Respecto al principio de primaca y su incorporacin al acervo comunitario, ser mediante la

sentencia TJCE, de 15 de julio de 1964, Asunto COSTA/ENEL, N 6/64, dictada con ocasin de una
cuestin prejudicial en un asunto en el que se planteaba la violacin de algunos preceptos del
Tratado de Roma por parte de la ley italiana sobre nacionalizacin de la energa elctrica de 1962:
la ley ENEL. Dicha ley era posterior a la ley que haba aprobado y ordenado la ejecucin de los
Tratados comunitarios en Italia, por lo que surga la cuestin de si resultaba de aplicacin al caso
la regla sobre sucesin de leyes en el tiempo. La cuestin prejudicial fue interpuesta por Flaminio
Costa contra la empresa de electricidad ENEL.
Dicha sentencia recoge, entre otras consideraciones, los siguientes extractos textuales "?al
establecer una Comunidad de duracin ilimitada, dotada de instituciones propias, de personalidad
jurdica, de capacidad, con facultad de representacin internacional, y ms, en concreto, con
poderes reales nacidos de una limitacin de competencias o de una transferencia de atribuciones
de los Estados a la Comunidad estos han limitado, aunque en mbitos restringidos, sus derechos
soberanos y creado as un corpus normativo aplicable a sus nacionales y a s mismos.
Considerando que esta integracin de disposiciones que provienen de fuente comunitaria en el
Derecho de cada pas miembro y, de modo ms general, los trminos y el espritu del Tratado
tienen como corolario la imposibilidad en que estn los Estados de hacer prevalecer en contra de
un orden jurdico aceptado por ellos, sobre la base de la reciprocidad, una medida ulterior
unilateral que no puede serle oponible?", aadiendo que "... Considerando que... el Tratado CEE
ha instituido un orden jurdico propio, integrado en el sistema jurdico de los Estados miembros
desde la entrada en vigor del tratado y que se impone a sus respectivas jurisdicciones...
Considerando que? surgido de una fuente autnoma, el Derecho nacido del tratado no podra, en
funcin de su naturaleza especfica original, vrsele oponer judicialmente un texto interno
cualquiera que sea, sin perder su carcter comunitario y sin que se pusiera en causa la base
jurdica de la misma Comunidad... Considerando que el art. 37.2 contiene una prohibicin
incondicional que no constituye una obligacin de hacer sino de no hacer...Considerando que una
prohibicin tan formalmente expresada, que entr en vigor con el tratado en el conjunto de la
Comunidad y, por esto mismo, integrada en el sistema jurdico de los Estados miembros, pasa a
ser ley entre ellos y afecta directamente a sus nacionales en beneficio de los cuales ha generado
derechos individuales que los jueces nacionales deben tutelar... La Corte... declara en Derecho:...
4) El art. 37.2 constituye en todas sus disposiciones una regla comunitaria susceptible de atribuir
a los justiciables derechos que las jurisdicciones internas deben tutelar..." "Considerando que?
segn los trminos de este artculo (art.177, actual art. 267 del TFUE) los rganos jurisdiccionales
nacionales cuyas decisiones, como en este caso concreto, no son susceptibles de ulterior recurso,
deben plantear al tribunal la cuestin prejudicial sobre la "interpretacin del tratado", cuando tal
cuestin sea suscitada ante ellos; Que, por la va de esta disposicin, el Tribunal no puede, ni
aplicar el Tratado a un caso determinado, ni resolver sobre la validez de una medida de Derecho
interno con respecto al Tratado? Que se trata, pues, no de pronunciarse sobre la validez de una
ley italiana con respecto al Tratado, sino solamente de interpretar los artculos mencionados ms
arriba a la luz de los datos jurdicos?"
Por tanto debemos deducir que la sentencia del Tribunal de Justicia de las CE, de 15 de julio de
1964, Asunto Flaminio Costa contra ENEL establece el principio de primaca del derecho
comunitario sobre el de los Estados miembros. Esta sentencia basa su importancia al ser un
principio no recogido expresamente en los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas.
En este sentido, es importante resaltar que en la fallida Constitucin Europea, amparada en el
Tratado por el que se establece una Constitucin para Europa de octubre de 2004, s se recoga
expresamente este principio de primaca del Derecho de la Unin Europea en el art. I-6. Sin
embargo, el tratado de reforma que supone el Tratado de Lisboa, tanto en las modificaciones

introducidas en el TUE como en el TFUE, no lo menciona de forma expresa. S se menciona en la

