Breve anlisis Resolucin 7 de la Inspeccin General de Justicia

La Resolucin 7 de la Inspeccin General de Justicia, es una norma

sumamente compleja, no solo en su diseo, sino en el encuadramiento
jurdico de la misma, debido a que se encuentra orientada a una forma Sui
Generis para obligar a blanquear capitales, al someter a todas las
empresas encuadradas en la misma

a informar datos que antes se

encontraban ocultos en los pliegues de la legislacin nacional y las normas

internacionales.
Es una norma que parece como violatoria de normas constitucionales, pero
que sin embargo tiene una fuerte apoyatura en el derecho comercial
vigente.
La motivacin de la norma, establece una presuncin no permitida para el
rgano que la emite debido a que en sus considerandos toma una posicin
negativa en cuanto a la posicin moral de las empresas extranjeras con
actividad en la Argentina al considerarlas in fraudem legis.
Dice

al respecto la resolucin:.. Que constituye un hecho notorio,

que no necesita demostracin, por ser conocido por toda nuestra

comunidad, la existencia y actuacin en nuestro pas de numerosas
sociedades

constituidas en

el

extranjero,

al

amparo

de

una

legislacin ms favorable, pero cuya sede real se encuentra en el

pas o su principal objeto est destinado a cumplirse en la Repblica
Argentina, a punto tal que exteriorizan con su posterior actuacin
una total desvinculacin con el pas donde se constituyeron (Rovira,
Alfredo, "Sociedades Extranjeras", Ed. Abeledo Perrot, Buenos
Aires, 1985, pgina 79). Tal fenmeno, de enorme crecimiento y
proliferacin en los ltimos aos, es conocido doctrinariamente
como el de la constitucin de sociedades "in fraudem legis" en el
pas donde actan y ha sido contemplado por el artculo 124 de la
Ley N 19.550

Est claro que la resolucin tiende a separar jurdicamente a las empresas

que operan en el pas realmente como sucursales, de aquellas cuyo objeto
principal deba cumplirse en la Repblica Argentina. Conforme a lo dispuesto
en el Art. 124 LSC. Dice tal norma lo siguiente: La sociedad constituida
en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal
objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada
como

sociedad

local

los

efectos

del

cumplimiento

de

las

formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de

funcionamiento.
La ley de sociedades en su Artculo 118, cumpliendo con acuerdos
internacionales dice que la sociedad constituida en el extranjero rige en
cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de su
constitucin imponiendo para el caso en que los actos de comercio que tal
sociedad efecte no sean simplemente actos aislados , y que haya un
ejercicio habitual del comercio por parte de la sociedad extranjera en la
Repblica Argentina, condiciones legales a cumplir.. Las condiciones son las
siguientes: a) Acreditar la existencia de la sociedad con las formas del pas
de origen b) Fijar domicilio en la

Repblica Argentina c) Justificar la

decisin de crear una representacin designando representante.

En realidad la Inspeccin General de Justicia tendra exclusivamente el
control de legalidad del cumplimiento de lo dispuesto por el Art. 118 de la
ley. Pero en la Resolucin analizada tal organismo excede tales facultades.A mi criterio, los puntos en los que la Inspeccin se excede en facultades
son los siguientes:
Artculo 1 - Las sociedades constituidas en el extranjero que soliciten su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio a cargo de esta INSPECCION
GENERAL DE JUSTICIA a los fines de los artculos 118, prrafo tercero y 123

de la Ley N 19.550, adems de dar cumplimiento a lo dispuesto por dichas

normas y por los artculos 25 y 27 del Decreto N 1493/82, debern:
1) (no se transcribe)
2) Acreditar que a la fecha de la solicitud de inscripcin, cumplen
fuera de la Repblica Argentina con al menos una de las siguientes
condiciones:
a) Existencia de una o ms agencias sucursales o representaciones
permanentes, acompaando al efecto certificacin de vigencia de
las mismas, expedida

por

autoridad administrativa o

judicial

competente del lugar de asiento.

b) Titularidad en otras sociedades de participaciones que tengan el
carcter de activos no corrientes de acuerdo con las definiciones
resultantes de las normas o principios de contabilidad generalmente
aceptados.
c) Titularidad de activos fijos en su lugar de origen, cuya existencia
y valor patrimonial se debern acreditar con los elementos previstos
en el subinciso anterior.
La titularidad de participaciones sociales, de su valor patrimonial y
del porcentaje que representen en el capital de la sociedad
participada, as como la de los activos fijos referidos en el subinciso
c) y el valor patrimonial de los mismos, debern acreditarse con los
estados contables de la sociedad y/o certificacin suscripta por
funcionario de la misma, cuyas facultades representativas tambin
debern acreditarse, extrada de los asientos contables transcriptos
en los respectivos libros sociales. Si la normativa legal aplicable a la
sociedad no impusiera a sta la confeccin de estados contables,
podr acompaarse otra documentacin cuya aptitud probatoria
ser apreciada por la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA.
3) - Las agencias, sucursales o representaciones permanentes de
las sociedades inscriptas conforme al artculo 118, prrafo 3, de la
Ley N 19.550, debern conjuntamente con la presentacin de sus
estados contables (artculos 28, ltimo prrafo del Decreto N

