Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
Faculdade de Direito
2005/2006
INTRODUO
Captulo I QUESTES PRELIMINARES
. Porqu Direito da Unio Europeia
A designao Direito Comunitrio seria incorrecta, no se adptando realidade
actual. De facto do que se trata da Ordem Jurdica de um vasto compelxo que a
Unio Europeia, da qual as comunidades so apenas uma parte (a mais importante).
Contudo, a expresso Direito Comunitrrio ser til para nos referirmos ao sistema
jurdico restrito das Comunidades Europeias.
Tambm Direito Europeu no seria correcto. No plano transnacional Direito
Europeu o somatrio dos sistemas dos vrios espaos no continente europeu, alguns
deles em regime de crescente complementariwedade: a Unio Europeia, o Conselho da
Europa, a Organizao do Trtado do Atlntico Norte, a Associao Europeia de
Comcio Livre, etc.
. Porqu Direito Constitucional e Administtrativo da Unio Europeia
Direito Constitucional da Unio Europeia Nun sentido tradicional, poderamos falar
em Direito Constitucional da UE para nos referirmos aos tratados comunitrios como
tratados-constituio (aqueles que instituram a Unio e as Comunidades e que lhes
fixaram os objectivos e rgos).
Hoje ganha nova dimenso porque o Tratado que Estabelece uma Constituio para a
Europa um verdadeiro Tratado Constitucional, isto , engloba a Constituio material
da UE. De facto j existe um Direito Constitucional da UE em sentido material, mas no
em sentido formal (at porque no se pode falar num povo europeu ou de um poder
constituinte europeu).
Direito Administrativo da Unio Europeia significa a estrutura orgnica e
institucional da Unio (sobretudo da Administrao Pblica Comunitria, que tem no
seu topo a Comisso, como rgo executivo, por excelncia, da Unio)
. Primeira noo do objecto deste livro
O Direito da Unio Europeia consiste na Ordem Jurdica da integrao europeia.
Pese embora a existncia j de alguns espaos vocacionados para a integrao data da
criao das comunidades Europeias, nos anos 50 (como era o caso do Benelux), estas
traduziram-se na primeira tentativa, na Histria Universal, de criao, no plano
transnacional, de um espao geo-poltico com vocao para a integrao plena (no
apenas econmica, mas tambm cultural e poltica).
At ento a Comunidade Internacional conhecia quase apenas relaes jurdicas
interestaduais, de mera coordenao horizontal das soberanias dos Estados. Por isso, o
Direito Internacinal, era, quase s, uma Ordem Jurdica vocacionada para dirimir
conflitos entre Estados, sendo o indviduo mais um objecto de um dever de proteco da
parte dos Estados do que um sujeito autnomo do Ditreito Internacinal.
Desta viso afastou-se o direito comunitrio, dando uma concepo comunitria
das relaes entre estados, baseada, no no individualismo destes, mas na solidariedade
entre eles, que visava a criao de um espao de integrao europeia.
2
Tratado/Discurso
Estados Unidos da Europa
U.E. dos Federalistas
Plano Marshall
Conveno Aduaneira
Benelux
Tratado de Bruxelas Unio
da Europa Ocidental
Cidade/Instituidor
Zurique/Winston Churchill
Paris/Spinelli
Marshall
Blgica,
Frana,
Luxemburgo, Pases Baixos
e Reino Unido
Organizao Europeia de
Cooperao
Econmica
(OECE)
Conselho da Europa
Reino Unido, Frana e os
4
4 de Abril de 1949
Estado do Benelux
Organizao do Tratado Washington
Atlntico Norte (NATO)
Tratado
Cidade/Instituidor
Plano Schuman
Robert Schuman
CECA
Comunidade Europeia de Paris
defesa (CED)
10 de Setembro 1952 15 Tratado que institui uma
de Maro 1954 (Preparao Comunidade
Poltica
e redaco final)
Europeia (ComPE)
Junho de 1955
Conferncia de Messina
25 de Maio de 1957
Tratados de Roma Roma
Comunidades Econmicas
Europeias;
Comunidade
Europeia para a Energia
Atmica;
Conveno
relativa a certos rgos
comuns s Comunidades
Europeias.
