Aula 10 - Civil Geral - Luis Paulo - 14.02.09

Aula 10 Dir. Civil Geral Prof.
Luis Paulo
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MASTER INTENSIVO MPRJ 14/02/2009
Tem algumas coisas que eu entendo mais importantes, em parte geral,

principalmente para o MP. Estava vendo alguns enunciados da jornada de Direito
Civil e vi um enunciado e quase desmaiei, por isso que devemos tomar cuidado,
alguns so muito bons e outros delirantes. Ns fomos chamados no STJ, para
tirar enunciados do novo cdigo, ento foram vrios professores, tem um que
escreveu um artigo s para falar mal de enunciado, mas eu estou vendo um aqui
que um absurdo, EN 156 da 3 jornada. Art. 198, antes de iniciar eu estava
lendo ali fora.
156 Art. 198: Desde o termo inicial do desaparecimento, declarado em sentena, no corre a
prescrio contra o ausente.
E o pior que a pessoa olha isso aqui e pensa que o ausente patrimonial
que ns falamos na ltima vez. O ausente patrimonial, aquele que desaparece de
seu domicilio, e hoje est no art. 22 e ss, tendo patrimnio e no se tendo certeza
se ele est vivo ou morto, ele era erroneamente considerado no CC/16 como
absolutamente incapaz. Porque errneo isso? Porque o fato da pessoa ter
desaparecido no significa, necessariamente, que ela tenha desaparecido em
virtude de doena mental grave. Ento a doutrina sentava o cacete no CC/16
quando inclua no rol dos absolutamente incapazes, os ausentes patrimoniais.
Uma vez o Leoni colocou isso na prova do MP, fez uma questo envolvendo o
ausente, e discutimos por causa disso. Era um sujeito que estava num Estado do
Nordeste, sumido, tinha vrios bens aqui no RJ, e tinham sido arrecadados, e ai
ele vende um imvel fora do RJ, um dos imveis que tinham sido arrecadados, e
ele perguntava se a venda era vlida. O que ele queria como titular do gabarito?
Queria que dissesse que a venda era vlida, j que o ausente, tecnicamente, no
era considerado absolutamente incapaz. Eu me lembro que eu discordei um
pouco dele, porque dizia que o bem estava arrecadado, e o Pontes de Miranda,
dizia que quando o bem estivesse arrecadado e estivesse sob a posse direta de um
curador, ele sada da esfera patrimonial do ausente e s poderia ser alienado com
autorizao judicial. Mas isso uma pergunta, porque o Leoni entendia, como eu
tambm, que era errneo considerar o ausente patrimonial como absolutamente
incapaz.
Hoje em dia, o ausente patrimonial no absolutamente incapaz, e aquele
art. 198 do CC, que um dos artigos do CC que protege o absolutamente
incapaz, diz o seguinte:
Art. 198. Tambm no corre a prescrio:
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I - contra os incapazes de que trata o art. 3o;

II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;
III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
Ento se o absolutamente incapaz for credor contra ele no corre nenhuma

