Minuta 3

2.- Tradicin de derechos reales sobre inmuebles.

Prof: Jos Luis Daz C.,
En Roma la tradicin de esta clase de derechos de realizaba por formas simblicas.
En Chile, para este efecto se cre el Sistema Registral, el cual permite y favorece la
publicidad, seguridad y otorgamiento del crdito.
El Registro. Conjunto de instrumentos en que se va dejando constancia de las
mutaciones jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes.
Para el establecimiento del Registros, existen entre otras, las siguientes alternativas;
-

Un registro personal o real.

Es personal, cuando las anotaciones en el registro se van realizando, tomando en
consideracin a las partes involucradas en el acto.
Es real, cuando las anotaciones se hacen el registro, el cual abre una
individualizacin al inmueble, y all se da cuenta de las mutaciones.
Un registro de inscripciones o de transcripciones.
Es de inscripcin, cuando se toman del acto que la motiva solo los datos
esenciales.
Es de transcripcin, cuando se transcribe totalmente el acto.
Un registro que garantice o no la legalidad del acto que motiva la inclusin. Es
de legalidad en la medida que garantiza que el acto que se pretende inscribir, ha
sido otorgado en cumplimiento de los requisitos legales, de fondo y de forma.

En Chile.
El Sistema registral chileno, se contempla a partir del artculo 686 y siguientes. Su
fuente se basa en lo dispuesto en el artculo 695.
Teniendo presente las caractersticas antes dichas, diremos que ste se presenta como;
Personal, de inscripcin y sin garanta de legalidad.
En cuanto a su funcionamiento, ello ocurre como una oficina, y es entendido como un
auxiliar de la administracin de justicia, y dentro de l, como un ministro de fe.
Su regulacin se encuentra en El Reglamento de 24 de Junio de 1857.
Son registros pblicos y el interesado puede obtener certificados y copias autorizadas, de
las inscripciones que constan en ellos.
Libros fundamentales:
(Ver Reglamento, Apndice del Cdigo)

El Sistema consta de tres fundamentales: El repertorio; El Registro y; El Indice.

El Repertorio. Constituye un libro de ingreso, en el que se van anotando los actos
presentados para su inscripcin segn su fecha. Artculo 21 y 27.
El Registro. Este es el cuerpo del Sistema y est constituido por tres: Registro de
Propiedad. Registro de Hipotecas y Gravmenes y; Registro de Prohibiciones e
Interdicciones. Artculos 31, 32 y 36.
Aqu se da cuenta de las inscripciones de dominio, y de sus cancelaciones.
Indice. Aqu quedan ubicadas las inscripciones por orden alfabtico y respecto de las
mismas, sus datos fundamentales.
Qu se inscribe?
De acuerdo con los artculos 52 y 53 del Reglamento, hay actos que deben
inscribirse y otros en que las partes, pueden realizar o no dicho trmite.
De manera entonces, que la sancin a la omisin de la inscripcin, depender del rol que
desempea la inscripcin.
Excepcin:
Hemos dicho que la tradicin del dominio sobre bienes inmuebles, debe realizar por la
inscripcin en Registro de Propiedad. (artculo 686). Asimismo debe realizarse la tradicin
de los otros derechos reales, que recaen sobre inmuebles, como los de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo, y del derecho de
hipoteca.
Sin embargo, existe una excepcin de importancia. En el caso del derecho real de
servidumbre, la tradicin debe realizarse por escritura pblica. Artculo 698. En ella deber
expresar el tradente constituirla y el adquirente aceptarla.
Tradicin de cuota:
Si se tiene una cuota y se enajena cmo se realiza la tradicin? Por ejemplo, se es
dueo del cincuenta por ciento de un auto.
Al respecto no hay claridad en nuestro Cdigo, pero resolviendo el tema, se suele
distinguir:
Si es una cosa singular, como el ejemplo dado, entonces la tradicin se hace segn
sea la naturaleza de la cosa. En este caso, es un bien mueble, por lo tanto opera el artculo
684. Si fuera un inmueble, operara la inscripcin, segn exige el artculo 686.
Si es una cosa universal, como si se pretende vender, su tercio en la herencia
recibida.
a.- Estn aquellos que dicen que es posible la comunidad sobre una universalidad
jurdica, y que no la cuota no se comunicad a los bienes que componen la universalidad, por
tanto, la tradicin, se hace por cualquiera de los medios indicados en el artculo 684. Esta
norma y forma, es la regla general, y por tanto, no se aplica el artculo 686, especial y
excepcional para la tradicin de derechos sobre inmuebles. (M.Somarriva)
b.- De otra parte estn aquellos que estiman, que no es posible dicha comunidad
sobre una universalidad jurdica, y expresa que solo hay universalidades de hecho.

