obligaciones, aun referentes a un objeto
comn a muchos, sin el consentimiento de los condminos. Cosa distinta es agrega la posibilidad de cumpli-

(45) Busso, op. cit., prr. 3, pg. 565.

(46) El Esbozo (articulo 972) expresamente establece:

"Las .obligaciones facultativas sern desde luego consideradas como divisibles o indivisibles, segn la naturaleza de la prestacin principal, sin que nada influya
la de su prestacin accesoria.
(47) Ver en Busso, op. cit., prr. 8 a 12 inclusive. Una
interesante sntesis de la jurisprudencia anterior a dicha
ley, con especial mencin del Fallo plenario de las Cma-

ras Civiles del 24 de abril de 1933, 1. A., 41^784.

(48) Los artculos correlativos del Cdigo tambin fueron modificados, quedando redactados de la siguiente
manera: Artculo 3112: "La hipoteca es indivisible; cada

una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte

de elUs, estn obligadas al pago de toda la deuda y de
cada parte de ella. Sin embargo, en La ejecucin de bienes

hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o si

miento de la obligacin en virtud de la oposicin de los

copropietarios.
(51) El acreedor no puede hacer efectivo su derecho
sobre la cosa, de manera que si solicita un embargo o

cualquier medida precautoria, su pretcnsin debe ser

rechazada. Busso, op. cit., prr. 6.1, pg. 583.
(52) Ibdem nota 49. Salvat, op. cit., prr. 856, formula
dos observaciones a la norma citada en el texto: 1?

Cuando la ley dice as obligaciones indivisibles no pueden constituirse..., etc.; debe entenderse: no pueden
contraerse vlidamente; 21.') la regla del artculo es
necesario interpretarla en armona con las disposiciones
referentes a los contratos sobre cosas ajenas y, por
consiguiente, no deba atribursele un carcter absoluto.
(53) Colmo, op. cit.. prr. 475, pgs. 342 a 343, refuta
la opinin de quienes sostienen que entre los condminos

hay una solidaridad implcita, destacando: 1 9 ) que la

VII. Situaciones de indivisibilidad

impropia
Tres elementos fundamentales determi'nan la indivisibilidad de las obligaciones que
prev nuestro derecho, a saber: a) La prestacin no es susceptible de ser fraccionada
entre los diversos acreedores o deudores;
b) La prestacin total est comprendida en
la promesa de cada deudor, de tal suerte
que puede exigrsele indistintamente a cualquiera de ellos el cumplimiento ntegro;
c) Cada acreedor puede reclamar por s solo
la prestacin debida ("'-').
Sin embargo, en la realidad se dan casos
de obligaciones que no llegan a reunir aquellos caracteres, pero que en cierto modo son
indivisibles. Busso las denomina obligaciones indivisibles imperfectas o impropias y
enumera diversos ejemplos ( r ' r > ). A su juicio,
falta el primer elemento en la obligacin
de dar varias cosas ciertas a varios acreedores, donde no hay propiamente imposibilidad de fracionamiento, sino una incertidumbre sobre el modo de efectuar la separacin
que genera una incertidumbre sobre el derecho de los acreedores, razn que justificara el procedimiento del pago por consignacin (art. 757, inc. 4<?, como regla general
y art. 2211 como aplicacin particular). Falta el segundo requisito cuando dos personas
se obligan a componer en colaboracin una
pera, redactando una el libreto y aportando
otra la partitura, pues el acreedor no podr
exigir la pera ntegra a uno u otro porque ello importara desvirtuar la convencin; de tal suerte que cada obligado responde nicamente por su cooperacin individual ( 3 ( i ).
Tampoco podra exigirse la escrituracin
de un inmueble a uno de los propietarios, si
son varios los titulares del derecho de dominio. Los remisos seran los nicos responsables de la falta de cumplimiento de la obligacin.
En la prctica a veces ocurre que las partes estipulan que la deuda no puede dividirse en caso de fallecer el obkgado, lo cual
no impide que si quien fallece es el acreedor,
el crdito se divida entre sus herederos. En
solidaridad no se presume, debe ser expresa o establecida por la ley (art. 701); 29) que la norma se refiere
no a la deuda sino a la carga (al derecho real), como

principio, el artculo 686 establece la concentracin en la misma forma para el derecho de los acreedores y para la obligacin
de los deudores, pero esta disposicin no es
de orden pblico y por lo tanto no configura
un obstculo para que las partes establezcan en el contrato un rgimen distinto de
fraccionamiento del crdito, para el caso de
muerte del sujeto activo; o de lar 7deuda, si
el que muere es el sujeto pasivo ( ' ).
Si bien se afirma que la clasificacin objetiva de las obligaciones en divisibles e indivisibles, adquiere relieve cuando concurren
varios sujetos a la relacin obligatoria, en
muchas situaciones interesa determinar la
cualidad de la obligacin, aunque haya un
slo acreedor y un slo deudor.
A tenor del artculb 673 el acreedor no est
obligado a recibir pagos parciales ni el deudor est constreido a hacerlos. Pero, si el
deudor entrega una parte de la prestacin
y el acreedor la recibe, cabe efectuar una
distincin. Si la obligacin es divisible, ello
importa extinguirla en proporcin a la parte
recibida. Si la prestacin es indivisible, tal
recepcin no tendra carcter de parcial ni
importara liberacin parcial, de tal modo
que si no se le entrega el resto al acreedor,
ste podra devolver lo recibido y considerar incumplida la obligacin en su totalidad ().

VIII. Efectos de las obligaciones

indivisibles
La doctrina clasifica los efectos que se.
atribuyen a la indivisibilidad, en dos categoras: a) los que surte esta figura en las
relaciones de obligacin del acreedor con los
varios deudores, o de los varios acreedores
con el deudor, o de los varios acreedores con
los varios deudores; y b) los que se refieren a las relaciones de contribucin, o ssa
las de los acreedores o codeudores entre
S (*").

Entre los del primer grupo, se incluyen el

rgimen de pago, la constitucin en mora,
la responsabilidad por incumplimiento, la insolvencia de uno de los coobligados, la cosa
juzgada, los efectos de diversos actos jurdicos, entre otros, los de la novacin ( G i l ),
la transaccin ( i ) , la remisin total o parcial de la obligacin ("-).

surge de los artculos 682, 3007, 3112, 3233, 3448, etc.. que

el articulo 2689 se limita a repetir; 3?) que se concibe

que el acreedor hipotecario pueda perseguir al condomino o coheredero a quien se le ha adjudicado la cosa
afectada, no slo por la carga entera, sino por la misma

deuda integra, porque ello es de derecho comn (artculos &1Q,. 3162 y sigts., 3497, etc.), sin que en nada
intervenga la pretendida regla de que una deuda hipo-

tecaria es indivisible o solidaria. Entre otras observaciones, puntualiza que las fuentes y doctrinas de nuestro
precepto, distinguen claramente entre carga y deuda,

y centralizan en la primera, con exclusin de la segunda, lo indivisible de su carcter.

.(54) Busso, op. cit., prr. 58, pg. 537.
(55) Busso, op. cit., prr. 58 a 71, pgs. 537 a 539.

(56) Busso, op. cit., prr. 60 y 61, pg. 538.

(57) Busso, op. cit., prr. 68 a 71, pg. 539.

(58) Busso, op. cit., prr. 78 a 83, pgs. 540 y 541.
Freitas, op. cit. en el texto del artculo 985 pone de

manifiesto tal solucin con toda claridad: "Si las obligaciones indivisibles tuvieren un solo acreedor y un solo
deudor, no se reputarn cumplidas, aun cuando el deudor
haya comenzado a cumplirlas".
(59) Busso, cp. cit., prr. 1 y 2, pg. 586.

(60) Ver en esta voz Diferencias entre iridiisiidad

y Solidaridad.
(61) La transaccin hecha por uno de los acreedores o
deudores no podra openerse a los otros interesados en
la obligacin indivisible. Tampoco les beneficia (art.
851).

(62) Ibidem nota 60.

Si hay pluralidad de deudores, el acreedor

puede exigir la prestacin ntegra a cualquiera de ellos. Si son varios los acreedores,
el deudor nico y en caso de haber varios
obligados, cualquiera de ellos debe pagar la
prstacin total
a cualquier acreedor (artculo 686) i 3 ).
Hay que destacar una limitacin. El artculo 731, inciso 2<?, dice: El pago debe hacerse: "A cualquiera de los acreedores si la

obligacin fuese indivisible o solidaria, si el

deudor no estuviese demandado por alguno
de ellos". Es decir, que si uno de los acreedores ha demandado, debe pagrsele a l. El
precepto transcripto consagra el denominado principio de la prevencin.
Se sostiene que si son varios los acreedores que han interpuesto la demanda, el
pago debe hacerse a todos ellos, o con intervencin de todos ellos, porque la prevencin tiene como finalidad dar a cada acreedor una garanta con relacin a sus compaeros ( 6 4 ).
Cuando un deudor es demandado y slo l

tas soluciones se basan en el principio de la

personalidad de la culpa. Se dice que si uno
de los codeudores hace perecer por su culpa
la cosa debida, los restantes quedan liberados porque la falta de uno es caso fortuito
con relacin a los dems ( 8 ).
Sin embargo, no puede darse a esta afirmacin un alcance absoluto. Verbigracia, a
tenor del artculo 662, si se ha estipulado una
clusula penal y la pena es indivisible,
cada
deudor la debe en su totalidad ( 6 0 ). Busso
analiza diversos casos en los cuales el principio de la personalidad de la culpa sufre

limitaciones. A ttulo de ejemplo, se transcribe el siguiente: si dos personas que deben

entregar un caballo, estipulan que una de

ellas lo retendr hasta el momento de la
tradicin y ese obligado lo deja perecer culpablemente, el otro deudor tendr responsabilidad por el hecho de su compaero, como
podr tenerla por cualquier auxiliar o dependiente del que se hubiera valido ( 7 ) .
Se plantea el interrogante de si la insolvencia de un codeudor debe soportarla el
puede cumplir la prestacin o bien cuando acreedor y no los otros obligados. En matesta puede ser cumplida por cualquiera de ria de obligaciones divisibles el artculo 694
los coobligadO'S, no se presenta mayor difi- as lo resuelve expresamente. Colmo opina
cultad. Por el contrario, si la prestacin slo que aun en los casos de indivisibilidad, como
puede cumplirse con el concurso de todos hay varios sujetos, existe con relacin a ellos
los deudores, o si solamente puede cumplir- un vnculo distinto e independiente, de tal
la un deudor que no ha sido demandado, suerte que la insolvencia de uno de los cola doctrina se inclina a admitir el derecho deudores no afectara a los restantes. Busso
del deudor contra quien ha sido intentada se adhiere a la tesis que destaca que en la
la accin, de exigir que sean trados a juicio prctica la insolvencia de uno de los obligasus compaeros, o bien de pedir el rechazo dos no afecta al acreedor, pues ste siempre
de la demanda ( 6 5 ). Se observa pues, que puede demandar el cumplimiento integral a
hay excepciones al principio de concentra- los restantes ( 7 ! ).
cin activa y pasiva que consagra el artcuCon respecto al efecto de la cosa juzgada,
lo 686 de nuestro Cdigo civil.
Colmo ("-') y Lafaille (73) sostienen que slo
La constitucin en mora de un codeudor alcanza a los que han sido parte en el juicio.
de obligacin indivisible no hace correr los Busso opina que no puede darse una regla
intereses a cargo de los codeudores C 5 "). Si general y que sera preferible resolver las
se incumple la obligacin por culpa de uno diversas situaciones conforme a los siguiende los coobligados, los restantes no son res- tes principios: 1<?) Asegurar siempre la inponsables. Cuando la obligacin se resuelve violabilidad en la defensa de los propios
en el pago de una indemnizacin pecuniaria derechos; 2?) evitar juicios superpuestos que
(daos y perjuicios) deja de aplicarse la re- pueden dar lugar a sentencias contradictogla que impide el fraccionamiento, puesto rias.
que sta es esencialmente divisible ( 6 7 ). Es(63) Ver en Busso, op. cit., prr. 10 a 62, pgs. 587 a

595, un detenido anlisis sobre el rgimen del pago en

las obligaciones indivisibles.
(64) Busso, op. cit., prr. 16, pg. 588. Lafaille, op. cit.,
prr. 1107, pg. 206. Salvat-Galli, op. cit., prr. 854 a 855,

pg. 38 a 42. Lafaille, op. cit., prr. 111], pg. 207.

(65) Algunas legislaciones reconocen expresamente este
derecho del codeudor, quien puede reclamar plazo a fin
de citar a juicio a sus codeudores (Cdigo francs, art.
1225; boliviano, art. 816; italiano de 1865, art. 1208; uruguayo, art. 1386; venezolano, art. 1256. Pero todas estas
normas contemplan tal derecho con referencia a los
herederos del deudor. En nuestro derecho la posibilidad
de traer a juicio a los codeudores se hace derivar de las
disposiciones sobre eviccin, expresamente referidas a
copartcipes. Salvat-Galli, prr. 855e, pg. 41.
(66) Lafaille, op. cit., prr. 111, pg. 207.

(67) Salvat-Galli, prr. 857, pg. 43.

(68) Busso, op. cit., prr. 67. pg. 595. Salvat-Galli,

prr. 857, pg. 43. La responsabilidad por incumplimiento,
configura una situacin personal ajena a la naturaleza
Indivisible de la prestacin, por eso no queda alcanzada
por los efectos de la indivisibilidad. La confirmacin de
lo afirmado por este autor la hallamos en el artculo 685,
2 parte, que puede aplicarse extensivamente a cualquier
tip. de prestacin y en la norma del artculo 697, in-

cluido en el ttulo de las obligaciones mancomunadas.

(69) Ver nota 41, voz OBLIGACIONES DIVISIBLES.
(70) Busteo, op. cit., prr. 70, pg. 596.

(71) Colmo, op. cit., prr. 84, pg. 599. Colmo, op. cit.,
prr. 483. nicamente cayendo en insolvencia todos los
deudores, vera el o los acreedores comprometido su
derecho, pero no se tratara de una situacin especial

de obligacin indivisible, sino de la corriente y comn

de todos los acreedores frente a la insolvencia de sus
deudores. Salvat-Galli. prr. 856a, pg. 42.
(72) Op. cit., prr. 484.
(73) Op. cit., prr. 1110, pg. 207.

Destaca, adems, que debe tenerse en

cuenta que ciertos litigios, por el carcter
indivisible de las acciones que se ejercen,
slo pueden tramitarse regularmente con la
intervencin de todos los sujetos interesados
en la relacin de fondo ( 7 4 ).
El artculo 688 dispone: "Prescripta una
deuda indivisible por uno de los deudores
contra uno de los acreedores, aprovecha a
todos los primeros y perjudica a los segundos; e interrumpida la prescripcin por uno
4e los acreedores contra uno d los deudores,

aprovecha a todos aquellos y perjudica a

todos stos". Esta norma se funda en el hecho de que eri la obligacin indivisible hay
un objeto nico, no fraccionable. As como
la prestacin no puede cumplirse parcialmente, se ha considerado que tampoco puede
prescribir parcialmente. Sin embargo, si
se hubiese atendido a la pluralidad de vnculos, la prescripcin hubiera debido correr
con independencia, para cada uno de los
7B

sujetas ( ).
Las denominadas relaciones de contribucin son contempladas por el artculo 689.
La verdadera fuente de esta norma es el
artculo 689 del Esbogo de Freitas. La distribucin del crdito o de la deuda se hace
segn ttulo constitutivo de la obligacin
(inc. 1?).
Si ste no estableciera expresamente la
forma de proceder a la divisin de uno u
otro, la ley precepta que "se atender a
la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los
interesados entre s, y a las circunstancias de cada uno de los casos". Si no es
posible hacer la determinacin por ninguna
de las vas sealadas, la ley presume que
los acreedores o deudores son interesados

por partes iguales (inc. 3<?).

En las relaciones de contribucin se produce una sustitucin del objeto, ya que la
prestacin que debe pagarse ntegra en las
relaciones entre acreedor y deudor, se fracciona luego en las relaciones de los acreedores o de los deudores entre s, lo cual da
lugar al planteo de varios problemas, los
que debern resolverse tomando en consideracin el espritu de la convencin de la
que eman la deuda conjunta C^ 8 ).
Cuando un cuerpo cierto ha sido entregado
a uno de los acreedores en cumplimiento de
la obligacin, el que lo ha recibido en pago
y sus compaeros se han convertido en condominos del objeto; los efectos de la tradi(74) Op. ctt., prr. 99 a 101-2, pgs. SOI a 603. SalvatGalli, prr. 856a, pg. 42.
(75) Ver Busso. op. cit., prr. 3 y 4, pg. 608. No hay
regla expresa para la suspensin, pero se puede aplicar

cin traslativa de dominio se propagan a

todos los acreedores. En las relaciones de
contribucin, la obligacin del accipiens respecto a los otros acreedores queda regido
por las normas del condominio ( 7 7 ).
Con respecto a las relaciones de contribucin entre los deudores, se entiende que el
deudor que cumpli la prestacin indivisible, tendr una pretensin frente a sus compaeros para exigirles la cuota a cargo de
ellos.
Las acciones de regreso exigen la previa reduccin de la prestacin a una suma

de dinero. Al ejercitarse estas acciones, cesa

la indivisibilidad ( 7 8 ).

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS SOLI-

DARIAS. (Este tema ser tratado en el primer apndice de esta obra.)

OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS. * SUMARIO: 1. Lo accesorio en el
Derecho. 2. Ubicacin del tema en materia de
obligaciones. 3. Importancia de la clasificacin.
Opiniones. 4. Esquema de la regulacin del

Cdigo en cuanto a las obligaciones en anlisis. 5. Obligaciones accesorias: a) Fuentes,

b) Efectos, c) Clases. 6. Derechos accesorios
del acreedor. 7. Clusulas accesorias de la
obligacin. 8. Obligaciones subsidiarias. 9)
Obligaciones denominadas accesorias que constituyen el objeto del contrato.

1. Lo accesorio en el derecho. Accesorio

(de accesus, accessio) significa lo dependiente, secundario, aproximado, lo que se une.
En antinomia lgica, el concepto accesorio
presupone lo principal; ste, a su vez, induce
al primero.
En Roma se encuentran referencias concretas a la accesoriedad, verbigracia el axioma accesio cedit principan del Digesto de
Ulpiano 1 ), o el principio segn el cual las
cosas accesorias se extinguen con la principal, que se lee en el de Gayo ( 2 ) .
En Derecho moderno, el B. G. B. alemn
introduce el concepto de pertenencia. El
prrafo 97 de ese Cdigo establece: "Son
pertenencias las cosas muebles que, sin ser
partes integrantes de la cosa principal, estn
destinadas a servir a la finalidad econmica
de la misma, y estn con ella en una relacin espacial adecuada a ese destino"; sigue
luego disponiendo que "el aprovechamiento
pasajero de una cosa para la finalidad eco(77) Busso, op. cit., prr. 40, pg. 617.

(78) Salvat-Galli, prr. 866, pg. 50.

* Por el Dr. ATILIO ANBAL ALTEKINI. (Adjunto

de la Ctedra Integral de Oblgaciones del Dr. Luis
Mara Boffi Boggero.)

la misma solucin, tomando en consideracin los artculos

3981 y 3982 del Cdigo civil. Lafaille, op. cit., prr. 1109,
pg. 207.

(76) Busso, G>. cit., prr. 41, pg. 617

(1) Dig. 34, 2, 19, 13.

(2) Dig. 33, 8, 2.

nmica de otra no da lugar a la cualidad vinculada de toda otra, sin interrelacin

de pertenencia" y que "la separacin pasa- escalonada; hay interdependencia, en camjera de una pertenencia de la cosa principal bio, cuando la obligacin vive anexa a otra,
no suprime la cualidad de pertenencia". De a la cual accede, y as una resulta principal
elle se extrae que la nota distintiva de la y la otra accesoria. Lo principal y lo accepertenencia es su destino permanente de sorio se presuponen recprocamente, segn
servir la finalidad econmica de la cosa hemos dicho, de modo que la igualdad de
principal, sin formar parte de sa. El prra- rango entre las obligaciones o las prestaciofo 98 trae como ejemplos de ellas las m- nes excluye que sea terminolgicamente
quinas y otros utensilios destinados a la ex- exacto aludir en tal caso a la existencia de
plotacin industrial, o los aperos y ganados una o ms principales.
No deja de ser cierto que la interdepenusados en la explotacin econmica, etctera.
dencia, en ese sentido, constituye un aspecto
Puede afirmarse que lo accesorio flota en de la conexidad. Sin embargo resulta pretodos los campos del Derecho. En el penal, ferible reservar aquella denominacin para
por ejemplo,
se conocen las penas acceso- las obligaciones cuya conexin es de grado
rias ( 3 ). En Derecho comercial, el artculo diferente en jerarqua (principal y acceso856 del Cdigo mercantil define al buque rio) , pudiendo calificarse como cuestin de
diciendo que "comprende, adems del casco "reciprocidad" lo regulado en los artculos
y quilla, los aparejos y dems accesorios 510 y 1201.
para que pueda navegar". Lo mismo se ad3. Importancia de la clasificacin. Opiniovierte en el Derecho civil: la obligacin ali- nes. En la moderna versin actualizada de
mentaria accede a la relacin familiar; hay la obra del profesor Salvat se puede advertir
cesas principales "las que pueden existir la discrepancia de criterios con que se ha
por si mismas y para s mismas", art. 2327 valorado la importancia de la clasificacin
del Cdigo civil y accesorias "aqullas que motiva esta voz. Aqul entiende que es
cuya existencia y naturaleza son determi- superflua, toda vez que bastaba la conteninadas por otra cosa, de la cual dependen, o da en materia de derechos reales referente
a la cual estn adheridas", art. 2328; el a las cosas principales y accesorias ( ( 1 ) ; su
concepto penetra en materia de obligaciones anotador Galli, en cambio, la califica como
a travs de los artculos 523 y siguientes del
teniendo "consecuencias fecundas" y proveCdigo de fondo.
yendo "un criterio fundamental para la in2. Ubicacin del tema en materia de obli- terpretacin de las situaciones" ( 7 ) . Este lgaciones. En opinin de Lafaille ( 4 ) la "co- timo es el pensamiento de Busso quien hace
nexidad" comprende temas distintos: de un mrito de la especificidad de la regulacin
lado el de las obligaciones principales y ac- que corresponde a las obligaciones interdecesorias; de otro la interdependencia que pendientes, diversa de la que compete a las
fluye de los artculos 510 y 1201 del Cdigo cosas ( s ) .
civil, en cuanto a las obligaciones recproColmo advierte que los artculos 523 y 524
cas; finalmente tambin la hay en las obli- carecen de virtualidad jurdica, a la vez que
gaciones del sujeto plural conjunto con pres- critica la redaccin de los preceptos ( f l ) . Latacin divisible (art. 691).
faille imputa tambin excesivo doctrinarisPor su parte, Colmo piensa que la obliga- mo a esa regulacin, aun cuando le reconoce
cin accesoria constituye una modalidad. cierto valor prctico ( 1 ( l ) .
Para ello destaca que la obligacin princiMs all de los defectos que, en el punto,
pal que la tiene no resulta pura; que al igual se atribuyen al Cdigo pasible as de crque la condicin, el plazo y el cargo, subor- ticas por razones diversas es de sealar
dina a la principal, de la que resulta depen- que si bien los artculos 523 y 524 no hacen
dencia o accesorio; que la ubicacin asigna- ms que expresar conceptos doctrinarios, el
da a su regulacin por el Cdigo en ttulo,, _ artculo 525 regula consecuencias, con lo cual
independiente, que procede a la condicin, aqullos constituyen el antecedente de la
el cargo y el plazo parece acusar ese para- imputacin normativa a que este ltimo llelelismo; quer es adems el criterio seguido ga. El artculo 523 establece: "De dos oblipor Polacco ( <).
gaciones, una es principal y la otra accesoria,
Las obligaciones afloran en la vida jurdi- cuando la una es la razn de la existencia
ca de modo independiente o de manera de la otra"; el artculo 524: "Las obligadointerdependiente. Una obligacin es independiente cuando su existencia est desc e ) Salvat, Raymundo L., Tratado. "Obligaciones en

(3) Vgr. art. 94 del Cdigo respectivo.

(4) Lafaille, Hctor, Tratado de las Obligaciones, Buenos Aires, 1950, vol. II, pg. 28.
(5) Colmo, Alfredo, De las obligaciones en
Buenos Aires, 1920, pg. 212, n9 294.

general", Buenas Aires, 1952, tomo I, pg. 69, n 52.

(7) En Salvat cit., n'.' 52 b f .

(8) Busso, Eduardo B-, Cdigo Civil anotado, Buenos

Aires, 1958. temo III. pg. 433, n'.' 23.

general,

(9) Op, cit., pg. 212, n'.1 295.

(0) Op. cit., pg. 25 y sigts.

nes son principales o accesorias con relacin

a su objeto, o con relacin a las personas
obligadas. Las obligaciones son accesorias
respecto del objeto de ellas, cuando son
contradas para asegurar el cumplimiento
de una obligacin principal, como son las
clsulas penales. Las obligaciones son accesorias a las personas obligadas, cuando stas las contrajeren como garantes o fiadores.
Accesorios de la obligacin vienen a ser, no
slo todas las obligaciones accesorias, sino
tambin los derechos accesorios del acreedor como la prenda y la hipoteca". La imputacin aludida est dada por el artculo 525:
"Extinguida la obligacin principal, queda
extinguida la obligacin accesoria, pero la
extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal".
4. Esquema de la regulacin del Cdigo en
cuanto a las obligaciones en anlisis. De los
textos transcriptos y del artculo 526 surge
que el Cdigo civil distingue:
a) Los accesorios de la obligacin;
b) Las clusulas accesorias de la obligacin;
A su vez, los primeros presentan una doble divisin:
a') Las obligaciones accesorias (con relacin al objeto y con relacin al sujeto), y
a") Los derechos accesorios del acreedor.
Para los accesorios de la obligacin rige la
regla accessio credit principan, en los trminos del artculo 525: lo accesorio sigue a lo
principal. En cambio, para las llamadas o
mal llamadas clusulas accesorias de la
obligacin, esa regla no tiene vigencia; por
10 contrario, el artculo 526 establece: "Si las
clusulas accesorias de una obligacin fueren clusulas imposibles, con apariencias de
condiciones suspensivas, o fueren condiciones prohibidas, su nulidad hace de ningn
valor la obligacin principal". Lo denominado "accesorio", entonces, supedita a lo principal, que vive a tenor de su validez.
5. Obligaciones accesorias. El estudio del
tema aconseja detenerse en lo que se refiere
a la fuente, a los efectos y a las clases d
estas obligaciones accesorias.
a) Fuente. El artculo 524 menciona,
enunciativamente, obligaciones accesorias de
gnesis convencional: la clusula penal y la
fianza. Tanto una como otra pueden convenirse al tiempo de contraerl l la obligacin
principal o con posterioridad ( > , admitiendo la ley que se afiance una obligacin futura (arts. 1988 y 1989 del Cd. civil). La es-

tipulacin de intereses en el mutuo fructfero (arts. 2243, 2248) constituye tambin

una obligacin accesoria de la de restituir

(art. 2240), etctera.