. Da criao das Comunidades ao primeiro alargamento
Pressentido os efeitos negativos de ter ficado de fora da CEE continuando a no
querer aceitar a concepao supranacional o Reino Unido toma a iniciativa de criar um
simples zona de comrcio livre, que ser instituida em 4 de Janeiro de 1960, a
conveno de Estocolmo, que cria a Associao Europeia de Comrcio Livre (EFTA).
Reino unido convence a aderir estados que por razoes econmicas e politicas no
aspiravam a aderir s comunidades. E so: ustria, Dinamarca, Sucia, Noruega, sua e
Portugal.
Nesse mesmo ano a OECE d lugar OCDE, mais ambicosa nos seus objectivos
(deixava de ser uma organizao meramente europeia e abria-se a todos os Estados de
6
Tratado de Maastricht
Holanda
. O Tratdo de Amesterdo
O TUE previa a sua reviso em 1996 (artigo O.) Da resultou o Tratado de
Amesterdo assinado em 1997 eque entraria em vigor em 1 de Maio de 1999.
No foram grandes as modificaes traduzidas eplo Tratado de Amesterdo ao
TUE. Veio criar um espao de liberdade, segurana e justia atravs do reforo do
peilar comunitrio em detrimento do terceiro pilar. Alm disso, consagrou se avanos
em matria de simplificao, aperfeioamento e eficcia do poder de decisona Unio,
de maior aproximao da unio quanto aos cidados, de refroo do carcter democrtico
da Unio e de aumento da sua capacidade de inetrveno nas relaes externas.
. O Tratado de Nice
Veio prepsrsr o salto de 15 para 24, que exigia mais organizao, segurana, com algum
receio dos menbros de leste.
Aproximavam-se os novos alargamentos, que se sabia que iriam ser macios e
que iam abranger Estados da Europa Central de Leste, muito diferentes entre si,e, dos
Quinze. Mas no tinham ficado concludas na reviso de Amesterdo as modificaes
adequadas e necessrias para adaptar a unio a esses alargamentos. Por isso, a
conferncia intergovernamental de 2000 preparou uma nova reviso dos Tratados, que
desembocou no Tratado de Nice assinado em 26 de Fevereiro de 2001, o qual entraria
em vigor em 2003.
margem daquela cimeira mediante uma proclamao conjunta, o paralmento
Europeu, o Conselho da unio Europeia e a Comisso Europeia aprovaram a Carta dos
Direitos Fundamentais da Unio Europeia.
2000- aprovada a carta era necessrio preparar uma Europa diferente de 25 para 27 com
vista no pensamentos do futuro da Europa.
Cronologia
2 de Outobro de 1997
1 de Maio de 1999
Tratado de Amesterdo
Holanda
26 de fevereiro de 2002
1 de Fevereiro de 2003
Tratado de Nice
Frana
11
12
13
14
15
16
Europeia Conveno sobre o Futuro da Europa, quando ele definia a Unio como uma
Comunidade de valores (art. 1., n.1), inclundo neles valores espirituais e morais
(art. 1., n.2).
A) O princpio da integrao
1,3,8,13,14,15 preambulo TUE. Art1 par2, 3/4 TUE. 1preambulo TFUE
No Direito internacional clssico visa-se apenas coordenar horizontalmente as
soberanias dos Estados (expresso do individualismo internacional em que este direito
se funda).
J a UE e a sua Ordem Jurdica tm por objectivo primordial fomentar a criao
de interesses comuns entre os Estados e valoriz-los. Trata-se de uma concepo
comunitria das relaes entre os Estados e entre eles e os indivduos, baseada na
solidariedade, e que impe a criao de um poder integrado, de relaes verticais de
subordinao entre esse poder e os Estados e seus sujeitos internos.
Schuman resumia desta forma a sua proposta nesta matria: o essencial da
nossa proposta a de criar, acima das soberanias nacionais, uma autoridade
supranacional, que seja a expresso da solidariedade entre esses pases e em cujas mos
eles levam a cabo uma fuso parcial das suas soberanias nacionais.