Partiendo de esta base, afirman que hay comunicabilidad sobre los bienes, y de esa forma,
la tradicin deber realizarse segn se la naturaleza de los bienes involucrados.(E. Silva)
3.- Tradicin del derecho real de herencia.
Regulado en los artculos 1909 y 1910, nuestro Cdigo, la ha referido como la
cesin del derecho real de herencia. El trmino cesin puede inducir a error, pues en
realidad se est hablando de tradicin.
La norma se refiere slo los efectos de la tradicin y no a la forma en que se realiza, que es
el punto que en este caso interesa.
Habiendo operado un ttulo, compraventa o donacin, corresponde realizar la tradicin.
Cmo? - Jos Ramn Gutirrez, estima que de acuerdo al 580, los derechos y acciones se
reputan bienes muebles o inmuebles, segn sea la cosa en que han de ejercerse. As las
cosas, la tradicin se har segn la naturaleza de las cosas.
- Leopoldo Urrutia, entiende que la herencia una universalidad distinta de los
bienes que la componen. Siendo el artculo 686, una norma especial y excepcional para
bienes especficos, no corresponde aplicarla a la herencia, y por se har por cualquier
medio.
INSCRIPCIONES DEL ARTCULO 688.
Aqu encontramos otra funcin de la inscripcin. Claramente ac no desempea el
rol de tradicin. Nos enfrentamos, a las inscripciones que dispone el artculo 688, en el
momento de fallecer una persona.
Por qu se exige? Suelen mencionarse varias razones, entre las cuales las ms aceptadas
son; la mantencin de la historia de la propiedad raz y, tambin, la publicidad de los actos
que recaen sobre bienes inmuebles.
cul es el modo, por el que adquiere el heredero? Aqu el modo que ha operado, es la
sucesin por causa de muerte. Por esa razn es claro, que las inscripciones no son
tradicin. Son tres: el decreto o resolucin administrativa que concede la posesin efectiva;
la inscripcin especial de herencia y; el acto de particin.
Realizada la primera inscripcin le permite disponer de los muebles. Hecha la
segunda podrn los herederos podrn disponer de consuno (comn acuerdo) de los
inmuebles. Luego del acto de particin, el heredero puede disponer individualmente de los
bienes inmuebles.
Sancin por la omisin de las inscripciones.
De antigua data es esta discusin. Desde considerar, que la es la nulidad absoluta, toda vez
que se ha omitido en un requisito exigido en consideracin a la naturaleza del acto; hasta
estimar, que por el contrario, el requisito ha sido exigido en consideracin a la calidad de
heredero, y por tanto, la sancin es la nulidad relativa.

Otros, considerando, que la sancin es la del artculo 696, es decir, mientras no se realicen
las inscripciones, no se concede al heredero, la posesin, y solo quedara como mero
tenedor.1
INSCRIPCIN EN LA PRESCRIPCIN.
Aqu el modo que ha operado, es la prescripcin. Por tanto, la inscripcin que
ordene el artculo 686, no tiene como fin operar como tradicin. Nuevamente el objetivo
ser mantener la historia de la propiedad raz y la publicidad de los actos que se realizan
sobre estos bienes.

Sobre el punto y las variadas sentencias ver; Somarriva U., Manuel. Versin de Ren Abeliuk. Derecho
Sucesorio. Editorial Jurdica. Ao 2007. Tomo 1, pg. 87 a 94; Peailillo A., Daniel. Los Bienes. Editorial
Jurdica Ao 2006. Pg. 305 a 307.

LA PRESCRIPCION
LA POSESIN
Como antecedente de la prescripcin

Normalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el tener una cosa
en nuestro poder sin que influya mayormente en este aspecto la tenencia o carencia de un
ttulo o del derecho a tener esa cosa. En el sentido tcnico-jurdico la expresin posesin
vara en las distintas legislaciones, en algunas se le da el mismo sentido que se le da en el
lenguaje corriente, considerando la expresin posesin como la dominacin o potestad
sobre una cosa. Otras legislaciones siguen una orientacin diversa y destacan no slo la
relacin de hecho entre la persona y la cosa, sino que tambin un elemento intencional o
sicolgico: el animus; sta es justamente la tendencia que sigue el CC, lo que advierte al
observa como define la posesin en el artculo 700.
Esta es la concepcin subjetiva de la posesin postulado por Savigny, bastando el
concepto del art.700 para comprender que el CC, para configurar la posesin no slo
atiende al aspecto material, sino que tambin al aspecto subjetivo de un nimo especial que
debe tenerse para que haya posesin, que es el nimo de seor o dueo.
Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin partiendo
de la misma definicin del art.700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos) tambin
son susceptibles de posesin (art.715 CC). Por ello, es interesante la definicin que da el
autor espaol Jos Clemente de Diego que permite completar la definicin del art.700: La
posesin es el ejercicio intencional en nombre propio de un derecho real aunque no se tenga
realmente.
As, una persona puede ser poseedora del derecho real de servidumbre en caso de que
realice los actos a los cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos efectos si es
o no titular. Esto es as porque hay posesin con o sin derecho; la posesin con derecho es
la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades que ste
confiere (poseedor y dueo); tambin puede haber posesin sin derecho, la que supone que
hay una persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con nimo de seor y dueo, pero
que hay otra persona que es titular del derecho, o sea, hay dos personas: una, que es el
poseedor, y la otra, que es el titular del respectivo derecho.

Elementos constitutivos de la posesin art.700

1.- La tenencia de una cosa (corpus),
2.- Animo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del
respectivo derecho (animus).
3.- Una cosa determinada.

