HERMENUTICA - MARCOS SEIXAS

1 AVALIAO 26/03
2 AVALIAO 28/05 OU TRABALHO
AULA 2 - 19/02
Hermenutica geral a rea que tem em vista a interpretao literal de um texto
jurdico (sendo texto tudo aquilo que se cabe uma interpretao e no somente texto
escrito); necessrio o cuidado para no confundir hermenutica com interpretao,
pois a hermenutica tem como analise/objeto de estudo a interpretao.
A hermenutica no uma cincia, no tem como objetivo construir uma resposta
concreta, preciso reconhecer a limitao das cincias humanas, no existe uma
resposta concreta no mundo jurdico; O fato das cincias humanas no prev respostas
concretas no significa dizer que ela pode dizer tudo e qualquer coisa.
Uma norma por mais simples que seja gera duvidas; a completude do ordenamento
jurdico e dos textos uma iluso, uma vez que no h normas nem texto que sejam
capazes contemplar todo contedo; No possvel utilizar mtodos cientficos para a
interpretao. A interpretao algo totalmente subjetivo uma vez que depende das
circunstancias do interprete, porm necessrio um mnimo de sentido que no se pode
negar, ou seja no qualquer tipo de interpretao que pode ser aceita.
O surgimento da hermenutica esta ligado diretamente a disputas religiosas (igreja
catlica x religies protestantes) na Europa; A igreja catlica se dizia a interprete
autntica (aquele que criou o texto) da bblia, e as religies trazem a ideia de repensar
dogmas da religio catlica; E nesse perodo que surge as primeiras obras da
hermenutica, no sculo XVII, com o intuito de estabelecer alguns critrios para a
interpretao do evangelho.
A interpretao no pode ser usada metodicamente j que dependem das circunstncias
do interprete; a interpretao acontece no momento que o interprete reconhece o texto,
ela no esta pronta; A interpretao o que nos permite se situar no mundo, desde que
acordamos nos interpretamos tudo ao nosso redor. A linguagem nos permite transmitir
ideias que posteriormente sero interpretadas, e essa linguagem que nos possibilita
perpetuar e melhorar ideias.
O jusnaturalismo teve papel importante pois estabeleceu critrios hermenuticos para o
direito romano, aps isso surgiram as primeiras obras de hermenutica jurdico; por
conta do jusnaturalismo teve uma grande codificao do direito, dando origem ao
positivismo; O primeiro positivismo acreditava que para uma norma s haveria uma
interpretao ("quando o texto claro no cabe interpretao"); No segundo positivismo,
no sculo XX com kelsen -> as normas podem ser interpretadas de mltiplas normas,
no pertence ao direito de como a norma deve ser interpretada; Na segunda metade do
sculo XX foi admitido a subjetividade das interpretaes e assim mltiplas
interpretaes.
Exegese muitas vezes usada com o mesmo sentido de interpretao; a escola de
exegese foi o local onde os juristas chegavam a uma nica interpretao;
*ler captulos 1 e 3 do livro hermenutica de Richard Palmer

AULA 03 05/03
Historia da hermenutica no direito. Nas sociedades mais tradicionais no havia abertura
de como se interpreta o direito
O processo de modernizao do direito vai ser um processo de transformao de um
direito marcado pela mitologia para um direito marcado pelo racionalismo, mas entre o
direito moderno e o direito mitolgico houve uma sucesso de etapas e em cada uma
delas tem um pensamento hermenutico.
Sabemos que na antiguidade duas civilizaes tinham maiores destaques, a grega e
romana. A sociedade Greco romana desenvolveu alguns valores, e a separao do direito
e religio. No entanto a civilizao Greco romano foi bruscamente transformada em
razo a diviso do imprio romano do ocidente com o do imprio romano do oriente. O
direito romano que era uma construo intelectual grandiosa se perdeu e se vulgarizou,
principalmente em virtude do desaparecimento das instituies polticas do direito
romano, mas principalmente por conta do desaparecimento dos livros. Em virtude disso,
o direito na idade media apresentou uma regresso aos costumes dos povos germnicos
que ocupavam a Europa.
O surgimento da lei como fonte do direito suplementar, causou uma grande
transformao no direito europeu, porque permitiu que vrios povos de cultura
diferentes fossem submetidas mesma ordem jurdica, antes os costumes
regulamentava a populao a partir de ento a lei podia se desprender da tradio.
No sculo XI na Itlia a redescoberta do corpus juris civilis altera o curso do direito
europeu, foi uma compilao do direito romano clssico, foi elaborado no mesmo perodo
em que Roma ocidental era invadida por povos germnicos, o mesmo foi compilado por
ordem de Justiniano (imperador do oriente) ele estava preocupado com a perda da
originalidade do direito romano, ele ento determina uma equipe de juristas de sua
confiana para elaborar uma compilao do direito romano, algumas dessas compilaes
so enviadas para a Itlia, porem por conta das invases os exemplares se perde com
exceo de um deles.
O direito romano passou a ser estudado por mestres em direito, que resolveram fundar
uma faculdade direito, o estudo desse direito romano proporcionou a difuso pela
Europa, de modo que todos os paises europeus passaram ao usar esse direito romano
como base suplementar de cada regio/pas.
O direito comum (jus commune) era assim chamado porque era compartilhado entre as
naes. O direito romano por tanto rompeu o paradigma anterior para propor a ideia de
que o direito pode ser universal, ou seja, pode haver uma ordem jurdica que seja
comum a todos os povos. Essa ideia aproveitada em alguns sculos depois.
A diferena entre eles que enquanto o costume tem seu fundamento em tradio e
mito, o direito romano tem seu fundamento na qualidade de suas disposies
normativas.
O problema da interpretao do direito romano um questionamento de muitos e eram
respondidos pelos estudiosos atravs de glosas, que eram comentrios e observaes
utilizadas pelos professores e juristas sobre o significado de palavras ou expresses,
eram anotaes marginas s paginas do corpus juris civilis que tinha como funo