A este fenmeno, a doutrina (Ipsen ou Hraud) apelidou de
supranacionalidade, ou seja, ordem das soberanias subordinadas normativamente
ou suceptibilidade de imposio do poder pblico comunitrio contra o poder
estadual. O Prof. Fusto Qudros d-lhe o nome de superioridade hierrquica do poder
nacional sobre o poder estadual.
Este princpio encontra-se presente em todo o TUE (1. considerando do
prembulo; art. 1., par.2, UE Unio cada vez mais estreita entre os povos da
Europa).
Uma das manifestaes mais importantes da integrao reside no princpio da
solidariedade.
Surge-nos tb como expresso do princpio da integrao, sobretudo enquanto
gerador de relaes de subordinao entre a unio e os Estados membros, os princpios
da efectividade, ou da plena eficcia, do Direito da Unio e o princpio da sua
uniformidade, concretamente na sua interpretao e na sua aplicao.
O princpio da efectividade postula que o Direito da unio seja aplicado de modo
eficaz pela Unio e pelos Estados membros, com respeito pelas suas caractersticas
prprias. O princpio da uniformidade, por sua vez, impe que a Ordem Jurdica da
Unio seja interpretada e aplicada de modo uniforme no espao comunitrio e na ordem
interna dos estados membros. Todavia esta uniformidade relativizada pelo prprio
17
19
preceito geral (no art. 11. (ex-art. J.1), n.2, e de modo geral sempre que se apela para
coeso econmica e social).
A solidariedade na Unio quer dizer que existe um interesse comum, um
interesse geral, comunitrio, cuja prossecuo constitui o primeiro objectivo da Unio.
Esse interesse global da Unio, no se confunde com a soma dos interesses particulares
dos Estados membros e deve prevalecer sobre esses interesses particulares. A criao
das comunidades e da Unio significou, a ceitao de um contrato social segundo o
qual o interesse da Unio se sobrepe aos interesses especficos dos Estados, sendo os
sacrifcios conpensados eolas vantagens que advem ao interesse de todos. (a
jurisprudncia comunitria j afirmou vrias vezes este princpio do inetresse comum
transcendente ac. Compagnie des hauts forneaux et fonderies de Givors).
Por outro lado, temos tb uma conexo entre o princpio da solidariedade e os
princpios da boa f e da lealdade comunitria
Pode-se entender que o Tratado de Amesterdo, ao rever o TUE, veio reforar o
princpio da soldiariedade, ao acolh-lo sob uma nova frmula, a dos valores comuns
da Unio: primeiro, quando veio impor PESC o objectivo da salvaguarda dos valores
comuns da Unio (art. 11., n.1, primeiro travesso, UE); depois, quando ergueu a
valor comum da Unio a funo que desempenham os servios de interesse
econmico geral (art. 16., ex. art 7.-D, CE).
E) O princpio da lealdade comunitria
Consta desde sempre dos Tratados, concretamente, do art. 10. (ex-art. 5.) CE.
Ele consagra a obrigao de lealdade, ou fidelidade, ou boa f, comunitria.
Assume uma importncia vital na definio das relaes entre a Unio, as
Comunidades e os Estados membros. Impe uma obrigao negativa e uma dupla
obrigao posiva.
A obrigao negativa exprime-se pelo pargrafo 2 do art. 10., quando este probe
que os Estados membros ponham em perigo a realizao dos objectivos do Tratado.
Art 4/3 par3TUE
Dupla obrigao positiva desdobra-se numa obrigao de resultado (obrigao para
os Estados de tomar todas as medidas gerais ou especiais capazes de assegurar o
cumprimento das obrigaes decorrentes do presente Tratado ou resultantes dos actos
das Instituies da Comunidade - par. 1, 1. parte, do art. 10.) e numa obrigao de
meios (os estados devem facilitar Comunidade o cumprimento da sua misso par. 1, 2. parte do art 10. CE). Neste ltimo caso o princpio da lealdade na Unio
aproxima-se do Direito Constitucional alemo, do comportamento amigo da federao.