prescrio extintiva. A quando voc l esse enunciado 156 da 3 jornada, isso
um absurdo, no tem sentido esse enunciado. O ausente no mais
absolutamente incapaz, ele no pode ter um benefcio de no correr prescrio
contra ele. Esses ausentes mencionados no inc II do art. 198, so aquelas
pessoas, que trabalham, so funcionrios pblicos, so agentes polticos do
Estado, Unio, Estado e Municpio que ao se deslocarem para o exterior contam
com esse benefcio.
Eu me lembro que j caiu uma pergunta na prova da defensoria sobre um
embaixador. O sujeito era embaixador e passava uma procurao para um amigo
administrar a sua casa. E esse amigo fez uma tramia e vendeu a casa para um
terceiro de boa-f, quando vendeu o embaixador j estava no exterior, Roma.
Depois o embaixador tem um filho e morre, e o filho tinha meses de idade e volta
para o Brasil, e j tinham se passados mais de 20 anos, e a o menino volta para
o Brasil representado por um tutor, embaixador era vivo, e entra com uma ao
reivindicatria, em face daquele que tinha adquirido o imvel e registrado no
nome dele. O que ele alegou em defesa? Realmente na hora que venderam para
mim a pessoa no tinha poderes para tanto, ento seria hiptese de uma venda
juridicamente inexistente, por ausncia de vontade do vendedor, porem, j tenho
mais de 20 anos na posse mansa e pacifica do bem, e invocou a smula 237, a
usucapio pode ser argida em defesa.
E dizia para voc opinar sobre a questo. Eu achava relativamente fcil,
mas quase ningum acertou, voc tinha que lembrar que o Cdigo Civil, isso
muito importante para o MP, um sistema protetivo de incapazes, principalmente
em relao ao absolutamente incapazes, no corre prescrio contra os
absolutamente incapazes, nem extintiva, nem aquisitiva. O MP funciona nas
aes de usucapio, est no CPC, no interessa se o autor ou ru so capazes ou
incapzaes. O MP opina. Ento no se esqueam que essa regra protetiva do art.
198 se aplica tanto a prescrio extintiva ou liberatria, naquela relao
obrigacional de credor e devedor, como tambm se aplica a usucapio. Anotem o
art. 1.244 que sempre deve ser invocado, quando numa ao de usucapio vocs
vislumbram a presena de um incapaz.
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Art. 1.244. Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam,
suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio.
Ento quando o tal do comprador de boa-f resolveu invocar a seu favor

numa ao reivindicatria, em face do sucessor do embaixador, cujo imvel foi
ilegitimamente alienado quando o embaixador j estava fora do Brasil, a servio,
quando ele disse, olha eu posso no ter adquirido a propriedade, mesmo que eu
tenha registrado o ttulo. O registro de imveis brasileiro causal, se a compra e
venda ineficaz ela vai atingir o registro, ns no temos o sistema alemo aqui no
Brasil, ento ah! eu j sou dono pela usucapio, no dono porque? Porque no
corre prescrio contra os ausentes do Brasil em servio pblico, e hoje essa
regra est no inc II do art. 198, ento contra o embaixador no correu nenhum
tipo de prescrio. E qual o pensamento do legislador aqui? Se voc est a
servio da ptria, sendo embaixador em Roma, voc tem menos mobilidade para
contratar um advogado, para se defender, ento contra o embaixador no correu
prescrio, nem extintiva nem aquisitiva.
Ora e quando ele morre o seu nico herdeiro absolutamente incapaz, uma
criana de colo, tambm no corre nenhum tipo prescrio. Ento o que o juiz
tinha que fazer? Rejeitar a defesa da usucapio e julgar o pedido do menino
representado pelo tutor procedente.
Pergunta.
Resposta. uma questo interessante que pode acontecer, e usucapio est
na parte geral, eu entendo que no corre contra um proprietrio absolutamente
incapaz qualquer tipo de prescrio, art. 198, inc I e art. 1.244 ambos do CC. E
eu entendo que todos, se tem um incapaz no meio deles, isso vai beneficiar a
todos, isso o que prevalece nos tribunais. Por ex., um caso muito comum, o
sujeito estava na posse mansa, pacifica e continuada, os requisitos da usucapio,
em face de Alberto casado, trs filhos, etc. Alberto vem a falecer, se um dos filhos
incapaz, e pode ser doena mental, mesmo que no esteja interditado, todos se
beneficiam, at porque herana coisa indivisa, ento voc no vai poder dividir,
o prazo vai ficar suspenso, e teoricamente s poderia voltar a correr depois da
partilha, se o bem ficasse por inteiro para um dos irmos capazes, ou se o
defensor for esperto, deixa o bem inteiramente para o absolutamente incapaz, ele
nunca vai ficar bom, nunca mais vai consumar essa usucapio, e ele vai ter
tempo de tomar uma medida para destruir o prazo prescricional. Ento o
entendimento que se protege no s o quinho do incapaz mas tambm os
outros que esto na mesma situao jurdica do incapaz.
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Ento esse enunciado aqui delirante. Na realidade os ausentes que so