1493/82 y 70, inciso 1., de la Resolucin General I.G.P.J. N 6/80 Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA -), acompaar
certificacin contable de la cual resulte la composicin y el valor de
los activos sociales, discriminados en corrientes y no corrientes,
ubicados fuera de la Repblica Argentina, a la misma fecha de cierre
de los estados contables de la agencia, sucursal o representacin.
5) - La INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA podr requerir a las
sociedades la adecuacin de sus estatutos o contrato a las
disposiciones de la Ley N 19.550, en los trminos del art. 124 del
citado ordenamiento, si en virtud de los elementos presentados de
conformidad con los artculos 3 y 4 o de otra informacin obtenida
en el ejercicio de las atribuciones conferidas por la Ley N 22.315, o
recibida de Tribunales de Justicia u organismos administrativos,
resultare configurado cualquiera de los siguientes supuestos:
1) Que la sociedad carece de activos en el exterior;
2) Que el valor de sus activos no corrientes sitos en el exterior,
carece comparativamente de significacin respecto del valor de su
participacin en la sociedad o sociedades locales y/o del de los
bienes existentes en el pas o respecto de la magnitud de las
operaciones informadas en cumplimiento de la Resolucin General
N

1375/02

sus

complementarias

de

la

ADMINISTRACION

FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS a que se refiere el inciso 2) del

artculo anterior.
La participacin de sociedades no inscriptas conforme al artculo
123 de la Ley N 22.315 en asambleas de sociedades por acciones
sujetas a la fiscalizacin de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA,
har pasibles a los directores de estas ltimas de las sanciones
previstas por el artculo 302 de la Ley N 19.550.
Consideramos que existe violacin a la pirmide jurdica no solo en razn de
lo dispuesto en materia de ley aplicable, por el Art. 118 de la Ley de
sociedades, sino tambin viola la Convencin interamericana conflictos
de leyes - Sociedades mercantiles, Suscripta en Montevideo el 8 de

mayo de 1979 y. ratificada por ley 22.921

que sobre el punto dice lo

siguiente:
Artculo 1. La presente convencin se aplicar a las sociedades
mercantiles constituidas en cualquiera de los estados partes.
Artculo 2. La existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin de
las sociedades mercantiles se rigen por la ley del lugar de su
Constitucin.
Por "ley del lugar de su Constitucin" se entiende la del estado
donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la
creacin de dichas sociedades.
Artculo 3. Las sociedades mercantiles debidamente constituidas
en un estado sern reconocidas de pleno derecho en los dems
estados.
El reconocimiento de pleno derecho no excluye la facultad del
estado para exigir comprobacin de la existencia de la sociedad
conforme a la ley del lugar de su Constitucin.
En

ningn

caso,

la

capacidad

reconocida

las

sociedades

constituidas en un estado podr ser mayor que la capacidad que la

ley

del

estado

de

reconocimiento

otorgue

las

sociedades

constituidas en ste ultimo.

Artculo 5. Las sociedades constituidas en un estado que pretendan
establecer la sede efectiva de su administracin central en otro
estado,

podrn

ser

obligadas

cumplir

con

los

requisitos

establecidos en la legislacin de ste ltimo.

Artculo 6. Las sociedades mercantiles constituidas en un estado,
para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en su
objeto social, quedaran sujetas a los rganos jurisdiccionales del
estado donde los realizaren.
Artculo 7. La ley declarada aplicable por esta convencin podr no
ser

aplicada

en

el

territorio

del

estado

manifiestamente contraria a su orden pblico.

que

la

considere

Se subrayan los Arts. 5 y 6 de la Convencin, porque si bien no autoriza a

la IGJ a legislar sobre el punto, hace a la cuestin de derecho de fondo para
el caso en que se deba recurrir a la justicia para solucionar el conflicto
generado por la Resolucin 7.
Conforme surge de la reforma del Art. 75 de la Constitucin Nacional, los
tratados internacionales debidamente ratificados tienen un rango superior
an a la constitucin misma, desde el punto de vista jurdico.
Y si bien los artculos 5 y 6 de la convencin parcialmente transcripta
permitira a estado el control de las sociedades extranjeras con actividad en
la Argentina, lo cierto es que no delega tal facultad en un rgano
administrativo sino en uno legislativo.
Ello transforma en inconstitucional la parte transcripta de la resolucin 7 de
la IGJ.
En cuanto a las sanciones impuestas por la IGJ para el caso de no cumplir
con la resolucin tambin viola lo dispuesto en el Art. 302, debido a que
agrega una causal de apercibimiento no permitido por la ley de sociedades,
sobre todo teniendo en cuenta que las sanciones, an impuestas por las
leyes civiles tienen su base en el derecho penal, con lo que se autorizara a
la Inspeccin a tipificar conductas posibilidad vedada en el Derecho
Argentino.