Arta/3 par 2 e 3
O Direito derivado e acordos concludos entre estados membros tm vindo a
pormenorizar a exigncia do respeito por este princpio. O TJ tem sido muito exigente
no respeito por este princpio sobretudo sob a forma do dever dos estados membros de
prestarem Comisso informaes por esta solicitadas.Ou mesmo de forma espontnea,
de modo que a comisso possa fiscalizar o cumprimento pelos estados das suas
obrigaes. Note-se que este dever dispensado por preceitos expressos dos Tratados,
de entre os quais se destaca o art. 296. (ex-art. 223.) do Tratado CE.
20
O Tratado de nice, na declarao a ele anexa com o n.3 e relativa ao art. 10.
CE, extrai do princpio da lealdade um dever de cooperao leal, que estende s
relaes entre os acordos interinstitucionais entre o parlamento Europeu, o Conselho
e a Comisso.
F) O princpio do gradualismo
1,3,11,13,14 considerando preambulo TUE, 1 e 2 considerando preambulo
TFUE,art 2/4 TFUE
Pequenos passos irrersiveis-art1 par2 TUE
Presente desde a declarao Schuman, de 1950: A Europa no se far de uma
s vez, mas atravs de realizaes concretas, que criaro, antes de mais, uma
solidariedade de facto. Podemos concluir que no um situao acabada, mas um
processo, no e um resultado, mas a aco que deve conduzir ao resultado. No mesmo
sentido Constantinesco: a integrao europeia no um ser mas um fazer-se
(seguiram-se a zona de comrcio livre, a unio aduaneiro e o mercado a nuio
Econmica e Monetria). Assume duas vertentes:
O processo de integrao europeia deve ser paulatino e progressivo, no
devendo saltar sobre fases, o que poderia por em risco todo o processo da
integrao.
O processo de integrao no deve para ou ser interrompido: por definio
um processo evolutivo e dinmico.
A outra vertente do principio do gradualismo estabelece que o processo de
integrao econmica est j consumada, devendo por isso ser completada por um grau
anlogo de integrao poltica (seja ele qual for sabendo-se que a Declarao
Schuman apontava para a meta do federalimso). No se pode negar que a unio
europeia e as comunidades apresentam hoje manifestos traos federais. Todavia, os
tratados nunca afirmaram de modo expresso, a meta federal. Ate quando no tratado
CECA se utilizou a expresso supranacional teve de ser retirada devido s divises que
provocou entre os estados mebros e a doutrrina.
Este princpio encontra-se consagrado em diversos preceitos do TUE: no seu
prembulo, considerando 1; considerando 2, parte final; considerando 12, 1.
parte; e considerando 13; e no art. 1., par.2, 1. parte. Estas frmulas mostram que
se quis vincular os Estados a continuar o processo de criao de uma unio cada vez
mais estreita entre os povos da europa (considerando 12 do prembulo do TUE).
O Projecto de Constituio Europeia mantm a mesma prudncia quanto ao
gradualismo. Afirma a vontade dos cidados e dos Estados da Europa de construirem o
seu futuro comum e de forjar o seud estino comum (art. 1., n.1, e considerando 4
do prembulo) mas evita qualquer referncia ao concreto modelo poltico que se
pretende para a Unio.
21
22
24
25
O que este princpio significa que se deve manter esta relao de pesos e
contrapesos e os rgos devem respeitar a sua competncia e a relao que entre eles se
estabelece por via dos tratados inclusive no que toca ao peso relativo dos estados no
processo de deciso na unio.
Tem tambm um carcter relativo. Pretendemos dizer que este princpio no ser
infringido quando uma reviso dos Tratados, levada a cabo em conformidaed com o que
eles dispem, alterar o sistema institucional da Unio ou das Comunidades e a relao
de poder que se estabelece entre os vrios rgos, sempre que essa alterao for imposta
pelos princpios da integrao e do gradualismo pelo progresso da integraao.