! Se sostiene a veces que la obligacin accesoria puede tener origen legal; sera el caso
de la1 2 indemnizacin de daos y perjuicios ( ). Sin embargo, cabe apuntar que
cuando se trata de la indemnizacin por
incumplimiento (arts. 520, 521, 622 y conc.

del Cdigo civil), aunque revista carcter

subsidiario ( 1 3 ), no aparece en relacin de
dependencia con la obligacin incumplida 11 ). En los trminos del artculo 505,

inciso 39, que le da lugar como efecto principal anormal de las obligaciones, se trata
de una obligacin a cargo del incumplidor
que subroga la primitiva insatisfecha. Ese
carcter accesorio de la indemnizacin de
daos y perjuicios tiene viabilidad cuando
se trata de los moratorics, pues ellos se acumulan con
los compensatorios a los que van
anexos ( 1 5 ) .
b) Efectos. Dentro de stos cabe distinguir los llamados sustantivos; como accessio
cedit principan, la vida de la obligacin accesoria sigue a la obligacin principal. La
extincin o invalidez de sta, consiguientemente, arrastra la de la obligacin que la
accede.
En principio presenta mltiples aplicaciones en el Cdigo civil. El recibo del capital
sin reserva por los intereses extingue la obligacin del deudor con respecto a stos (art.
6 2 4 ) ; la novacin de la obligacin principal
extingue las obligaciones accesorias (arts.
803 y 2047 acerca de la fianza), lo mismo la

transaccin (art. 852), la confusin (art.

865), la renuncia (art. 2049, 1* parte), la remisin (art. 880) y la dacin en pago (art.

2050), referidos stos a la fianza (cfr. arts.

(12) Vanse los autores que cita Busso, op. cit., pg.

432, n'.1 16. Asimismo el art. 3111 del Cdigo civil. En ese
sentido Aubry et Rau, Coiirs de roit Civil Franjis,
actualizado por Etienne Bartin, Pars, 16'.' ed., tomo IV,
pg. 132. n'.' 304. Completan e] pensamiento, expresando
que en el caso siendo nula la obligacin "principal"
ello no afecta la validez de la obligacin "accesoria" de
pagar daos e intereses, pues su causa se halla en la
nulidad de la primera (nota 5, pg. 133).

'(13) Galli, en Salvat cit., n? 79 in fine y sigts.

(14) De la jurisprudencia ms reciente extraemos estas
citas: si la obligacin principal es invlida, la clusula
penal que le accede corre su suerte (C. 2' C. C. de Crdoba, L. L. Kep. XXIII, pg. 234, ni' 49); no cabe el cobro
de la clusula penal pactada para el caso de continuarse
la locacin despus de vencido el plazo del contrato,
si este plazo se fij en un trmino inferior a los dieciocho

meses establecidos en la ley 11.156 que es de orden

pblico (C. Nac. Paz, Sala III, L.L., 101-70).
( 1 5 ) dem, n'.1 19. El mismo orden de ideas ha hecho
sostener a este autor (pg. 435, n'.> 37) que slo la clusula
penal moratoria reviste carcter accesorio; cuando se
trata de la estipulada para el caso de incumplimiento
dice "la obligacin de pagar la multa no accede a
la obligacin primitiva sino que la subroga". Comprese

la opinin con la de Galli (n<.> 197 b) y la de Lafaille

(tomo I. pg. 222), asi como la nota al art. 663 in Une
del Cdigo civil. Las razones que median para excluir
la indemnizacin de daos por inejecucin del carcter
de "accesoriedad legal" no parecen subsistir en cuanto
a la clusula penal, pues su carcter de obligacin pactada como sucedneo de los daos e intereses le confiere

vida y alcances propios a travs de un acto que la introduce como convencin, que accede a una principal

(11) Salvat cit., pg. 218.

y es regida en principio por el art. 525.

2042); el fiador puede probar lo que el acreedor deba al deudor "para causar la compensacin o el pago de la obligacin" (art. 829) ;
la nulidad de la obligacin principal extingue la clusula penal (art. 663).
Por regla no sucede a la inversa; esto es,
la extincin o invalidez de la obligacin accesoria no afecta a la obligacin principal.
La compensacin entre acreedor y fiador no
extingue la obligacin principal (art. 829 in

Entre los efectos procesales se destacan

los atinentes a la competencia, que corresponde al Tribunal llamado a conocer en
acciones
derivadas de la obligacin principal ( 18 ).
c) Clases. Se ha indicado con anterioridad que el Cdigo alude a las obligaciones
accesorias con relacin al sujeto y con relacin al objeto. En cuanto a las primeras se
trata (art. 524) de las contradas "como gaf i n e ) ; la confusin entre acreedor y fiador rantes o fiadores"; ejemplo de las segundas
slo afecta a la fianza (art. 865 in f i n e ) ; la lo constituyen las clusulas penales (art.
remisin hecha al fiador no aprovecha al cit.), los intereses compensatorios, etctera.
deudor (art. 880 in f i n e ) ; cuando la clusula
6. Derechos accesorios del acreedor. Estos
penal es moratoria o se estipul que su pago1
no extingua la obligacin principal, sta como las antes vistas obligaciones accesorias constituyen "accesorios de la obligasubsiste (art. 659), etctera.
Se sealan algunos supuestos en los cuales cin", que siguen en suerte a la obligacin
lo accesorio
no sigue la suerte de lo princi- a que estn anexos. La prenda y la hipo1C
pal ( ). As la clusula penal es exigible teca, mencionados en el artculo 524 in fine,
sin que exista la obligacin principal (art. y la anticresis (art. 3239), entran en este
664), o aunque sta no tenga accin (arte. grupo.
Sus efectos sustantivos y procesales seme518 y 666); en el primer caso se trata de la
en cuanto
clsula penal contrada por un tercero y en jan a los que se producen por regla
]9
a
las
obligaciones
accesorias
(
)
.
el segundo de la que accede a una obligacin
A veces se produce entre estos derechos
natural. En cuanto a la divisibilidad o indivisibilidad, la naturaleza de la prestacin accesorios y la obligacin respectiva una
que se cumple la obligacin principal o la conexin calificada como "necesaria". Se
clusula penal es determinante (arts. 661 trata de aquellos supuestos en los cuales el
y 662) caso ste en el que ms bien media derecho de garanta no tiene posibilidad de
independencia del crdito al que
imposibilidad de dividir el objeto de presta- existir con
20
accede
(
)
; es, por ejemplo, el caso de la
cin (arg. art. 667). La prescripcin de la
deuda por intereses puede diferir de la hipoteca (art. 3108).
Ahora bien: en algunos casos los derechos
correspondiente a la obligacin principal
(art, 4027, inc. 3"?), etctera. La nulidad de accesorios del acreedor son independientes
la obligacin principal por razn de una de la exigibilidad de la obligacin principal.
Verbigracia el artculo 518, concordante con
incapacidad relativa al deudor, no afecta a la
nota al artculo 3108, faculta a estipularla fianza que subsiste como nica deuda
los
en garanta de una obligacin natural.
(art. 1994). Es de observar tambin que a
Tambin se da el caso (art. 3122) de que la
pesar de lo establecido en el artculo 644 y anulacin de la obligacin principal por "una
su nota, la prestacin debida in facltate so- excepcin puramente personal, como la de

lutionls no puede seguir la naturaleza de la

principal en cuanto a su divisibilidad o

indivisibilidad si ella es divisible y la accesoria del caso indivisible.
En materia de novacin el artculo 811 dispone: "La novacin entre el acreedor y los
fiadores, extingue la obligacin del deudor
principal". En la nota se justifica el precepto, concordante con el artculo 2042: "Porque
los fiadores pueden pagar por el deudor".
Sucede en tal supuesto que la extincin de
la obligacin accesoria la fianza derivada de novacin del garante con el acreedor, arrastra la extincin de la obligacin
principal; la solucin se compagina con lo
dispuesto en el artculo 768, inciso 2?, que
concede al fiador subrogacin legal en el
crdito que satisfizo, de manera que le compete accionar contra el deudor ( 1 T ).
<16) Vase la enumeracin de Galli, cit., n? 57 fo).
(17) Lafaille, op. cit., pg. 393, nota 92.

un menor" deja subsistente la hipoteca dada

por un tercero.
7. Clusulas accesorias de la obligacin.
Como ejemplo de ellas el Cdigo menciona
(art. 526) las condiciones suspensivas imposibles y las condiciones prohibidas. De
conformidad con el artculo 530 "la condicin de una cosa imposible, contraria a las
(18) Vase Busso, cit., pg. 434, con cita de jurisprudencia en n<? 26 y sigts.
(19) Se ha resuelto que la competencia no es fijada
por la garanta hipotecaria, sino por la naturaleza del
mutuo al que accede: Cm. Nac. Civil, Sala B, L.L.,
103-917 (8328-S); Sala C, id., 114-860 (10.264-S); Sala D,

id., 113-795 (9914-S); Cm. Nac. Comercial, Sala B, id.,

10S-1003 (7957-S), etc. Cuando en el mutuo se pact la
competencia territorial de determinado tribunal, es inoperante a los fines de establecerla el lugar de situacin
del bien hipotecado: Cm. Nac. Civil, Sala E, L. L.,
114-859

(10.255-S).

(20) Von Tuhr, Andreas, Derecho Civil (trad. Tito Hav), Buenos Aires, 1946, vol. 1-1, pg. 290, dice: "la conexin puede ser necesaria en el sentido de que el
derecho principal no sea transferible sin el accesorio,
como, verbigracia, el crdito sin la hipoteca".

buenas costumbres, o prohibida por las leyes, deja sin efecto la obligacin".
Aqu, evidentemente, no acta la regla
accessio cedit principali; la razn es que las
mentadas "clusulas accesorias" no son tales, sino que integran el objeto del acto,
sometido para su validez al cumplimiento de
los requisitos que surgen del artculo 953.
La observacin que hace Bofi Boggero en
la voz CONDICIN, acerca de que "la condicin integra el acto jurdico, es parte interior
de l, pertenece a su objeto", conduce a
sostener que las "clusulas accesorias" aludidas, en cuanto importan condiciones del
acto, constituyen no ya un elemento dependiente, sino uno principal y determinante.
8. Obligaciones subsidiarias. Es menester
deslindarlas de las obligaciones accesorias.
Son subsidiarias las que presuponen incumplida la obligacin o agotadas las posibilidades de obtener coactivamente la prestacin.
La clusula penal reconoce tal calidad
(art. 658), as como la fianza simple (art
2012). Concordantemente ella se puede advertir en la delegacin imperfecta (art. 814),
en la cesin de la locacin (arts. 1584 y

1599), etctera.
La obligacin es subsidiaria, de consiguiente, no porque acceda a una principal,
sino porque viene a satisfacer la prestacin
en defecto del cumplimiento. Su carcter de
subsidiaria la independiza de la suerte de
la obligacin que tiende a cumplir en defecto de prestacin por el deudor. Sin embargo,
cuando la obligacin es, a la vez, accesoria
y subsidiaria (como la clusula penal), las
consecuencias antes analizadas le son aplicables.
9. Obligaciones denominadas accesorias

que constituyen el objeto del contrato. La

"inflacin obligacional" que advierte Josserand( 2 ') en las relaciones convencionales ha
determinado que se incluyan como contenido
de la prestacin respectiva mayor nmero
de deberes jurdicos segn el contrato de
que se trate. Por ejemplo, la obligacin de
seguridad que compete al transportador
frente al transportado. Se sostiene que la
obligacin de seguridad constituye una accesoria ( 2 2 ) . Si bien se ve, aun cuando tal
deber significara una consecuencia de la
obligacin del portador de llevar al pasajero
sano y salvo a su destino, la accesoriedad no
sera ms que producto de una comparacin
de magnitudes de prestaciones prometidas;
en cambio, de lo que se trata, en el enfoque
(21) Jcsserand, Luis (y Brun, Andrs), "Derecho Civil"
(trad. de Santiago Cunchilla y Manterola), Bs. Aires,
1950. tomo II, vol. I, pg. 371.

(22) Julliot de la Morandiere, Len, Prcis de Droit

Civil, Pars, 1964, tom II, pg. 238 y sigts., nos. 446-447.

del tema a la luz de la regulacin de la ley

civil, es de analizar como accesorias las obligaciones distintas que existen en razn de
otras.
En el ejemplo dado, la obligacin integral es el deber de cuidar la salud del pasajero, de manera que resulta inescindible del
plexo de actividades que deben ser cumplidas para llenar los fines del contrato. Tal
"accesoriedad" tiene, as, sentido de "secundariedad", pero admitir aquella calidad
sera semejante a pensar que la obligacin

del locatario de no daar la propiedad alquilada (art. 1561) es accesoria, y por tal dependiente de la de pagar el precio (art.
1493), etctera.
La calificacin de una obligacin como
secundaria tiene vigencia en ese carcter
cuando se quiere, por ejemplo, establecer si
hubo incumplimiento de una parte que justifique la adopcin de la postura autorizada
por el artculo 1201, o la resolucin del contrato en los trminos del artculo 1203. Se
trata, en sntesis, de un problema de magnitud de la obligacin a la que se llama secundaria, integrante, por lo dems, del conjunto de las que fluyen de la palabra empeada en la convencin obligatoria ( 2 3 ).
JURISPRUDENCIA. La citada en las notas.
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto y notas.

OBLIGACIONES PURAS. (V. PURAS [OBLIGACIONES].)

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCO-

MUNADAS. (V. SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS

[OBLIGACIONES].)

OBLIGACIONES Y DERECHOS SINDICALES. *

CAPTULO I

I. Capacidad
Nociones generales. Existen normas relacionadas con la capacidad de las asocia(23) Enneccerus-Lehman,

Derecho

de

Obligaciones

(trad. P:rez Gonzlez y Alguer), Barcelona, 1954, vol. I,

pg. 20, expresan: "Segn la buena fe, pueden resultar
a cargo del deudor ciertos deberes secundarios especiales
de notificar o comunicar al acreedor un hecho de inters
para el mismo o para la conservacin de sus bienes jurdicos, y de cuyo incumplimiento aparte las pretensiones
de indemnizacin puede resultar a veces tambin la

caducidad de un derecho", agregan: "Tratndose de contratos, cada una de las partes, en el desarrollo de las
relaciones contractuales, ha de tener en cuenta el inters, por ella conocido, de la otra parte y ajustar su
conducta de manera a evitar un menoscabo para la otra
parte: de lo contrario, si viola negligentemente este deber
contractual, se hace responsable

de indemnizacin.

El

cedente est obligado, por ejemplo, an despus de consumada la cesin, a omitir todo aquello que pudiera
perjudicar la cobranza del crdito por el cesionario".

* Por el Dr. GUILLERMO CABANELLAS. Este tema

lia sido tratado por el autor en su obra DERECHO SINDICAL y CORPORATIVO.

clones profesionales ya que la asociacin

constituye una personalidad diferente a la
de cada uno de sus asociados. Desde el momento en que el sindicato ha sido constituido, o a partir de sus reconocimiento por
la autoridad competente, segn los casos,
goza de los derechos inherentes a la personalidad civil que posee, y puede realizar
aquellos actos atribuidos a las personas jurdicas, sin otras limitaciones que las contenidas en las leyes o en los estatutos de
la entidad.
La asociacin, como grupo homogneo,
tiene por principal deber el de dar cumplimiento a los fines para los cuales fue constituida, y todo asociado posee el derecho de
exigir de la entidad el desarrollo de los mismos.
El sindicato, por otra parte, necesita la
colaboracin indispensable de los asociados para el desenvolvimiento de aquella finalidad; por lo tanto, disfruta conjuntamente del derecho de exigir el cumplimiento
de los que podemos denominar deberes sindicales.
La capacidad de los sindicatos, distinta a
la de los sujetos que participan en ellos,
puede ser: a) patrimonial, b) contractual,
c) social, d) judicial. La primera se refiere
a la capacidad para adquirir y disponer de
los bienes adquiridos; la segunda, a la posibilidad de contratar; la tercera, a la facultad de ejercer cierta tutela sobre los individuos que lo integran; y, la cuarta, a la
atribucin de comparecer en justicia.
Panunzio distingue las funciones y poderes de las asociaciones sindicales de acuerdo
con la antigua legislacin italiana; son:
a) funcin jurdica, b) contractual, c) funcin polticoconstitucional, d) funcin social, e) funcin pedaggica O ) . El sindicato,
para el cumplimiento de cada una de las
funciones expresadas, dispone de poderes
referidos al ejercicio de las mismas. Sin embargo como de lo que se trata es de la capacidad del sindicato, la misma deriva mejor de la personalidad de las asociaciones
profesionales; la cual incluye, en general:
a) la capacidad para representar a los asociados y, en algunos casos, a la profesin
entera; b) la capacidad de celebrar convenciones colectivas de trabajo; c) la capacidad
de intervenir en los procedimientos de conciliacin y arbitraje; d) la capacidad para
comparecer en juicio ( - ) .
Siendo como son los sindicatos personas
jurdicas reconocidas por la ley, tienen capacidad en Derecho para realizar los actos
jurdicos permitidos a tales personas: ad(1) Dottrina generales delo Stato fascista (2 ; .< c d . ,
Padua, 1939, p.. 315.
( 2 > Cfr. Krotoschin, instituciones de Derecho clei Trabajo, Buenos Aires, 1947-48, t. I, pg. 113.

quirir bienes, contraer obligaciones y ejercer las acciones correspondientes. Esta capacidad se extiende al ejercicio de otros
derechos reconocidos por leyes especiales a
los sindicatos, entre los cuales destaca el
derecho de coligarse en defensa de los intereses comunes a la profesin.
Es de sealar que, dentro de la legislacin
comparada latinoamericana, difieren los
derechos otorgados a los sindicatos ( :i ). En
igual forma se establecen con mayor o menor
rigor, las obligaciones y deberes de los sindicatos, aspetco que analizaremos ms adelante.
Consecuencia de la capacidad. La asociacin profesional no puede ejercer una actividad jurdica sino en tanto que posea la
capacidad necesaria, puesto que los actos
cumplidos sin reunir tales condiciones sern actos ejecutados por el sujeto que los
realiz, pero que no comprometen ni tienen
efecto jurdico sobre aqulla. La capacidad
jurdica de las asociaciones profesionales
influye en forma decisiva para determinar
su propia aptitud para adquirir bienes, terminar contratos, otorgar mandatos, estar en
justicia y, en suma, adquirir derechos y
contraer obligaciones ( 4 ). Si la asociacin
profesional tiene capacidad jurdica, sus actos se consideran como verdaderamente
cumplidos por aqulla y no por el sujeto que
los realiz.
Reconocimiento y capacidad jurdica no
son, como se ha dicho, ms que las condiciones a las cuales est subordinada la actividad de las asociaciones profesionales. "En
cuanto a los actos que cumplen en realidad,
es decir, en cuanto al contenido de la capacidad jurdica, pueden distinguirse cuatro
grupos de actividades: a) la actividad en
el interior de la asociacin profesional para los individuos que son miembros de la
asociacin; b) la primera forma de la actividad exterior de la asociacin profesional respecto del empleador, forma de lucha: el conflicto del trabajo; c) las segundas formas de actividad exterior respecto
del empleador, formas de conciliacin: las
convenciones colectivas y la participacin
en la administracin; d) la participacin en
las funciones del Estado" ( 3 )
Accin sindical. El conjunto de hechos
por los cuales se manifiesta la actividad de
la asociacin profesional se denomina accin sindical. Se destacan en la siguiente
forma: a) Vida interna del sindicato, que
se expresa en las relaciones de los miem(3) Vanse los arts. 16 de la Ley 14.455 para la Argentina; 513 de la Cons. de las Leyes del Trab. del Brasil;
8'.' de la ley colombiana; 19'.' de la espaola; 7'.' de la
paraguaya; 154 del Cd. del Trab. de Rusia.
^
(4) B. I. T., La libert syndicale, Ginebra, 1927, pg. 67. ji
(5> B, I. T., 00. cit., pg. 69.
M

bros entre s, as como la gestin propia tengan finalidad distinta de aquellos objepara el desenvolvimiento de la entidad. tivos aparentes a los cuales ha de consab) Relaciones con los patronos, cuyas dos grarse por imperativo legal y estatutario.
ms importante modalidades son: 1) de co- As, por ejemplo, un sindicato de obreros
laboracin en el seno de la empresa, etc- agrcolas no puede adquirir y explotar una
tera; 2) por la accin directa, como ser por empresa cinematogrfica: su finalidad no
medio de huelgas, listas negras, lock outs, consiste en hacer o exhibir pelculas; por
etctera, c) Relaciones con el Estado y auto- lo tanto, no es posible dar a la facultad de
ridades, y principalmente con las adminis- contratar una extensin superior a los fines
trativas, d) Relaciones con el poder judicial, autorizados.
en cuanto que los sindicatos pueden estar
Esta capacidad de contratar se refiere a
en justicia, por concesin especial que las la doble personalidad del sindicato. Por una
leyes de asociaciones profesionales les otor- parte, como persona jurdica; y, de otra,
gan, e) Relaciones con terceros, pues como como entidad que auna un conjunto de inconsecuencia de la accin colectiva, en oca- dividualidades.
siones de conflictos colectivos y otras por
Limitaciones. La antigua ley inglesa de
derivacin de convenios colectivos de condiciones de trabajo se afectan a intereses 1871 autorizaba a los sindicatos a adquirir
de terceros, f ) Relaciones en el orden inter- bienes muebles e inmuebles hasta un acre
nacional, las que se producen como conse- de tierra solamente. Tendncia similar revecuencia de la participacin que el Tratado laba la ley francesa de 1884; aunque prede Versalles () y la Organizacin Interna- vea la posibilidad de que los sindicatos
cional del Trabajo les da a las asociaciones constituyeran un patrimonio, mediante las
profesionales, como tambin a la accin in- sumas provenientes de cotizaciones, limitaternacional que tienen las asociaciones pro- ba la adquisicin de bienes inmuebles a los
fesionales tendientes a realizar la unidad edificios necesarios para las reuniones del
mundial de los diversos sindicatos de tra- sindicato, sus bibliotecas y sus cursos de insbajadores o de patronos a travs del es- truccin profesional. Restringa, por tanto,
la capacidad para adquirir bienes inmuepacio ( 7 ).
Las asociaciones profesionales, al tener bles, con el objeto de que no se desnaturalicapacidad jurdica, pueden poseer bienes, zaran los fines perseguidos por la entidad.
contratar, estar en justicia y realizar todos En cuanto a la adquisicin de valores moaquellos actos que no les estn prohibidos. biliarios, la mencionada ley autorizaba a los
Ahora bien, existe una cierta limitacin sindicatos a realizar las operaciones que
cual es la de ejercer actividades que no ha- estimaren necesarias para el cumplimiento
gan relacin a los fines de la asociacin pro- de sus fines.
Inspirado en la ley francesa, el artcufesional.
En conclusin, como efecto de su regis- lo 247 de la Ley Federal del Trabajo de
tro y de la personalidad jurdica adquiri- Mxico seala: "Los sindicatos legalmente
da, los sindicatos profesionales tienen de- registrados gozan de personalidad jurdica
recho a estar en justicia, adquirir sin auto- y tienen capacidad legal para adquirir bierizacin administrativa bienes muebles e nes muebles. Por lo que respecta, a los ininmuebles y, en general, hacer todos los muebles, slo podrn adquirir edificios desactos y negocios jurdicos que tengan por tinados inmediata y directamente al objeto
objeto el cumplimiento de sus fines ( 8 ) .
de su institucin". Pero no es uniforme la
Capacidad contractual. Los s i n d i c a t o s legislacin comparada, pues el Cdigo del
tienen el derecho de contratar, pero para Trabajo de Chile autoriza a los sindicatos,
que sus actos jurdicos sean vlidos se re- por su artculo 368, a adquirir y conservar
quiere su ejercicio dentro de las facultades la posesin de bienes de todas clases y por
as establecidas por la ley y los estatutos; cualquier ttulo.
por ello, dicha capacidad est limitada en
La determinacin de los fines sindicales
cuanto al objeto ( 9 ) . Un sindicato puede reviste singular importancia, ya que por
arrendar un inmueble para domicilio social, ellos est limitada la capacidad de las perpero le est vedado realizar contratos que sonas jurdicas. Como indica Balella en los
Estados Unidos y en Inglaterra, por ejemplo,
est admitida la teora ultra vires, basn(6) Conforme lo dispuesto en el art. 427 del citado
Tratado.
dose en la cual una persona jurdica puede
(7) Cfr. Unsain, Legislacin del Trabajo, Buenos Aires,
obrar en cuanto ello es necesario para la
1926-28, t. II, pg. 170; Boysen, Sindicatos obreros, Buenos Aires, 1946, pgs. 165 y 166.
consecucin de su fin: los actos realizados
(8) Cfr. art. 311 del Cd. de Trab. de la Rep. Domifuera de ese crculo de vida son nulos. En
nicana.
Francia rige un sistema anlogo, con el
(9) Vanse los arts. 564 de la Consolid. de las Leyes
del Trab. del Brasil; 368 del Cd. del Trab. de Chile;
nombre de teora de la especialidad. En
247 de la Ley Fed. del Trab. de Mxico: 195 del Cd.
Italia prevalece, por el contrario, la opinin
de Trab. de Nicaragua.

segn la cual la persona jurdica, aparte las

limitaciones impuestas por la ley o por los
estatutos, tiene plena capacidad para realizar actos que rebasen, incluso, los fines a
ella asignados. "Compete, naturalmente, a la
autoridad tutelar, donde su aprobacin preventiva sea requerida, la denegacin del
permiso para legalizar el acto, cuando reconozca que ste traspasa los confines de la
actividad ed la persona jurdica en relacin
a los fines" ( 10 ).

ficios que sta reporta, por lo menos en forma directa.