exprimir o significado (explicaes gramaticais e filolgicas). Observa-se portanto que

eles buscam com as glosas o esclarecimento do texto.
Essa hermenutica dos glosadores se assemelha a hermenutica dos primeiros filsofos
que vai explicar como a bblia vai ser interpretada. Com isso a hermenutica jurdica e a
hermenutica geral vo coincidir.
Com o passar do tempo sentiu-se a necessidade de promover interpretaes mais
vanguardistas do direito romano, que pudesse atualiz-las para tempos atuais. Essa
necessidade de atualizao fez com que surgisse uma nova escola, os comentadores
ganha o lugar dos glosadores, que tinham sua primeira premissa era a sistematizao do
direito romano que consiste em elaborar conceitos relativos ao direito romano, elaborar
normas abstratas, isto , que fossem aplicadas a varias pessoas e varia situaes e
atualiz-las (o uso moderno do corpus juris civilis). Desses ps glosadores surgiu uma
nova corrente filosofica que iria herdar esses novos conceitos e abstraes, essa escola
era a jusnaturalista que tinha como ideia central a premissa de que possivel anunciar
normas juridicas universais, que so vlidas para todas as pessoas, utilizando somente a
razo. Eles partiam da premissa (axiomas) que adicionado a razo para que assim
chegar em normas juridicas universais. O objetivo dessa escola jusracionalista era fazer
uma lista desses axiomas e produzir normas derivadas desses axiomas. Acabou
propondo quase que uma geometrizao do direito, essa escola fracassa no instante que
as pessoas divergiam a cerca de quais eram esses premissa, e mesmo que elas
concordassem com essas premissas elas no concordariam com as dedues dessas
normas, o jusracionalismo tem sua falha no momento em que tenta fazer um direito
universal.
O jusracionalismo ou jusnaturalismo vai ser substitudo pelo contratualismo que tinha a
ideia na qual o fundamento a nossa concordncia ou o nosso assentimento com a
criao de um organismo responsvel poe mediar e controlar a vida dos indivduos,
quando ns vivemos em sociedade estamos abandonando a nossa liberdade ilimitada
para viver em uma comunidade de liberdade limitada, em que nossa liberdade
diminuda pela existncia de normas jurdicas, as quais so elaboradas pelo estado. O
contratualismo prope a ideia de que o direito no proveniente das tradies nem das
razes, ele afirma que o direito proveniente de uma conveno poltica dos
representantes do povo, o que ocorre nas sociedades ocidentais por meio da
democracia, isso proposto no contexto iluminista. J que o contratualismo prope que o
direito fruto da poltica ele defende que a lei a principal fonte do direito, que um
mecanismo jurdico puramente estatal que se difere dos costumes que por mais
tolervel pelo estado era produzido pelo povo. Surgem os cdigos eram sistematizaes
das leis organizadas por assunto. Os cdigos pretendiam que no houvesse lacunas.
Outro dogma era a ausncia de contradies nas compilaes. O fracasso dos cdigos
ocorre, pois foram detectadas lacunas. Como resolver os problemas das lacunas? Para
resolver esse impasse era preciso buscar a inteno dos legisladores ao criar a lei. O
contratualismo proporcionou uma reduo do direito social ao direito estatal e deste para
o direito legal. O contratualismo foi a teoria poltica que deu condies para origem ao
positivismo juridico.