Instituies da UE- so orgaos da pesso colectiva da unio europeia. FQ- no concorda
com a designao de instituies mas sim de orgaos. MLD- diz que concorda em
instituies. Quadro institucional nico, no h pilares-art 13TUE.
N) O princpio da transparncia
Art 1 par2 TUE. Art 126 e 298 TFUE
Durante muito tempo assumiu carcter secundrio no dto comunitario, na
medida que dizia respeito apenas ao acesso informao e aos documentos da Unio e
codificao e qualdiade na feitura do Direito derivado. De harmonia com a
Declarao n.17 relativa ao direito de acesso informao, anexa ao Tratado de
Maastricht, o Conselho e a Comisso aprovaram, em 8 de Dezembro de 1993, um
Cdigo de conduta relativo ao acesso do pblico aos documentos do Conselho e da
Comisso.
Todavia, ele no tinha fundamento nos Tratados, pelo que o Tratado de
Amesterdo decidiu consagr-lo como verdadeiro direito subjectivo, dando lhe uma
gandre emplitude e defenindo-o para o conjunto global da uniao. O novo art. 1. (exart.-A), par.2, do TUE dispe que na Unio as decises sero tomadas de uma forma
to aberta quanto possvel. Este princpio ultrapassa bastante as matrias especficas da
informao e do acesso a documentos para englobar o exerccio do poder poltico na
Unio (h quem lhe chame o princpiod a abertura).
A questo do acesso aos documentos ficou tb a constar dos Tratados, pelo
Tratado de Amesterdo, ART 15 TFUE.
A transparncia aparece referida nas Declaraes anexas ao Tratado de
Amesterdo com os n. 39 e 41. A primeira tem por objecto uma das modalidades do
princpio da transparncia na Unio Europeia que a qualdiade de rdaco da
legislao comunitria.
O Tratado de Nice, atravs da Declarao a ele anexa com n.23, e
respeitante ao futuro da Unio, no esqueceu a transparncia e prescreveu que o
debate sobre o futuro da integrao, que ento se iria iniciar, desde logo, a propsito do
alargamento, incluisse a simplificao dos Tratados, a fim de os tronar mais claros e
mais compreensveis, sem alterar o seu significado.
Tem obtido particular incremento no exerccio do poder poltico no seio da
Unio e das Comunidades, quer atravs da crescente participao nele de entidades
26
P) O princpio da no-discriminao
2,4,5,10considerando prembulo TUE. Art.2, 3/3 par2, 9, 10 /3 TUE. Art 19,18
TFUE
O outro princpio que nasceu na Constituio econmica das Comunidades o
da no-discriminao. Uma das caractersticas especficas do Direito Comunitrio reside
exactamente no facto de ele haver rejeitado o princpio um Estado, um voto, que
27
28
29
concede cidadania, os estados-menbros que sim, uma vez que uma cidado europeu,
tem tambm a nacionalidade do estado menbro.
30
31
32
acrescentada, ainda na verso inicial dos Tratados CECA, CEE e CEEA, uma quinta
liberdade: a liberdade de concorrncia. Sobretudo o art. 43 TFUE.
Ao erguer-se esses direitos econmicos a liberdades, o Direito Comunitrio
dava um forte sinal, logo na criao das Comunidades, de querer levar em conta e
proteger os direitos fundamentais no espao comunitrio. Essa concluso reforadase
atendermos ao facto de ser exactamente a liberdade de circulao de pessoas o que
maior profundidade assumia na verso inicial do tratado CEE.
Vrios preceitos dos tratados institutivos reconheciam importantes direitos
fundamentais aos cidados dos Estados membros: a livre iniciativa privada e a no
discriminao em razo da nacionalidade (arts. 13 TUE, 42, 220.(Revogado) e 19\2
TUE e 251 TFUE, na sua verso original), o direito de petio (art. 48., par. 2,
CECA), e o direito ao sigilo profissional (arts. 17/ 3 e 7 TUE, 194. CEEA e 47.,
pars. 2 e 4, CECA). Por selado, os Tratados reconheciam aos lesados o direito
reparao dos danos causados pelas comunidades no quadro da sua responsabilidade
extracontratual (art. 246 TFUE, 118., par. 2, CEEA, e 34. CECA). Alm disso o
Tratado CEE admitia a existncia de direitos sociais (art. 118., par.1, CEE revogado).