1.- Tenencia de la cosa o corpus

Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder fsico o la potestad que
sobre la cosa se tiene.
Se sostiene que el corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre
la persona y la cosa poseda, basta la posibilidad fsica de poder disponer de la cosa en
forma directa e inmediata, con la exclusin de otras personas.
2.- Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del respectivo
derecho real
Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como lo es
el corpus, sino que tambin una voluntad de carcter especial en la persona que pretende ser
poseedor.
Este segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de
actuar respecto de la cosa como si fuera su propietario, como seor o dueo, es decir, es la
intencin de tener la cosa para s mismo.
Este elemento esta claramente establecido en el art.700 al decir con nimo de seor o
dueo y refuerza esta idea al decir sea que el dueo o el que se da por tal. El art.925 CC
tambin exige la presencia de este animus cuando despus de sealar ejemplos de actos que
significan el corpus, indica que dichos actos deben realizarse sin el consentimiento del que
discute la posesin y as se expresa porque quien ejecut esos actos estaba actuando como
dueo de la cosa y, por lo tanto, no necesita autorizacin de nadie para realizar esos actos
del art.925.
No siempre la tenencia material esta unida con el animus, pues hay casos en que una
persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo,
en la mera tenencia en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce
dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus (art.714 CC),
ejemplo: es el caso del arrendatario, depositario o comodatario.
El animus se manifiesta principalmente a travs del ttulo, porque si el ttulo es traslaticio
de dominio quiere decir que a l le sigui la tradicin, y sta por definicin en s misma
involucra que el adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de la
cosa.
Ahora, si el ttulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega, por lo tanto, quien
recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el dominio. Por consiguiente, el no tendr
animus y de ah que carecer de la calidad de poseedor, teniendo slo la calidad de mero
tenedor.
Es tan importante este elemento subjetivo (animus) que el legislador ha establecido
presunciones de posesin de carcter legal en el art.719 CC.

3.- Cosa determinada

Exige claramente este requisito el art.700. Esto significa que la cosa objeto de la posesin
debe estar singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no
hay posesin respecto de gneros. No se impide la posibilidad de que dos o mas personas
posean en comn una cosa singular, y en tal caso cada comunero tiene la posesin de su
cuota.
El problema se presenta a propsito de la posesin de los bienes incorporales, derechos. En
el CC, los arts. 700 y 715 dejan claro que se comprende a ambos tipos de bienes. No se
precisa en que ha de consistir la posesin sobre las cosas incorporales; hay que entender,
como lo estima la doctrina, que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo.
El mayor problema se presenta respecto de la posesin de derechos personales. Si bien son
derechos incorporales segn la nomenclatura del CC (arts.565 y 576) y su posesin se
conformara por el art.2456 y sobre todo por el art.1576 al hablar de un poseedor de
crdito, se ha sostenido insistentemente en la doctrina extranjera que no es posible poseer
los derechos personales que no permiten un ejercicio continuado. Esto por cuanto se agotan
al ejercerlos.

Teoras sobre la naturaleza jurdica de la posesin

Son principalmente dos: la teora subjetiva y la teora objetiva.
1.-Teora Subjetiva para esta teora, el elemento fundamental y caracterstico de la posesin
es la intencin personal que debe concurrir y que se denomina animus. Es este animus el
que le da a la detentacin el carcter de posesin. Se seala que para que haya tenencia
basta la detentacin material de la cosa, pero para que haya posesin adems debe concurrir
este elemento subjetivo que es el nimo de tener la cosa para s.
Esta teora de Savigny atribuye a la voluntad un carcter preponderante como caracterstica
de la posesin.
2.- La Teora Objetiva (Rudolf von Ihering) no pretende menoscabar de la posesin el
elemento intelectual, sino que sostiene que no existe un animus especial o calificado,
es decir, un nimo de seor y dueo, y que ste no es un requisito de la posesin.
Importancia de la posesin
1.

- Al poseedor se le presume dueo: quien tiene la posesin de la cosa va a ser

considerado como dueo, y el peso de la prueba le va a corresponder al que impugne la
calidad de propietario. Mediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio
(art.700 inc.2 CC).

2.

- La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de una cosa para proteger

su derecho, pues bien, al poseedor se le confiere la accin publiciana (igual que la
accin reivindicatoria, pero concedida al poseedor regular, arts.889 y 894).

3.

- El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido sobre un inmueble tiene la

accin posesoria para su proteccin (art.916): Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesin de los bienes races o derechos reales constituidos en
ellos.

4.

- La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por
prescripcin adquisitiva (art.2492 CC).

5.

- El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, an cuando deba
devolver sta a su verdadero dueo (art.907 inc.3 CC).

Clases de posesin
I.- Posesin regular e irregular: esta clasificacin se hace atendiendo a la apariencia de
dominio que en ellas se presenta.
II.- Posesin til y posesin viciosa: se hace atendiendo a la forma en que se adquiere la
posesin.
III.- Posesin continua y posesin ininterrumpida: segn la forma de conservacin de la
posesin.