D) El poder disciplinario puede ejercerse
dentro y fuera del sindicato. Para los miembros del sindicato, el poder disciplinario est reglamentado por los estatutos; la aplicacin de un poder disciplinario a quienes
no pertenecen al sindicato, pero s a la categora profesional, entraa una injusticia
inadmisible; pero aceptada prcticamente
en ciertas legislaciones, como en las antiguas italiana y brasilea.
II. Poderes
E) El poder administrativo se seala en
Clases de poderes. Dentro del sistema cuanto que a los sindicatos algunas leyes en
adoptado por la legislacin espaola y bra- ciertos pases, como en Francia y en la Resilea, en genral, los sindicatos tiene los si- pblica Argentina, les concede una imporguientes poderes: a) de representacin le- tante parte en el cumplimiento de las leyes
gal; b) reglamentario o normativo; c) tri- de jubilaciones, convirtindose en organizabutario; d) disciplinario; e) administrativo. ciones accesorias de la administracin pA) El sindicato representa a los miembros blica ( i i ) .
de la categora profesional. Esta represenDerecho a comparecer en justicia. Los
tacin puede ser voluntaria u obligada; vo- sindicatos profesionales, como personas moluntaria, cuando los miembros de la cate- rales o jurdicas, pueden comparecer en jusgora profesional no se oponen a esta ticia; pero como representan, cual seala
representacin, lo cual ocurre si el sindicato Ferrette, intereses colectivos slo pueden
concierta un pacto colectivo de condiciones promover acciones o sostener defensas tende trabajo, de aplicacin tambin a terce- dientes a la conservacin de su patrimonio
ros, a los miembros de la categora profesio- o a la salvaguardia de los intereses a ellos
nal que no forman parte y aceptan tal confiados ( 1 2 ). El derecho que los sindicatos
gestin y se adhieren por inaccin a l; tienen de comparecer en justicia es un deobligatoria, cuando el sindicato representa, recho limitado a las facetas de su actuapor disposicin legal, a todos los miembros cin y al cumplimiento de los fines persede la categora profesional, aunque los mis- guidos.
mos no estn incorporados a la asociacin
As, pueden ejercer acciones contra sus
o se opongan a ser representados por la propios asociados, obtener el cobro de cuomisma.
tas no abonadas o demandar a terceros por
B) El poder reglamentario o normativo prestaciones o compromisos no cumplidos;
surge de la facultad concedida al sindicato pueden sostener aciones como cuando depara dictar normas que han de regir dentro nuncian el incumplimiento de los pactos
de la profesin correspondiente. Este poder colectivos de trabajo en los cuales hayan
reglamentario o normativo es, en parte, intervenido; pueden defender y representar
individualmente a cada uno de sus afiliados,
consecuencia del poder de representacin.
denunciando y litigando o actuando colecC) Puede considerarse el poder tributario tivamente
en nombre de los mismos; tamcomo el ms injusto de cuantos confiere, bin estn autorizados para entablar las
en ciertos pases, la ley a los sindicatos ofi- acciones que correspondan a sus derechos
cialmente reconocidos; consiste en poder como entidad (i 3 ). Por lo tanto, en razn de
imponer a todos los miembros de la catego- su patrimonoio, proceden como personas jura profesional una contribucin o cuotas rdicas.
que sirva para el sostenimiento de la entiEn este ltimo caso ejercen acciones indad, a la cual, empero no pertenecen.
dividuales; mientras en el otro, pueden
Se ha confundido el poder tributario sindical con el poder tributario del Estado.
En la Repblica Argentina ciertas jubilaciones, hasMientras por este ltimo todo individuo est ta (11)
la Revolucin del 18 de setiembre de 1955, deban ser
obligado a contribuir a las cargas generales, necesariamente tramitadas por las organizaciones sindide trabajadores. Al dar como derecho exclusivo de
para disfrutar de beneficios comunes, en el cales
la asociacin profesional ms representativa el de defenprimero, los miembros de la categora pro- dar y representar los intereses individuales de cada uno
sus asociados ante los institutos de previsin, conforme
fesional se ven constreidos a sufragar los de
dispone el inc. 2 del art. 16 de la Ley 14.455, se reproduce
gastos de una entidad sin gozar de los bene- tal situacin, entonces de hecho y ahora de derecho, lo
cual evidencia injusticia y raya con la arbitrariedad.

{10} Lecciones
1933. pg. 65.

de Legislacin

de Trabajo,

Madrid,

(12) Manuel de Lgislation Industrielle, Pars, 1933,

pg. 482.
(13) Vanse los arte. 377 del Cd. del Trab. de Chile
y 10 y 11 del Libro II del de Francia.

desarrollar indistintamente, segn las circunstancias concurrentes, acciones individuales o acciones colectivas. Por ltimo, les
cabe actuar en representacin clasista o
profesional, finalidad mxima a que se
aspira en virtud del reconocimiento legal
otorgado a su personalidad. En ese caso, los
sindicatos reconocidos con carcter gremial
ostentan la representacin de la profesin
o de la industria, y tienen capacidad para
entablar las acciones correspondientes a los
derechos individuales y colectivos de sus
asociados.
El principio de no hay accin sin inters
se mantiene en el ejercicio de los derechos
correspondientes a los sindicatos. Las acciones que pueden ejercitar pertenecen a dos
clases: una se refiere a la personalidad
del sindicato como tal persona jurdica reconocida por la ley; otra, se enlaza con la
representacin gremial que ostenta, la cual
se hace extensiva a los derechos de cada uno de sus afiliados, y tambin a todo
cuanto se relaciona con la profesin o gremio.

Aun cuando, aparentemente, el sindicato

no est interesado en el cumplimiento de
las leyes del trabajo, puede exigirlo judicialmente, por estar en ello comprometido
el inters de la masa de trabajadores o de
patronos a l afiliada. Hay aqu, pues, dos
intereses: uno general, de clase; y otro particular; y lo mismo caben dos clases de acciones, en cuanto a los contratos individua-

les y a los pactos colectivos de trabajo. La

norma es que los sindicatos nicamente
pueden comparecer en juicio cuando se trate de los intereses econmicos comunes o
generales de los asociados.

La capacidad del sindicato de comparecer

ante la justicia puede provocar dos clases
de conflictos: sindicales o intersindicales.
Son conflictos sindicales los producidos entre el sindicato y sus afiliados; y conflictos
intersindicales, los planteados entre dos o
ms asociaciones profesionales.
Los conflictos sindicales surgen por la posibilidad de que un sindicato desvirte los
fines para los cuales fue constituido; situacin en la cual puede ser objeto, por parte
de cualquiera de sus socios, de una accin
compulsiva para que se reintegre a su verdadera finalidad. Un sindicato puede dejar
de observar los reglamentos, no imponer la
obligatoriedad del cumplimiento del contrato colectivo de condiciones que los propios
estatutos establezcan para obtener la calidad de socio, expulsar de su sen'o, sin
cumplir con las disposiciones legales, a cualquiera de sus afiliados, dedicar su patrimonio a fines distintos de los estatutarios, etctera; en tales supuestos cabe un
conflicto de carcter sindical, interno o ex-

terno, segn el desenvolvimiento que tenga.

En todos los casos expresados no hay un
conflicto individual de trabajo que guarde
relacin directa con el contrato o con la
relacin de trabajo; pero si una situacin
que resulta necesario abordar y resolver. La
autoridad competente ser O 1 ) , sin duda
alguna, aquella que entienda, en forma general, de las cuestiones referentes a la
organizacin, inspeccin y disolucin de los
sindicatos y ante ella deber ventilarse la
cuestin debatida. En todo caso ser nece-

saria la constancia de que el sindicato ha

procedido fuera de los lmites fijados por
la ley o por los estatutos.
Adems de los conflictos sindicales, como
ya hemos dicho, pueden producirse conflictos intersindicales; esto es, contiendas entre
sindicatos. Cuando se generan por intereses
profesionales contrapuestos, en que las agrupaciones obreras pretenden tener la representacin en las negociaciones colectivas,
se denominan conflictos nter-sindicales colectivos. Adems, se observa, como expresa
Tissembaum, "la existencia de otros litigios
que se plantean entre los sindicatos profesionales, pero sobre aspectos relativos a los
derechos y obligaciones que los mismos han
contrado y sobre los que se origina una
divergencia cuya naturaleza no es similar
a los anteriores; pues el planteo de la contienda responde a la actividad de la organizacin profesional en su carcter de persona o ente jurdico.
"En este sentido conviene diferenciar los
intereses del sindicato como entidad orgnica con funciones de organizacin, disciplina, patrimonio, etctera, de los intereses
del gremio o de la categora de trabajadores
que se concreta en las relaciones de orden
contractual, bases de trabajo con la empresa y que los invoca el sindicato en su representacin. Los conflictos que derivan del
primer aspecto, aunque se produzcan entre
sindicatos, no son colectivos; por ello se los
denomina conflictos intersindicales no colectivos"; y en cambio, los segundos, tal
como se anunci precedentemente, se denominan5 "conflictos nter sindicales colectivos" O ) .
Los conflictos intersindicales no colectivos no tienen, en realidad, razn para entrar en la esfera particular del Derecho Sindical; pues, si bien hay cierta participacin
en ellos de la entidad, esa intervencin se
aparta de sus fines propios, no alcanza, en
ningn caso, a establecer competencia jurisdiccin y procedimiento distintos de los
(14) Cfr. Ramrez Gronda, Los con/Hotos del trabajo,
La Plata, 1942, pg. 33.

(15) Las contiendas del trabajo y el rgimen jurdico

para su solucin, en "Tribunales del Trabajo. Derecho
Procesal del Trabajo", Santa Fe, 1941, pg. 158.

conflictos de Derecho que son normales. As

seala Jaeger que los intereses de un sindicato pueden encontrarse en conflicto con
los intereses del otro; basta que "surja una
relacin cualquiera de crdito o dbito, por
ejemplo, entre el sindicato y otra persona
jurdica o fsica, y el conflicto es posible.
El sindicato procede como cualquier otra
persona jurdica, en el mbito del Derecho
Privado; y su actividad est sometida a las
normas inmateriales
o tambin procesales
y comunes" ( I 0 ) . Esta opinin la sustenta
tambin De Ltala; declara que "la responsabilidad de la asociacin, derivada de la
inobservancia de la obligacin establecida en
el contrato colectivo en relacin con la atribucin de carcter institucional establecida
por la ley y que no deriva de la obligacin
de mero Derecho Privado, independiente de
su funcin, da lugar a la accin, que es
intersindical, pero no colectiva; porque no
se reifere a los intereses de la categora, sino
solamente a los de la asociacin" ( 1 7 ).
Los que han sido llamados conflictos de
Derecho Privado Comn se desarrollan en
el mbito general de la legislacin ordinaria; pero cuando se produce una modificacin integral, cuando la relacin jurdica
tifene su origen en relaciones especiales derivadas precisamente de las nuevas orientaciones y posibilidades que surgen, no es
de aplicacin, sino subsidiariamente, la legislacin ordinaria, y los conflictos 8de Derecho tienen caracteres especficos O ) . Tal
calidad presentan los conflictos intersindicales planteados entre dos o ms sindicatos,
los cuales pueden o no tener carcter colectivo. Cuando hay un solo sindicato, no cabe
el conflicto intersindical; pero como la norma consiste en la pluralidad sindical, los
roces entre las diversas asociaciones profesionales necesariamente han de producirse.
Las negociaciones colectivas sobre bases de
trabajo es lo que ms frecuentemente provoca los conflictos intersindicales, que en
este caso ofrecen carcter colectivo.
Nadie discute el derecho que los sindicatos tienen de poder comparecer en justicia,
como un derecho que surge de su propia
actuacin y en el del cumplimiento de los
fines perseguidos. Las acciones que el sindicato tiene como tal persona jurdica reconocida por la ley no se discute, y s en cambio aquella otra que deriva de la representacin gremial y "que se hace extensiva a los
derechos de cada uno de los afiliados y tambin a todo cuanto se relaciona con la pro(16) Corso de Diritto Processuale del Lauoro. Padua,
1936, pg. 26.
(17) Diritto Processuale del Lavoro, Turn, 1938, pg. 95.

(18) Este punto ha sido muy bien desarrollado por

Tiasembaum en su estudio: Loa condiciones del trabajo y
el r,imen jurdico para s-u solucif, e "THbunale* del

Trabajo", pg. 141 j sigs.

fesin o gremio". Y as se llega a un aspecto

de una amplitud tal que merece ser meditado, por cuanto en ocasiones a los sindicatos se les da tanto la representacin de las
personas no sindicadas como de las sindicadas, "en todos los asuntos relacionados con los intereses comunes de los asalariados" (19).
Defensa y representacin de los intereses
profesionales. El inciso 2"? del artculo 16
de la ley 14.455, fija, en la Repblica Argentina, como un derecho exclusivo de las
asociaciones profesionales con personera
gremial el de defender y representar los
intereses individuales de cada uno de sus
asociados ante la justicia. Este precepto se
inspira en el inciso 2? del artculo 33 del
decreto ley 23.852/45, y el mismo fue interpretado de distan forma. "Podetti estimaba
que por l se autorizaba en ciertos, supuestos,
es decir, cuando se discutan cuestiones que
por su generalidad pueden afectar los intereses profesionales, la intervencin en
tercera de los sindicatos con personera
gremial, no procediendo en los casos en que
por su especialidad no afecten los aludidos
intereses profesionales. Pozzo, por su parte,
afirma que es una facultad, no una representacin forzosa o necesaria y de acuerdo
con Unsain afirma, con respecto al inters
individual de los asociados, que estos pueden, directamente por s o por intermedio
de apoderado libremente elegido, defender
sus intereses en justicia" ( 2 0 ). Krotoschin,
por su parte, fija el problema, centrndolo,
en la siguiente forma: "El alcance del derecho de representar los intereses individuales de cada uno de sus asociados ante la
justicia, es discutido. Pareciera que la disposicin debe interpretarse en el sentido
amplio de la tesis del mandato legal, pues
en caso contrario habra sido superflua, ya
que la represetnacin en virtud de un mandato voluntario siempre es posible y es regla comn.
Sin embargo, la ley 12.948, posterior al
decreto y a la ley ratificadora 12.921, en
las disposiciones que se refieren a la representacin en el procedimiento laboral
(art. 35), no hace ninguna alusin a un
mandato legal ad litem de las asociaciones
profesionales en cuanto se trata de intereses
individuales de los asociados, de manera
que el derecho de representacin de que habla el decreto 23.852/45, parece ser slo el
derecho de representacin comn en virtud
de un mandato convencional. Por otro lado,
no puede deducirse a contrario sensu que
(19) Cfr. el inc. 2? del art. 4 de la Ley de 19 de
julio de 1949, sobre sindicatos profesionales, en Polonia.
(20) Cordini, Defensa del inters indriaual por el npresentante gremial, en reT. "Gaceta del Trabajo", t.
XXI, pg. 1.

este derecho no corresponde a las asociaciones simplemente inscritas, porque con

esto se establecera una excepcin, se formalizan situaciones referidas a la posicin
especial que deriva pudo haberse establecido" ( 2 1 ) .
La nueva ley de asociaciones profesionales
incluye, en el inciso 2? del articulo 16, el
derecho exclusivo de la asociacin profesional ms representativa a intervenir "por
derecho propio o como terceristas, cuando
por la naturaleza de la cuestin debatida la
resolucin pueda afectar los intereses sindicales de la actividad o ctegora profesional de que se trate". De aqu a la sentencia
colectiva no media ms que un leve paso,
ya que esa intervencin de la asociacin
profesional puede tender a crear una declaracin de derechos de orden general, producindose as, en la reforma, una innovacin
jurdica de amplios vuelos y consecuencias
aun no previsibles. Al reconocer a la categora profesional, representada por la asociacin, se formalizan situaciones referidas a la situacin especial que deriva de
resoluciones que afectando a un solo trabajador pueden servir, en la conclusin a que
se~arribe, para formular una declaracin
que sea de aplicacin a la totalidad de los
trabajadores en igual situacin jurdica.
A nuestro juicio los sindicatos pueden, de
conformidad con disposiciones de Derecho
Comn, representar a sus asociados ante la
justicia laboral, siempre que medie un mandato especial para ese fin. Quiere as expresarse la situacin que en parte deroga a otras normas en relacin a quienes
pueden ejercer la representacin ante los
tribunales, de que a los sindicatos se les da
facultades para actuar con mandato suficiente ante los tribunales de justicia para
iniciar, proseguir y concluir las acciones individuales que por sus asociados intenten,
situacin a veces muy necesaria y conveniente cuando an siendo una accin individual la misma permite fijar un criterio
general sobre una determinada situacin
jurdica.
No hay que olvidar, empero, en relacin
a la competencia de los tribunales del trabajo que estos, en el fuero federal, se rigen
por las disposiciones de la ley 12.948, y que
sta establece, en su artculo 2?, la competencia de los mismos, la que no puede ser
extendida ni ampliada a otras situaciones
que las expresamente contempladas y resuelta por el legislador.
Poder de representacin. A los sindicatos
se les da el llamado poder de representacin
en base al cual, como facultad derivada de
(21) Curso de Legislacin iel Trabajo. Buenos Airea,
1960, pgs. 286-07.

sus estatutos, representan a sus asociados;

representacin que la ley en ocasiones otorga, tambin, para las personas no sindicadas en todos los asuntos relacionados con
los intereses comunes, bien de los trabajadores o de los patronos.
Gran nmero de reglamentaciones admiten la extensin del derecho de estar en
justicia ms all de la simple defensa de
los intereses profesionales del sindicato, ya
que es bien sabido que ste tiene, como cualquiera otra persona con capacidad jurdica,
el de ejercer las acciones que como tal hagan a su derecho, como igualmente puede
ser perseguido, ante los tribunales de justicia, sin restricin alguna. De lo que se
trata es de saber si los sindicatos estn
facultados para actuar no slo en nombre
propio, sino sustituyendo la accin individual de sus miembros, sin tener que justificar un mandato especial de sus asociados,
esto es, si los sindicatos pueden, en todas
las jurisdicciones, ejercer todos los derechos
reservados a la parte civil en relacin a los
hechos que perjudican directa o indirectamente el inters colectivo de la profesin o
rama profesional que ellos representan ( 2 2 ).
Sin perjuicio de que la disposicin reglamentaria exprese lo contrario, consideramos
que la norma es que los sindicatos representen en juicio o ante las autoridades administrativas no slo los intereses comunes
o generales de los asociados, sino tambin
los intereses concretos de los sujetos afiliados a ellos, pero en este caso siempre
que se les haya conferido mandato a tal
efecto ( 2 3 ).
Poder disciplinario. El sindicato est autorizado, por medio de sus rganos, a separar de su seno a aquellos asociados que den
motivo a ello por la comisin de alguno de
,(22) B. I. T., Mthodes de collaboration, Ginebra, 1940,
pg.

27.

(23) El problema ha sido centrado, a nuestro juicio

con. acierto, en auto dictado del 10 de abril de 1947, por
el Tribunal Supremo del Trabajo (en rev. "Gaceta del
Trabajo", t. II, nos. 5-16, pg. 54, de Bogot), en que se
expresa: "Es verdad que la facultad que tienen hoy los

sindicatos de trabajadores de representar a sus afiliados

ante sus patronos, las autoridades administrativas y judiciales, emana de la ley y por esta razn pudiera decirse que no necesitan de poderes generales o especiales
de sus miembros para ejercitar esa atribucin, pues la
llevan por mandato de la ley y es de derecho uno de
sus atributos y funciones ms importantes. Pero si esto
es as, y el Tribunal no lo discute, no puede tampoco
desconocerse que la comunidad tiene inters en que la
identidad de los litigantes quede bien establecida; y no
slo eso, sino que se deduzca fehacientemente que el
afiliado a la organizacin sindical desea que su representa,ion est confiada a ella. De lo contrario, no se sabra
con. la debida claridad quien integra la parte que el sindicato defiende, ni tampoco existe la voluntad de la
respectiva persona de verse representada por este organismo. Y es que esa atribucin de las instituciones sindicales tratndose de controversias sobre derechos individuales es facultativa pero no obligatoria, porque de
las distintas disposiciones legales que la consagran no se
deduce ese carcter imperativo y esa caracterstica de
exclusividad. El trabajador bien puede optar por la representacin de su sindicato o por escoger un apoderado
especial, distinto naturalmente de aqul".

los hechos establecidos en los estatutos. Se

anuncia as la existencia de un poder disciplinario de los sindicatos: a juicio de Cavalcanti de Carvalho, consiste en la facultad
que se les atribuye, "como manifestacin
particular de un genrico poder de imperio,
de imponer sanciones contra las infracciones de los deberes sociales" ( 24 ). Pero, a
nuestro juicio, dicho poder disciplinario no
se concreta a la facultad estatutaria de
imponer sanciones a los miembros de la
asociacin profesional, sino que alcanza a la
atribucin conferida, en ciertos casos, a los
organismos de grado superior para restablecer la disciplina y corregir a los de grado
inferior.
Las sanciones que derivan del poder disciplinario sindical son de carcter administrativo; y an cuando se llamen penales,
por poseer el mismo efecto que la pena impuesta al contraventor, sta es independiente del Derecho punitivo ordinario. Las sanciones, por lo tanto, no se inspiran en el
criterio25de las aplicadasPpor la jurisdiccin
penal ( ).
Incorporado el sistema de las sanciones a
los estatutos de los sindicatos, no cabe admitir otras sino las que figuran en ellos.
Pero, como norma, los estatutos no suelen
contener, en forma suficientemente clara,
la extensin de las facultades disciplinarias;
resulta de aqu que el principio incorporado a la ley penal de nulla poena sine
lege no es de aplicacin al Derecho de las
asociaciones, por lo menos en forma absoluta.
Las faltas se sancionan, no por jueces
designados al efecto, sino por los organismos competentes; en algunos casos acta,
incluso, la asamblea general de los asociados que, en definitiva, debe dictar o ratificar
la mxima sancin: eliminar al asociado de
las filas sindicales. As se otorga amplitud
considerable al poder sancionador, y se convierte en multipersonal. El procedimiento
tampoco es el mismo y los trmites difieren
de los seguidos en la jurisdiccin penal.
Por razn de los intereses en juego, el
poder sancionador de los sindicatos es sumamente amplio. El fallo que se dicta tiene
algo de veredicto popular; y en realidad no
hay en l pena material, sino sancin con
efecto moral. Los sindicatos obran con el
poder disciplinario que es necesario reconocerles, y este poder presenta mayores facultades y caracteres ms enrgicois que en
cualquiera otra forma de asociacin, por
cuanto los intereses comprometidos tienen
(24) Ob. cit-, pg. 227.