Declaracin de la Conferencia de Representantes de los Gobiernos de los Estados miembros (CIG
6/07), celebrada en julio de 2007, en la que se marca el calendario y los objetivos de lo que haba
de resultar en Tratado de Lisboa, la cual dice: "...con arreglo a la jurisprudencia reiterada del
Tribunal de Justicia de la Unin europea, los Tratados y el Derecho adoptado por la Unin sobre la
base de los mismos priman sobre el Derecho de los Estados miembros, en las condiciones
establecidas por la citada jurisprudencia". Es ms, se decidi incorporar en el Acta Final el
Dictamen del Servicio Jurdico del Consejo sobre la primaca indicando que "...el principio de
primaca del Derecho Comunitario es inherente a la naturaleza especfica de la UE" (Documento
11197/07, JUR 260)
En esta sentencia, el Tribunal de Justicia indic que "a diferencia de los Tratados internacionales
ordinarios, el Tratado de la CEE instituy un ordenamiento jurdico propio, integrado en el sistema
jurdico de los Estados miembros desde la entrada en vigor del Tratado y que vincula a sus
rganos jurisdiccionales", por tanto supedita el ordenamiento jurdico interno de los Estados
miembros al comunitario adquiriendo el Derecho comunitario un valor superior al de los Estados
miembros, as entre otros el Art.197.3 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE)
indica textualmente"?la obligacin de los Estados miembros de aplicar el Derecho de la Unin?".
Para ello, el Tribunal de Justicia, invocando los trminos y el espritu del Tratado, considera que el
efecto de primaca limita el margen de maniobra de los Estados impidindoles hacer prevalecer
un Derecho opuesto al de las instituciones europeas.
Segn ya hemos indicado anteriormente, los Estados miembros tampoco pueden basarse en una
norma nacional preexistente a la aprobacin de un texto comunitario, si existe contradiccin entre
una y otro. As, si una norma nacional es contraria a una disposicin comunitaria, se aplica la
disposicin comunitaria. Deducindose por tanto que la preferencia del Derecho comunitario
sobre el Derecho nacional es independiente de la naturaleza de la norma comunitaria en cuestin
y de lo que diga sobre ello el Derecho nacional. Incluso la constitucin nacional est sujeta a este
principio de primaca. En este ltimo aspecto sealar que desde la resolucin San Michele de 22
de junio de 1965, el Tribunal de Justicia ha considerado que corresponde al juez nacional no
aplicar las disposiciones de una constitucin que cuestione el Derecho comunitario.
Igualmente, los Estados miembros tampoco pueden alegar la norma de reciprocidad en virtud de
la cual uno de ellos puede eximirse de sus obligaciones comunitarias hasta que todos los dems
se hayan sometido a ellas. Es decir, un Estado miembro debe acatar el Derecho comunitario si
ste es jurdicamente vinculante. En la sentencia COSTA/ENEL, el Tribunal de Justicia precisa a
este respecto que el principio de primaca "tiene como corolario la imposibilidad de que los
Estados miembros hagan prevalecer, contra un ordenamiento jurdico por ellos aceptado sobre
una base de reciprocidad, una medida unilateral".
Adems, el Tribunal tom en consideracin que los Estados miembros han aceptado que los
Tratados y el Derecho derivado se apliquen sin discriminacin basada en la nacionalidad de los
particulares; pues bien, el Derecho comunitario no podra existir si se admitiese que cada Estado
miembro puede, en razn de sus intereses, derogarlo o modificarlo unilateralmente, dado que ello
generara un trato desigual entre los nacionales de los Estados miembros. La primaca del derecho
comunitario es, en este sentido, una caracterstica absoluta y una condicin existencial de las
propias Comunidades Europeas.
El Tribunal precis que el principio de primaca beneficia a todas las normas de Derecho europeo,
tanto si proceden del Derecho primario como del Derecho derivado.

Al TJUE le compete ejercer el control de la correcta aplicacin del principio de primaca. Tiene
potestad para sancionar a los Estados miembros que no la respetan, mediante las decisiones que
dicta sobre los fundamentos de los distintos recursos previstos por los Tratados, en particular, el
recurso por incumplimiento. El Derecho europeo es en consecuencia un derecho paralelo e
independiente del Derecho interno de los Estados miembros, quedando patentado en la
jurisprudencia del propio TJUE.
Corresponde al juez nacional hacer respetar el principio de primaca. ste puede, en su caso,
hacer uso del recurso prejudicial, en caso de duda en cuanto a la aplicacin de este principio. En
la sentencia Factortame, de 19 de junio de 1990, el TJUE indic que una jurisdiccin nacional, en
el marco de una cuestin prejudicial sobre la validez de una norma nacional, deber suspender
inmediatamente la aplicacin de esta norma, a la espera de la solucin preconizada por el TJUE y
de la sentencia que el rgano jurisdiccional dicte al respecto en cuanto al fondo.

El efecto es la no aplicacin del Derecho nacional. Por consiguiente, ste ltimo ni se cancela ni se
deroga, sino que se suspende su carcter jurdicamente vinculante. Las autoridades nacionales
deben abstenerse de aplicar el texto en cuestin, so pena de que el TJUE condene al Estado
miembro por incumplimiento.
5.- Conclusiones.
Como conclusin, sealar que a tenor de todo lo expuesto anteriormente, aun no estando
expresamente recogidos en los Tratados, mediante las sentencias dictadas por el TJUE, las cuales
sientan jurisprudencia, se han incorporado al acervo de la Unin, por tanto del Derecho europeo,
los principios del efecto directo; de la responsabilidad de un Estado miembro por daos causados
a particulares como consecuencia de una violacin del Derecho Comunitario; y de primaca.
Todo ello convierte a la UE en una autntica realidad supranacional, con atribuciones soberanas,
mediante la cesin de competencias desde los Estados miembros ?se hace por atribucin lo cual
implica que sigue siendo el titular de la competencia y puede recuperarla mediante denuncia de
los tratados-, donde se articulan los mecanismos para cumplir y hacer cumplir las propias normas
comunitarias, incluyendo la capacidad coercitiva o de sancin a los Estados que no respeten el
ordenamiento comunitario. Todo ello sobre la base de una serie de condiciones ya que el propio
TJUE establece que, por ejemplo para la aplicabilidad o efecto directo "las obligaciones deben ser
precisas, claras, incondicionales y no requerir medidas complementarias, tanto de carcter
nacional como europeo."

*Juan Jos Rodrguez Guerra es Mster en Unin Europea por la UNED , donde realiza su Tesis
doctoral, y es profesor de Ciencia Poltica y Sociologa en UNED-Las Palmas.

Juan Jos Rodrguez Guerra*