protegidos e no corre a prescrio so as pessoas do servio pblico, da Unio,
dos Estados e do Municpio. At o Capanema tem uma opinio que eu no
concordo, ele acha que se a pessoa trabalha numa Sociedade de Economia Mista,
Empresa Pblica tambm estaria beneficiado, por ex., o gerente do Banco do
Brasil em Nova York, que tem bens, negcios, interesses no Brasil, tambm
contra ele no correria a prescrio. Mas eu tenho minhas dvidas, isso opinio
do Capanema, porque a lei est beneficiando os ausentes do pas a servio
pblico da Unio, Estado e Municpios, e Sociedade de Economia Mista e
Empresa Pblica pessoa jurdica de direito privado, eu no concordo.
Em relao a bens tem alguma coisa interessante em relao a bem de
famlia. Porque o bem de famlia convencional, art. 1.711 a art 1.722, vocs vo
encontrar no direito de famlia.
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento,
destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero
do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a
impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao,
dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da
entidade familiar beneficiada.
Ento o bem de famlia convencional do direito de famlia, ele no revoga a

lei 8.009/90, que a lei da impenhorabilidade do bem de famlia, e esse bem de
famlia convencional tambm visa a impedir a impenhorabilidade, visa garantir o
direito a moradia, inclusive o art. 1.717 diz.
Art. 1.717. O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter
destino diverso do previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados
e seus representantes legais, ouvido o Ministrio Pblico.
Ouvido o MP, algo que no existia no sistema passado, porque na realidade

o bem de famlia convencional criado, e o bem de famlia legal foi institudo pelo
legislador para garantir o direito constitucional, art. 6 da CF, o direito a moradia,
e o direito a moradia tambm est envolvido com a dignidade da pessoa humana,
solidariedade social, teoria do patrimnio mnimo, etc.
Agora em termos de bem de famlia legal, tem uns aspectos interessantes
que o STJ tem se pronunciado, e um deles um absurdo. H um tempo atrs o
STF num acrdo do Min. Carlos Veloso, tinha dito, vocs sabem, o que o bem
de famlia legal, art. 1 da Lei 8.009/90.
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Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no

responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza,
contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo
nas hipteses previstas nesta lei.
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo,
as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso
profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados.
Ns j sabemos que o STJ tem smula recente sobre isso, e que hoje a
noo de famlia, a famlia pode se resumir a uma pessoa s, solteira, viva,
divorciada, dois irmos que moram juntos, aquele imvel para efeitos de
impenhorabilidade est garantido pela smula 264 que diz.
Smula: 364
O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas
solteiras, separadas e vivas.
Ento se algum perguntar: Pode haver famlia de uma pessoa s? Pode

para efeitos dessa lei. Agora tem excees, a voc no precisa muito entrar na
discusso se possvel Unio Estvel homoafetiva ou no, se um casal
homoafetivo e um deles o titular do imvel onde eles residem voc pode abstrair
essa discusso, sejam dois irmos, dois primos, duas mulheres, esse imvel
impenhorvel. Mas existem excees que esto no art. 3.
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal,
previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies
previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do
imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato;
III -- pelo credor de penso alimentcia;
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do
imvel familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela
entidade familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a
ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei n
8.245, de 1991)
O que importante aqui? Primeiro o inc IV. Primeira pergunta: Cota de

condomnio entra nessa exceo? O STJ tem entendido que sim. Ento duas
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pessoas casadas que tem um apartamento, duas pessoas que vivem em Unio
Estvel, uma pessoa solteira, um casal homoafetivo, uma pessoa divorciada, voc
aplicando essa smula, est devendo condomnio, possvel que o imvel v a
penhora? No caso em que seja penhorvel voc queira desconstituir para o bem
de famlia, no caso em que envolva incapazes, possvel? O STJ tem firmado
jurisprudncia no seguinte sentido, que cota de condomnio obrigao propter
rm, tal como, os impostos, as taxas e contribuies de melhoria relativas ao
imvel. O que obrigao propter rm? aquela obrigao derivada da
propriedade ou da posse de determinado imvel. Ento possvel, uma exceo
a impenhorabilidade do bem de famlia. Porque interessante? Porque no est
escrito na lei, a lei s fala em cobrana de impostos, predial ou territorial, as
taxas e contribuies de melhoria.
Segundo
ponto.
possvel
renncia
ao
benefcio
legal
da
impenhorabilidade? O STJ tem entendido, j caiu na prova da magistratura, que