CUESTIONES COLATERALES DE LA RESOLUCIN

Uno de los problemas que si bien no se encuentra explcitamente analizado
en

la

Resolucin

pero

que

forma

parte

de

la

motivacin

(considerando) de la misma -, es la cuestin de las sociedades argentinas

en las que la mayor o una muy importante parte del capital accionario
pertenece a una sociedad extranjera.

Dicen tales artculos lo siguiente:

Art. 31. Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea
exclusivamente financiero o de inversin, puede tomar o mantener
participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a
sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas
legales, Se excepta el caso en que el exceso en la participacin
resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin
de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por
la Ley 18061. El Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos
concretos el apartamiento de los lmites previstos.
Las participaciones, sea en partes de inters, cuotas o acciones, que
excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro de los seis
(6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general
del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin
deber ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de
diez (10) das de la aprobacin del referido balance general. El
incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la prdida
de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas
participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella.
Art. 32. Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su
capital

mediante

participaciones

recprocas,

aun

por

persona

interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en

forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores,
directores y sndicos. Dentro del trmino de tres (3) meses deber
procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado,
quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante
ni en sociedad controlada por sta, por un monto superior, segn
balance, al de sus reservas, excluida la legal.
Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites
fijados debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses

siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la

infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al artculo
31.
Es bastante usual que las sociedades a las que se refiere la Resolucin 7 de
la IGJ, se encuentren encuadradas dentro del tipo previsto en estas dos
normas, lo que complica an mas el panorama para una eventual defensa
jurdica para el hipottico caso en que la empresa en cuestin, pretenda
solicitar la inconstitucionalidad de la resolucin 7.
Es importante tener en cuenta que la resolucin fija como obligacin la
declaracin de las participaciones sociales de la empresa extranjera en la
Repblica . Dice textualmente: titularidad de activos fijos en su
lugar de origen, cuya existencia y valor patrimonial se debern
acreditar con los elementos previstos en el subinciso anterior.
La titularidad de participaciones sociales, de su valor patrimonial y
del porcentaje que representen en el capital de la sociedad
participada, as como la de los activos fijos referidos en el
subinciso.
Ello es as, porque en tal caso, la resolucin 7 no caera en su totalidad, sino
solamente en lo que se opone a la constitucin como se marcara mas
arriba, que casualmente no son las simples cuestiones operativas de la
norma, que son las que en realidad afectan al funcionamiento de la misma
por imposibilidad de efectuar asambleas para tomar decisiones, entre otras.
Y esto no es una cuestin meramente terica sino que tiene una base slida
en la jurisprudencia sobre el tema.
La IGJ cita en los considerandos de la norma y por lo tanto forma parte de
la

misma

fallo:

"Inspeccin

General

Argentino S.A. s. Organismos Externos"

de

Justicia

c/Proquifin

Los antecedentes del problema planteado en tal fallo, tienen coincidencia

con la posicin de la Resolucin 7, debido a que no permitieron a la
empresa demandada, la inscripcin de un

cambio de domicilio de la

empresa, por no cumplir los requisitos del Art. 123 de la Ley de Sociedades
que es una norma genrica sobre constitucin de sociedades en la Repblica
Argentina, complementada por lo dispuesto en el Art. 124 de la misma ley.
Es importante analizar el fallo, porque de una forma u otra se plantean
puntos que se encuentran directamente incorporados en la resolucin 7 , lo
que va a permitir un mejor anlisis en la bsqueda de soluciones a las
empresas que actualmente no han cumplido con las normas transcriptas.
El Fallo:
CAUSA 35302/03 - "Inspeccin General de Justicia c/ Profiquim
Argentino SA" - CNCOM - SALA A - 11/08/2003.Buenos Aires, Agosto 11 de 2003.Y VISTOS:
Profiquim Argentino SA interpuso recurso contra la Resolucin de la
Inspeccin General de Justicia N 000433 del 6 de Junio de 2003,
por la cual sta ltima dispuso denegar la inscripcin que solicitara
aquella en relacin al cambio de su domicilio a jurisdiccin nacional
y la reforma de sus estatutos, todo ello aprobado por la asamblea
general de accionistas celebrada el 30 de abril de 2001, por no
acreditar la inscripcin en los trminos del Art. 123 de la Ley 19550
de las sociedades extranjeras accionistas de Profiquim Argentina SA
presentes en dicha asamblea.//
La recurrente no () cuestiona lo dispuesto por el Art. 123 LS ya que
adhiere a la posicin que considera que la inscripcin es exigible
tanto cuando se trata de las sociedades ya constituidas o slo para