Mas, mesmo que os Tratados CECA, CEE e CEEA no contivessem uma
clasula expressa sobre a proteco dos direitos fundamentais, tinham-na os
comtemporneos Projectos do Tratado sobre a Comunidade Europeia de Defesa e do
Tratado sobre a Comunidade Poltica Europeia, os dois, nos repsectivos arts. 3.. A
circunstncia de esses dois Projectos terem fracassado no nos impede de os trazer
colao para reforar a tese de que os direitros fundamentais no eram ignorados j na
fase da criao das Comundiades.
33
34
36
37
7., n.3 (ex-art. 7., n.2, aps o Tratado de Amesterdo) continua a s ser
possvel em caso de violao consumada e reiterada desses direitos: confronte-se
o actual art. 7., n. 2 e 3, com o art. 7., n. 1 e 2, aps a reviso de
Amesterdo. Por outro lado, enquanto que para a matria do art. 7., n.2,
continua a ser competente o Conselho reunido a nvel de Chefes de Estado e de
Governo, e deliberando por unanimidade, para o efeito art. 7., n.1, este
contenta-se com a interveno do Conselho, e deliberando pela maioria
qualificada a prevista.
O Tratado de Nice manteve, nesse art. 7. , a previso da violao dos princpios
enunciados no art. 6., n.1, quando uma melhor proteco dos direitos
fundamentais exigiria a remisso do art 7. tb, e explicitamente, para os direitos
fudnamentais referidos no art. 6., n.2. em contrapartida, por fora da nova
alnea e do art. 46. EU (foi revogado), as disposies processuais previstas
no art. 7. passaram a estar sujeitas ao controlo do TJ.
Novo art.212 TFUE. Em matria de cooperao econmica, financeira e
tcnica com os pases terceiros, aquele art. estabelece, no seu n.1, par. 2, que
A poltica da Comunidade neste domnio contribuir para o objectivo geral de
desenvolvimento e consolidao da democracia e do Estado de Direito, bem
como para o objectivo de respeito pelos direitos humanos e das liberdades
fundamentais. embora a Comunidade j observasse esta conduta nas relaes
com Estados terceiros (ex. as Convenes de Lom com os Estados ACP) O
respectivo tratado era ate agora omisso sobre a matria.
Note-se, que a Declarao n.10, anexa Acta Final da Cimeira de Nice,
introduz uma restrio ao disposto no art. 212 TFUE restrio essa cuja razo
de ser no se entende, em face do esprito que presdie quela disposio do
Tratado.
38
39
40
41
43
atribuies da unio e das Comunidades, seja ele qual for; e porque ela se limita
a codificar direitos que j obrigavam a Unio (desde logo por fora do art. 6.,
n.1, UE).
Tudo isto relativiza a no atribuio formal de carcter obrigatrio Carta. E
nesse sentido que a Carta tem sido interpretada pelos rgos de deciso da Unio, pelo
tribunal de Justia e pelos tribunais dois Estados membros (a Comisso Europeia cedo
veio afirmar que faria dos direitos contidos na Carta a sua linha directirz de conduta e
que passaria a proceder, quando da elaborao de actos tanto legislativos como
regulamentares, a um controlo a priori da compatibilidade com a Carta ; os
Advogados-Gerais do TJ tm-na invocado nas suas concluses apresentadas em vrios
processos: num litgio que incida sobre a natureza e o alcance de um direito
fudnamental impossvel ignorar as disposies pertinentes da carta e a sua evidente
vocao para servir de parmetro de referncia substancial para todos os actores da cena
comunitria). Igualmente os tribunais constitucionais nomeadamente o portugus j
utilizaram a carta como referencia na fundamentao das decises judicias.