o favor da impenhorabilidade legal tem ndole constitucional, interessa a ordem
pblica, deciso de dezembro passado, Min. Luis Felipe Salomo. A pergunta a
seguinte: possvel voc renunciar ao benefcio? Voc faz um acordo ou contrato
qualquer, e derrepente seu bem pode ser penhorado por uma obrigao
resultante do contrato, e o credor registra que renuncia, para que aquele seu bem
possa ser penhorado no futuro, isso foi discutido no STJ AG REsp 468749,
julgado em 02/12/08, 4 T, eu sempre defendi isso, a impossibilidade dessa
renuncia, mas tem deciso na jurisprudncia dizendo que era direito patrimonial
disponvel, ento poderia haver essa renncia.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. BEM DE FAMLIA.
IMPENHORABILIDADE. RENNCIA. IMPOSSIBILIDADE. NORMA COGENTE
PRINCPIO DE ORDEM PBLICA. PRECEDENTES DESTA CORTE SUPERIOR.
QUE
CONTM
AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.

(AgRg no REsp 468.749/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
02/12/2008, DJe 18/12/2008)
Ento no possvel a renncia.

Outra hiptese interessante, possvel se um imvel ser considerado bem
de famlia, quando a famlia no est residindo nele, est residindo em outro
apartamento? Isso tambm o STJ j firmou jurisprudncia, tambm do Min. Luis
Felipe Salomo, 4 T, julgado em agosto, REsp 243.285/RS.
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O NICO BEM DE FAMLIA NO PERDE OS BENEFCIOS DA IMPENHORABILIDADE - LEI N

8.009/90 - SE OS DEVEDORES NELE NO RESIDIREM E O LOCAREM A TERCEIROS, DESDE QUE
A RENDA AUFERIDA SEJA DESTINADA A MORADIA E SUBSISTNCIA DO NCLEO FAMILIAR.
1. Conforme precedente da Segunda Seo, "em interpretao teleolgica e valorativa, faz jus aos
benefcios da Lei 8.009/90 o devedor que, mesmo no residindo no nico imvel que lhe pertence,
utiliza o valor obtido com a locao desse bem como complemento da renda familiar, considerando
que o objetivo da norma o de garantir a moradia familiar ou a subsistncia da famlia.".
2. Viola a Lei o acrdo que deixa de reconhecer os benefcios da impenhorabilidade do bem de
famlia, em face de os devedores no residirem no imvel. Dissdio configurado.
Recurso conhecido e provido.
(REsp 243.285/RS, Rel. Ministro
26/08/2008, DJe 15/09/2008)
LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
Eu trouxe um acrdo do Fux, interessante, estava discutindo se podia

penhorar ar condicionado.
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. BEM DE FAMLIA. APARELHO DE AR CONDICIONADO.
IMPENHORABILIDADE. LEI N. 8.009/90.
1. impenhorvel o imvel residencial caracterizado como bem de famlia, bem como os mveis que
guarnecem a casa, nos termos do artigo 1., e seu pargrafo nico, da Lei n. 8.009, de 25 de maro
de 1990. Precedentes: AgRg no AG n. 822.465/RJ, Rel. Min. Jos Delgado, DJU de 10/05/2007;
REsp n. 277.976/RJ, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJU de 08/03/2005; REsp n.
691.729/SC, Rel. Min.
Franciulli Netto, DJU de 25/04/2005; e REsp n. 300.411/MG, Rel.
Min. Eliana Calmon, DJU de 06/10/2003.
2. O artigo 2. da mencionada Lei, que dispe sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, aponta
os bens que devem ser excludos da impenhorabilidade, quais sejam: veculos de transporte, obras
de arte e adornos suntuosos.
3. In casu, os bens de propriedade dos recorridos, sob os quais externa o exeqente a pretenso de
fazer recair a penhora (aparelhos de ar condicionado), no se enquadram em nenhuma das
hipteses previstas no referido dispositivo, pelo que no h falar em ofensa ou negativa de vigncia
a lei federal.
4. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 836.576/MS, Rel. Ministro
03/12/2007 p. 271)
Ento
tendncia
LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2007, DJ
que
moveis,
cama,
geladeira,
televiso,
ar
condicionado, so impenhorveis, inclusive quando se trata de bens de uma