I.- Posesin regular e irregular (art.702 inc.1)

La posesin regular es la que procede de justo ttulo, que se adquiere de buena fe y previa
tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que faltan
uno o mas de estos requisitos (arts.702 y 708).
Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesin regular, que es como decir que
hay una mayor apariencia de dominio en el poseedor. Cuando concurren todos los
requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa
que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos.
Por ello, el legislador reconoce ms ventajas al poseedor regular que al irregular, pero,
ambas son posesiones y como tales concurren a la adquisicin del derecho por prescripcin,
con distintos plazos en una y otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin
ordinaria, cuyos plazos son de 2 aos para muebles y 5 aos para inmuebles. En tanto, la
posesin irregular lleva a prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos.
Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular, dan origen a la presuncin de
dominio del art.700 inc.2, disposicin que no hace distincin al respecto.
En cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en cuenta el art.702 inc.2, en
orden a que para calificar la buena fe, se atiende al momento en que se inicia la posesin; si
sta se adquiere de buena fe, la posesin va a ser regular (con los dems requisitos), an
cuando el poseedor pierda despus la buena fe.

Requisitos de la posesin regular

1.- Justo Ttulo.
2.- Buena fe.
3.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio.

I.- Justo ttulo

Art.703 CC. El justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta,
la permuta, la donacin entre vivos.
Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos
legales de particin.
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la
posesin.
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no
forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado,
constituyen un ttulo nuevo.
El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin de un derecho, porque
es la justificacin de esa adquisicin. El ttulo por s, no produce la adquisicin del derecho,
sino que para que ste opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en
caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia, cual es la de colocar al
adquirente en posesin de la cosa. Para que ello suceda es necesario que el ttulo sea apto
para legitimar posesin y que el modo sea vlido. Los ttulos que legitiman posesin son
aquellos que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real. Ellos son:

a)
Los ttulos constitutivos de dominio ocupacin, accesin y prescripcin
(art.703 inc.2). El relacionado con la prescripcin merece un comentario, porque la
verdad de las cosas es que ella no es ttulo que legitime la posesin, porque toda
prescripcin supone necesariamente la posesin de la cosa, sin posesin no hay
prescripcin.
Es decir, es un elemento bsico de ella la posesin y, por lo tanto, no puede decirse
que la prescripcin sea un ttulo que legitime posesin.
Respecto de la ocupacin como ttulo posesorio, hay confirmacin en el art.726. Esta
decisin legal de tener a la ocupacin como ttulo para poseer provoca reflexiones,
que pronto conducen a enjuiciarla. Ya se ha dicho que el ttulo posesorio constituye la
aplicacin o justificacin al porqu se posee. Entonces, admitir a la ocupacin como
ttulo significa aceptar como explicacin poseo porque ocupo, lo que equivale a
decir poseo porque s o poseo porque poseo. En definitiva tener a la ocupacin

como ttulo constituye una formalidad terminolgica, en el fondo se est admitiendo

prescindir de ttulo, y as est reconocido en los arts.726 y 729.

b)
Los ttulos traslaticios de dominio son los actos o contratos que generan para
una de las partes la obligacin de transferir el dominio o constituir un derecho real.
Esta obligacin se cumple o se extingue a travs del pago o tradicin de la cosa.
Pertenecen a esta clase de ttulos los contratos de compraventa, donacin entre vivos,
el aporte en la sociedad, la transaccin sobre cosa no disputada (art.703 incs.3 y 6).
c) Los ttulos de transmisin. Trtase aqu de la sucesin por causa de muerte, este
ttulo legitima posesin, porque segn los arts.688 inc.1 y 722 inc.1, por el solo hecho
de deferirse la herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella.
Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de transmisin son ttulos que legitiman posesin,
esto es, que el adquirente de la cosa (o del derecho), aunque no adquiera el derecho que le
corresponde por el respectivo modo de adquirir, adquiere posesin legtima, porque el ttulo
es suficiente para adquirir dicha posesin y, porque si el modo de adquirir no oper como
tal, le otorg la posesin al adquirente.
En este evento, el adquirente va a ser poseedor sin derecho, pero podr llevarlo a adquirir el
derecho correspondiente por medio de la prescripcin.

El ttulo tiene que ser justo.

El justo ttulo es el requisito de la posesin regular (art.702). Por justo ttulo se
entiende aquel que formalmente cumple con los requisitos necesarios para poder atribuir el
dominio, de tal forma que si el ttulo no conduce a la adquisicin del dominio
posteriormente, es por una circunstancia ajena o extraa al ttulo en s mismo, pero no por
estar viciado l.
As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de compraventa) rene
todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio estamos frente a un justo
ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino
que a hechos ajenos a los que a l normalmente corresponde.
Por ello, se dice que justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su
carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Este anlisis de
la aptitud legal del ttulo para adquirir el dominio se hace en abstracto, esto es,
considerando slo el ttulo en s mismo, sin atender a otras circunstancias ajenas al ttulo,
circunstancias que en el caso concreto pueden determinar que no opere la adquisicin del
dominio no obstante que el ttulo rene todas las condiciones necesarias para que la
adquisicin del dominio se produzca.
As como hay justos ttulos, existen tambin los ttulos injustos. En materia de ttulos
injustos el legislador chileno sigui el siguiente sistema: no da una definicin de ttulo
injusto, sino que se limita a hacer una enumeracin taxativa de ellos, pero esta
enumeracin, si bien es de carcter taxativo, no es especfica en el sentido de que no