(25) Vase la obra de tegal y Brethe de la Gressaye,

Le -pouvoir diseiplincnre dans les institutions prives,
Pars, 1938, Pgs. 63, 205. 213, 252 y sigts.

una ligazn directa con las individualidades

que los integran.
Esta autoridad se da a los sindicatos, para sancionar con diversas penas a aquellos
de sus asociados que contravienen las reglas
establecidas por el mismo, y ofrece importancia grande. Los deberes de asistencia, de
solidaridad y apoyo que se deben los asociados, y conjuntametne tambin a la organizacin gremial, pueden ser incumplidos;
y mal marchara la entidad que transigiese
con una minora disidente que quebrara la
trayectoria impuesta para el logro de sus
fines. Ahora bien, las contravenciones que
se pueden sancionar son nicamente aquellas que afectan a la entidad, y tienen un
carcter de Derecho Corporativo. No se concede, por el Estado, una atribucin especial
de hacer justicia: a lo ms de sancionar,
Con una pena moral, a aquel que quebranta
las reglas impuestas por la entidad. El derecho disciplinario que ejercen los sindicatos se caracteriza por la existencia de una
falta dentro del Derecho Corporativo, la
cual ha de ser reprimida. Se alcanza el
mximo correctivo con la expulsin del asociado: la supresin total de sus derechos
como tal. Mas, para que toda sancin tenga
eficacia, se requiere conceder un mnimo
derecho de defensa al asociado sometido al
cargo acusatorio merecedor de la expulsin.
Naturaleza del poder disciplinario. Por el
simple hecho de ingresar a una asociacin
profesional el individuo se despoja, por asi
decirlo, de ciertos derechos aceptando ser
juzgado por rganos propios de la entidad
a la cual ingresa y como consecuencia de un
poder disciplinario que ella ejerce. Ese poder disciplinario no se expresa slo en la
facultad que tiene el sindicato de excluir
de su seno a aquellos miembros que han
cometido faltas tan graves que imposibilitan la vida en comn dentro de la asociacin con los dems asociados, sino que exige
una gradacin en las sanciones conforme a
su misma gravedad.
Es de notar que el poder disciplinario no
se ejerce hacia otros individuos que sean
sujetos del derecho de asociacin, que no
pertenezcan a la asociacin, pues sta carece de competencia para imponer sanciones
a quienes no pertenecen, ni se encuentran
asociados a ella. Se limita dicho poder a los
asociados y se ejerce de acuerdo con lo establecido en los estatutos.
El problema que se plantea, y que es necesario dilucidar previamente, es si puede
establecerse, adems de la expulsin, otras
sanciones cuando las mismas no han sido
incluidas en los estatutos de la asociacin,
ni establecidas en la ley. Es cierto que no
cabe imponer sanciones discrecionalmente o
en contradiccin a normas legales obligato-

rias, o contrarias al orden pblico y a las

buenas costumbres ( 2 6 ), pero juzgamos necesario que aun en omisin a los estatutos
pueda ejercerse un poder disciplinario que
evite la aplicacin de la expulsin, ltima
raizo que tiene la asociacin contra el afiliado y que debe ser dispuesta slo en casos
muy excepcionales. Es norma que los asociados acepten voluntariamente la extensin del poder disciplinario con las limitaciones en ejercicio, propias de una aplicacin que se dirige a cumplir los fines de la
asociacin, y no a satisfacer situaciones de
orden personal. Creemos, adems, que salvo el caso de expulsin del afiliado, no caba en ningn otro la tutela judicial en el
ejercicio del poder disciplinario por parte
de la asociacin, ni incluso cuando se trate
de sanciones pecuniarias, si stas fueren
admitidas, ya que la revisin judicial de la
sancin impuesta slo puede lograrse cuando existe realmente un perjuicio real ( 2 7 ).
Clases de sanciones. Las sanciones que
pueden aplicarse de acuerdo a las reglamentaciones legales o estatutarias son las siguientes:
a) Pecuniarias: clusulas penales, multas, suspensiones de derechos pecuniarios,
confiscaciones (por ejemplo, de objetos perturbadores introducidos en los locales de la
asociacin). La multa se distingue de la
clusula penal porque tiene el fin no de
resarcir un dao (previamente estimado),
sino de asegurar la disciplina asociativa,
hasta el punto de que puede ser dispuesta
independientemente de un dao, ser previsto el pago a terceros (por ejemplo, a una
obra pa) y no excluye un resarcimiento de
tal dao cuando ste ha tenido lugar.

b) Privativa de calidad, funciones o derechos: adems de la expulsin o de la remocin de los cargos sociales, la suspensin
(por tiempo determinado) de todos los derechos asociativos, subsistiendo la exigibilidad de las obligaciones y la suspensin o
la privacin definitiva de determinados derechos.

c) Morales: por ejemplo, la reprobacin,

o deshonrosa; por ejemplo, la publicidad de
una medida disciplinaria.
stas y otras posibles sanciones nicamente pueden afectar a aquellas violaciones que
hayan sido previstas estatutariamente ( 2 8 ).
Poder normativo de los sindicatos. Una
de las ms importantes funciones atribui(26) Cfr. Rubino, Las asociaciones no reconocidas, Madrid, s/f., pg. 213.

(27) El art. 344 del Cd. de Trab. de la Rep. Dominicana establece que "las correcciones disciplinarlas que
puede imponer el sindicato a sus miembros son la amonestacin, la suspensin y la expulsin, sin perjuicio de
la responsabilidad civil o penal en que puedan incurrir".
28) Cfr. Rubino, ob. cit., pg. 213.

das a los sindicatos es, sin duda alguna, la

normativa, o poder conferido para la elaboracin de reglamentos de orden general, de
aplicacin a parte o a la totalidad de la
categora profesional. Los sindicatos resultan capaces de crear ordenamientos jurdicos que son como preceptos de orden general que les afectan, por cuanto en ellos est la seguridad del trabajo y la paz social;
pero ello slo cabe por dejacin del poder
estatal, que puede consentir tales atribuciones mientras no se opongan a las normas
generales y obligatorias por ste establecidas. As, el poder normativo de los sindicatos no permite a stos, ni por unanimidad de los componentes de las categoras
profesionales, disminuir o cercenar las disposiciones legales, pues stas, por ser de orden pblico, limitan por entero el principio
de la autonoma de la voluntad, el cual subsiste restringido.
Este poder normativo ha sido caracterizado por Figuerola en los siguientes conceptos: "El sistema ms corrientemente usado
ha consistido en concertar, por medio de
convenios, las condiciones especficas de
trabajo de cada industria, rama de industria, oficio o profesin, sin perjuicio, naturalmente, de las disposiciones genricas
contenidas en el Derecho positivo en vigor,
de general y obligatoria observancia. Se ha
tratado, pues, de colocar al lado de las disposiciones de orden general, contenidas en
los cdigos o leyes del trabajo, estipulaciones de otra ndole, llmense normas profesionales, bases de trabajo, reglas de oficio,
condiciones generales de trabajo, que reglamentan circunstancialmente la vida de una
profesin determinada, constituyendo lo 2que
9

se ha llamado Derecho de los oficios" ( ).

El poder normativo no es ni debe ser absoluto. Las limitaciones expresadas, referentes a los derechos mnimos que la legislacin del trabajo confiere y ampara,
deben extenderse cuando aparezcan los intereses de terceras, que son generalmente
los consumidores, a los cuales alcanzan tambin las normas colectivas adoptadas por los
sindicatos profesionales, de acuerdo con ese
poder normativo. El sistema de reconocer
aplicacin general a los convenios colectivos suscriptos por sindicatos adolece del defecto esencial de que en ellos se consideran
solamente los intereses en juego, con olvido
de otros tan letimos como puedan ser los de
patronos y obreros. Unos y otros pueden
consentir clusulas que, si son generales,
no les perjudican: los patronos acceden a
ciertos aumentos de salarios y, correlativamente, elevan los precios; los obreros aumentan sus ingresos y, asimismo, los bene(29) La colaboracin social en Hispanoamrica, Buenos
Aires, 1943, pg. 10.

ficios de las patronos con el agio en los

precios; con lo cual el tercero, el pblico
consumidor, es el que en realidad sufre las
consecuencias de los beneficios de ambas
partes: patronos y obreros. Y eso, en definitiva, conduce a un crculo vicioso, sin salida: un gremio de trabajadores obtiene
ventajas econmicas; al instante, otros gremios plantean tambin peticiones de aumento de salarios, y as surge una pugna
que es efectiva, aun cuando sus protagonistas ni siquiera se den cuenta de a dnde
conducen tales demandas. Y mientras tanto, los intereses de los terceros, de los consumidores, no son defendidos por nadie, ni
siquiera por el Estado, que, satisfecho, contempla y aun eleva a la categora de decreto (con la sancin que les da a normas
obtenidas por la categora profesional) los
aumentos a costa del consumidor, no del
patrono ni del trabajador. Se olvida que
los intereses del consumidor son tanto o
ms justos que los patronales y los de los
trabajadores, porque aqullos representan
a la masa media de la poblacin, carente
de poderosos sindicatos que la amparen y
confiada, para la defensa de sus propios intereses, a los poderes del Estdo.
Este poder normativo concedido a los sindicatos, y que como hemos visto influye
considerablemente sobre los intereses de
terceros, lo constituyen los pactos colectivos de condiciones de trabajo.
De ese poder normativo aparece un gnero de responsabilidad distinta por razn de
los fines especiales y de las particulares
prerrogativas que para el ordenamiento del
trabajo se confiere a las asociaciones profesionales. As, los sindicatos son responsables cuando sus asociados incumplen los
acuerdos adoptados en su nombre. El sindicato suscribe pactos colectivos de condiciones de trabajo, los cuales, si son infringidos, sealan una situacin de inseguridad
jurdica. Por esa razn, en los cdigos de
trabajo de Bolivia y Chile, entre otros, se
establece que los sindicatos responden con
su patrimonio por el incumplimiento de los
acuerdos de carcter colectivo celebrados,
con independencia de su responsabilidad
por los compromisos que como personas jurdicas contraigan. Naturalmente, la infraccin ha de revestir ndole colectiva sindical, pues de la individual y aislada responde el trabajador ante su empresario.
El tema anotado ha sido objeto de consideracin especial por parte del legislador
hispano, el cual en la ley de asociaciones
profesionales del 8 de abrol de 1932 consign la solucin adecuada al establecer en el
artculo 20 de la misma: "Las asociaciones
profesionales patronales y las obreras, en
sus relaciones para la defensa de los res-

pectivos intereses de la profesin, estn

obligadas a seguir los cauces jurdicos que
tracen las leyes para procurar la conciliacin y solucin armnica de los conflictos
y respetar los preceptos legales, las normas
complementarias o bases de trabajo que
adopten los organismos mixtos profesionales, legalmente autorizados, y los pactos o
contratos colectivos que las propias asociaciones celebren en el ejercicio de la libertad
contractual permitida por aqullas para la
regulacin de las condiciones de trabajo de
un determinado oficio o profesin.
"A este efecto, las asociaciones establecern en sus estatutos, o por acuerdo de sus
juntas generales, el procedimiento o el modo de determinar las sanciones que ellas
habrn de imponer a los socios que con sus
actos infrinjan o perturben el cumplimiento de las obligaciones impuestas por la ley
o contradas por la asociacin."
Para la Argentina, el inciso 4<? del artculo 16 de la ley 14.455 establece, entre los derechos exclusivos de las asociaciones profesionales que gozan de personera gremial,
el de "intervenir en negociaciones colectivas, celebrar y modificar pactos o convenios colectivos...". Reproduce el texto del
inciso 4? del artculo 33 del decreto-ley
23.852/45, as como el inciso c) del articulo 16 del decreto-ley 9270/56.
Conjuntamente a ese derecho est la obligacin de las asociaciones profesionales de
cumplir y hacer cumplir por sus asociados
los pactos colectivos o convenciones colectivas de trabajo suscriptas ( 3 0 ). La asociacin y los asociados deben respetar las obligaciones contradas por medio de sus rganos (31).
Derecho al "label" o rtulo. Existen medios pacficos de lucha que las asociaciones
de trabajadores, principalmente, adoptan;
uno de los ms generalizados es el "latael",
voz con que se designa a la etiqueta o rtulo que se fija sobre los productos fabricados
por los trabajadores organizados, constituyendo una marca de garanta que tiene por
objeto hacer saber al pblico consumidor
que el artculo que adquiere ha sido hecho
por trabajadores que se encuentran en buenas relaciones sindicales con el patrono (321.
El fin que se persigue con dichas marcas no
es otro que el de recomendar un producto
por haber sido elaborado por personal sin(30) Unsain, ob. cit1., t. II, pg. 91, sealaba que la
circunstan.ia de la falta de fondos de los sindicatos obreros, para hacer efectiva la responsabilidad, no era el
problema ms importante, sino que lo peor que de las
violaciones de las convenciones colectivas deriva "e el
descrdito que para las convenciones se crea y la poca
fe que ha de ponerse en ellas a raiz de la inobservancias
que se constaten".
(31) Cfr. Pez, El derecho de las asociaciones, Buenos
Aires, 1940, pg. 262.
(32) Unsain, ob. cit., t. II, pgs. 233 y 234.

dicado o perteneciente a una entidad que

reconoce al sindicato, para cuyo uso debe
contarse con la autorizacin escrita del empresario ( 3;l ).
Lpez Nez define en la suficiente forma el "label": "Marca de fabricacin. Sello
o marca sindicalista puesta en las mercancas fabricadas en talleres donde se pagan
salarios conforme a una tarifa sindical" (34).
Gide expresa que el "label" es el marbete
sindical colocado sobre los artculos fabricados en aquellos establecimientos que, en
punto a salarios y condiciones de trabajo,
se sujetan a las tarifas sindicales ( 3 5 ). Por
nuestra parte, podemos definir el "label"
como el sello o marca que los sindicatos
autorizan a poner a les fabricantes en las
mercancas elaboradas en talleres donde se
pagan los salarios y se cumplen las condiciones aprobadas con las asociaciones profesionales.
Gide seala que el "label" fue inventado
por los obreros cigarreros de Illinois en 1874,
y era entonces blanco. Por su parte, Posada
considera que el "label" procede de Amrica del Norte, de donde pas al Canad; all
se aplic en las industrias de consumo corriente; en 1874, entre los cigarreros; y luego, entre los tipgrafos, los sastres, los toneleros, etctera. En 1905, ms de ochenta
y cuatro profesiones reconocan los beneficios del "label": la Federacin Americana
del Trabajo tena en 1907 ms de cincuenta
y cinco "labels".
Para apreciar el valor del "label" y la
eficacia social de su empleo, nada mejor que,

con Keufer, reproducir algunas de las indicaciones de los principios obreros americanos que han hecho la historia del "label";
as se comprueba: a) que el trabajo se ha
realizado en condiciones higinicas y las
mercancas no contienen grmenes de enfermedad; b) el pago de un salario razonable que permite vivir al obrero, y la constante mejora de los salarios; c) una duracin razonable de trabajo; d) que el
producto no ha sido elaborado en una prisin; e )que el trabajo del nio no ha contribuido a la fabricacin del producto; f)
(33) El art. 19 del Libro III del Cd. del Trab. francs
autoriza a los sindicatos a usar marcas colectivas denominadas label. Dispone el citado art.: "Los sindicatos pueden
epositar, cumpliendo las formalidades previstas en el
art. 2? de la Ley de 23 de junio de 1857, modificada por
la Ley de 3 de mayo de 1890, sus marcas y rtulos. Pueden, desde entonces, reivindi,ar la propiedad exclusiva
ea las condiciones de la citada ley. Esas marcas o rtulos
pueden ser fijadas sobre cualquier producto u objeto de
comercio para certificar su origen y condiciones de fabricacin. Pueden ser utilizadas por todos los individuos o
empresas Que comercian con tales productos". Tambin

dispone el art. 386 del Cd. del Trab. de Chile: "Los sindicatos podrn registrar marcas de fbrica y sealar, con
ellas, tas .mercaderas que fabrique la empresa, siempre
que para ello cuenten con la autorizacin escrita del empresario".
(34) Ensayo de vocabulario social, Madrid, s/f., pg.
1M.
(36) Economa social, pgs. 117 y llt.

que mientras la mujer est obligada a ganar

su pan en el taller o en la fbrica, aqulla
gozar de igualdad econmica con su compaero de trabajo; g) que el trabajo no se
ha realizado en el domicilio ni en un lugar
donde "se le hace sudar" (sweating-system);
h) que el producto se ha elaborado por obreros organizados, unidos con el fin de conseguir, por s mismos y para todos los trabajadores, una mejor condicin fsica, intelectual y moral.
El "label" tiene as la propiedad, como
indica Gide, de solidarizar a la vez: a) los
intereses de los obreros, por la comprobacin de un trabajo lealmente pagado; b)
los intereses de todos los fabricantes, porque da a sus productos una marca de fbrica que tiene valor; c) los intereses de
los consumidores, pues les garantiza un trabajo hecho con cuidado. El "label" no constituye un medio de lucha, sino de colaboracin; seala la armona de las relaciones
entre los obreros y el patrono del cual dependen, cooperacin que llega hasta recomendar al pblico los productos por ellos
fabricados. El "label", que se convierte as
en una marca de fbrica, est reconocido
por la mayora de las legislaciones entre los
derechos conferidos a los sindicatos.
Pero el "label", aparte del anotado, puede
tener otro carcter, bien diferente por cierto. Como sostiene Cotelle, por l se "ha llegado, definitivamente, a establecer la responsabilidad del principal contratista" ( 3 6 ).
El rtulo ("label") aplicado a los objetos
fabricados en tenements-houses tiende a
lograr la destruccin del sweating-system.
En ese sentido, el "label" no sirve para recomendar favorablemente un producto, sino
para impedir su venta. Es, como dice Posada, un "label" penal. La ley de Massachusetts (Estados Unidos de Amrica) determina que todo el que venda, o exponga para
venderlos, trajes, chaquetas, pantalones, etctera, hechos en una tenement-housework-chop, o lugar donde se "hace sudar"
al obrero, debe fijar en cada una de esas
prendas un rtulo, a tag, label, en el cual
aparezcan impresas o manuscritas las siguientes palabras: tenement-house-made,
fabricado en una tenement-house, y, adems, el Estado, ciudad o lugar donde dichas
prendas de vestir hayan sido hechas ( 3 7 ).
"Hay dice Keufer un "label" penal,
como ocurre en Australia y en los Estados
de Nueva York, Massachusetts y Missouri,
que debe colocarse en los trabajos ejecutados bajo el sweating-system; es decir, un
"label" que previene al comprador y le sugiere que se abstenga de adquirir un objeto
elaborado "haciendo sudar" al obrero y en
(39) El "sweating system", Madrid, s/f., pg. 157.
(37) Cotelle, ob. ci., pg. 1M.

malas condiciones higinicas, especialmente

en la forma del trabajo a domicilio" ( 3 8 ).
El "label", por tanto, tiene dos caracteres:
puede ser una sancin penal a los fabricantes que no cumplen las condiciones de trabajo generalmente aceptadas o que produ-

jo, la de coitratacin y la de asociacin,

cen sus artculos por procedimientos, aun

permitidos, considerados como poco recomendables; y puede significar una garanta

especie de liga tcita, pero constante y uniforme, para no elevar los salarios. A la verdad, nunca hablamos de aquella liga, pues
representa un estado habitual, y por tener
aquel carcter no llama la atencin." Igual
Fdea ha sido desarrollada con distintas palabras por Langlois: "Hasta cierto punto,
y dada la naturaleza de las cosas, la coalici nest ya realizada en la misma persona
del patrono, pues la empresa representa al
capital (unidad y solidaridad) frente a los
elementos fragmentarios que representan al
trabajo; adems, por la sola voluntad del
dueo se puede cerrar la fbrica, mientras
que para lanzarse a una huelga deben ponerse de acuerdo los obreros. Esta concentracin fsica en la persona de uno de los
contratantes, al paso que la parte opuesta
est constituida por una multitud de cabezas, es la nica razn que se puede invocar
a favor de la inferioridad del obrero aislado en la convencin" (41).
Sin entrar a juzgar si existe o no un llamado derecho de huelga, lo cierto es que la
participacin de los sindicatos en los conflictos colectivos de trabajo interesa aqu, a
los efectos del derecho de sindicacin, por
constituir las coaliciones un antecedente a
este derecho, y en razn de los factores concurrentes a que la libertad de sindicacin
tiende de lograr el ejercicio de otras libertades como las de trabajo y contratacin (42).
Los sindicatos tienen as, entre sus finalidades, la de declarar la cesacin colectiva
en el trabajo de sus asociados; pero se trata
de una facultad concedida por el legislador
dentro.de ciertas circunstancias, nicamente. Si el sindicato declara una huelga general por motivos ajenos al carcter profesional que le sirve de contenido, dicho paro
nada tendr que ver con la actividad sindical, y podr ser sancionado el sindicato
que as proceda, pues desnaturaliza sus fines
persiguiendo situaciones ajenas a sus objetivos. Por lo tanto, todo sindicato que declara una huelga o "lock-aut" deber proceder de acuerdo con las disposiciones legales vigentes; en otro caso incurre en las
sanciones establecidas por la ley, las cuales
llegan, incluso, a la privacin de la personalidad jurdica.

de la calidad de los artculos fabricados, por

enterar a los compradores de que el producto sealado con dicha marca se ha elaborado en condiciones normales de salario,
jornada, honradez en la calidad de los materiales e higiene fijadas por las organizaciones obreras. En este ltimo sentido posee
el mismo carcter que las marcas corporativas que, previo examen, se colocaban en
los productos por los jurados de la corporacin, y servan para indicar no slo su
procedencia, sino tambin su calidad.
Participacin en huelgas y "lock-outs".
A los sindicatos de trabajadores se les da
generalmente la representacin y la defensa de los intereses profesionales ante el Estado y ante los patronos; esa representacin lleva, en ocasiones, a la formalizacin
de convenciones colectivas de trabajo, las
que muchas veces se obtienen por acuerdo
entre las partes. Pero existen circunstancias
en que "el desacuerdo puede generar un conflicto de trabajo, el que por falta de una
solucin armnica se desplaza hacia situaciones o fricciones que pueden motivar la
disminucin o suspensin del trabajo, mediante los diversos recursos que se utilizan
al efecto, ya sea el trabajo a desgano,
brazos cados, la huelga, etctera" (:i)). Tambin en otras oportunidades el conflicto se
produce por circunstancias ajenas por completo a problemas laborales, lo que hace que
la determinacin de las clases de huelgas
sea el problema central necesario a establecer para fijar con l la posible y admitida
participacin de los sindicatos en huelgas y
"lock-outs", cuando tales medios de lucha
han sido admitidos por el legislador.
Lo cierto es que el conflicto de trabajo
tiene su origen en las coaliciones, y en stas
han tenido las organizaciones sindicales su
primera y ms importante accin, hasta el
punto de haberse podido afirmar que "es
en el conflicto de trabajo para la asociacin
obrera la primera forma de su actividad exterior" (*).
Si consideramos la libertad jurdica como
la resultante de tres libertades: la de traba(38) L'u&age du label CITIS les organisatcns ouvrieres
en France, Pars, s/f., pg. 168.
(39) Tissembaum, Los con/lictos del trabajo y la responsabilidad sindical, en "Estudios de Derecho del Trabajo en memoria de A. M. Unsaln", Buenos Aires, 1954,
pg. 494.
(40) B. I. T., La libert syn&icale, pg. 73.

veremos que esta ltima tiende, principalmente, a restablecer la armona y el equilibrio de los factores que influyen en las
otras dos. Adam Smith deca ya: "Los patronos constituyen en todo momento una

(41) Le eontrat de trawoil. Pars, 1907, pg. 300.

(42) Todo cuanto se refiere a los conflictos colectivos
de trabajo debe ser tratado con independencia al Derecho
Sindical, razn por la cual slo examinamos en algunos
enfoques este tema, uno de los ms importantes en lala-

cin a la huelga del "lock-out".

Otras facultades. Todo lo que sea un es- Son, como hemos visto: a) derecho a actuar
fuerzo en beneficio de los asociados, y que como tal persona jurdica, facultad sumano se oponga a disposiciones expresas de la mente amplia y esencial en el sindicato;
ley, est permitido a las asociaciones pro- b) derecho al nombre; c) derecho al "label"
fesionales. En tal sentido, los sindicatos o rtulo.
pueden establecer, sometindose a las leyes
En cuanto al nombre, todo sindicato regisque rijan la materia, cursos y escuelas pri- trado tiene derecho a utilizar la designacin
marias o profesionales, museos sociales, so- elegida y a reservarse su empleo, derecho
ciedades cooperativas, economatos o alma- del cual no cabe despojarlo. Adoptada una
cenes de consumo, oficinas de colocacin denominacin, no pueden constituirse otros
y ,en general, todos los servicios de coope- sindicatos con el mismo nombre para no dar
racin, educacin y previsin ( 4 3 ). Esas ins- origen a confusiones. Pero, evidentemente,
tituciones son creadas en vista de la reali- la voz sindicato no puede integrar el patrizacin del objetivo esencial de los sindica- monio de una determinada asociacin protos: la defensa de los intereses profesionales. fesional; y as, cuantas posean esa naturaComo en la prctica pueden lograr un ex- leza pueden emplearla y agregarle cualcesivo desarrollo, en ocasiones la legislacin quiera otra denominacin que la distinga de
positiva fija los lmites que estas institucio- las similares.
nes no pueden sobrepasar ( 4 4 ).
En cuanto al nombre, todo sindicato regisLa actividad de los sindicatos se desarro- mina, en forma diferenciada, entre las falla en funciones que cabe calificar de muy cultades y funciones sindicales, las de caamplias, prevaleciendo, en todo caso, el in- rcter general (art. 373) y las de carcter
ters de la profesin, la defensa de sta ( 4 r > ). especial (art. 374), fijando entre las primeLa creacin de oficinas de colocacin por ras: a) las caractersticas de la respectiva
parte de los sindicatos de trabajadores no profesin y los salarios, prestaciones, horaha dado, en los pases hispanoamericanos, rios, sistemas de proteccin o de prevencin
resultado alguno. Han preferido que los pa- de accidentes y dems condiciones de
tronos se vean obligados, por imperativo de trabajo, referentes a sus asociados para
clusulas sindicales, a solicitar de las ofici- procurar su mejoramiento y su defensa;
nas de colocacin a aquellos trabajadores b) propulsar el acercamiento de patronos y
que necesiten en forma obligatoria, tendien- trabajadores sobre bases de justicia, de mudo as a cercenar el 4derecho
de libre elec- tuto respeto y de subordinacin de la ley, y
cin de su personal ( e ).
el colaborar en el perfeccionamiento de los
Con mucha menos frecuencia los sindica- mtodos peculiares de la respectiva actividad
tos han creado sistemas de subsidios a los y en el incremento de la economa general;
trabajadores en paro, y el resultado no ha c) celebrar convenciones colectivas y consido, esencialmente en perodos de graves tratos sindicales; garantizar su cumplimiencrisis, ms que un paliativo para un pro- to por parte de sus afiliados y ejercer los
blema que ha exigido otras soluciones, no "derechos y acciones que de ellos nazcan;
siendo de desdear la colaboracin que los d) asesorar a sus asociados en la defensa
sindicatos, tanto patronales como de traba- de los derechos emanados de un contrato
jadores, pueden prestar al objeto de dismi- de trabajo o de la actividad profesional
nuir, prever o alejar el problema del paro correspondiente, y representarlos ante las
o de la desocupacin obrera.
autoridades administrativas, ante los patronos
y ante terceros; e) representar en juicio
III. Derechos y obligaciones
o ante cualesquiera autoridades u organisDerechos de los sindicatos. Como entes mos los intereses econmicos comunes o gede Derecho privado, los sindicatos tienen nerales de los agremiados o de la profesin
ciertos derechos conferidos por las leyes. respectiva, y representar esos mismos intereses ante los patronos y terceros en caso
(43) Art. 369 del Cd. de Trab. de Chile.
de conflictos colectivos que no hayan podido
(44) B. I. T., La libert synicale, pg. 70.
resolverse por arreglo directo, procurando
(45) En tal sentido el art. 13 del Libro III del Cd.
de Trab. de Francia determina: "Pueden libremente crear
la conciliacin; f ) promover la educacin
y administrar oficinas de informaciones sobre oferta y
tcnica y general de sus miembros; g) presdemanda de trabajo; crear, administrar o subvencionar
tar socorro a sus afiliados en caso de desoobras profesionales de previsin, laboratorios, campos de
experimentaciones, obras de educacin cientfica, agrcola o so.ial, curso y publicaciones que interesen a la
profesin". "Los inmuebles y muebles necesarios para
sus reuniones, sus bibliotecas y sus cursos de instruccin
profesional son inembargables".
(46) En la Repblica Argentina algunos convenios colectivos, como el de los gastronmicos, panaderos y portuarios imponen la demanda a las oficinas de colocacin
del personal obrero que neesitan los patronos, en sistema
contrario a la libertad de trabajo, y aun de la libertad
de sindicacin en cuanto que, adems, se impone el
"carnet" sindical como exigencia para poder trabajar.

cupcin, enfermedad, invalidez o calamidad;

h) promover la creacin y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas de ahorros,
prstamos y auxilios mutuos, escuelas, bibliotecas, institutos tcnicos o de habilitacin profesional, oficinas de colocacin, hospitales, campos de experimentacin o de
deportes y dems organismos adecuados a

los ines profesionales, culturales, de solidaridad y previsin contemplados en los

estatutos; i) servir de intermediarios para
la adquisicin y distribucin entre sus ailiados de artculos de consumo, materias
primas y elementos de trabajo a precio de
costo; y, j ) adquirir a cualquier titulo y
poseer los bienes inmuebles y muebles que
requieran para el ejercicio de sus actividades".