O projecto da Constituio Europeia incorpora a Carta como sua Parte II. Fica
resolvido o problema do seu carcter vinculativo pelo prprio tratado que aprova a
constituiao
. A Carta e a Conveno Europeia dos Direitos do Homem. O caminho para um
Direito da unio Europeia sobre Direitos do Homem
A Carta largamente subsidiria da CEDH, no apenas porque a tomou como
fonte (n.5 do paragrfo do seu prembulo) como tb porque a adoptou como o nvel
mnimo de dos direitos por esta reconhecidos (art.52., n.3, e art. 53.). Todavia,
quando parecia que a Carta, por si, iria resolver, particularmente no dia em que passasse
a ter fora vinculativa, o problema da ausncia na Unio de um catlogo prprio de
direitos fundamentais, assistimos ao reviver do debate sobre se a Unio, ou a
Comunidade, deve aderir CEDH.
Para comear, em nosso entender, a questo da adeso, a colocar-se, deve s-lo
em relao Unio e no apenas Comunidade, porque a proteco dos direitos
fundamentais hoje assumida, no TUE, pela Unio no seu todo e no apenas pela
Comunidade.
Desde muito cedo que se discute se a Comunidade deve aderir CEDH. Foi
entendido que essa adeso no era possvel, essencialmente porque a Comunidade e,
depois, a Unio, no tinha atribuies em matria de direitos fundamentais e no podia
celebrartratados internacionais enm matrias situada fora das suas atribuies.
Complementarmente, ops-se adeso tb o argumento que no era possvel
sujeitar-se a Comunidade Dupla jurisdio, do TJ e do Tribunal Europeu dos
Direitos do Homem.
No obstante o prmieiro argumento parecer ter sido removido aps a entrada em
vigor do Tratado de Amesterdo, em 1997 (se se entender que a unio passou a ter
competncia em matria de direitos fundamentais), o certo que a Unio no aderiu at
hoje CEDH. Contudo, ultrapassou-se a questo, com a teoria da sucesso em matria
de tratados, ou seja, por efeitos da sucesso da comunidade aos estados menbros da
comunidade eram partes na CEDH, embora com formas no coincidentes de vinculao.
A adeso da comunidade (hoje unio) tem vantagens e inconvenientes:
Vantagens:
44
Inconvenientes:
Pe em causa os princpios da autonomia (enquanto sujeita os actos
comunitrios fiscalizao de um tribunal estranho ao sistema jurdico
da Unio Europeia, O TEDH, impedindo o aprofundamento de uma
harmnico e coerente sistema de comunitarizado dos dtos fundamentais)
e da uniformidade (conduz a que actos comunitrios sejam apreciados
por um tribuinal de Direito Internacional, como o TEDH, portanto,
segundo critrios de direito internacional e tm o dto de ser respeitados
como actos de dto comunitario) do Direito Comunitrio, que consistem
em princpios essenciais deste sistema jurdico.
Devemos colocar a questo de saber se a adeso CEDH necessria. Mesmo
sem adeso, a CEDH j se aplica hoje na Ordem Jurdica da Unio Europeia, e com
base nos Tratados. E essa aplicao goza de garantia judicial pelos Tribunais da Unio.
Tudo sito resulta do art. 6., n.2, e do art. 46., al. d, EU- revogado. Encontrase, dessa forma, assegurada a preocupao que o Parecer 2/94 do TJ exprimia, de tornar
o respeito dos Direitos do Homem condio da legalidade dos actos comunitrios.
E nenhum argumento parece poder aduzir-se para se negar que a CEDH j faz parte do
bloco de legalidade para os efeitos do contencioso comunitrio, designadamente para
o efeito do recurso de anulao, previsto no art. 263 TFUE. Para tanto, basta que se
entenda que no vcio de violao de lei a previsto cabe a violao dos princpios gerais
de Direito Comunitrio, e, neste caso concreto, a violao dos direitos que o art. 6.,
n.2, UE, reconhece pela via daqueles princpios como fonte formal do Direito
Comunitrio.
Cabe perguntar se a melhor soluo para este problema complexo da relao
entre a Unio, Comunidades, Carta e a CEDH no residir no aprofundamento da
orientao que acabmos de referir, isto , num salto qualitativo nessa orientao, que
nos conduza, comunitarizao da CDEH. FQ concorda com a comunitarizao.