contempla casos especiales de ttulos injustos, sino que casos de carcter general. As, se
seala como ttulo injusto en el n.3 del art.704 a aquel que adolece de un vicio de nulidad,
como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto
judicial, no lo ha sido. En este n.3, quedan comprendidos todos los ttulos nulos, aun
cuando el ejemplo se refiere a algunos de ellos, sea la causa de nulidad, la falta de objeto,
un error, falta de causa, etc.
Los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o defectos que impiden
la transferencia del dominio, vicios o defectos que dicen relacin con la regularidad del
acto en s y no con la calidad de dueo que pueda o no tener quien otorga el ttulo. El ttulo
es injusto entonces, cuando adolece de algn vicio o defecto o no tiene validez respecto de
las personas a que se refiere. Esta enumeracin taxativa y genrica que el legislador hace de
los ttulos injustos est en el art.704. Art.704 CC

Anlisis de los ttulos injustos

1.- Ttulo falsificado.
Indica el art.704 que tal es el no otorgado realmente por la persona que se pretende. Esto es
lo mismo que decir que el ttulo no es autntico en los trminos del art.17 CC; ejemplo de
ttulo falsificado seria un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado al
comprador o al vendedor, o bien, si se trata de una compraventa celebrada por escritura
pblica, dicha escritura no ha sido autorizada por el notario que se dice autorizarla.

2.-El ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de
otra sin serlo.
En este caso el ttulo es injusto porque ha sido otorgado por una persona que no tiene la
representacin de quien dice representar y, por esta razn, este acto no empece a este ltimo
y, por consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere realizado. Tambin es injusto el
ttulo otorgado por un representante legal que diga relacin con los bienes de su
representado pero que no se relacione con el poder de representacin legal que tiene el
representante; la falta de representacin legal o convencional se produce no slo cuando
jams ha existido mandato o representacin legal, sino tambin cuando stas han existido y
tambin cuando an habiendo representacin legal o mandato, el representante se
extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando va m s all de las atribuciones que le fueron
conferidas.
3.- Los ttulos que adolecen de un vicio de nulidad
El ttulo que adolece de un vicio de nulidad es un ttulo injusto y ello porque el ttulo nulo
no es apto para operar transferencia y, por esta razn, la posesin que se adquiere no
responde a un derecho ni aun aparente, que la justifique. El ttulo es injusto sea que la
nulidad que lo afecte tenga el carcter de absoluta o relativa.
4.-Los ttulos putativos.

Son aquellos en que solamente existe en la imaginacin de la persona que lo invoca, se

apoya en antecedentes que no son reales ni verdaderos, es decir, tiene como base un error.
No es este el caso de un ttulo que adolece de algn defecto en su origen o en su forma,
sino, lisa y llanamente, de un ttulo que no existe.

II.- Buena fe.

El art.706 inc.1 CC nos indica qu debemos entender por buena fe en materia posesoria:
La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Entonces, la buena fe es un elemento o
requisito de carcter eminentemente subjetivo y tambin esencialmente personal, porque es
la conviccin ntima y personal del individuo de haberse adquirido el dominio por los
medios legales correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este carcter
subjetivo y personal de la buena fe es que ella es propia de cada individuo, no pudiendo
transmitirse o transferirse a otras personas. El mismo art.706 inc.2 nos seala como es la
buena fe cuando el ttulo es traslaticio de dominio: si una persona, cuando hay un ttulo
traslaticio de dominio - por ejemplo, la compraventa -, tiene la ntima conviccin de que la
cosa ha sido vendida y entregada por la persona que estaba facultada o que tena
atribuciones para transferir el dominio, el adquirente va a estar de buena fe porque va a
estar convencido de que adquiri la cosa por medios legtimos sin intervencin de vicio
alguno.
Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir
con la realidad de las cosas; si no coincide, por haber circunstancias impeditivas de la
adquisicin del dominio, significa que el poseedor ha incurrido en un error; si se trata de un
error de hecho y es un justo error (error excusable), la buena fe si existe (art.706 inc.3);
ejemplo: el de la venta de cosa ajena por una persona que habitualmente vende esas cosas,
como por ejemplo una casa automotriz.
Ahora, el caso de la mala fe se da en aquel que compra, por ejemplo, una cosa a sabiendas
que es ajena, porque en ese caso su error no existe; o bien, adquiere un inmueble
embargado y, en tal caso, el error no es excusable porque existen los medios legales para
que ste hubiera tomado conocimiento de la existencia del embargo (debera haber revisado
los registros del Conservador de Bienes Races). Por ltimo, en materia de buena fe, el error
en materia de derecho hace presumir la mala fe del poseedor (art.706 inc.final).

Prueba de la buena fe
El art.707 establece una presuncin respecto de la buena fe que dice que la buena fe se
presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta es una
presuncin simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario. Como es una
presuncin simplemente legal, quien alega la existencia de mala fe tendr sobre s el peso
de la prueba.