Entre las funciones que el expresado Cdigo establece como especiales, figuran:
"a) designar de entre sus propios afiliados
las comisiones de reclamos permanentes o
transitorias, y los delegados del sindicato en
las comisiones disciplinarias que se acuerden; b) presentar pliegos de peticiones relativos a las condiciones de trabajo o a las
diferencias con los patronos, cualquiera que
sea su origen y que no estn sometidas por
la ley o la convencin a un procedimiento
distinto, o que no hayan podido ser resueltas
por otros medios; c) adelantar la tramitacin legal de los pliegos de peticiones, designar y autorizar a los afiliados que deban
negociarlos y nombrar los conciliadores y
arbitros a que haya lugar; y, d) declarar
la huelga de acuerdo con los preceptos de
la ley" ().
Derechos en la legislacin sindical argentina. La ley 14.455 establece en forma diferente los derechos para las asociaciones profesionales en general ( 48 ), de los exclusivos
para las asociaciones que gozan de reconocimiento gremial. Por la simple inscripcin, y
de acuerdo con el artculo 15, las asociaciones profesionales tienen los siguientes derechos: a) peticionar en defensa de los intereses profesionales; b) fundar instituciones
de previsin y asistencia social; c) establecer colonias de vacaciones, comedores, sanatorios, hospitales, farmacias y todo servicio
social que tienda a elevar la cultura, preservar la salud y mejorar el nivel moral y
material de los trabajadores; d) organizar
y promover la formacin de cooperativas y
sociedades de produccin, de consumo, de
crdito y de vivienda de acuerdo con la legislacin vigente; e) promover la instruccin
general y profesional de sus asociados, mediante obras apropiadas, tales como bibliotecas, conferencias, publicaciones, escuelas
tcnicas y sindicales, talleres y exposiciones;
f ) imponer cotizaciones o cuotas a sus afiliados; g) usar las palabras "sindicato" o
"unin" en su nombre o denominacin,
cuando se trata de asociaciones de primer
grado; h) ejercer, en cumplimiento de sus
(47) Vase tambin el art. 409 del Cd. del Trab. de
Chile y el 3? de la Ley de la Repblica de El Salvador,
decreto 353, sobre sindicatos de trabajadores.
(48) El art. 32 del Decreto-ley 23.852, determinaba los

derechos de las asociaciones profesionales en general.

fines, todos los dems actos que no les sean

prohibidos; i) defender y representar ante
el Estado y los empleadores los intereses
profesionales cuando no hubiera en la misma actividad asociacin que gozara de personera gremial.

El artculo 16 de la expresada ley determinada, como derechos exclusivos de la

asociacin profesional ms representativa
en la actividad o categora profesional de
que se trate, los siguientes: a) defender y
representar ante el Estado y los empleadores los intereses profesionales; b) defender
y representar los intereses individuales de
cada uno de sus asociados ante los institutos
de previsin, la justicia y toda otra reparticin del Estado a peticin de parte, e intervenir por derecho propio o como terceristas,
cuando por la naturaleza de la cuestin
debatida la resolucin pueda afectar intereses sindicales de la actividad o categora
profesional de que se trate; c) participar en
los organismos estatales de ordenacin del
trabajo y de la seguridad social; d) intervenir en negociaciones colectivas, celebrar y
modificar pactos o convenios colectivos, contribuir a la vigilancia del cumplimiento de
la legislacin social y promover su ampliacin y perfeccionamiento; e) colaborar con
el Estado, como rganos tcnicos y consultivos, en el estudio y solucin de los problemas
concernientes a su profesin; f ) utilizar con
carcter exclusivo el nombre adoptado por
la asociacin profesional. Otras personas o
entidades no podrn utilizar denominaciones
que pudieran inducir a error o confusin;
g) realizar sus reuniones y asambleas en
local cerrado sin recabar permiso previo. Las
autorizaciones o comunicaciones para actos
en lugares pblicos sern tramitadas ante el
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social;
h) constituir patrimonio de afectacin destinado a obras mutuales, proveeduras y
servicios sociales, que tendrn los mismos
derechos que las cooperativas y mutualidades ajustadas a los regmenes respectivos,
siempre que cumplan con los requisitos
que
establezca la reglamentacin (4!)).
Para las asociaciones gremiales de patronos y para las llamadas de profesionales
se establecan distintos derechos. En tal sentido el artculo 13 de la ley 14.295 determinaba como derechos comunes a las distintas
asociaciones profesionales de empleadores
los siguientes: a) peticionar en defensa de
los intereses profesionales; b) promover el
desarrollo de la tcnica profesional median(49) El art. 33 del Decreto-ley 23.852/45 estableca los
derechos exclusivos de las asociaciones profesionales con
personera gremial, habiendo la Ley 14.455 reproducido

en ]o esencial dichos derechos en su art. 16. El Decretoley 9270/56,

que derog 1 23.852/45,

estableca en su

art. 34, para todas las asociaciones profesionales, sin distincin alguna, los mismos derechos.

te bibliotecas, conferencias, publicaciones,

laboratorios, talleres de experimentacin,
exposiciones y otras actividades tendientes
al mismo fin; c) imponer cuotas a sus afiliados y contribuciones de carcter extraordinario para atender los servicios administrativos y tcnicos de la misma y siempre
que sean equitativos y razonables; d) ejercer, en el cumplimiento de sus fines, todos
los dems actos que no les hayan sido expresamente prohibidos ( 5 ( ) ).
Obligaciones de los sindicatos. A los poderes, derecho y fines de los indicatos, ya
establecidos, corresponden ciertos deberes y
obligaciones que, como norma, son correlativos de aquellas facultades y propsitos. La
legislacin hispanoamericana, en general,
determina las obligaciones de los sindicatos,
fijando normas5 1 que no difieren en mucho

unas de otras (

).

El deber fundamental de los sindicatos

consiste en cumplir los fines para los que
han sido creados; pero, con independencia
de ese deber, existe la obligacin de colabo-

rar con los poderes pblicos, proporcionando

las informaciones que las autoridades competentes es soliciten; aun cuando, como
establece el pargrafo I del artculo 248 de
la Ley Federal del Trabajo de Mxico, limitada dicha informacin a lo que se refiera
exclusivamente a su actuacin como tales
sindicatos.
Realmente, las obligaciones de los sindicatos ataen, como hemos dicho, al cumplimiento de los fines especficos de los
mismos; esto es, a la defensa de los intereses
encomendados. Son tambin comunes, en
parte, las obligaciones a la personalidad jurdica que dichos organismos poseen; de
tal manera que dejan de cumplir sus deberes cuando se desvan de los fines para los
cuales fueron constituidos.
Dentro de la legislacin argentina el artculo 17 de la ley 14.455 establece, para todas
las asociaciones de trabajadores, las siguientes obligaciones: a) suministrar las informaciones que soliciten las autoridades del
Trabajo; b) comunicar al Ministerio de Tra(50) El artculo 27 de la Ley 14.348 determinaba los
siguientes derechos para las asociaciones de profesionales: "c) peticionar en defensa de los intereses profesionales; b) promover el desarrollo y realizacin de los
valores intelectuales para lograr una cultura autnticamente nacional: c) estimular el desarrollo de la tcnica

profesional mediante bibliotecas, conferencias. pubUcaciones, laboratorios, exposiciones y otras actividades tendientes al mismo fin; d) imponer cuotas a sus afiliados
y contribuciones de carcter extraordinario para atender
los servicios de la misma y siempre que sean equitativas
y razonables: e) ejercer en el cumplimiento de sus
fines todos los dems actos que no les hayan sido expresamente prohibidos". Como puede apreciarse se repro-

duce, casi en sus mismos trminos, la enumeracin de

los mismos derechos enunciados en la I^ey 14.295 en copia
que en la mayora de los incisos es igual.
(51) Vanse los arts. 514 de la Consolid. de las Leyes
del Trab. del Brasil: 278 del Cd. del Trab. de Costa
Rica: 22S del de Guatemala; 248 de la Ley Fed. del Trab.
de Mxico: 292 del Cd. de Trab. de Panam.

bajo y Seguridad Social toda modificacin

que se produzca en la integracin de la
comisin directiva y la memoria de las actividades de la asociacin; c) llevar su
contabilidad en forma que permita a la
autoridad de aplicacin el contralor del movimiento econmico de la asociacin y ajustarse a las disposiciones que sobre el particular determine la reglamentacin ( 5 2 ).
Tambin la ley 14.348, sobre asociaciones
profesionales, reproduca casi los mismos
trminos del artculo 14 de la 14.295, ampliando solamente un inciso ( 53 ).
. ;
Prohibiciones. Las leyes especiales sobre
asociaciones profesionales establecen ciertas
prohibiciones, como la de realizar actos que
tengan por objeto la explotacin de negocios
o actividades con propsitos de lucro ( 54 ) o
la de coartar, directa53o indirectamente, la
libertad de trabajo ( ), como cuando se
exceden de los propios fines que los sindicatos deben perseguir, teniendo en cuenta el
objeto de su constitucin.
Es en el artculo 379 del Cdigo de Trabajo de Colombia donde con ms amplitud se
enumeran, dentro de la legislacin comparada ( 5 6 ), las prohibiciones que para cualquier
clase de sindicatos se establecen, las que se
fijan en las siguientes: a) intervenir en la
poltica partidista o en asuntos religiosos,
hacindose representar en convenciones o
directorios polticos o en congresos o congregaciones profesionales, subvencionando
partidos polticos o cultos religiosos o lanzando oficialmente candidaturas a cargos
de eleccin popular, todo ello sin menoscabo
de los derechos polticos ni de la libertad de
conciencia, de cultos, de reunin o de expresin que corresponden a cada uno de los
asociados en particular; b) compeler directa
o indirectamente a los trabajadores a ingresar en el sindicato o a retirarse de l,
salvo los casos de expulsin por causales
(52) No es ejemplo de buena redaccin este texto, en
el que, adems, se establecen las mismas obligaciones
para las asociaciones profesionales simplemente inscritas
y para las con personera gremial. Se inspira dicho artculo en el 35 del Decreto-ley 23.852/45 y 17 del 9270/56.
(53) El artculo 28 de la Ley 14.348. actualmente derogada, agregaba una obligacin ms: la de colaborar con

el Estado, a las diversas dispuestas en la Ley sobre asociaciones profesionales de empleadores, siendo aquellas

enumeradas en la siguiente forma: "a) proporcionar los

informes que soliciten las autoridades pblicas; b) colaborar con el Estado como organismos tcnicos y consultivos en el estudio y solucin de los problemas concernientes a la profesin que representen; el comunicar a la

autoridad de aplicacin cada modificacin que se produzca en la integracin de la comisin directiva y en

los estatutos y reglamentos de la entidad; ti) enviar a
la autoridad de aplicacin la memoria anual de sus actividades; e) llevar su contabilidad en forma que permita
fiscalizar el movimiento econmico de la .asociacin, el
libro de actas y el registro de afiliados".
(54) Art. 355 del Cd. de Trab. de Colombia; y 312 y

314 del de la Repblica Dominicana.

(55) Art. 378 del Cd. de Trab. de Colombia; 371 deJ
de Chile; y 306 del de la Repblica Dominicana.
(56) Vase especialmente el art. 249 del Cd. de Trab.
de Chile y el 23 de la Ley esp. sobre asoc. prof. de JSI

Salvador.

previstos en los estatutos y plenamente comprobadas; c) aplicar cualesquiera fondos o

bienes sociales a fines diversos de los que
constituyen el objeto de la asociacin o que,
aun para esos fines, impliquen gastos o inversiones que no hayan sido debidamente
autorizados en la forma prevista en la ley
o en los estatutos; d) efectuar operaciones
comerciales de cualquier naturaleza, sea que
se realicen con los trabajadores o con terceros; e) promover cualesquiera cesaciones
o paros en el trabajo, excepto en los casos
de huelga declarada de conformidad con la
ley; f ) promover o apoyar campaas o movimientos tendientes a desconocer de hecho
en forma colectiva, o particularmente por
afiliados, los preceptos legales o los actas
de autoridad legtima; g) promover o patrocinar el desconocimiento de hecho, sin alegar razones o fundamentos de ninguna naturaleza, de normas convencionales o contractuales que obliguen a los afiliados; y,
h) ordenar, recomendar o patrocinar cualesquiera actos de violencia frente a las autoridades o en perjuicio de los patrones o de
terceras personas.
Responsabilidad sindical. De los derechos,
obligaciones y prohibiciones que se establezcan para los sindicatos deriva la responsabilidad que estas organizaciones asumen en
relacin con los actos propios de la asociacin, realizados por intermedio de los miembros de la junta directiva o por quienes, con
representacin suficiente de la entidad, actan en nombre de sta.
Es evidente que las organizaciones profesionales responden con su patrimonio como
cualquier otra persona jurdica, salvo las limitaciones excepcionales contenidas en la
ley, como cuando se determina la inembargabilldad de ciertos bienes ( 5 7 ), rigindose
en tal sentido por las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil o leyes especiales sobre
asociaciones, de las cuales las profesionales
son un gnero ( r > s ).
El Cdigo Civil argentino establece en su
artculo 43, que "no se puede ejercer contra
las personas jurdicas acciones criminales o
civiles por indemnizacin de daos, aunque
sus miembros en comn, o sus administradores individualmente, hubiesen cometido
delitos que redunden en beneficio de ellas".
Esta clusula, como se ha sealado, origin
un intenso debate en la doctrina y determin, a la vez, soluciones judiciales contradictorias ( 59 ). Pero es que adems de las res(57) El art. 31 de la Ley 14.455 dispone que "sern

inembargables los muebles destinados al funcionamiento

de la asociacin profesional". Cfr. en el mismo sentido
arts. 39 del Decreto-ley 23.852/45 y 23 del 9270/56.
(58) Von Potobsky, Aspectos (Le movimiento sindical
britnico, en "Revista de Derecho del Trabajo", de Madrid, n? 8, pg. 451.
(59) Tissembaum. ob. cit.. pg. 471.

ponsabilidades de orden civil, en que puede

incurrir un sindicato, se encuentran otras
vinculadas a su gestin gremial, establecindose sanciones contra el mismo de ndole
administrativa y las que aplica el Estado
por intermedio de sus organismos competentes ( 60 ). Debe observarse, como se ha sostenido, que "la diferencia sustancial que existe
entre la persona jurdica como asociacin
del derecho privado y la entidad gremial
como sujeto del derecho del trabajo, determina una variante 110 slo en los fines y
funciones, sino tambin en el enfoque de la
responsabilidad".
"La organizacin profesional constituye
uno de los' signos ms caractersticos del
siglo. Su actuacin ha trascendido el marco
o lmite del inters grupal y se ha desplazado con intensa gravitacin hacia otros sectores sociales, entroncndose con el mismo
Estado. Surgi el problema sindical con motivo de nuevos aspectos de la vida econmicoindustrial, y provoc a su vez nuevos
problemas vinculados a su accin, a la naturaleza jurdica de la entidad y finalmente
01

a sus obligaciones y responsabilidades" ( ) .

IV. Patrimonio
Nociones generales. Toda asociacin tiene
su patrimonio, puesto que sin medios econmicas no cabe la realizacin de los fines
propuestos. Podr llegarse a considerar que,
en el mismo acto de la constitucin de la
entidad, este patrimonio, no aportado todava por los socios, constituye una expectativa; pero sin l, evidentemente, la asociacin
no se constituir de hecho. El simple reconocimiento por los asociados, en el mismo acto
inicial, de las cuotas que debern abonar
significa la existencia de un activo, el cual
integra ya el patrimonio de la entidad. Aun
cuando la asociacin no tuviera ms que
crditos pendientes, en ellos consistira el
patrimonio.
Las asociaciones profesionales no pueden
subsistir sin un fin, y ste no se logra sin
un patrimonio, por minsculo que sea. Mientras las personas fsicas, por el hecho de
nacer a la vida, adquieren un desarrollo
efectivo que les permite desenvolverse, las
personas jurdicas necesitan de aquella finalidad, que sirve para justificar su nacimiento; y ese objetivo, en su fijacin y proceso, no puede lograrse sin la existencia de
un patrimonio. Es ste, pues, uno de los elementos imprescindibles para la constitucin
de los sindicatos profesionales.
El patrimonio est integrado por el activo
y el pasivo de la entidad. Pero realmente la
entidad necesita de un activo inicial; pues
"(6o) Cfr. Tissembaum, ob. cit., pg. 503.
(61) Tissembaum, ob. cit., pgs. 472-473.

sin l no podr sobrevivir, ni cumplir los

fines que se propone realizar.
El patrimonio de los sindicatos difiere del
personal de los indiividuos que los integran.
Son derechos que los asociados tienen en
comn sobre un parte alcuota de los bienes
de la entidad; pero derechos en expectativa,
valederos para el supuesto de que el sindicato llegue a disolverse, y si la ley autoriza
a cada uno de los asociados a retirar la
parte puesta en comn. Mientras tanto, el
patrimonio de cada uno de los afiliados es
por entero distinto del patrimonio social,
integrado, entre otros medios, por las cuotas
que deben abonar los asociados.
Los derechos patrimoniales de los sindicatos tienen un objeto determinado: desarrollar los fines sociales. La idea patrimonial
correspondiente a las personas de existencia
visible resulta ms amplia, por tanto, que la
perteneciente a las personas morales; y dentro de stas todava ms restringida la relacionada con los sindicatos profesionales,
dada la limitacin de los fines perseguidos.

Formacin del patrimonio. Las cotizaciones de los asociados constituyen la principal

fuente de recursos de las asociaciones profesionales, siendo la obligacin de abonarlas
emergente del hecho de pertenecer a aqullas y un derecho por parte de la entidad
el exigirlas. Su monto es igual para todos
los asociados, salvo disposiciones estatutarias en contrario, ya que se puede, en determinadas circunstancias, disminuir o aun
dispensar su pago, como en el caso de trabajadores menores de edad o en situacin

de paro. A veces su monto se determina en

razn a los ingresos que percibe el afiliado,

con un porcentaje sobre sus salarios, y en
ocasiones se establece de acuerdo a una cuota fija, igual para todos los asociados, sin
atender el volumen de sus ingresos.
Otra fuente de recursos la consttiuye el
llamado derecho de ingreso o cuota de admisin o de entrada, que consiste en un tanto
fijo que debe abonar el asociado al ser admitido al sindicato. Esta cuota es variable en
el tiempo, pero igual para todos los que
a la entidad, y slo por disposicin
Tendencia hacia la excesiva capitaliza- ingresan
estatutaria puede dispensarse de su percepcin. El enriquecimiento de los sindica- cin en circunstancias excepcionales.
tos constituye uno de los problemas ms graTambin para hacer frente a necesidades
ves que se presentan en orden al cumpli- perentorias, los sindicatos pueden aumentar
miento de los fines que deben desarrollar, la fuente de sus recursos con contribuciones
pues si bien es cierto que necesitan de un obligatorias, dispuestas excepcionalmente,
patrimonio, esto es, de bienes para el cum- situacin que se produce principalmente en
plimiento de su actividad, un sindicato caso de conflictos colectivos en que los obreexcesivamente rico acta casi siempre des- ros que se encuentran trabajando contribunaturalizando los verdaderos objetivas pro- yen con su aporte al fondo de reserva sindifesionales. Las cotizaciones que exigen a sus cal para ayuda de los que estn en huelga.
adherentes, las subvenciones indirectas que
Otros aportes, con los que se integra el
perciben de los patronos y algunos otros patrimonio de los sindicatos, son las contrimedios que pueden calificarse de extra lega- buciones voluntarias de sus miembros. La
les hacen que, en muchos pases, las asocia- doctrina y legislacin es unnime en el senciones profesionales manejen considerables tido de permitir que los asociados puedan
fondos, lo que repercute, por extraa para- hcer donacin voluntaria de bienes en benedoja, en un lucha por parte de sus directivos, ficio de la entidad sindical a la que pertenedispuestos a lucrar en los puestos de admi- cen. En cuanto a las donaciones de terceros
nistradores de fuertes caudales, realizando el problema se plantea en relacin a si las
lo que en oportunidades se ha calificado de mismas pueden o no constituir una desnatucarrera de dirigente gremial.
ralizacin de los fines del sindicato, por
Los sindicatos disponen, en ocasiones, de cuanto prohibidas las subvenciones por parrecursos enormes, y ellos se inician con la te de organizaciones o partidos polticos, as
cuota de6 2ingreso que se impone a sus adhe- como de los patronos, tales donaciones seran
rentes ( ) , a lo que hay que agregar la cuota un medio encubierto para burlar la ley.
mensual fija.
Las legislaciones difieren en la determinacin de la forma en que o:i
se integra el patri(62) Lefranc (Les experiences syndicales internacionamonio de los sindicatos ( ).
les LPars, 1952], pg. 315), menciona las siguientes cifras
correspondientes al ao 1946, en relacin con algunos sindicatos norteamericanos: de 25 a 100 dlares para el gre-

mio de albailera; 75 dlares para los picapedreros; 100

dlares para los obreros de puentes y construcciones
metlicas y para los cortadores de vidrio. En cuanto a
los sindicatos de industria, como el de mineros, el derecho de ingreso ha sido elevado de 10 a 50 dlares en
octubre de 1948; de esa suma, 20 dlares quedan para el
sindicato local y 30 son entregados al sindicato nacional.

"Adems, en la mayora de los casos, el derecho de entrada no es vlido nada ms que para el .sindicato oca,
y el trabajador que cambia de sindicato local est obli-

gado a un nuevo desembolso".

(63) En tal sentido establece el articulo 390 del Cdigo

de Trabajo de Chile que el patrimonio de los sindicatos
se compondr: "a) de las contribuciones que la asamblea
imponga a sus asociados, con arreglo a los estatutos; los
acuerdos que establezcan desembolsos o cuotas permanentes para los sindicatos debern ponerse inmediatamente en conocimiento del respectivo inspector del trabajo; b) de las contribuciones voluntarias que a su favor
hiciere la empresa, los obreros o terceros, y de las asignaciones por causa de muerte; c) de los fondos que
deban ingresar al sindicato por concepto de participacin
en las utilidades de la empresa respectiva; d) del pro-

El patrimonio de las asociaciones profesionales est constituido por: a) las cotizaciones de los asociados; b) los bienes adquiridos
y sus frutos; c) las contribuciones, donaciones y legados;
d) las multas y otros recursos
ocasionales 64 ).
Cotizaciones de los asociados. Los asocia-

La ley espaola regulaba con. exactitud lo

referente al pago de las cotizaciones; su artculo 35 estableca que "el importe de las

cuotas que hayan de satisfacer los asociados

deber fijarse necesariamente mediante
acuerdo de la asamblea general expresamente convocada. La cuota de entrada en las
dos se encuentran en la obligacin de satis- asociaciones obreras no podr exceder del
facer, con regularidad, las cuotas ordinarias importe del jornal, salario o sueldo de tres
y extraordinarias fijadas en los estatutos
o das".
Creemos preferible que sea fijado el monestablecidas por la asamblea general ( 8 5 ). La
omisin de esta obligacin puede ser sancio- to de las cuotas de los asociados por la
nada de dos formas: a) obrando judicial- asamblea general, convocada expresamente
mente contra el asociado, esto es, exigiendo para tal fin, en lugar de que quede de antejudicialmente el pago de lo que se debe; mano establecida por los estatutos de la
b) aplicando al asociado remiso una sancin entidad, por cuanto lo primero permite modificar dicho importe sin necesidad de redisciplinaria ().
Aun siendo posible la exclusin del aso- formar los estatutos. Por otra parte, la limiciado que deja de abonar una o varias cuo- tacin de la cuota de entrada obedece, en
tas, siempre le cabe a la entidad sindical las entidades obreras, a un criterio generoso
perseguir judicialmente el cobro de las deu- que bien condice con el carcter de tales
das adems de excluir de su seno, como me- organizaciones, ajenas a todo lucro.
La contribucin o cotizacin de los asodida mxima disciplinaria, al afiliado remiso
en el pago del nmero de cuotas que los ciados no puede ser establecida en forma tal
que sea inalterable en el tiempo. Las nuevas
estatutos fijen para adoptar tal sancin.
Cuando el asociado deja de pertenecer al necesidades que surjan inspiran los aumensindicato, pierde las cuotas y aportes hechos, tos o disminuciones que sean convenientes
conjuntamente a los derechos
emergentes de y que se adoptarn, de acuerdo a los estaCT
tutos, de conformidad con la expresin desu calidad de afiliado ( ).
ducto de los bienes del sindicato; e) de la^ multas que
se apliquen a los asociados de conformidad a los estatutos". A titulo informativo, y por la novedad que introduce, es interesante el artculo 24 de la Ley sobre
sindicatos, de 29 de junio de 1950, de China, el cual dispone que los ingresos de los sindicatos provendrn de
las siguientes fuentes: "a) cotizaciones de los miembros
del sindicato, pagadas de conformidad con la constitucin
de la Federacin China del Trabajo; b) una suma igual
al 2 % de la cuanta total de los salarios reales (con
inclusin de los salarios pagados en metlico o en alimento y viviendas) de todos los trabajadores manuales y
no manuales empleados (con exclusin de los agentes
de los propietarios en las empresas privadas), que las
gerencias o propietarios de fbricas, rtttnas, tiendas,
granjas, instituciones, escuelas u otras entidades productoras o administrativas debern pagar cada mes al fondo
sindical. El 1,5 % del total de los salarios reales se emplear en obras culturales y docentes para los trabajadores; c) ingresos resultantes de las actividades de educacin fsica y cultural promovidas por el sindicato; d)
subvenciones de los gobiernos populares de diversas categoras".
(64) Cfr. art. 30 de la Ley 14.455, muy semejante al
art. 38 del Decreto-ley 23.852/45 que estableca tambin
en esa forma la constitucin del patrimonio de las asociaciones profesionales de trabajadores, en tanto que el
art. 21 de la Ley 14.295, sobre asociaciones profesionales
de empleadores, determinaba que el patrimonio de estas
asociaciones pe integrar; "a) por el importe de las cuotas
sociales; b) por los bienes adquiridos y sus frutos; c)
por los dems recursos que obtenga mediante el ejercicio
regular de *su capacidad jurdica". El art. 47 de la Ley
14.348, tambin derogada, relativa a asociaciones de profesionales, reproduca textualmente dicho art. 21.
(65) El art. 14 de la Ley 14.455 determina, como privativo de las asambleas o congresos, el "fijar el monto
de las cuotas para los afiliados, de las contribuciones especiales para tener derecho a los servicios sociales y de
las contribuciones extraordinarias". Cfr. el art. 12 del
decreto 1275/57 reglamentario del derogado Decreto-ley
9270/56.