pessoa que no tenha imvel prprio, devedor que seja locatrio por ex., ai o
oficial de justia vai l para penhorar e no pode, porque bem de famlia. Agora
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com veculos de transporte quando utilizado para manuteno da microempresa

e da famlia tambm fica impenhorvel.
Por falar em impenhorabilidade me lembro que o Leoni na prova do MP h
alguns anos atrs perguntou sobre clusulas restritivas, e ningum sabia o que
era isso, falavam sobre coisas completamente diferentes, as clusulas restritivas
esto hoje no art. 1.848 do CC, o que ele estava se referindo so aquelas
clusulas restritivas da legitima dos herdeiros, repare, na sucesso testamentria
eu posso designar herdeiros e legatrios e impor clusulas restritivas, o
testamento um negcio jurdico, mas se eu imponho uma clusula restritiva
para um amigo meu que vai se tornar legatrio depois da minha morte, porque
todo testamento s produz efeito aps a morte, no h que se examinar de modo
algum a tal da justa causa.
S que a novidade no novo cdigo quando h clusula restritiva,
inalienabilidade, incomunicabilidade, impenhorabilidade, sobre bens da legitima,
art. 1.789, a cota legitimria, reservatria, lembra aquela regra de ordem pblica,
havendo herdeiros necessrios o testador no pode dispor de metade da herana.
A cota legitimria, por oficio de piedade, instituda pelo imperador Justiniano,
sempre foi considerada sagrada e intangvel, isso uma explicao histrica. L
no direito romano, o autor da herana por testamento podia excluir a famlia
inteira, os descentes, os ascendentes, o cnjuge, ele estava preocupado com quem
ia cultuar seu esprito no futuro, instituir um nico herdeiro fora da famlia em
quem ele confiava. Mas os prprios romanos comearam a se rebelar contra isso,
e no havia vedao como acontece hoje em dia, e comearam entrar com aes,
chamadas de querela inofficiosi Testamenti, diziam assim, o meu pai fez
testamento e deixou tudo para terceiro, ele desrespeitou um oficio de piedade de
nos proteger no futuro patrimonialmente, oficio de piedade ele tem que ter com as
pessoas que lhe so prximas, descendentes e ascendentes, especialmente,
porque ele est furioso, insano,
louco. Era uma das aes de nulidade de
testamento.
Quem veio a regulamentar essa matria e criar a tal da cota legitima ou
legitimria como se conhece hoje em dia, no art. 1.846, foi Justiniano, e diz, por
oficio de piedade no podem mais ser afastados da sucesso por testamento, os
ascendentes e descendentes, que tero direito a da herana, e ao mesmo
tempo, o imperador Justiniano, _____ do oriente, ele baixa a constituio imperial,
dizendo que para ser deserdado agora as clusulas so especificas, so taxativas,
so numerus clausus, como acontece hoje em dia, voc quer deserdar o seu filho,
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no pode inventar uma causa, voc tem procurar a causa taxativa na lei.
tradicional ao nosso direito que a legitima sagrada e intangvel e no pode ser
onerada. Desde o art. 1.723 do CC/16 para hoje o art. 1.848 do CC/02 que se
admite que a legitima sagrada, mas pode ser onerada, s que hoje tem a tal da
justa causa, s para onerar a legitima com clusula restritiva.
Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer
clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da
legtima.
1o No permitido ao testador estabelecer a converso dos bens da legtima em outros de espcie
diversa.
2o Mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser alienados os bens gravados,
convertendo-se o produto em outros bens, que ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros.
Ento o que a tal da justa causa? clusula aberta, depende do caso