Este art.707 establece una presuncin que coincide con la normalidad de las cosas que
suceden; lo normal es que las personas obran de buena fe y, la excepcin, es la actuacin de
mala fe, por eso justamente la existencia de esta presuncin. Pero, hay ciertos casos en que
el propio legislador establece la presuncin en contrario, esto es, entra a presumir la mala
fe, y ello sucede:
Cuando se invoca un error de derecho (art.706 inc.final);
La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando
lugar a la prescripcin, salvo que concurran determinadas circunstancias: que el
que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya
reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; que
el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupcin por el mismo espacio de tiempo (art.2510 n.3);
Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda
(art.907 inc.3 y 707 inc.1).
El CC chileno establece en forma muy clara que para la existencia de la posesin regular es
suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que
posteriormente subsista. Por consiguiente, podra darse perfectamente el caso de una
persona que adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la haya perdido (art.702
CC).
La buena fe es un elemento total y absolutamente personal, por consiguiente, para calificar
si esa persona se encuentra en buena o mala fe, solamente habr que atender a las
circunstancias en que el se encuentra, si el anlisis de las circunstancias de sus antecesores,
porque la buena fe no se traspasa de un poseedor a otro.

III.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio

En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se requiere de tradicin porque el ttulo,
como sucede con la ocupacin y la accesin, es a la vez modo de adquirir. Luego, en estos
casos de ttulos constitutivos va a ser necesario slo el justo ttulo y la buena fe. La misma
situacin sucede en la sucesin por causa de muerte, esto es, en el ttulo de transmisin, el
cual va a ser a la vez ttulo modo de adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de
dominio, sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del derecho, porque en el
ttulo traslaticio hay una clara separacin entre el ttulo y el modo de adquirir.
No es lo mismo que en la ocupacin, accesin, etc., en que el ttulo es a la vez modo. Por
eso, cuando el ttulo es traslaticio de dominio, para que exista posesin regular se requiere
de la tradicin; si no hay tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va haber
posesin regular (art.702 inc.3).
La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin:
En el art.702 inc.final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a
entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la

inscripcin del ttulo, porque en este caso, la nica forma de efectuar la tradicin es
mediante la competente inscripcin; si no hay inscripcin no hay tradicin, an cuando el
adquirente detente la cosa en su poder. Luego, esta presuncin del art.702 inc.final es
aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las servidumbres (con su contracepcin),
porque en estos 2 casos la tradicin no se efecta mediante la inscripcin; no se aplica esta
presuncin a los inmuebles, es decir, el dominio y derechos reales constituidos sobre
inmuebles (salvo el de servidumbre), porque respecto de stos se aplica el art.686 CC,
porque exige que la tradicin se realice mediante la competente inscripcin.
A propsito de las servidumbres tampoco sera aplicable, pues su tradicin es solemne
(escritura pblica).
Posesin Irregular
El art.708 CC nos dice cuando la posesin es irregular: posesin irregular es la que carece
de uno o m s de los requisitos sealados en el art.702. En cuanto a sus efectos, podemos
sealar los siguientes:
a) Tanto la posesin regular como la irregular pueden conducir a la adquisicin del
derecho por prescripcin, existiendo si, una diferencia entre ambos casos, porque el
poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria; mientras que si es irregular, va a
operar la prescripcin extraordinaria.
La accin reivindicatoria - que est definida en el art.889 CC: es la que tiene el dueo de
una cosa singular de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela.- se confiere al dueo de la cosa, confirindose por excepcin
al poseedor regular que estaba en vas de ganar la cosa por prescripcin (art.894 CC).
(Accin Publiciana).
b) La presuncin del art.700 inc.2 opera tanto respecto del poseedor regular como del
irregular. El legislador no ha establecido ninguna diferencia o limitacin al respecto.

c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer tanto por el poseedor regular
como por el irregular. El legislador tampoco establece limitaciones a este respecto
(arts.916 y 918 CC).

II.- Posesin til y viciosa

El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (art.709). Por
oposicin, posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad. La
posesin violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza.
Posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse
a ese ejercicio (art.713).
Para calificar de clandestina la posesin se tiende a los actos de ejercicio de la posesin, de
tal manera que si esos actos son ocultos la posesin es clandestina. Tanto la posesin
violenta como la clandestina pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los
inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito del un inmueble est garantizado por la

inscripcin y todo acto de violencia y clandestinidad en cuanto estos no pueden privarle de

su posesin. De tal manera que si el inmueble est inscrito y alguno se apodera con
violencia o clandestinidad de este inmueble, este no va a adquirir la posesin, sino que
tendr la calidad de tenedor precario, y el dueo va a tener en su contra la llamada accin
de precario para obtener la restitucin de lo que le pertenece.
La posesin violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripcin
ordinaria, ello por faltar la posesin regular, porque en la violenta y en la clandestina no
concurren los requisitos del art.702. Tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya
que a pesar de ser esta posesin irregular, el art.2510 exige que no haya violencia ni
clandestinidad para que opere la prescripcin extraordinaria.

ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN.