(86) Cfr. Pez, ob. cit., pgs. 268 y 269.

(67) Dispone el art. 89 de la Ley 14.455 sobre asociaciones profesionales de trabajadores: "Toda persona, sindicato, unin, federacin o confederacin que por cualquier causa dejare de pertenecer a la asociacin profesional de que formare parte, no tendr derecho a reclamar la devolucin de las cuotas o contribuciones abona-

la mayora de la asamblea que sea convocada con tal fin. La contribucin puede
elevarse a ms de lo determinado al ingreso
del asociado, como puede reducirse a menos,
pues no existe razn alguna valedera para
que la cuota de los socios no alcance a cubrir el importe que demanden las necesidades de la entidad, como no es posible tampoco, que exceda de lo necesario para el
cumplimiento de sus fines; eliminando el

carcter lucrativo de las asociaciones profesionales; basta el desembolso imprescindible para el desarrollo de las actividades
lcitas y asignadas. Pero puede ocurrir que
un aumento de la cotizacin provoque la
reaccin natural de un cierto nmero de
asociados que, con su retiro, ponga en peligro la existencia de la entidad. La ley francesa, determina que los asociados que se
retiren deben abonar las cotizaciones correspondientes del ao en curso ( G 8 ) . Dicha solucin se inspira en la circunstancia de
considerar la cotizacin como anual, esto es,
comprensiva de un ciclo econmico, el cual
corresponde a un ejercicio completo, en el
que se desarrolla y se da cumplimiento al
presupuesto de la entidad, el cual impone
ingresos considerados en igual lapso.
das, y perder los beneficios emergentes de su calidad

de afiliado.

"En caso de jubilacin, accidente, enfermedad, invalidez, desocupacin o servicio militar, los afiliados no
perdern por esas circunstancias el derecho de pertenecer
a la asociacin respectiva, pero gozarn de los derechos
y estarn sujeto a las obligaciones que el estatuto

establezca".

(68) Cfr. Pez, ob. cit., pgs. 270 y 271.

Obligatoriedad del descuento de las cuotas

de asociados. Son ya numerosas las legislaciones que obligan al patrono al descuento,

o empresario "no podrn efectuarse cuando

el empleado u obrero notifique por escrito

al empleador su voluntad de que no se pracen las liquidaciones de sus empleados y obre- tiquen las mismas". Posteriormente, el deros, de las cuotas ordinarias establecidas en creto ley 7106/56, dictado el 19 de abril de
los estatutos y correspondiente a personal 1956, estableci la libertad para realizar
afiliado a un sindicato. Cuando la ley as lo aportes para las asociaciones gremiales de
determine, el patrono deber efectuar los trabajadores. Se intentaba as defender la
descuentos pertinentes, siempre que medie integridad del salario del trabajador, dismipeticin del sindicato; el total del dinero nuido por las numerosas y en ocasiones condescontado por este concepto deber entre- fiscatorias cuotas impuestas por los sindigarlo el empresario al presidente y al teso- catos que llegaban a fijar contribuciones
rero del sindicato, en la forma preceptuada importantes, aprovechando los aumentos de
por la ley. Coinciden a este respecto las le- salarios dados por convenios colectivos ( 70 ).
gislaciones argentina, brasilea, chilena, mePero cuando se crea superada una etapa
xicana, nicaragense, etctera ( 6 9 ).
en la que el patrono, por imperativo legal,
No cabe compartir ese criterio de obligar era agente de retencin de las cuotas sindicoercitivamente a los patronos a descontar cales, se vuelve al sistema anterior. Efectilas sumas correspondientes a las cotizacio- vamente, los artculos 19 y 20 del decreto
nes que los obreros deben a sus respectivos ley 9270/56 reproducan, con escasas variansindicatos, no slo por cuanto el sistema tes, las disposiciones contenidas en los arsignifica la prdida por parte del trabajador tculos 40 y 41 del decreto ley 23.852/45, en
de su derecho a contribuir por s al sosteni- tanto que la ley 14.455 establece en su armiento del sindicato, sino por cuanto implica tculo 33 tambin dicha obligacin ( 7 I ) .
una desconfianza absurda hacia los trabaAportes y subsidios. Como norma no se
jadores, tanto ms injusta cuanto se lleva admite que las asociaciones profesionales
adelante por los propios sindicatos por ellos perciban subsidios, ni ayudas econmicas,
formados. Adems no conviene complicar tanto de organizaciones polticas nacionales
intilmente a los patronos y distraer su o internacionales de otras asociaciones, as
atencin, su personal, sus medios de orga- como del Estado. De igual manera que se
nizacin, al servicio de una contabilidad pretende que la ingerencia de los sindicatos
aparte, relativa a los descuentos que se ha- se reduzca a las cuestiones referentes a la
gan a los trabajadores por tal concepto, y defensa de los intereses profesionales que le
menos an hacerlos responsables por las re- estn encomendados, se intenta con ello destenciones no efectuadas. Si el sindicato se truir o anular la posibilidad de que en base
basa en la mutua confianza de los asociados, a la ayuda econmica que reciben, fuerzas
no tienen necesidad sus directivas de pedir extraas a las asociaciones profesionales fismedidas de tal naturaleza. Cabra pensar calicen la actividad de stas, so pretexto de
entonces en cierta coaccin, con ocultas fi- la inversin de los fondos de ayuda, cuando,
nalidades, en beneficio de los dirigentes de- por otra parte, es conveniente, por no decir
dicados al profesionalismo sindical. Si un
que los indicatos se desenvuelvan
trabajador no abona las cuotas que debe al necesario,
con medios propios, con vida econmica insindicato, debe expulsrsele del mismo; pero dependiente.
no obligar a su patrono a que retenga las
La autonoma e independencia de las asosumas adeudadas. Para el obrero, eso signi- ciaciones
profesionales slo es posible cuanficar muchas veces una disminucin de sus
medios econmicos; pues en ciertas ocasio(70) La resolucin n9 97, del Ministerio de Trabajo y
nes puede verse privado de abonar las cuo- Previsin, de 15 de julio de 1954, publicada en la "Revista de Trabajo y Previsin", n? 18, pg. 43, determitas por necesitar su importe para atender a naba que las retenciones que por parte de los patronos
otros gastos ms urgentes. El concedido de- deban hacerse como consecuencia de contribuciones esen los convenios colectivos, establecindose
recho de retencin, distinto del reconocido tablecidas
que "los empleadores retendrn de su personal beneficiae ni alegislacin civil, se asemeja bastante rlo de las convenciones colectivas de trabajo, suscritas
consecuencia del vencimiento de las anteriores,
al impuesto sindical, y hace que pierda mu- como
operado el 28 de febrero pasado, el importe aue estacho de espontaneidad la libre asociacin de blezca cada una de dichas convenciones".
(71) Dispone el mencionado articulo: "Los emplealos trabajadores.
dores estarn obligados a actuar como agentes de retenPara la Repblica Argentina el decreto cin, de los importes que, en concepto de cuotas o condeban abonar los trabajadores a las asocialey 6925/56 dispona que las retenciones de tribuciones,
ciones profesionales con personera gremial.
aportes al sindicato por parte del patrono
"Para que la obligacin indicada sea exigible deber
(69) Cfr. adems el art. 400 del Cd. de Trato, de Colombia; arts. 391 y 414 del Cd. de Trab. de Chile; Decreto

mediar una resolucin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social disponiendo la retencin. Esta resolucin
se adoptar a solicitud de la asociacin profesional inte-

n? 319 de 8 de diciembre de 1952 sobre sindicatos de

resada, siendo el empleador responsable del importe de

trabajadores, de Egipto; Decreto 353, de 21 de agosto de

las retenciones que no hubieren sido efectuadas.

"I-.a entrega de la retencin a la asociacin profesional
interesada deber hacerse en la forma y dentro del plazo

1E61, ley de sindicatos de trabajadores, de El Salvador;

y ar. 34 de la ley sobre sindicatos del Paraguay, adems

de las disposiciones que se citan en el texto.

que determine la resolucin".

do stas cuentan con medios econmicos

propios, sin necesidad de recurrir a la ayuda
o auxilio de otra sentidades u organizaciones. La ayuda ms peligrosa de todas es, sin
duda, para las organizaciones de trabajadores, la que pueden prestarles los patronos
del mismo ramo o actividad a que se encuentran consagradas, pues las subvenciones
que se otorgan se presumen siempre interesadas y significan una merma de su independencia, por ms que las mismas se disfracen con los nombres de "auxilio para
obras sociales", "subvencin para accin extraprofesional", etctera. El abrazo de los
patronos para la organizacin obrera que
se esconde en el gesto amistoso de una ayuda econmica aparentemente practicada con
absoluto desinters termina por ahogar.
En la Repblica Argentina, pese a que el
artculo 6<? del decreto ley 23.852/45 prohiba
que los sindicatos recibieran subsidios de organismos polticos nacionales o de organizaciones extranjeras o internacionales, "ni
ayuda econmica de empleadores" ( 7 2 ), es
frecuente que los convenios colectivos establezcan un aporte a cargo de los patronos(78),
por cada uno de los obreros a su servicio en
beneficio de la obra social a desarrollar por

Posteriormente l decreto 1180/58 prorrog el plazo para la regularizacin de las

retenciones de los aportes sindicales, esto
es, el fijado por el artculo 18 del decreto 1275/57, reglamentario del decreto ley
9270/56 (").

El artculo 79 de la ley 14.455 se pliega a

la tesis de los aportes obligatorios, al disponer: "Las asociaciones profesionales de
trabajadores no podrn recibir subsidios ni
ayuda econmica de empleadores, ni de organismos polticos nacionales o extranjeros.
"La prohibicin precedente no alcanza a

los aportes que los empleadores efecten en

virtud de disposiciones legales o convencionales, con destino a obras de carcter social,
asistencial, previsional o cultural.
"Los fondos afectados a tal destino sern
objeto de una administracin especial, que
se llevar y documentar por separado, respecto de la que corresponda a los dems
bienes y fondos sindicales propiamente
dichos".
La Cmara Nacional del Trabajo ha resuelto, por fallo plenario del 7 de agosto
de 1958, que "con anterioridad a la sancin
de los decretos leyes 6925/56 y 7106/56 eran
compatibles con la norma del artculo 6"? del
el sindicato, lo cual significa, en realidad, decreto ley 23.852/45 (ley 12.921), las clusuuna subvencin que el patrono da, por va las de los convenios colectivos por las que se
contractual, a la entidad sindical, habindo- impona el pago de una contribucin destise repetido la prctica de que los aumentos nada a la obra social de una asociacin prohechos con efecto retroactivo de salarios en fesional de trabajadores". Con esta doctrina
los convenios colectivos quedaran, en su gran se resuelve la divergencia suscitada en los
parte, en beneficio de la entidad sindical Tribunales del Trabajo de la Capital Fedeque suscribiera el convenio en representa- ral, divididos en cuanto que una parte concin de los trabajadores .afiliados a la mis- sideraba la incompatibilidad de las clusulas
ma, beneficio obtenido no slo sobre los de los convenios colectivos con lo dispuesto
trabajadores afiliados sino sotare los no afi- en el artculo 6? del decreto ley 23.852/52.
liados.
Situacin ya distinta, por existir norComo se indic, el decreto ley 23.852/45 no ma expresa, es la que deriva del decreto
permita a los sindicatos recibir subsidios <
ley 9270/56, como tambin la establecida en
organismos polticos nacionales o de. orga- la ley 14.455, en cuanto que el artculo 1 si
nizaciones extranjeras o internacionales, "ni bien establece, en forma terminante, la proayuda econmica de empleadores" (art 6?), hibicin que pesa sobre las asociaciones proprohibicin que casi en sus mismos trminos fesionales de trabajadores de recibir subsifuera ratificada por el artculo 5? del de- dios o ayuda econmica de los patronos y de
creto ley 9270/56. En forma sorpresiva, des- organismos polticos nacionales o extrannaturalizando el criterio all afirmado, el jeros, autoriza los "aportes que los empleadecreto reglamentario de este ltimo, en su dores efecten en virtud de disposiciones
artculo 39, dispuso que la prohibicin del
'(74) Se ha llegado a disimular el aporte patronal busartculo 5? del decreto ley 9270/56, "no alfrmulas aparentes, como ocurre con los empleados
canza a los aportes que los empleadores cando
de comercio, establecindose en el artculo 1? de la
efecten en virtud de disposiciones legales o convencin colectiva nos. 1-54 una cuota adicional de
$ 10,00 por empleado y el 1 % sobre los haberes menconvencionales, con destino a obras de ca- suales
del personal. (Cfr. art. 25 de la actualizacin 1956
rcter social o asistencial".
del convenio n? 108/48). La obligatoriedad de la retencin
intenta hacerse efectiva, incluso con la intervencin de

(72) Menos limitaciones contiene el artculo 5? de la

Ley 14.295 sobre asociaciones profesionales de "empleadores", ya que segn ste "no podrn recibir subsidios
de organizaciones polticas nacionales, extranjeras o internacionales". En igual sentido el artculo 10 de la Ley

14.348 (derogada!, sobre asociaciones de profesionales.

(73) Por ejemplo de $ 10,00 por obrero o trabajador

en el convenio para empleados de comercio y en el gastronmico, y de $ 20,00 para el obrero grfico.

los inspectores de trabajo, como denuncia por infraccin

a las leyes laborales, aplicando para ello lo dispuesto
en el art. 89 in fine de la Ley 14,250, sobre convenciones
colectivas de trabajo, situacin anormal que se ha man-

tenido en la Repblica Argentina despus de la Revolu-

cin de septiembre de 1955, y que tuvo su mejor expresin en las numerosas actas de infraccin levantadas por
funcionarios del Ministerio de Trabajo, que de tal manera, trataban de hacer efectivo el aporte patronal a las
cajas de determinadas organizaciones sindicales.

legales o convencionales, con destino a obras

de carcter social, asistencial, previsional o
cultural". Para que estos aportes se admitan,
es necesario que "los fondos afectados a tal
destino" sean objeto de "una administracin
especial, que se llevar y documentar por
separado, respecto a la que corresponda a los
dems bienes y fondos sindicales propiamente dichos".
De acuerdo, pues, al expresado fallo plenario, se establecen tres situaciones: a) la
regida por el decreto ley 33.302/45, durante
cuya vigencia poda admitirse el pago de

contribuciones patronales destinadas para

la obra social de los sindicatos o asociaciones
profesionales de trabajadores; b) por el rgimen establecido por el decreto 6925/56 en
el que quedaban prohibidos los aportes y en
tal sentido el artculo 3? dispuso que a partir del I? de marzo de 1956 quedaban sin

efecto "todas las disposiciones de cualquier

naturaleza que fueren, que impongan aportes patronales a los fondos de las asociaciones profesionales de trabajadores"; c) la
situacin que deriva del artculo 7<? de la
ley 14.455, por la cual se acepta que los "empleadores" efecten aportes con destinos a

obras de carcter social, asistencial, previsional o cultural de las asociaciones profesionales de trabajadores.
El impuesto sindical. Si tal es nuestro
criterio sobre cuestin como la anotada, no
hay duda que ser firme nuestra oposicin
al denominado impuesto sindical, establecido
en aquellos pases que han adoptado el sistema corporativo. En ellos, las asociaciones
profesionales, como personas jurdicas de
Derecho Pblico, tienen el poder, que la ley
les atribuye, de imponer contribuciones
obligatorias para todos los miembros de la
categora representada, pertenecientes o no
a las filas sindicales. Para los sindicatos reconocidos constituye un derecho el exigir tal
contribu'cin; y para los miembros de la
categora profesional, estn o no adheridos
al mismo, una obligacin el abonarla. El problema alcanza su mayor importancia en
cuanto se obliga a los no adheridos a contribuir al sostenimiento de un organismo del
cual no perciben sino una mnima parte de
sus beneficios. Mientras los miembros del
sindicato, en todo caso, estn obligados a
abonar dicha contribucin, por el simple hecho del compromiso que contraen al afiliarse, no cabe llegar a la conclusin de que, por
representar la asociacin a la categora profesional, todos los individuos tienen la obligacin de sufragar su sostenimiento. El extraordinario volumen alcanzado por el impuesto sindical obliga a creer que no obedece
a causas estrictamente profesionales; y s a
favorecer intereses prestos a secundar la

accin y la poltica de los usufructuarios del

poder pblico ( 7 B ).

Al estudiar la naturaleza jurdica del impuesto sindical se han expuetso tres teoras:
a) es un impuesto, y as se considera al sindicato como un ente pblico que necesita
de medios econmicos para desenvolverse;
b) es una contribucin tpica, pero no constituye un impuesto propiamente dicho, sino
una categora singular; c) es un impuesto
de naturaleza especial. Desde luego se trata

de una contribucin tpica, distinta de los

impuestos generales en que stos se satisfacen, no a entidades que cumplen fines particulares, sino al Estado, cuya misin consiste en desarrollar los intereses pblicos.
Dicho impuesto sindical fue establecido,
por primera vez, en el artculo 5<? de la ley
italiana del 3 de abril de 1926, cuyo texto
define la naturaleza y justifica la aplicacin
del mismo; est concebido en los siguientes
trminos: "Las asociaciones legalmente reconocidas tienen personalidad jurdica y representan legalmente a todos los patronos,
trabajadores, artistas y profesionales de la
categora para la cual son constituidas, estn o no afiliados en el mbito de la circunscripcin territorial, donde se desenvuelven.

"Las asociaciones legalmente reconocidas

tienen facultad de imponer a todos los patronos, trabajadores, artistas y profesionales
que representan, estn o no afiliados, una
contribucin anual no superior, para los patronos, a la retribucin de un da de trabajo
per cada trabajador enroleado, y pa^a los
trabajadores, artistas y profesionales, a la
retribucin de un da de trabajo.
"Por lo menos un porcentaje del tres por
ciento de la renta de tales contribuciones
debe ser anualmente separado y destinado
a constituir un fondo patrimonial, con objeto
de garantizar las obligaciones asumidas por
las asociaciones con sujecin a los contratos
colectivos por ellos estipulados; se administrar siguiendo las normas establecidas por
los estatutos.
"Las empresas estn obligadas a declarar
a las asociaciones que los representan, hasta
el da 31 de marzo de cada ao, el nmero
de sus empleados. En el caso de omisin o
(75) Pergolesi. en Istituzioni di Diritto Corporativo,
(Bolonia, 1938), pg. 260, da las siguientes cifras de lo
recaudado por los sindicatos conforme a las estadsticas

del decenio 1927-1937, correspondientes a las contribuciones obligatorias impuestas por el sistema tributario sindical italiano:
Obtenido en liras
Ejercicios
147.438.000
1927
1928
1929
1930
1931
1932
1933
1934

1935
1936

223.575.000
255.618.000
281.419.000
267.674.000
272.056.000
239.944.000

283.522.000
285.624.000
313.174.000

de denuncia falsa o incompleta, los contraventores son castigados con multa hasta de
dos mil liras.
"Para la exaccin de tales contribuciones
se aplican las normas establecidas por las
leyes para el cobro de los impuestos municipales; las cuotas de los trabajadores se obtendrn mediante un descuento de los salarios o estipendios y sern entregadas al
tesorero de las asociaciones".
Esta contribucin obligada pas de la ley
italiana a la brasilea ( 7 6 ) , y en esa forma,
el artculo 579 de la Consolidacin de las
Leyes del Trabajo del Brasil establece que
"el impuesto sindical es debido por todos
aquellos que participan en una determinada
categora econmica o profesional, o en una
profesin liberal, a favor del sindicato representativo de la misma categora o profesin".
El impuesto sindical, por el cual se carga
por partida doble el importe de un da de
trabajo para los obreros y el de un da de trabajo para los patronos, redunda en perjuicio
de los productores y de los consumidores;
provoca el enriquecimiento de los sindicatos
legalmente reconocidos y se desarrolla en
perjuicio de aquellos que han obtenido la

proteccin oficial.
Por va indirecta se ha introducido en la
Repblica Argentina, en relacin a las organizaciones de trabajadores, el impuesto
sindical, en tanto que para las patronales
el mismo se ha logrado por va coercitiva y
en forma directa. En efecto, para las organizaciones profesionales de trabajadores el
impuesto sindical se ha establecido a travs
de una imposicin: a) por la retencin, para
los trabajadores afiliados o no a la organizacin, de los beneficios otorgados por convenio, durante el primer mes y a veces
tambin del segundo de las mejoras econmicas obtenidas por convenios colectivos ( 7 7 ) ; b) por el aporte impuesto a los
patronos, por cada trabajador, sea afiliado o
no, beneficiario del convenio, de una cuota
mensual de ayuda social ( 7 S ).
La llamada Confederacin General Econmica acept e impuso la cotizacin
obligada de todos los "empresarios y empleadores" del pas, obteniendo una resolucin del Ministerio de Trabajo por la
cual se homologa (szc) el rgimen de coti-

zaciones que deberan abonar los empresarios de toda la Repblica, ello en aplicacin de lo 7dispuesto
en el artculo 8<? de la
ley 14.295 ( 9 ). El impuesto sindical pas a
ser ley; en tal forma deban contribuir al
sostenimiento de la entidad patronal no slo
los empresarios afiliados, sino, tambin, los
no afiliados; pero extremando an ms la
nota por cuanto se determinaba en la ley
que la fijacin del monto corresponda a la
Confederacin General Econmica, reducindose la facultad del Ministerio de Trabajo a homologar "el rgimen de cotizaciones",
esto es, se daba sancin legal a un sistema
impuesto unilateralmente.
El sistema no era de afiliacin obligatoria,
pero s de contribucin coercitiva; puso de
relieve el propsito de lograr la adhesin de
la totalidad de los empresarios a una gran
central econmica, creada sta desde arriba.
Desaparecida momentneamente la Confederacin General Econmica y derogada
la ley 14.295, que le serva de fundamento,
ha quedado la contribucin "sindical" como
una demostracin palpable de que los procedimientos coercitivos no han sido slo obra
de las organizaciones de trabajadores, sino
que las patronales, igualmente, han aprovechado, mientras han podido, las circunstancias favorables para imponer cargas y contribuciones tanto a sus afiliados como a los
que no lo eran.
El inciso 8? del artculo 16 de la ley 14.455
establece, como derechos exclusivos de la
asociacin profesional ms representativa,
esto es, de la que tiene personera gremial,
el de "constituir patrimonio de afectacin,
destinado a obras mutuales, proveeduras y
servicios sociales...". No ha estado muy
acertado el legislador utilizando la voz "afectacin", sin duda aqu empleada en el sentido 'de anexar, esto es, de unir o agregar una
cosa a otra con dependencia de ella, pero
(79) La resolucin del Ministerio de Trabajo y Pre-

visin, adems de homologar el rgimen de cotizaciones

que debern abonar los empresarios y empleadores de
todo el pas, determinaba la fijacin para los empresarios y empleados de la industria y el comercio una
suma equivalente al 5 % del importe que liquiden en
concepto de sueldo anual complementario, con el mnimo
de 100 pesos aun cuando no abonen suma alguna por el
concepto expresado. Para los empresarios y empleadores
de la produccin, el 1 por mil sobre los importes totales
de facturacin por venta de productos, con una cuota

mnima anual de 100 pesos. Para los empresarios y empleadores de la produccin, industria y comercio por una

(76) Cfr. Monteiro de Barros, O imposto sindical, en

rev. "Legislaqao do Trabalho", 1951, pg. 39; y De Rezende

Puech, O sindicato e o poder de impoer contribucoes, en

sola vez, el 1 por mil del capital realizado, con una

cuota mnima de 100 pesos, salvo que el capital aludido
sea inferior a 50.000 pesos, ,en cuyo caso la cuota ser

de 50 pesos.
Las cotizaciones se distribuirn proporcionalmente en-

rev. cit., 1950, pg. 501.

(77) Cfr. convenio n9 108 para empleados de comercio,

tre a Confederacin de la Produccin, del Comercio y

y adems el convenio para obreros grficos, gastronmicos, del hielo y de mercados, del tabaco, de aguas gaseo-

de la Industria, las federaciones econmicas de la zona

respectiva, las federaciones especficas y la Confederacin

sas, etctera.

(78) Caso concreto el de los obreros gastronmicos, en

los que adems de exigirse el "carnet sindical" para
poder trabajar como condicin impuesta en un llamado
"convenio colectivo 1 ' se determina una cuota "asisten-

cial".