Essa comunitarizao da CEDH resulta da incorporao directa ou da integrao
da CEDH na ordem Jurdica da Unio (embora digamos comunitarizao), ou da
apropriao ou absoro daquela por esta e ser levada a cabo sem a mediao da fonte
dos princpios gerais de Direito Comunitrio. E, entendida nestes termos, a
comunitarizao no constitui novidade porque hoje j uma realidade.
A teoria da comunitarizao como incorporao directa da CEDH no sistema
jurdico da Unio, foi construda mais recentemente com fundamento no TUE, e est a
ser seguida pela jurisprudncia do TJ.
45
46
E essa ultrapassagem da CEDH pela Carta ser mais fcil e mais vulgar do que
parece, porque convm no nos esquecermos dos vcios de nascena da CEDH e dos
que se foram acumulando (a CEDH s codifica direitos civis e polticos, enquanto que a
Carta abarca tb direitos sociais, culturais e econmcios; a CEDH continua a sujeitar a
queixa individual ao requisito da prvia exausto dos meios internos, o que, em
princpio, no compatvel com o sistema de garantias judiciais da Unio Europeia e
no ficou consagrado na Carta).
Tudo isto desvaloriza a adeso da Unio CEDH, a importncia relativa da
CEDH perante a Carta e a importncia da CEDH no ordenamento jurdico da Unio.
Mas tudo isso, vai ao encontro dos princpios da elaborao da carta como um catalogo
prprio dos dtos fundamentais da unio.
Alguns argumentos aduzidos a favor da adeso da unio CEDH que no
devem ser considerados relevantes para qualquer deciso sobre a matria:
Diz-se que sem aquela adeso no ser possvel a aplicao das sanes
previstas nos arts. 7. UE e 354 TFUE, na redaco j do Tratado de
Nice. No verdade. Aqueles preceitos remetem para o art. 6., n.1, do
TUE, e este deve ser interpretado, na parte relativa ao respeito pelos
direitos do Homem e pelas liberdades fundamentais, como abrangendo
tb os direitos referidos no art. 6., n.2. Alm disso, como denota
Webber, o poder sancionatrio do art. 7. do TUE ser substantivo
sobretudo pelo contedo da Carta.
Diz-se que sem a adeso haver em matrias de direitos fundamentais
uma Europa a duas velocidades: uma, a da CEDH, englobando
particularmente a Europa de Leste; outra, a da Carta2. partida, trata-se
de uma realidade inevitvel: por um lado, no possvel a aplicao da
Carta a Estados partes da CEDH e no membros da Unio Europeia; por
outro lado, no legtimo impedir-se aos Estados membros da Unio
Europeia de, como decorre do art. 52., n.3, da Carta, acolherem e
adoptarem na Carta um nvel de proteco dos direitos fudnamentais
superior ao fornecido pela CEDH. Por isso a pretenso de se admitir a
existncia de um Direito Europeu dos Direitos do Homem uniforme, que
abarcasse o conjunto dos Estados membros da Unio Europeia mais os
Estados que so partes da CEDH mas no da Unio , por ora,
impossvel de se concretizar no por isso qualquer vantagem em se
desejar ver na CEDH uma Bill of Rights comuns a todos os Estados
europeus, dado que isso se traduziria na violao da 1. e 2. parte do
art. 52., n.3, da Carta.A soluo esta em interpretar a carta e a CEDH
somadas s tardioes constitucionais comuns aos estados menbros, como
um conjunto entre si complementar e harmonioso e coerente e por outro
a CEDH.
Diz-se que a proteco dos Direitos do Homem na Ordem Jurdica
Comunitria impe que os actos da Unio sobre direitos fundamentais
sejam apreciados por um tribunal alheio Unio. No verdade. Trata-se
de uma suspeio prvia e abstracta lanada sobre os Tribunais da Unio.
O TJ to idneo para conhecer dos actos de Direito da Unio que
infrinjam o acervo de direitos fundamentais que obriga a Unio como o
para conhecer de quaisquer outros actos.
2
47
48
49