concreto. Uma das hipteses que todo mundo considera justa causa, quando
voc muito rico e tem uma filha, e o cara-de-pau do futuro marido consegue
lev-la a um cartrio e me aparece com um pacto nupcial de regime de comunho
universal, a a justa causa est absolutamente evidente. Porque que ento voc
faz o testamento de uma linha, dizendo, "a legtima da minha filha est gravada
pela inalienabilidade". Porque voc faz isso? Para evitar o golpe do ba. Mas voc
tem que dizer, o pior isso, a justa causa tem que estar expressa e o juiz vai
confirmar ou no. E lembre que o procedimento de cumprimento de testamento,
art. 1.125 do CPC, quem est presente l na hora? O MP, sempre. Ento voc tem
que dizer qual a justa causa, porque algumas esto evidentes, outras dependem
do arbtrio do juiz e o prprio MP vai opinar no procedimento, se a legitima est
mantida com a restrio ou no esta.
Agora tem outra interessante: O CC/16 dizia que no se poderia de
maneira nenhuma afastar a clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de
incomunicabilidade, no havia possibilidade. Em se tratando de inalienabilidade,
h uma smula 49 do STF, que hoje voc no precisa mais se preocupar com ela,
a smula dizia, que se voc onera a legitima do seu filho, protege um terceiro, o
seu filho tem que ter a justa causa expressa no testamento, com clusula de
inalienabilidade,
automaticamente,
aquela
poro
legitimria
se
torna
incomunicvel. A inalienabilidade abrange tanto a impenhorabilidade, quanto a

incomunicabilidade, ela um plus em relao as outras.
O que a inalienabilidade? a proibio de transferir total ou parcialmente
aquele bem, a ttulo gratuito ou oneroso.
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O que a comunicabilidade? a comunicao dos bens que decorre do

regime de casamento.
Ora se voc tem a sua legitima gravada com inalienabilidade, aqueles bens
gravados, mesmo se voc fosse casada no regime da comunho universal, no vo
se
comunicar
com
seu
marido,
ou
sua
mulher,
porque?
Porque
inalienabilidade impede a transmisso, impede a transferncia, impede a

alienao. Ah! mas a impenhorabilidade? A smula dizia a inalienabilidade
abrange a impenhorabilidade, a incomunicabilidade. O que a penhora? Qual o
objetivo do credor que penhora o bem do devedor? No a alienao judicial do
bem.
Ento
smula
49
do
STF
dizia
inalienabilidade
abrange
impenhorabilidade e a incomunicabilidade. Hoje voc no precisa se preocupar

com essa smula, porque tem o art. 1.911, expresso no cdigo dizendo isso.
Art. 1.911. A clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica
impenhorabilidade e incomunicabilidade.
Pargrafo nico. No caso de desapropriao de bens clausulados, ou de sua alienao, por
convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro, mediante autorizao judicial, o produto da
venda converter-se- em outros bens, sobre os quais incidiro as restries apostas aos primeiros.
Eu j fiz uma pergunta uma vez sobre isso que ela comeou a chorar na
prova ora, pergunta se ela passou, claro porque comeou a chorar. O que
deserdao
bona mente? Deserdao um modo de excluso de direito
sucessrio, com uma peculiaridade, ao contrrio da indignidade, a deserdao

alcana to s os herdeiros necessrios, e com uma diferena para a indignidade,
a deserdao sempre se inicia atravs de testamento da pessoa que pretende no
futuro deserdar o seu herdeiro necessrio. Eu acho muito interessante quando os
autores dizem assim, fulano deserdou o seu filho, isso completamente atcnico,
voc minha filha, eu quero te deserdar, no sou eu que deserdo, eu incio a
deserdao, eu fao um testamento, procuro a causa taxativa da deserdao, que
numerus clausus, que abrange inclusive as causas da indignidade, insiro essa
clusula no testamento, ela tem que ser taxativa e expressa, e s depois da minha
morte, que o legitimado se quiser, entra com uma ao para confirmar a causa
da deserdao, e quem deserda o juiz de direito que d uma sentena julgando
ao de deserdao procedente.
Ento a deserdao um modo de excluso da herana de herdeiro
necessrio, e se inicia sempre por testamento, clusula expressa, mas termina
com deciso judicial, garantido o contraditrio, a ampla defesa, daquela pessoa
que esta sendo atingida pela deserdao.
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Ah! Luis Paulo qual a diferena da deserdao para a indignidade? Muito