constituir stas en la Repblica, slo argumentan que no existe en

cabeza de la sociedad participada de la obligacin antes destacada,
en la no correspondencia entre el sujeto pasivo de la obligacin
legal y el pretendido obligado a cumplirla y finalmente en que ha
mediado en el sub lite un ejercicio abusivo de las facultades de la
IGJ.
Ello sentado, de la atenta lectura e interpretacin de la resolucin
en cuestin, surge en lo que aqu interesa, que el control de
legalidad ha sido efectuado dentro de los parmetros legales no
mediando por tanto ejercicio abusivo alguno por parte de la
Inspeccin General de Justicia, conforme por lo dems ha sido
decidido por este Tribunal en los precedentes que cita dicho
organismo al contestar el traslado y a los que cabe remitirse por
razones de brevedad.
Y

as

surge

del

presente

expediente

que

fue

requerido,

en

oportunidad de pretenderse inscribir el acto, se acreditara la

inscripcin en el Registro Pblico de Comercio en los trminos del
Art. 123 LS, de aquellas sociedades extranjeras que conforme el
Registro de Asistencia haban concurrido como accionistas a la
asamblea antes indicada. Practicados los requerimientos del caso la
ahora recurrente puso de manifiesto que la inscripcin en cuestin
no era procedente por cuanto las acciones de titularidad de las
sociedades extranjeras slo representaban el 13,98% del capital
social, razn por la cual eran suficientes por s solas las de la
accionista local, a los fines tanto de la satisfaccin del qurum como
de las mayoras legales necesarias para trasladar el domicilio legal.As las cosas, el trmino constituir al que alude el Art. 123 LS debe
ser

entendido

en

forma

amplia

(conf.

Vern,

"Sociedades

Comerciales", T. 2 p. 520 y sus citas especialmente pto. 14)). En el

caso se trata, conforme antes se vio, en la participacin del
accionista extranjero en una asamblea de una sociedad local, esto
es con facultad decisorio sobre la actividad y el desenvolvimiento
social con el alcance antes aludido. Tal dirimente circunstancia

torna en consecuencia necesaria la inscripcin, ya que admitir lo

contrario implicara admitir que los Arts. 31, 32 y 33 LS no regiran
en el caso de que la socia fuera una sociedad extranjera.
Coadyuva a la aplicacin del criterio antes alcanzado el debido
resguardo que debe prevalecer en supuestos como el aqu planteado
de los principios de soberana y contralor, y adems el inters de
aquellos terceros que eventualmente contraten con la sociedad.
Por ello, no resulta argumento convincente para demostrar la
innecesariedad de la registracin el desarrollado con apoyo en la
cuanta de la participacin en la sociedad local, en tanto tal aspecto
resulta

insustancial

en

virtud

de

las

consideraciones

antes

expuestas.
En sntesis, en el caso se trata de sociedades extranjeras que
pretenden ejercer derechos polticos y econmicos que resulta
inherentes a su calidad de accionistas de una sociedad local, luego,
en virtud de las consideraciones antes expuestas no resulta audible
la queja trada.
Este fallo va a permitir a los analistas de cada empresa verificar su posicin
jurdica relativa con respecto a una posicin judicial que presente una fuerte
solidez desde el punto de vista del derecho.
Art. 6 - El requerimiento previsto en el artculo anterior, se
efectuar para ser cumplido dentro de un plazo no superior a los
CIENTO

OCHENTA

(180)

das,

transcurrido

el

cual,

si

correspondiere, la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA solicitar por

va judicial la cancelacin de la inscripcin de la sociedad y, en su
caso, la liquidacin que pudiere proceder (Arts. 8 de la Ley N
22.315 y 303 de la Ley N 19.550).
La norma transcripta es mas que compleja porque otorga a al IGJ por va
de iniciacin de acciones- solicitar la cancelaciones de las inscripciones si no
se cumple con su resolucin, lo que le da a tal organismo una capacidad

discrecional sumamente peligrosa, dependiendo del o los funcionarios

de turno la interpretacin de los incumplimientos y la iniciacin de las
acciones.
Dr. Alejandro J. Bello
alejandrobello@emacsa.com.ar