AULA 04 07/03 REPOSIO

No primeiro momento do sculo XIX na frana, existia uma ideia de que no poderia
existir interpretaes pelos juzes pois mudaria o que o legislador fez, desestruturaria o

significado da norma.
Os primeiros juristas, contratualistas, acreditavam que in clares cessat interpretatio, a
norma era suficientemente clara em todas as hipteses, ou seja no necessitava de
interpretao. Isso foi uma tentativa falha, por mais que ele afirmassem que as normas
eram claras, elas nunca seriam claras o suficiente, ou seja fazia-se necessria a
interpretao.
Na grande maioria dos casos no preciso interpretar e em alguns, poucos, casos ser
preciso interpretar. A estrutura ternria seria essa identificao, interpretao e
aplicao. Se a norma fosse clara logo apos a sua identificao j poderia existir uma
aplicao, porem se a norma no fosse clara apos a sua identificao era necessria
uma interpretao.
Os juristas afirmavam que no tinha como aplicar a norma sem que antes ela seja
interpretada, ento o in clares cessat no era verdade. Posteriormente se concluiu que
a interpretao gramatical no era suficiente para a resoluo dos problemas, pois havia
defeitos na manifestao de vontade do legislador, ele pode ser atcnico, pode restringir
demais, etc.
Nos temos que reconhecer que os juzes, em algumas situaes, no podem interpretar
gramaticalmente. O interprete vai buscar a interpretao do legislador (mens
legislatoris). A vontade do legislador pesquisada pelo prprio interprete, enquanto a
interpretao autentica a interpretao que o prprio autor/congresso realiza.
Todo juzes eram obrigados a fazer a interpretao literal, mas sempre que um juiz
identificasse que a norma tem um erro, ele poderia fazer uma consulta diretamente ao
legislador, para que assim pudesse ser esclarecida a melhor forma de interpretar e
aplicar a norma. Esse mecanismo foi incorporado a Constituio Imperial de 1824. Na
pratica esse mecanismo no foi conveniente, e em razo disso os juzes passam a ser
responsveis pelo mens legislatoris, encaravam a interpretao na forma literal. Porem
na pratica a interpretao era lgica que inibia a interpretao literal.
O papel dos legisladores e dos juzes passam a ser revistos. Antes os juzes apenas
aplicavam as normas, e no sculo XIX os juzes passam a interpretar essas normas,
porem o juzes no tinham a liberdade interpretativa, quando ele interpreta ele tem
como base o mens legislatoris.
Na Inglaterra os juzes interpretam livremente e por isso os seus precedentes era a
principal fonte do direito. O que completamente diferente no Brasil pelo simples fato
de que aqui os juzes no tinham a liberdade interpretativa, as leis so mais importantes
que os precedentes. Os precedentes no mximo interpreta a lei.
A escola da exegese foi justamente uma linha de pensamento jurdico, na frana, que no
primeiro momento tinha um papel bem restringido no que tange os juzes, me um
segundo momento os juzes j ganham o prprio direito de interpretar porem levando
sempre em considerao o mens legislatoris. Os precedentes como fonte do direito
comea a existir e vem ganhando espao no sculo XXI.
O positivismo de Kelsen afirma que o momento a da interpretao do direito pe um
momento de liberdade interpretativa, que diante um caso concreto pode existir varias
interpretaes, e que o juiz deve ter a discricionariedade pra escolher uma das vrias
interpretaes. Ele rompe com a tradio da hermenutica jurdica de apresentar um
critrio para a resoluo de problemas, ele afirma que o juiz tem varias opes e ele

deve fazer o que acha que certo, ou seja, no h como controlar a vontade do juiz. No
levando em conta nenhum dos mtodos clssicos.
AULA 05 12/03
Mtodos clssicos da hermenutica jurdica
Estudar os mtodos clssicos nos permite conhecer a interpretao do outro. (juzes,
legislador).
O primeiro desses mtodos o gramatical ou literal: a hermenutica clssica
estabelece a premissa de que o interprete pra alcanar o sentido proposto pelo texto,
deve analisar o sentido morfolgico e sinttico. (analise gramatical e textual, inclusive
sinttica). * nica interpretao admitida pela Escola de Exegese na Frana. A
interpretao gramatical, embora seja necessria no suficiente. conhecer as leis no
compreender as suas palavras, mas o seu alcance e a sua fora.
O segundo mtodo o da interpretao lgica: consiste na interpretao do texto que
esta sendo o objeto em analise que esta em conjugao de elementos externos a ele, os
quais no esto formalmente inseridos no objeto que esta sendo interpretado, mas que
pode ser extrado. ... ? So textos em que os redatores do cdigo justificam algumas
opes jurdicas que eles tomaram nas elaboraes da lei. * toda interpretao que no
fosse gramatical seria lgica. Esse mtodo em sentido estrito a interpretao da norma
a partir do elemento exteriorque esta imediatamente ligado a ela, ou seja, a vontade do
legislador.
O terceiro seria o mtodo da interpretao sistemtica: consiste na interpretao de
uma norma jurdica em conjunto com outra norma jurdica, ela surge a partir do
positivismo kelseniano, quando estabelecemos o ordenamento jurdico. inovadora
porque pretende tirar o foco da norma especificamente trazendo um ideia macro. Para
entender o direito preciso da interpretao sistemtica. *
A quarta a interpretao filolgica: Ela procura o sentido histrico das palavras, tem
como objetivo a resoluo dos problemas de normas que foram criadas no passado e por
causa do decurso do tempo traz dificuldade de interpretao na atualidade. Essa
interpretao tambm pode ser usada para resolver o impasse diante interpretaes
dbias, quando se faz uso de palavras que podem ter o mesmo significado.