Hay tres presupuestos bsicos que deben tenerse en consideracin, previo al estudio
de la posesin en particular.
As tenemos;
a.- En cuanto a la capacidad para adquirir la posesin. La nica regla que se contempla en
esta materia, establece que los dementes e infantes, (Estimamos que tampoco los impberes
menores de 12 y 14) carecen de toda voluntad. As el artculo 723.
b.- No est prohibido que se pueda adquirir la posesin por medio de un representante o
mandatario. Artculos 720 y 721.
c.- Por ltimo, se establece que el principio bsico es que, siempre debern concurrir los
requisitos esenciales, animus y corpus.
A.- MUEBLES.
Adquisicin. Se adquiere concurriendo corpus y animus.
Conservacin. Mientras se mantengan ambos, pero de acuerdo con los artculos 725, 726,
y 727, se observa que el elemento subjetivo prima, aunque no haya vigencia permanente.
Perdida. Cuando se pierde el nimo, ejemplo en la venta. Tambin hay prdida, cuando
otro se apropia con nimo de seor y dueo, o bien, cuando se pierde el nimo sin que la
cosa experimente traslado, por ejemplo, en el constituto posesorio.
B.- INMUEBLES.
Adquisicin No Inscritos; Aqu depende del antecedente
a) Ttulos constitutivos; ocupacin: Teniendo presente el artculo 590, descartamos
inmediatamente este modo, como forma de adquirir posesin. Ahora bien, si se trata de un
simple apoderamiento, algunos autores estiman que se adquiere posesin material y no es
necesario inscripcin.
El profesor D. Peailillo, estima que la distincin carece de fundamento. Existiendo el
artculo 590, hay dueo, de manera que en el caso de adquirir posesin, es por usurpacin.
Se debe tener presente, adems, que la presuncin es slo de dominio, no de posesin.

Para esta opinin, se requerira inscripcin, para poder adquirir la posesin. Artculo 686,
724 y 728 inciso II.
Accesin: Se adquiere la posesin como consecuencia de la posesin del bien principal.
No se requiere inscripcin.
Prescripcin: Se critica la inclusin de este modo de adquirir, como ttulo para poseer,
pues la prescripcin presupone la posesin.
b) La sucesin por causa de muerte; Aqu, segn dispone el artculo 688, la
posesin de los bienes del causante, se adquiere por el slo ministerio de la ley, por lo tanto,
no se requieren las inscripciones, para la adquisicin de la posesin. (Estas desempean
una funcin distinta)
c) Ttulos traslaticios; Aqu se encuentran por ejemplo, la venta, donacin. La
inscripcin es necesaria. Esto porque, sin inscripcin no hay posesin de inmuebles, ni
regular ni irregular, As el artculo 696, 702, 686, 724, 693 y 53 del Reglamento.
No obstante, es opinin, existe postura contraria, en el sentido de que no sera
necesaria inscripcin, para adquirir posesin irregular. Ello porque el artculo 724, slo
est referido a inmuebles inscritos, lo que se aprecia al relacionar la norma con los artculos
728 inciso II, y 729. El artculo 730, conduce a igual conclusin.
Conservacin y prdida Inscritos:
Al igual que en los bienes muebles, cuando se pierda la tenencia y el nimo. As del
artculo 726. Hay prdida, en el abandono, la enajenacin, la usurpacin, Artculo 731 y
729.
En este ltimo caso, estamos frente al caso del mero tenedor no inscrito, que usurpa y se da
por dueo y posteriormente enajena. El adquirente, recibe de alguien que no posee
materialmente el inmueble no inscrito. (Estas son las denominadas inscripciones de papel)
Adquisicin Inmuebles Inscritos.
(Teora de la posesin inscrita)
Ttulos no traslaticios de dominio. Aqu se da la misma discusin, que hemos referidos en
los inmuebles no inscritos.
Ttulos traslaticios de dominio. En este caso para adquirir la prescripcin, es necesaria la
inscripcin. Artculo 702, 686 y 724, sera evidente, el tener que cumplir con la inscripcin
en la adquisicin de la posesin regular. Pero podra adquirirse posesin irregular?
Alguno estiman que no, por lo preceptuado el 728 II, como asimismo si se interpreta a
contraria a sensu el artculo 730.
La opinin contraria estima que, s es posible adquirir posesin irregular, pues la fuerza de
los hechos, se impone a la norma. As el 702, 708, 729 y 730.
Conservacin y Prdida de Inmuebles Inscritos.

Rige principalmente el artculo 728. Se habla aqu de un trmino nuevo; la cancelacin, es