General Econmica para la atencin de sus servicios. La

cotizacin deba ser abonada por adelantado para 1955,

liquidndose sobre el sueldo anual complementario de

1954 y abonndose dentro de los cinco das subsiguientes

al pago del mismo, y del 19 al 5 de cada mes por las

ventas facturadas en el mes anterior.

tar, cada ao, a la aprobacin de la asamblea g e n e r a l el balance de los gastos

El mencionado inciso 8<? del artculo 16 efectuados, as como el presupuesto de gasguarda cierta relacin con el artculo 33 que tos, de tal manera que sin autorizacin
dispone: "Los empleadores estarn obligados expresa de la asamblea no puede hacerse
a actuar como agentes de retencin de los ninguna erogacin que no est contemplada
importes que, en concepto de cuotas o con- en dicho presupuesto. Sin embargo, algunas
tribuciones, deban abonar los trabajadores leyes aceptan que la comisin directiva puea las asociaciones profesionales con perso- da autorizar inversiones con carcter extranera gremial". Se establece aqu un poder ordinario, y siempre que las necesidades
tributario, en beneficio de las asociaciones, urgentes de la entidad as lo exijan. En igual
profesionales de trabajadores con persone- forma ciertos pagos se revisten de mayores
ra gremial, y se extiende la obligacin de garantas, y ello en razn de lo delicado que
"contribuir" no a los afiliados, sino a los es la administracin de los fondos sindicales,
trabajadores. La ley, adems de referirse a la que generalmente se realiza por personas
los "trabajadores", califica la obligacin de carentes de experiencia en esta materia (80).
contribucin, que "es la cuota o cantidad
De conformidad con la ley brasilea, los
que se paga para algn fin" y principalmen- gastos de los sindicatos profesionales pueden
te la que es impuesta.
agruparse -en el siguiente cuadro: a) contriLa obligacin de contribuir al sostenimien- bucin federativa, ta) enseanza tcnica proto de un asociacin profesional a la cual no fesional, c) agencias de colocacin, d) gastos
se pertenece destruye, as totalmente, el de- generales, e) muebles y tiles, f ) expedienrecho de libre asociacin consagrado por el tes, g) representacin, h) gastos de conserartculo 14 de la Constitucin Nacional. El vacin (muebles y utensilios, muebles alquihecho de que intencionalmente se fijara en lados, etctera), i) previsin, j ) impuestos,
lugar del trmino afiliados el de trabaja- k) multas, 1) honorarios, 11) gastos diversos,
dores, indicando que stos deben abonar m) asistencia social (judicial, mdica, odonimportes en concepto de contribuciones, de- tolgica y hospitalaria).
termina, por cierto claramente, la destrucEn general, las leyes sobre asociaciones
cin del principio de libre asociacin procla- profesionales exigen, como ineludible oblimado en el artculo 2"? de la ley.
gacin, que las directivas de los sindicatos
Es por el artculo 33, en cuanto que im- rindan a la asamblea general de sus asociapone la contribucin de todos los trabaja- dos cuentas completas y detalladas de la
dores a las asociaciones profesionales con administracin de los fondos de los mismos.
personera gremial, que la ley 14.455 recuerda Como garanta especial, el artculo 150 de
la ley Rocco, de 1926, fruto neto de la Italia la ley de Trabajo de Venezuela dispone que
fascista. El poder tributario que se concede una copia de la cuenta ser remitida, dentro
a aquellas, a fin de que todos los trabajado- de los quince das siguientes a su presentares, afiliados o no, contribuyan a su soste- cin en la asamblea, al inspector del trabajo
nimiento y la posibilidad de que los patro- respectivo. Otra copia de esa misma cuenta
nos deban realizar aportes disfrazados con debe permanecer fijada en el local social, en
el rtulo de "obras de carcter social", que el lugar visible, para que la puedan examinar
establece el artculo 7"?, demuestra, en for- todos los miembros, a lo menos durante tres
ma inequvoca, que la ley italiana ha servido horas diarias, que sean distintas a la de trade inspiracin.
bajo normales de la mayora de los miembros
Los poderes tributario, legislativo y repre- del sindicato, desde los diez das antes de la
sentativo se conceden, con exclusividad, a fecha en que debe ser presentada a la asamla asociacin profesional dotada de perso- blea correspondiente".
nera gremial, de tal manera que aun ad(80) En tal sentido, por minucioso, destaca dentro de
mitiendo el derecho de libre asociacin prola legislacin oeroamericana el art. 394 del Cd. de
fesional el mismo resulta inoperante si se Trab.
de Colombia que dispone: "El sindicato, en asamtiene en cuenta que las asociaciones sim- blea general, votar el presupuesto de gastos para perodos
no mayores de un ao y sin autorizacin expresa
plemente inscritas carecen de aquellos po- de la misma
asamblea no puede hacerse ninguna erogacin
deres que son esenciales para su desarrollo. que no est contemplada en dicho presupuesto. Sin perjuicio
de
las
prohibiciones o ce los requisitos adicionales
Efectivamente, una organizacin profesional que los estatutos
prevean, todo gasto que exceda de
que no tiene la facultad de hacer tributar cincuenta pesos, con excepcin de los sueldos asignados
en
el
presupuesto,
la aprobacin previa de la
a los integrantes del gremio, que no puede junta directiva; los requiere
que excedan de doscientos pesos, sin
legislar para ste y que carece de su repre- pasar de un mil pesos, y no estn previstos en el presunecesitan, adems, la refrendacin expresa de la
sentacin parece lo mismo que un cuchillo puesto,
asamblea general, con el voto de la mayora absoluta de
al que se le saca la hoja y al que se le con- los afiliados; y los que excedan de un mil pesos, aunque
estn previstos en el presupuesto, la refrendacin de la
serva el nombre.
asamblea general, por las dos terceras partes de los votos
quizs con el propsito de dar en su interpretacin un valor distinto al real.

Administracin del patrimonio social. Como norma, la directiva del sindicato presen-

de loa afiliados. Estas normas no se aplican para gastos

que ocasionen las huelgas declaradas por el sindicato,
cualquiera que sea su cuanta".

Tambin vienen exigiendo las leyes espe- actas para juntas directivas y otro para
ciales que los ondos de los sindicatos se juntas generales o asambleas; c) litaros de
mantengan depositados en una institucin inventarios y balances de ingresos y egresos.
bancaria; y, en caso de no ser esto posible,
En general se exige que los libros sean hase podrn consignar en poder de una per- bilitados por la autoridad competente, desona de honorabilidad acreditada en el lu- biendo ser foliados por sta en cada una de
gar. Los cheques para extraer fondos debe- sus pginas, ser llevados sin enmendaduras,
rn llevar las firmas del presidente y del entrerrenglonaduras, raspaduras o tachatesorero de la entidad; as como la del fiscal, duras, debiendo cualquiera omisin o error
si lo hubiera. En la caja del sindicato puede salvarse mediante anotacin posterior (83).
mantenerse una cantidad suficiente para La omisin de llevar los libros y documentahacer frente a los gastos diarios de la en- cin que las leyes determinan, hace incurrir
tidad.
a sus directores en responsabilidad, que inLa ley espaola, llegando al mximo de cluso puede ser penal si la omisin fuera
las garantas sobre percepcin de cantida- dolosa (si).
des para los sindicatos, estableca en su
La expresada exigencia tiende a dar una
artculo 36 que "los cobradores de las cuotas mayor garanta en la administracin de los
sern nombrados por acuerdo de la junta fondos de los afiliados, adems de que no
general o de la mayora absoluta de la junta sern destinados a finalidad distinta de
directiva, debiendo comunicarse el nombre aquella a que deben serlo, conforme los esy domicilio de los designados al Delegado tatutos y la ley.
Provincial del Trabajo en el trmino de cinco
Inenibargabilidad de ciertos bienes.. En
das" ( S l ) .
ocasiones las leyes sobre asociaciones profeLas normas sobre administracin de los sionales de trabajadores declaran la inembienes de los sindicatos se fijan, con modifi- bargabilidad de los muebles destinados al
caciones sustanciales, en las diversas leyes funcionamiento de la asociacin ( 8 3 ), y ello,
que regulan esta materia en los pases ibero- sin duda, para evitar la posibilidad de que
americanos, caracterizndose, en general, se coarte su funcionamiento por causas a
por el cmulo de precauciones que se esta- veces imposibles de evitar.
blecen y por las garantas que se determinan
Tambin se intenta que las asociaciones
en beneficio de los asociados ( 82 ), teniendo profesionales de trabajadores estn exentas
para ello en cuenta las dificultades que esta de todo gravamen fiscal sobre sus fonmateria presenta en razn a los mltiples dos ( s t i ), no encontrando tal decisin justiproblemas que derivan del uso de bienes so- ficada ( 87 ), y menos cuando se otorga ese
ciales que a veces son considerables.
beneficio a otra clase de asociaciones ( s;s ).
Libros exigidos. Una vez constituido el
Cr. art. 393 del Cd. de Trab. de Colombia; 345
sindicato, suscrita el acta de fundacin, ins- del(83)
de la Repblica Dominicana, y 15 y 16 de la Ley escritos los estatutos y en posesin de sus car- paola sobre asociaciones profesionales del ao 1932.
(84) El art. 13 del Decreto 1275/57, reglamentario del
gos los miembros de la junta directiva, de- Decreto-iey
9270/56, estableca: "Las asociaciones profeben hacerse sellar, generalmente ante la ins- sionales de trabajadores debern llevar obligatoriamente
los
siguientes
libros: caja, mayor, inventario, de actas,
peccin o delegacin del trabajo o ante el copiador y registro
de afiliados; dichos libros debern
organismo que corresponda, los diversos li- ser exhibidos a los funcionarios, debidamente autorizados,
del
Ministerio
de
Trabajo y Previsin en todos los
bros que las leyes establecen deben llevar casos en que as se requiera.
A solicitud de las entidades
esta clase de asociaciones.
interesadas, el Ministerio de Trabajo y Previsin podr
autorizar el reemplazo de los libros mencionados por
Estos libros generalmente son: a) un libro sistemas
mecnicos o ficheros que previamente apruebe".
de socios, en el que se consignarn, sin inte(85) En tal sentido vase el art. 31 de la Ley 14.455,
el 39 del Decreto-ley 23.852/45.
rrupcin, los nombres, apellidos, profesin u que(86)reproduce
art. 55 del Proyecto de Cdigo de Trabajo de
oficios y domicilio de cada uno de los aso- SaavedraEl Lamas
as lo estableca expresamente.
(87) Inspirado en los arts. 36 y 39 del Decreto-ley
ciados, con expresin de las fechas de las
23.852/45 y 23 del 9270/56 el art. 32 de la Ley 14.455 dispoaltas y bajas de los mismos; b) un libro de ne: "Los actos y bienes de las asociaciones profesionales
con personera gremial estarn exentos de toda carga
(81) El art. 396 del Cdigo de Trabajo de Colombia
dispone: "Los fondos de todo sindicato deben mantenerse

en algn banco o caja de ahorros, salvo la cantidad para

gastos cotidianos menores que autoricen los estatutos y
que no puede exceder en ningn caso de cincuenta pesos.
Todo giro y toda orden de pago deben estar necesariamente autorizados por las firmas conjuntas del presidente, el tesorero y el fiscal". En igual sentido cfr. arts.

316 a 318 del Cdigo de Trabajo de la Repblica Dominicana.

(82) Vanse los arts. 545, 548 a 552, 560, 563, 567 a 569

de la Consolid. de las Leyes del Trab. del Brasil; 385,

390 a 498, 401, 402, 404 a 406 del Cd. del Trab. de Chite;

17, 34 a 37 de la Ley espaola de asoc. prof.; 12, 21 y

22 del Lib. III del Cd. del Trab. de Francia; 202 del
Cd. de Trab. de Nicaragua; 286 del de Panam; 36 a 41
de la Ley paraguaya de asoc. prof.; 151 a 153 de la Ley
d^I Trab. de Venezuela.

o gravamen en el orden federa], creados o a crearse,

sea por impuestos, tasas o contribuciones de mejoras,
inclusive de los impuestos por actuacin administrativa

o judicial, y del impuesto a los rditos.

"Este ltimo beneficio alcanza a todos los bienes muebles e inmuebles, aun cuando stos devenguen rentas,
si las mismas ingresan al fondo social y no tienen otro
destino que el de ser invertidos de acuerdo con los finea
sociales determinados por los respectivos estatutos. El
gobierno federal gestionar de los gobiernos provinciales
y, por su intermedio, de los municipales, las exenciones
determinadas en el presente artculo".
(88) El art. 34 de la Ley 14.348, sobre asociaciones de
profesionales, no slo exima de sellado la actuacin
administrativa y judicial de esa clase de asociaciones,
sino que su constitucin, registro, reconocimiento y disolucin deba hacerse sin cargo fiscal alguno, e incluso
sus bienes estaban exentos de todo gravamen fiscal".

CAPTULO II
los sindicatos establecen las condiciones que
para su ingreso debe reunir la persona que
El ttulo de asociado. La calidad de aso- pretenda
asociarse. Pero los estatutos no
ciado la revisten primeramente los socios pueden dejar
sin efecto las disposiciones de
fundadores y luego aquellos que, cumplien- la ley; y as, para
el ejercicio del derecho de
do con los requisitos exigidos por los estaprofesional en cuanto se refiere
tutos, son admitidos en el seno de la entidad. asociacin
los trabajadores deben revestir esta caliLos socios fundadores gozan de dicha calidad adad,
que se revela por el desempeo de
de asociados por la adhesin manifestada tareasla en
relacin de dependencia de un
en el acto de constituirse sindicalmente; en patrono
3
(
)
; tampoco se pueden establecer
tanto que los restantes miembros de la enti- requisitos que
desnaturalicen el ejercicio del
dad obtienen el ttulo de asociado al dar derecho de asociacin,
como diferenciacumplimiento a los requisitos establecidos ciones por credos, ideastal
polticas,
nacionalien las disposiciones estatutarias, adems de dad, raza, etctera.
tener que ser admitidos de acuerdo con el
El problema que se plantea es si una orgasistema adoptado.
"En las asociaciones se encuentran, gene- nizacin sindical est o no obligada a recibir
como asociado a todo aquel que solicite su
ralmente, diversas clase de asociados, a los afiliacin
y que rena las condiciones o rcuales se les denomina segn su especial
quisitos
establecidos
en la ley o en los estacarcter, habiendo socios fundadores, activas, honorarios, protectores, pudiendo tam- tutos. Juzgamos que no existe una obligacin
bin haber socios vitalicios, transentes, co- para el sindicato, ni un derecho para los
rresponsales, c o o p e r a d o r e s , participantes, trabajadores y los patronos de asociarse a
adherentes, adscriptos, correspondientes, de la entidad que deseen si sta se niega a admrito, temporarios ( ' ) . Para el derecho de mitirlos. La libertad de asociacin, amplia y
asociacin profesional las clases de asocia- generosa, no puede llegar a imponer la addos que itneresan son: el fundador, que es misin de un miembro que no se desea tener
el asociado a cuya iniciativa se debe la for- cimo asociado: sin perjuicio de que quien no
macin de la entidad o que ingresa en el es admitidoi puede, a su vez, ejercer su deremomento que la idea se concret o desde la cho de libre asociacin formando otra entifundacin hasta una poca determinada; el dad o no afilindose a ninguna.
Todo sindicato tiene el derecho de elegir
activo, que es el que aun ingresando con
posterioridad a la iniciacin de la actividad a sus integrantes, lo que permite dar a la
de la asociacin adopta su programa dando estructura sindical su necesario fortalecicumplimiento a los requisitos y reuniendo miento. Ese derecho de eleccin es tan amlas condiciones establecidas en los estatutos; plio que no puede ser limitado con exigenc:
honorarios, que son a quienes la asamblea de que se deba expresar la causa por la cual
o la directiva ha discernido este ttulo en sea rechazado un pedido de afiliacin, pues
mrito a su actuacin o por circunstancias en tal caso se limitara, en mucho, la amplitud de ese derecho de eleccin. Vara la
particulares ( - ) .
situacin
cuando de lo que se trata es de
Los estatutos tambin pueden establecer
otras diversas clases de asociados. Pero, en eliminar del seno de la asociacin profesiotodo caso, el verdadero carcter de socio slo nal a un asociado, pues este derecho no
lo reviste el llamado activo; ya que el socio puede ser ejercido en forma absoluta, sino
fundador tiene adems de tal carcter el de que existe una obligacin de fundar la causa
socio activo mediante el cual participa pre- por la cul se expulsa a un asociado el cual,
cisamente y de forma plena en el gobierno por el hecho de haber sido admitido a la
entidad, ya forma parte de sta, la integra
de la entidad.
El hecho de que en algunas legislaciones como socio.
En conclusin, la calidad de socios slo se
se reconozcan varias clases de miembros no
impide que el ttulo de asociado sea uno y obtiene previa la conformidad del individuo
que todos los agremiados tengan iguales de- con la finalidad u objetivo de la entidad.
rechos. Los socios honorarios no constituyen, El sindicato puede rechazar al solicitante o
en realidad, verdaderos asociadas, en cuanto dispensarle la aquiescencia necesaria para
no tienen los derechos de stos; y en todo ingresar como asociado. Es potestativo de la
caso habr de estarse, sobre la calidad de entidad, por medio de sus representantes,
asociado, a lo dispuesto en los estatutos de o por acuerdo general de sus juntas, el conla entidad, que deben redactarse sin infrin- ceder o no este ttulo de asociado; por cuanto, determinndose exigencias para el ingir las disposiciones legales.
greso, slo los componentes del organismo
Limitaciones al ingreso. Los estatutos de
(3) La Ley 14,455 no define qu entiende por traba-

<1) Pez, El derecho de las asociaciones, Buenos Aires,

1940, pg. 222.

(2) Cfr. Pez, ob. cit., pg. 223.

jador, al contrario del art. 1? del Decreto 1275'57, reglamentario del Decreto-ley 9270, que daba un concepto
bastante completo.

profesional pueden establecer si el individuo vidad all donde el sindicato se domicilie o

que solicita el ttulo de asociado rene aque- extienda su jurisdiccin.
llos requisitos. Esa tesis, empero, no se admiSituacin distinta es exigir que el asociado
te generalmente por la legislacin compa- resida en el mismo lugar donde se encuentra
rada; pues se pretende que quien llene las domiciliado el sindicato, ya que es muy frecondiciones estatutarias debe ser admitido cuente que el domicilio y el lugar de trabajo
en el sindicato, sin otra condicin que dar del trabajador sean distintos, problema que
cumplimiento a las exigencias establecidas se agudiza ante la escasez de vivienda en
en la carta orgnica. As, no sera posible las grandes ciudades, siendo frecuente que
que ni por la junta directiva ni por la gene- gran nmero de trabajadores tenga su viral se limitar la admisin de asociados vienda en localidades a veces alejadas muteniendo en cuenta factores imponderables, chos kilmetros del lugar de su trabajo.
principalmente de orden moral y profesioSin embargo, el domicilio del asociado denal; se permitira con ello infiltrarse en las be constar necesariamente en su, ficha o soorganizaciones profesionales a elementos en licitud de ingreso, pues el mismo surte depugna con el sentimiento' general de la ma- terminados efectos en su relaciones con el
yora de los componentes de la entidad.
sindicato, cuales son las notificaciones de
asamblea cuando deben hacerse en forma
Intransmisibilidad de la condicin de aso- personal, el lugar para el cobro de cuotas
ciado. Pero en donde no existen disidencias sociales, etctera.
es en lo relativo a que la calidad de asociado
Derechos y deberes de los asociados. Los
es intransmisible. Los sindicatos se constituyen teniendo en cuenta las condiciones per- socios, por el hecho de incorporarse a la ensonales inherentes a cada individuo; y poco tidad, tienen ciertos derechos; algunos de
llevadero resultara eso con la posibilidad ellos, como el del voto, supeditados a la perde que el titulo de socio fuera cesible a un manencia en el seno de la misma durante
tercero por herencia, legado, donacin o cierto tiempo. Los derechos principales son:
contrato. Pero el hecho de que el ttulo de el uso de los bienes sociales; la defensa de
asociado sea personal e intransferible (*) no sus propios intereses, tanto de orden indiimpide que ciertos derechos sean transmisi- vidual como colectivo; participar en la dibles por causa de muerte, situacin diferente reccin y administracin de la entidad; y,
a la cesin total de los derechos del asocia- principalmente, estar protegidos por la fuerdo. As, si el sindicato funciona como coope- za que la disciplina sindical da a la masa
rativa, los causahabientes del socio fallecido incorporada a la entidad.
Juntamente con los derechos aparecen
tienen derecho, de acuerdo con lo establecido
en los estatutos, a retirar la parte corres- determinados complejos deberes, obligada
pondiente a ste en la entidad, pero descon- consecuencia de aqullos. Las obligaciones
tndose la cantidad destinada a fondos de de los socios son: la aportacin social, que
consiste en contribuir al sostenimiento de
reserva.
La calidad de asociado de un sindicato la entidad, abonando para ello la cuota de
impone reunir ciertas condiciones que no se ingreso que se establezca, las cotizaciones
dan en todas las personas. Un sindicato de mensuales o semanales determinadas en los
trabajadores grficos, por ejemplo, no puede estatutos y las cuotas extraordinarias que
ser integrado por pequeos propietarios agr- la asamblea general determine. Se contribucolas, ya que faltara la condicin de traba- ye as a compensar las prdidas que se projar en relacin de subordinacin y en acti- duzcan, para beneficiarse con los servicios
vidad relacionada en forma directa con las que la entidad preste. El asociado est someartes grficas. De ah que la condicin de tido, adems, a la disciplina social, que conasociado sea, en materia de asociaciones siste en observar fielmente las normas estaprofesionales, absolutamente intransferible, tutarias, aceptar y acatar las rdenes de
como no pueden, tampoco, cederse los dere- quienes estn revestidos de autoridad para
chos y obligaciones que la ley o los estatutos darlas; debe cumplir con los estatutos, esto
es, observar la ley dada por la propia entidad
fijan para los asociados.
y cuyo cumplimiento beneficia por igual a
Domicilio del asociado. Para revestir la todos los miembros, obligacin que se recarcondicin de asociado es necesario que el su- ga, adems, por el hecho de que el asociado
jeto realice la actividad profesional dentro no slo est obligado a cumplir los estatutos,
de la rbita o rea en la cual el sindicato sino tambin a hacerles cumplir; ha de obedesenvuelve su actividad. No quiere esto de- decer los acuerdos sociales, lo cual significa
cir que sea necesario que el trabajador ten- que toda persona afiliada a un sindicato
ga su domicilio en el mismo lugar del sin- debe cumplir y observar fielmente las dispodicato, pero s que trabaje o ejerza su acti- siciones que el propio organismo establezca,
aun cuando se haya opuesto a tal determi(4") Vase especialmente el art. 192 del Cd. de Trab.
nacin, como ocurrira en el caso de que la
de Nicaragua.

asamblea general acordara ir a la huelga,

supuesto en el cual los disidentes deben plegarse a las resoluciones adoptadas por la
mayora; est obligado a asistir a las reuniones y asambleas, lo que no representa
sino coadyuvar a la buena marcha de la entidad prestando a sta el auxilio de su dictamen, opinin y voto; debe participar en
la direccin y administracin de la asociacin siempre que sea elegido para un cargo
o requerido, de acuerdo con los estatutos,
por la directiva.

Tambin los asociados estn en la obligacin de concurrir a las asambleas y reuniones, participando en la vida activa del sindicato. La obligacin de contribuir econmicamente a la asociacin profesional no puede
reputarse como principal, pues tan importante es la de participar en la actividad de
la entidad como aportar a sta una contribucin en dinero. No es slo el contacto
necesario entre los asociados que se evidencia con esta participacin personal en la
vida del sindicato sino, adems, la necesidad
de que la accin del sindicato pueda tener
efecto, lo que slo se logra con la actividad
personal de todos los asociados.
Pero existen adems otras obligaciones de
no menor relieve a las ya expresadas, cuales
son el acatar las decisiones de la entidad y
abstenerse de todo acto que sea contrario
a los fines de sta. Principalmente en los
sindicatos de trabajadores esta obligacin
tiene extraordinaria importancia, pues con
ella se logra la cohesin y la fuerza necesaria para la obtencin de los fines que la
entidad se propone obtener.
El ttulo de asociado, que es el miembro
activo de la entidad, no puede corresponder
sino a quien rene la calidad profesional para
la defensa de cuyos intereses se constituys
el sindicato. Por esa razn, una misma persona no puede pertenecer, a un tiempo, a un
sindicato patronal y a otro obrero. Son intereses contrarios que se excluyen. El que reviste la calidad de obrero no puede ser
considerado simultneamente como patrono;
pues debe tenerse presente que la denominacin de profesional de las asociaciones indica el carcter de los individuos que las
integran.
A nuestro juicio una misma persona no
puede pertenecer a ms de un sindicato ( 5 ) ,
no ya de la misma clase o actividad, sino
de actividades distintas. Es cierto que no se
prohibe a un trabajador que ejerza diversas
actividades profesionales y que pueda tener
varios contratos de trabajo simultneamente, pero el ejercicio del derecho de asociacin
profesional exige una cierta lealtad que no
se cumple cuando se pertenece a entidades
(5) El art. 360 de! Cd. de Trab. de Colombia dispone:
"Se prohibe ser miembro a la vez de varios sindicatos
de la misma clase de actividad".

sindicales excluyentes, por el hecho de estar

comprendidas en una misma clase de actividad, como por darse la circunstancia de
un posible antagonismo entre sindicatos de
distinta actividad. El trabajador o el patrono debe adherirse al sindicato que hace a
su actividad principal.
La diferenciacin, en este orden de cosas,
no es ni con mucho absoluta. Una misma
persona puede actuar en determinada actividad como patrono y en otra revestir la
calidad del obrero; sin embargo, se trata de
una excepcin poco comn. No se da desde
luego en un misma profesin, pues ambos
conceptos se excluyen y son dispares. La solucin consiste en dejar a eleccin del individuo su ingreso en la asociacin profesional, segn las condiciones que revista en su
carcter ms acentuado.
Prdida de la condicin de asociado. Al
cumplir la asociacin profesional fines de
carcter permanente origina un cambio entre los titulares que ejercen el carcter de
asociados, y en tanto que se extingue la relacin con el socio saliente se inicia una
nueva, de igual carcter e intensidad, con el
socio entrante. No es admisible pretender
que las mismas personas que integraron el
sindicato a su iniciacin permanezcan formando parte del mismo indefinidamente,
cuando las circunstancias particulares de
les asociados han cambiado, sin considerar
otros factores como son lo limitado de la
actividad laboral y lo ilimitado de los fines
de los sindicatos, los que se constituyen, casi
siempre, sin fijacin de un trmino de duracin.
Conviene distinguir, antes de seguir adelante, entre exclusin y retiro. El derecho
de retiro o renuncia del afiliado es absoluto,
y no puede ser coartado ni limitado ni por
la ley ni por los estatutos. Fijando las causales por las cuales se pierde la condicin
de miembro de una asociacin 'profesional,
stas pueden resumirse en las siguientes:
a) por disolucin de la entidad; b) por renuncia a la condicin de asociado; c) por
mutuo consentimiento entre asociacin y
asociado; d) por la desaparicin en el asociado de algunos de los requisitos personales
que exigidos por el mismo fin de la entidad
o por clusulas estatutarias expresas y que
fueran indispensables para su ingreso en el
sindicato; e) por el vencimiento del trmino
fijado en el acto de adhesin particular del

asociado
al sindicato; f) por muerte del asociado ( 6 ) ; g) por inhabilitacin para el goce
de los derechas civiles, decretada por sentencia judicial; y, h) por el abandono de la
condicin de asociado, manifestada por la
inasistencia repetida a las reuniones o asam(6) Cfr. Rubino, Las asociaciones no reconocidas, Madrid, s/f., pg. 192.

bleas, atraso en el pago de cuotas y otras

causas que determinen el propsito de dejar
de pertenecer a la entidad.