A quinta a interpretao histrica: ela se assemelha a interpretao filolgica, tem

como ideia principal a conjugao do texto objeto de interpretao com as referencias
histricas que podem permitir a elucidao de alguma duvida sobre o sentido de alguma
lei.
A sexta o mtodo da interpretao teleolgica: Ela busca proporcionar ao intrprete a
identificao do objetivo proporcionado pela lei e diante da duvida que a lei causa, esse
mtodo permite que voc interprete essa lei de acordo com o objetivo dela.

AULA 06 19/03
PROVA:

Uma questo de caso pratico 4 pontos.

Duas questes teoricas 3 pontos.
*focar em: evoluo das ideia hermeneuticas, mtodos clssicos.
*livro de Kelsen cap 8, texto de glauco barreira magalhes filho (xerox), hermeneutica
constitucional, a sociedade aberta dos interpretes da constituio, peter haberle.

HERMEUNUTICA CONSTITUCIONAL
Parece que estamos tratando de outro campo do conhecimento. Traz a ideia de duas
hermenuticas distintas. Na opinio dele no existe essa separao, o que diferente
o objeto da interpretao um a norma constitucional e a outra a interpretao de
uma norma legal. No podemos falar em dois campos de conhecimento diferentes, pelo
fato de possuir objetos diferentes geram resultados distintos.
Surge no sculo XX a partir do surgimento das constituies. As normas constitucionais
no eram consideradas ainda o centro do ordenamento jurdico. A ideia que tem
supremacia e maior hierarquia as outras normas comea no sculo XX. A constituio
trata de direitos polticos, fiscalizao do poder pblico pela populao, de direitos
fundamentais. Haberle diz que a constituio ela nunca esta completamente pronta, ela
um processo em andamento, apesar de estar enunciada em forma de texto, no
podemos declarar um sentido definido, esta sempre aberto para novas discusses, nos
devemos expandir a sociedade dos interpretes, essas interpretaes vo criar um
ambiente pluralista. Para ele a interpretao constitucional tradicional era realizadas por
juizes, que interpretavam as constituies por tcnicas ensinadas na faculdade. A
deciso juridica precisam levar em considerao esses argumentos que no esto se
apresentando no debate. Com isso ele procura uma maior legitimidade a jurisdio
constitucional (aquela que exercida pelos tribunais constitucionais, que tem o dever de
decidir pronunciamentos abstratos de constitucionalidade, aes diretas.) baseado em
uma interpretao constitucional, a preocupao dele saber quem so essas pessoas
que decidem sozinho. ele prope 15 legitimados para a interpretao constitucional, o
primeiro seria os tribunais, alem dele nos temos que ouvir as partes do processo,
advogados tambm deverias ser ouvidos juntamente com outros participantes do
processo como por exemplo os amigos da corte que deveriam apresentar suas opinies,
os rgos pblicos (principalmente o MP), os paraceristas e os entendidos.
Precisam fazer parte dos debates jurdicos e so interpretes, os partidos polticos em sua
atuao nas instancias democrticas de apresentao, as associaes de empresrios,
as organizaes religiosas, a interpretao que parte do povo, a mdia de um modo
geral, partidos polticos nos tocante das agremiaes de cidados, as escolas da
comunidade e associao de pais, pessoas publicas formadores de opinio e por fim os
juristas e constitucionalistas.
A interpretao constitucional tem sido ate agora um fruto de uma sociedade fechada,
dela tomam parte apenas os interpretes juridicos vinculados as corporaes, no entanto
no processo de interpretao constitucional esto potencialmente vinculados todos
orgos estatais, todos os cidado, potencias publicas no sendo possivel....? Eles
entendem que a proposta de haberle no dariam certo, pois a sociedade aberta
enfraquece a normatividade constitucional porque cria controversas sobre a
interpretao constitucional, que foram dirimidas por interpretes. Na verdade essas

criticas no atacam a proposta de haberle. O entendimento sedimentado pode invalidar

a abertura dos interpretes da constituio.