decir, el acto por el cual la inscripcin, pierde su valor.
Cules son las fuentes;
a.- Por voluntad de las partes; por ejemplo, si se rescilia una compraventa.
b.- Por decreto judicial, por ejemplo si en un juicio se pierde, y se ordena por la sentencia,
cancelar las inscripciones existentes.
c.- Por una nueva inscripcin, aqu se da el caso, en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro. Por eso en este caso, se habla de cancelacin virtual.
De acuerdo con el artculo 692 y 80 y 92, del Reglamento, hace obligatorio hacer referencia
a las inscripciones anteriores.
En este punto, se plantea el problema; qu pasa si se declara injusto el ttulo, en virtud del
cual haba quedada cancelada, una inscripcin anterior. La jurisprudencia, ha dicho, que no
queda cancelada.
LA PRESCRIPCION
Nuestro ha Cdigo ha dejado para el final la regulacin de la prescripcin, quiz en
un sentido simblico y siguiendo la tradicin de varias Cdigos contemporneos a su
redaccin. Con ello se quera expresar, que la prescripcin cierra y pone certidumbre a las
situaciones jurdicas.
El Cdigo en el artculo 2492, define la prescripcin. De manera conjunta, en dicha
disposicin, aparecen conceptuadas la prescripcin como modo de adquirir y como modo
de extinguir obligaciones.
Reglas Comunes
Sea que se trate de la prescripcin adquisitiva o extintiva, ambas instituciones tienen tres
reglas comunes.
a.- Debe ser alegada, segn exige artculo 2493, al decir del profesor Daniel Peailillo,
es necesario que se hagan constar los antecedentes o elementos que en el caso concreto la
configuran. Se ha entendido que esa alegacin debe ser en juicio. Artculo 2513.
Recordemos que hay juicio desde que se traba la litis con la primera notificacin. Basta
una clara manifestacin en este sentido. Algunos estiman que debe ser alegada como
accin, pues se requiere una declaracin positiva en tal sentido. Otros como excepcin,
dado que accin o excepcin, no son sino simples medios procesales que adoptan los
derechos o intereses controvertidos.
b.- No puede renunciarse anticipadamente. A nadie se le pueden incorporar derechos en
contra de su voluntad. Artculos 2494 y 2495.
c.- Las reglas de la prescripcin son iguales para todas las partes. Artculo 2497. (Norma
que tiene una explicacin histrica, dado que el Fisco, la Iglesia Catlica, y otras entidades
tenan plazos diferentes de prescripcin)

Caractersticas como modo de adquirir

Es un modo de adquirir originario, toda vez que derecho se adquiere independiente de un
titular anterior.
Es a ttulo singular. Esto es por regla general, con la excepcin de la prescripcin del
derecho real de herencia.
Es gratuito, toda vez que no importa para el adquirente, ninguna contraprestacin de tipo
econmica.
Entre vivos.
Elementos de la prescripcin.
De acuerdo con el artculo 2492, hay dos elementos fundamentales; a) posesin y
b) el transcurso del plazo.
Por lo tocante a la posesin, ya ha sido visto. En lo referente al transcurso del
plazo, se debe tener presente que, ste extenderse por el todo el periodo que exige la ley, sin
embargo, podra ello no ocurrir si el plazo se ha interrumpido.
qu es la interrupcin?
Segn la doctrina, es la prdida del tiempo transcurrido para ganar por prescripcin, en
virtud de un hecho, al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes que el lapso para
prescribir, se cumpla.
En trmino concretos algunos autores estiman, que lo interrumpido es la posesin.
Puede ser de dos clases;
a.- Natural, sealada en el artculo 2502, referida a los actos de posesin material sobre el
bien, puede provenir de un hecho de la naturaleza o de otra persona. Para el primer caso, el
efecto es descontar el tiempo que dure el evento, en cambio en la segunda, hay prdida del
tiempo.
b.- Civil, se refiera la demanda intentada en forma judicial, y validamente notificada. En
este caso tambin el efecto es perder el tiempo transcurrido. Sin embargo, hay casos en que
la interrupcin no produce su efecto, segn seala el artculo 2503.
Esta interrupcin rige tanto en la prescripcin ordinaria como en la prescripcin
extraordinaria.
La prescripcin adquisitiva.
(2498)
La prescripcin adquisitiva puede ser;
a) Ordinaria; en este caso hablamos de posesin regular. Esta posesin
deber existir por dos aos para los bienes muebles y cinco para los inmuebles. Artculos
2507 y 2508.

Los tiempos de posesin que estn corriendo pueden suspenderse. La suspensin es

un beneficio que la ley establece a favor de ciertas personas que se encuentran en
determinada situacin y consiste en la detencin del computo del plazo para ganar por
prescripcin.
quines son estas personas beneficiadas? De ellas da cuenta el artculo 2509. All estn,
1 los menores y los dementes, y en general los que estn bajo potestad paterna, o bajo
tutela o curadura.
2 La mujer casada en sociedad conyugal, y mientras dure esta.
3 La herencia yacente.
Esta suspensin es slo aplicable a la prescripcin ordinaria.
b) Extraordinaria; en esta situacin se trata de posesin irregular. Agregan
algunos autores que debe tratarse en posesin til (se excluira las posesiones intiles;
violenta y clandestina).
Las condiciones se establecen en el artculo 2510.
En esta norma suscita especial inters, la regla tercera, la cual ha sido interpretada como
una excepcin al principio que, la mera tenencia no puede derivar en posesin.
Los presupuestos que all se contemplan, demuestran en el fondo un cambio de nimo, de
actitud frente al bien ms que una excepcin al principio, aunque no se niega que ve
debilitado. (D. Peailillo)
c) Otros bienes. Hay plazos especiales de prescripcin en algunos casos.
2498. Por ejemplo, el derecho real de herencia, se adquiere por prescripcin de 10 aos,
artculo 1269, pero a su vez surge una situacin especial si al heredero putativo se le ha
concedido la posesin efectiva, pues en dicho caso son 5 aos.
La inscripcin.
Como bien sabemos, aqu el modo de adquirir que ha operado es la prescripcin, de
manera que la inscripcin de la sentencia, es porque sta ha declarado que los requisitos se
han cumplido. Cumple una funcin de publicidad y de mantencin de la propiedad raz.