De acuerdo con Cavalcanti de Carvalho,

la calidad de asociado se pierde: a) por
abandono del ejercicio de la profesin, excepto en los casos de ausencia, invalidez,
falta de trabajo o prestacin del servicio militar obligatorio, supuestos en los cuales el

socio quedar exento de la contribucin,

pero no perder su capacidad sindical;
b) por prdida de los requisitos exigidos
para la admisin, circunstancia que no obra
de derecho, pues depende del pronunciamiento del rgano competente; c) por la
expulsin, sea por mala conducta profesional, espritu de discordia o falta cometida
contra el patrimonio, sea por atraso en el
pago de las contribuciones estatutarias, sin

motivo justificado; d) por abandono voluntario, que encuentra su justificacin en la

libertad sindical ( 7 ).
En cuanto a la persona que deja de trabajar en la industria que constituye la base
profesional del sindicato, dejar de pertenecer al mismo; y no tendr intervencin alguna en l, si se mantiene alejada de la
profesin durante ms de seis meses, segn
algunas legislaciones, o ms de un ao conforme a otras. Con ello se impide el profesionalismo sindical; se evita as la ingerencia sindical de individuos sin las condiciones
laborales que se exigen para sus miembros.

El profesionalismo sindical constituye un

grave inconveniente, cuyas consecuencias
principales estn en la pretensin de los dirigentes de eternizarse en los cargos, convertirlos en rentados y tornar posible el nacimiento de una burocracia sindical que, en
lugar de defender al sindicato, entorpece el
cumplimiento de la finalidad perseguida: la
defensa de los intereses de la profesin.
Exigindose como condicin para ser asociado a un sindicato el de pertenecer a la
actividad profesional que corresponde a ste,
resulta claro que dejando el asociado la profesin u oficio cuya defensa y mejoramiento
persigue la asociacin ( 8 ), no existe causa
o motivo que justifique el mantener la condicin de asociado.
En cuanto que el trabajador o el patrono
han dejado de reunir las condiciones para
ser miembros o admitidos como asociados a
la asociacin profesional dejan de pertenecer a sta, como motivo de exclusin determinado por faltar en el asociado los elementes necesarios para mantener su condicin
de tal. Sin embargo, no se produce la exclusin automticamente, sino que debe esperarse un lapso suficiente a fin de determinar
( 7 ) Cavalcanti de Carvalho, Direio Social e Corporativo, Ro de Janeiro, 1941, pg. 237.

(8) Cfr. el art. 399 del Cd. de Trab. de Colombia.

si persiste o no la causal o la misma slo es

accidental, como en el caso de que un trabajador deje de trabajar en determinada,
industria o profesin, hecho que no le hace
perder inmediatamente su condicin de afiliado, y s cuando ha transcurrido un plazo
o lapso determinado.

El derecho de renuncia. Tan absoluto como el derecho de no pertenecer a ninguna,

asociacin profesional es el que todo asociado tiene de retirarse del sindicato al que se

encuentra afiliado, ya que siendo voluntario

el acto del ingreso debe serlo, igualmente, el
de su retiro ( 9 ). La renuncia o dimisin del
ttulo de asociado es una facultad absoluta
que todo individuo tiene, ya que "si tuvo el
derecho de adherir sin coercin exterior a la
asociacin, tiene tambin el de desafinarse
en la oportunidad que lo juzgue conveniente" ( 1 0 ). El derecho de renuncia puede ser
ejercido sin limitacin alguna, siendo nula
cualquier clusula o condicin fijada en los
estatutos, o de cualquier otra forma, que lo

anule o disminuya.
El derecho de renuncia se ejerce mediante
decisin unilateral, exenta generalmente de
forma, cuya manifestacin de voluntad debe
ser notificada al rgano competente de la.
asociacin, con la condicin de que es irrevocable una vez que el rgano ha tomado conocimiento de la misma, y si el asociado
decide revocar su propia decisin no surte
sta sus efectos si no es en base a un acuerdo
bilateral con el sindicato; su readmisin es
ya potestativa de ste que puede imponer
las condiciones de un nuevo ingreso (").
La circunstancia de que en determinadas
legislaciones, o en ciertos casos, los estatutos
establezcan condiciones para poder ejercer
el derecho de renuncia, tales como estar al
da en las cuotas sociales o no adeudar nada

por ningn concepto a la asociacin, no es

bice para que el derecho de renuncia, pueda
ser ejercido por el asociado, ya que este derecho es unilateral, y no puede sufrir restriccin alguna que lo coarte o disminuya.
A veces, como ocurre con el artculo 22
del decreto ley 9270/56 derogado por la
ley 14.455, que no acept ese criterio para
la Argentina, el legislador establece condiciones que adems de absurdas son contrarias a esa libertad de asociacin que se proclama de palabra y se desconoce en los
hechos. Dicho artculo dispone: "Todo miembro que renuncie a su condicin de afiliado

a una asociacin profesional de trabajadores

deber presentar su renuncia, de su puo
y letra, y deber, asimismo, entregar copia
(9) Cfr. B. I. T., La libert syndicale, Ginebra, 1927,
pg. 36.
(10) Pez, ob. cit., pg. 253.

(11) Cfr. De Seilhac, Syn&icats ouvrieres. Federatimu,

Bourses du traval, Pars, 1902, pg. 108.

de la misma a su empleador a los fines pertinentes" ('-').

Toda clusula establecida en los estatutos
por la cual se coarte o disminuya el derecho
a la libre desafiliacin es nula, y el afiliado
tiene derecho a dejar de pertenecer al sindicato desde el momento en que su decisin
ha llegado a conocimiento del rgano competente. La circunstancia de que adeude o no
cuotas sociales es inoperante en cuanto al
ejercicio del derecho de desafiliacin ( 1 3 ),
ya que el sindicato podr accionar contra el
asociado moroso, pero no obligar a ste a
seguir perteneciendo como asociado, lo cual
significara el obtener una afiliacin compulsiva en base a una deuda entre el asociado y la entidad sindical.
Causales de expulsin. La expulsin del
asociado se presenta como una manifestacin del poder disciplinario que la entidad
tiene sobre los miembros que la integran;
reviste el carcter de "una medida de represin que sanciona un atentado al inters
colectivo" O 4 ) . Estas causales de expulsin
son determinadas por la legislacin positiva ( 1 5 ) o por los estatutos de la entidad o
conjuntamente por una y por otros.
De acuerdo con las normas comunes en
esta materia, las causas ms frecuentes de
expulsin de los asociados son: a) haber sido
condenado a presidio o a reclusin por delitos contra la propiedad; b) las ofensas de
palabra u obra a cualquier miembro de la
junta directiva o de las comisiones, por razn
dess funciones; c) la embriaguez habitual
o la toxicomana; d) el abandono de la profesin, sin causa justificada, durante un ao
o ms, o el dejar de prestar en la empresa
o establecimiento servicios; e) el retrasarse
ms de tres meses, sin causa justificada, en
el pago de las cuotas; f ) la imposicin de
tres multas en un perodo de tres meses o de
igual nmero de sanciones durante dich'o
trmino; g) el ejercicio de la violencia en
casos de huelga, y toda incitacin encaminada a modificar el carcter legal y pacfico
de la misma; h) el fraude a los fondos del
(12) Destacamos como modelo de psima redaccin este
artculo en el que se seala burda improvisacin y se
establecen condiciones inadmisibles desde cualquier punto
de vista. No puede exigirse que la renuncia sea de puo
y letra del asociado, y tampoco que una copia sea entregada "a su empleador a los fines pertinentes". Todo
aquello que tienda a coartar o limitar el derecho de pertenecer o no pertenecer a una asociacin profesional constituye una efectiva limitacin al derecho de libre asociacin profesional.
(13) El Cd. de Trab. de la Repblica Dominicana, en
su art. 308, establece con manifiesto error: "Todo miembro de un sindicato puede separarse de ste en cualquier
momento, a pesar de toda clusula contraria a los estatutos, sin otra obligacin Que la de pagar las cuotas

sindicato; i) la violacin sistemtica de lo

que disponen los estatutos o los acuerdos de
las juntas generales.
De las causas expresadas, la mayora impide que el socio expulsado pueda reintegrarse al seno del sindicato; pero las establecidas en los incisos d) y e) permiten a la
persona volver a la entidad: en el primer
caso, al reintegrarse a la profesin; y en el
segundo, al abonar las cuotas debidas y ponerse al da con la tesorera de la organizacin.
rgano competente. Determinar cul es
el rgano competente en materia de exclusin de asociados es cuestin principal que
atae a la mayor o menor garanta que los
afiliados tienen en relacin a una materia
que, cual la de exclusin de la asociacin
profesional, ofrece prcticamente muchas
dificultades derivadas de los complejos intereses que se encuentran en juego. Tanto
la competencia como el procedimiento en
materia de exclusin de los asociados debe
ser cuestin resuelta en los estatutos, a no
ser que en la ley se determine en forma
expresa.
Consideramos que es facultad de la comisin directiva, con apelacin ante la asamblea general de asociados, el expulsar a quienes se encuentren incursos en alguna de las
causales de exclusin. La expulsin es decidida, por lo tanto, bien por la directiva, bien
por la asamblea de asociados, con la mayora
absoluta o relativa de stos ( 1 U ) ; ya que si
debiera suspenderse el procedimiento de la
expulsin o someterse en todos los casos a la
decisin judicial, se crearan innecesarias dilaciones, impidindose adoptar medidas necesarias para la buena marcha de la asociacin profesional, las que exigen en ocasiones
urgencia.
Procedimiento para la exclusin. Si bien
las leyes sobre asociaciones profesionales, o
sus respectivos estatutos, disponen casi siempre el procedimiento a seguir para el caso
de exclusin de un asociado, juzgamos que
las normas a adoptarse, siguiendo a Pez,
podran ser las siguientes: a) el rgano encargado de decretarla debe ser convocado
debidamente; b) antes de'tomar la decisin,
el miembro incriminado dsbe ser puesto en
mora respecto a las obligaciones estatutarias
cuya negacin funda la expulsin. Esta formalidad puede no ser exigida ms que si las
obligaciones del incriminado no pueden ser
reemplazadas; c) constatada la mora del
presunto culpable, si persiste en su negligencia o en su disposicin de no cumplir,

vencidas".

(14) Legal y Brethe de la Gresaye, Le pouvoir disciplinaire dans les institutions prives, Pars, 1938, pg. 218.

(15) Vanse especialmente los arts. 7 de la antigua

ley espaola de asoc. prof. y 162 de la Ley del Trab. de
Venezuela.

(16) El art. 398 del Cd. de Trab. de Colombia determina que el "sindicato puede expulsar de la asociacin
a un.o o ms de sus miembros, pero la expulsin debe
ser decretada por la mayora absoluta de los asociados".

ser llamado ante el rgano competente para hacerle conocer los hechos precisos que
e son imputados y el fin del llamado; d) los
derechos de la defensa no pueden ser violados por ningn motivo; e) la medida ser
dictada en exposicin fundada; y, f) notificacin para el caso de que el asociado haya
estado ausente de la sesin donde la medida
fue votada C 1 7 ) .
Consideramos que en todos los casos, y sin
excepcin, el miembro excluido de una asociacin profesional puede recurrir ante la
autoridad judicial en demanda de una sentencia que anule el acto jurdico de la expulsin ( 1 8 ), ya que, como bien se ha sostenido, el organismo judicial posee, en este
punto, la misma amplitud de funciones que
en cualquiera otra relacin jurdica privada.
En primer trmino, el juzgador deber comprobar si la exclusin ha sido cumplida con
la observancia de las formalidades prescriptas en la ley y en los estatutos de la asociacin. El incumplimiento de las formas
dispuestas significa la invalidez del acto jurdico cumplido esto es, de la expulsin; en
segundo trmino el juez deber comprobar
si la clusula estatutaria invocada para la
expulsin es o no nula por ser contraria a
disposiciones legales inderogables, al orden
pblico y a las buenas costumbres; por ltimo, deber comprobar si el motivo aducido
para fundar la expulsin se ha producido
realmente y si rene las condiciones o motivos necesarios para fundar en el mismo un
hecho de la gravedad que la expulsin de la
asociacin profesional significa. Si se acoge
la demanda del asociado excluido, el juzgador pronunciar la anulacin del acto de
expulsin, como negocio jurdico llevado
a
cabo sin la formalidad requerida ( 1 9 ).

Consecuencia de la exclusin. Toda persona, que deja de pertenecer a una asociacin

profesional, sea cual fuere la causa de su
exclusin, pierde no slo las cuotas o contribuciones abonadas, sino, adems, todos
los derechos derivados de su calidad de asociado, sin perjuicio de poder repetir contra
la entidad o sus directivos responsables reclamando daos y perjuicios y compensacin
econmica que resulte de una exclusin cumplida sin ley o en contra de la ley ( 2 0 ) .
<17) Ob. cit., pg. 370 y 371.

(13) En forma opuesta se formula el Cd. de Trata, do

la Repblica Dominicana, cuyo art. 305 dispone: "Los
sindicatos tienen, completa autonoma para fijar en sus
estatutos la forma de exclusin de sus miembros. Las
decisiones que tomen a este respecto los organismos y
funcionarios de sindicatos, de conformidad con sus estatutos, san soberanas y no estn sujetas a ningn recurso",
(19) Rubino, ob. cit., pg. 211.

(20) Cfr. 4 de la Ley 14.295 sobre asociaciones de

"empleadores" y 9? de la Ley 14.348 sobre asociaciones
de profesionales, ambaa ya derogadas en la Repblica
Argentina.

Problema distinto es el que deriva de la

calidad que el asociado al sindicato profesional pueda tener en instituciones de mutualidad, seguro u otras similares que
dependen del sindicato o que estn administradas o subvencionadas por l. Su condicin de miembros de estas instituciones
puede ser ajena a la condicin de asociado
del sindicato y deber estarse, en todos los
casos, a lo que especialmente al respecto se
disponga en la ley o en los estatutos de la
asociacin, siendo norma la posibilidad de
conservar los beneficios de las instituciones
paralelas al sindicato cuando se deja de
pertenecer a ste, siempre que no medie
oposicin expresa en los estatutos de la
entidad.
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OBLIGACIONES Y SU EXTINCIN POR

CONFUSIN. (Este tema ser tratado en el

primer apndice de esta obra.)

OBLIGATORIEDAD DE LAS NOMAS JU-

RDICAS. (V. NORMA JURDICA.)

OBRA

CINEMATOGRFICA

(CONTRATO

DE). * SUMARIO: Cap. I: Dificultades de una

definicin. 1. Definiciones tcnicas. 2. Elementos constitutivos de la obra cinematogrfica. Cap. II: La produccin de la obra. 1. Sus
elementos intervinientes. a) El productor, b)
La realizacin de la obra y su exhibicin. 2.
Personajes creados, c) Los intrpretes (actores), d) Compaginacin de la obra. 1. Autores y obras. 2. Intrpretes e interpretaciones

Cap. III: El autor de la obra. 1. Quin es

el verdadero autor? 2. Opiniones de las entidades internacionales. Cap. IV: Distribucin de
la obra. 1. Generalidades. 2. Naturaleza del
contrato de distribucin de pelculas. 3. For-

mas de distribucin. 4. Elementos de la distribucin. 5. Conclusin del contrato de distribucin. Cap. V: El contrato cinematogrfico
ante el derecho argentino. 1. Nuestra legislacin, casi la nica en Latinoamrica. 2. Los
principios generales en nuestro derecho positivo. 3. Opinin de los autores sobre la natu-

raleza jurdica del contrato. 4. La ley nmero 11.327. Sus principales normas.

CAPTULO I

Dificultades de una definicin

1. Definiciones tcnicas. La naturaleza de
las relaciones jurdicas mltiples, que ema-

nan de una de las extraordinarias expresiones del arte y de la cultura contempornea,

corre pareja, solamente con las dificultades
que se oponen a una definicin general de
la materia. Para Meignen ('), "una pelcula es una reunin de fotografas que se
suceden sobre un teln, dando la ilusin de
movimiento y de vida". Mayer ( 2 ) la define
como "la fijacin por la fotografa de una

serie de fenmenos cuya sucesin de imgenes est reglada por una idea central.
Comprende una parte sonora constituida por
las palabras, por3 la msica y la atmsfera
sonora". Falco ( ) dice que "es una suce* Por el Dr. MATEO GOLDSTEIN.
(1) Meignen, E., Le Code de Cinema., pg. 1.
(2) Mayer, Claude, Le Droit d'Auteur et If Cinema,
pg. 41.
(3) Falco, Artdr, Le Droits d'Autewr et le Film Sonore
dans la Lgislation Francaise, pg. 24.

sin de fotografis instantneas proyectadas,

un descubrimiento cientfico que tiene por

principio la animacin de la fotografa. Fundada en la duracin de la impresin visual,

se calcula de manera que el desarrollo de
una cinta impresa nos d, por una sucesin
de imgenes cuya velocidad est establecida, la sensacin del movimiento y, por
consecuencia, de la visin. La pelcula sonora y parlante es la obra de un autor (muchos autores, ms exacto), concebida para
una accin visual y sonora (msica, ruidos,
palabra) compuesta por animadores calificados (si es posible) y ejecutada con ayuda
de medios tcnicos nuevos que permiten el
registro sincrnico 4de la imagen y del sonido". Ruszkowski ( ) afirma que la "otara
cinematogrfica es una sucesin de escenas
artsticamente reproducidas, que ocurren en
oportunidades y lugares diferentes, presentadas al espectador desde un ngulo visual
y un ritmo inmutables, impuestos por el
autor que se expresa por su medio".
En la doctrina nacional, Satanowsky (5),
enfoca el problema de la definicin en los
siguientes trminos: "La obra cinematogrfica es una sucesin de hechos y de acontecimientos materiales o escenas en movimiento, que ocurren en oportunidades y lugares diferentes, reales, de apariencia real
o simblica, sonoros o mudos cuyo autor al
fijarlas, determina el objetivo y la distancia,
as como el ngulo y el ritmo visual y auditivo bajo el cual se desarrollan, suceden
y reproducen artsticamente en forma tal que
integran un conjunto armonioso inmutable
que atrae sin interrupcin la mirada y el
odo del espectador".
Como se advierte, las dificultades de una
definicin, que abarque los diversos aspectos
de la otara cinematogrfica, se traducen en
la diferencia de enfoques de la cuestin,
desde el punto de vista tcnico y artstico;
cunto ms difcil ha de resultar la misin
del jurista y del legislador, que desean encuadrar las numerosas y arduas fases jurdico-legales de la materia. Mas, no por
ello se dejan de empar esfuerzos, a fin de
unificar los criterios y darle base legal a una
de las ms engorrosas y ms expresivas demostraciones de la realidad actual del denominado sptimo arte.
2. Elementos constitutivos de la obra cinematogrfica. Cabe afirmar que la dificultad de una apreciacin jurdica de la
materia que nos ocupa, estriba en la diversidad de los factores y elementos que la
integran, formando una vasta combinacin
que escapa a un determinado encuadre de
(4) Ruszkowski, Andr, L'Oeuvre Cinmatograrjhique
et Les Droits d'Auteur, pg. 116.
(5) Satanowsky, Isidro, Lo, obro, cinematogrfica /rente
al derecho, n 1056.

relaciones contractuales; adems de una

serie de intereses que por ser nuevos, en el
campo del derecho positivo, carecen de especficas denominaciones legales y obligan
a buscar otras formas o adaptaciones. Pero
no sera lcito, afirmar que nada se haya
hecho en esta orientacin y que en las legislaciones de los pases donde la cinema-

tografa se encuentra ms adelantada y

aun en el terreno internacional no se hayan esbozado los lineamientos de un verdadero cuerpo jurdico, en torno de esa actividad.
En uno de los trabajos ms medulosos que
se han producido en nuestro medio, acerca
de la obra cinematogrfica, debida a un
estudioso autor y jurista, el doctor Isidro
Satanowsky, se formula una sistematizacin
de las "derivaciones jurdicas" de la empresa, a las que asigna cinco expresiones o aspectos distintos, que son: 1) las situaciones
artsticas se rigen por las leyes de propiedad intelectual y ciertos preceptos doctrinarios y jurisprudenciales especiales; 2) El
aspecto tcnico se gobierna por la ley de
patentes de invencin y leyes industriales;
3) Las actividades comerciales e industriales se sujetan al Cdigo de comercio, leyes
concordantes, usos y costumbres; 4) Los aspectos sociales, impositivos y gremiales, se
reglamentan por las leyes respectivas y polticas; 5) De la determinacin precisa de
cada uno de estos aspectos, depende, entonces, la solucin jurdica que aportar las
normas aplicables.
Por otra parte, en la realizacin completa
ce la obra cinematogrfica, intervienen tres
diversos procesos: A) Produccin; B) Distribucin y D) Exhibicin pblica.
CAPTULO II
La produccin de la obra
1. Sus elementos intervinientes. Estn involucrados en el proceso de la produccin
del "film", las actividades indispensables
para concebir, exteriorizar y fijar la obra en
la pelcula, de manera que las copias sucesivas, se encuentren aptas para su exhibicin. Pero si esta primera etapa asume una
naturaleza puramente tcnica e industrial,
no puede dejar indiferente al factor artstico. Surge el primer problema, cuando se
desea establecer si la actividad cinematogrfica en s, global, corresponde a la esfera de los actos civiles o est amparada por
el derecho mercantil, siempre que no exista
una legislacin especial a su respecto.
a) La produccin de una obra implica,
naturalmente, la coexistencia de diversos
factores, que configuran una empresa: desde tal ngulo de enfoque, no pueden existir dudas acerca de la comercialidad de la

obra cinematogrfica, siendo los suyos, actos de comercio. Esto no excluye, al decir
de un autor que la "indivisibilidad de la empresa no alcanza a atribuir necesariamente
carcter comercial a los actos ejecutados
por las personas que contraen con ella alguna relacin jurdica, actos que en muchos
casos sern de naturaleza mixta, estos es,
comerciales en cuanto a la empresa y civiles en cuanto a la otra parte. Tal sucede
con los contratos celebrados entre una empresa de espectculos pblicos, pongamos
por ejemplo, y los actores, msicos y dems
personas empleadas en servicio de la misma, para quienes esos actos engendrarn
obligaciones puramente civiles" ()
b) Las relaciones entre los que otorgan el
trabajo bajo la forma de locacin de servicios u obras, contratos similares para la cinematografa, se rigen por el Cdigo de Comercio, y no por la locacin civil (Art. 5? del
Cd. de Comercio, que enumeran los "actos
de comercio", aunque esta clase de actividades no se encuentre comprendida entre
ellos, por razones obvias).

c) En las situaciones que no estn previstas en la ley mercantil, regir el Cdigo

civil subsidiariamente: locacin de cosas, derechos, servicios o derechos:- contratos entre productores, distribuidores y exhibidores, escritores, compositores, actores, directores y msicos.
El Derecho comparado ofrece algunas leyes especiales que se refieren al aspecto comercial de la cinematografa, condiciones
de trabajo, normas para la exhibicin de las
pelculas, fiscalizacin.
d) Un aspecto importante es la ley aplicable a los contratos celebrados en el extranjero: ejemplo, productores o distribuidores en Estados Unidos realizan contratos
con distribuidores o exhibidores en la Argentina. Qu ley se aplica? Para el derecho argentino, el problema deber resolverse
por el juego de las disposiciones de los artculos 1205 a 1216 del Cdigo civil.
A) El productor. Conforme a la definicin de la doctrina, puede llamarse "productor a la persona que produce una obra y
asume la responsabilidad econmica de la
creacin". Otra definicin establece que "el
trmino de productor se aplica a la persona
que tiene a su cargo la produccin y gobierna y regula cada uno de los elementos que
intervienen en una obra". Un organismo
gremial ha definido, en Francia, que se considera "empresarios de produccin cinematogrfica" o "productores de films" a las personas, o sociedades, que por medios industriales o tcnicos de que disponen, aseguran
S i g u i e n t e
P g i n a
(6) Tena, Felipe J. de. Derecho Mercantil Mejicano,
t. I, pg. 90. Jurisprudencia argentina ( a ) .