simples, a indignidade tambm causa de perda do direito sucessrio, tambm
ser reconhecida por sentena, mas a diferena a seguinte, a indignidade no
pressupe, no h necessidade de haver um testamento dizendo que algum
indigno, segundo detalhe, qualquer sucessor pode ser considerado indigno,
herdeiro legal, herdeiro testamentrio, legatrio, qualquer um.
Ento quais so as semelhanas da indignidade e da deserdao? Estou
falando isso porque no sei quem vai dar sucesses, e no sei se vai ter tempo de
falar sobre isso. Mas uma questo que j caiu no MP at fora do RJ. A
indignidade modo de excluso do direito sucessrio? . Se faz por sentena?
Faz, mas no precisa de testamento com clusula de indignidade, mas decida
por deciso judicial. E as causas so taxativas. A deserdao modo de excluso
de herana, mas s vai atingir herdeiro necessrio, sempre se inicia por
testamento, e sempre termina por deciso judicial, a tal deserdao bona mente
no deserdao coisa nenhuma, a clusula restritiva imposta a legitima dos
herdeiros necessrios. Porque tem esse nome deserdao bona mente? Qual seria
o objetivo do pai, que onera, que restringe, a poro legitimada do filho com de
inalienabilidade,
impenhorabilidade
incomunicabilidade,
ele
no
estaria
querendo protege o filho, embora ningum goste. Vai gostar de no receber a

herana do filho Roberto Marinho gravada com clusula de inalienabilidade, ai o
teu marido conseguiu casar com voc pela comunho universal, e no recebe
nada mas pelo menos a inalienabilidade abrange as duas outras. Ento no
uma verdadeira deserdao.
Ai vem uma outra questo, voc gravou inalienabilidade, um bem de um
donatrio, e ai voc esta em direito sucessrio, ______ ou gravou a revista do seu
filho, ou um terceiro que no seu parente nem nada, e voc no precisa ter a
justa causa. O donatrio pode derrubar a clusula de inalienabilidade, o terceiro
pode, o filho pode? O que vocs acham? Porque sub-rogao no vale, j tinha
legislao no CC passado dizendo isso e hoje o art. 1.911, p permite que os bens
clausulados, que a clusula seja sub-rogada em outro bem, sempre permitiu, a
discusso se podia tirar poupana, divida pblica, etc.
Se cair uma questo dessa na prova, voc tem que responder que a
jurisprudncia est mudando, s no RS, o PCPC j defendia h muito tempo que
quando o donatrio ou herdeiro, com bens gravados pela inalienabilidade, estiver
com doena terminal, e no adianta sub-rogao, o que vai acontecer, ele vai
botar a clusula em outro bem, a voc joga em cima dos princpios
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constitucionais, direito a vida, dignidade da pessoa humana, direito a sade.

Nesse caso o PCPC, ele j defendia que por fora de princpios constitucionais
essa clusula pode ser afastada. Agora eu andei vendo no RS e um acrdo no
STJ, que a jurisprudncia tem uma tendncia de liberar o herdeiro ou donatrio
dessa clusula at por motivo econmico. Eu vi uns 4 acrdos do RS dizendo o
seguinte: o sujeito donatrio ou herdeiro, a fazenda da famlia est gravada pela
inalienabilidade, e um condomnio hereditrio, e no est rendendo nada, a
terra est estril, tem um comprador com outro objetivo, e voc esbarra na
clusula, no adianta voc vender para comprar uma outra fazenda, nesse caso
at por motivo econmico, at pelo direito ao exerccio da propriedade,
propriedade econmica e social, o juiz poderia afastar essa clusula. O que no
possvel voc permitir ao credor afastar essa clusula, a no ser no caso de cota
condominial.
Eu tive um caso horroroso na Defensoria, uma velhinha que no podia nem
respirar, e no pagava o condomnio, e ela tinha um imvel gravado de
inalienabilidade, e ns entramos com todos os recursos possveis e imaginrios e
perdemos, porque cota condominial obrigao propter rm, e o cdigo passado
admitia como exceo a inalienabilidade, uma execuo por divida relativa a
impostos do imvel, muito parecido com a lei do bem de famlia. Ento lembrem
a prova de inalienabilidade pode ser afastada? Em princpio no poderia, porque
o Cdigo Civil s admite a sub-rogao, mas no caso a vida do herdeiro ou
donatrio, e at mesmo com algumas decises, em caso de prejuzo patrimonial
relevante para esse herdeiro, o Poder Judicirio poderia afastar.
Pergunta.
Resposta. uma clusula mal vista. Eu gravo para voc que minha filha,
eu posso gravar de vrias maneiras, total ou parcialmente, durante a sua vida ou
durante um tempo, isso faculdade minha, mas eu gravei e no disse nada,
vitalcio, quando voc morrer ela vai livre para sua herdeira, a no ser que voc
grave de novo. Seno a propriedade no circula.
Pergunta.
Resposta. Tambm, essa obrigao propter rm inerentes aos imveis.
Outro absurdo, que bem capaz de cair, de doer. Eu no consigo
entender isso. Voltando a lei 8.009, o art. 3, eu esqueci de fechar com isso, o inc
VII diz assim.
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VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei n
8.245, de 1991)
O Min. Carlos Veloso, l no STF tinham duas decises dizendo o seguinte,

que esse inc VII, olha que absurdo, o sujeito que o locatrio no vai ter o bem
penhorado, mas o infeliz do fiador, eu no dou fiana para ningum, afiana um
sujeito no contrato de locao, o prprio locatrio tem proteo, mas o fiador
penhorado. A o que aconteceu, vem a EC do direito a moradia, art. 6 da CF, e o
Carlos Veloso d dois acrdos maravilhosos no STF, dizendo que a partir dessa
EC que garante a famlia, dizendo que o bem do fiador, onde o fiador mora com a
famlia, no pode mais ser penhorado, e uma defensora, Helene A., escreveu um
livro sobre isso, a o STJ comeou a aceitar, o bem de famlia do fiador
impenhorvel. S que ultimamente teve uma deciso no STF, do Cezar Peluso,
que disse, ah! o sujeito fiador porque quer, um direito constitucional ser
fiador, ento quem mandou ele afianar, penhorvel sim. E agora todas as
decises do STJ so todas no sentido, j tinham mudado o pensamento, j
tinham dito que a EC do art. 6 da CF no tinha recepcionado o art. 3, inc VII da
lei 8.009, s que no ltimo informativo mandou o assunto de novo para a seo.
Ento, voc tem o posicionamento da doutrina dizendo que o art. 3, inc VII da lei
8.009 no foi recepcionado, s que o STF e o STJ mudaram de opinio, e isso
ainda vai se decido.
O que alterou de importante no MP em relao ao prdigo agora? A
legitimao para requer a interdio do prdigo de quem era no CC/16? Era
restrita, art. 460, s podia requer, descendentes, ascendentes e cnjuge. Esse
artigo no foi recepcionado no novo cdigo. Hoje o MP pode requerer a interdio
do prdigo. Ento voc est na comarca, tem algum sujeito gastando
imoderadamente na sua fazenda, voc, MP, vai pode requerer essa interdio, art.
1.769.
Art. 1.769. O Ministrio Pblico s promover interdio:
I - em caso de doena mental grave;
II - se no existir ou no promover a interdio alguma das pessoas designadas nos incisos I e II do
artigo antecedente;
III - se, existindo, forem incapazes as pessoas mencionadas no inciso antecedente.
Ai, voc sabe que parte geral do MP est muito mais vinculado a direito de
famlia e direito sucessrio, voc no vai ficar na parte geral discutindo contrato
patrimonial entre duas pessoas capazes. Ai vem uma pergunta dessas. O prdigo
pode testar? Ele podia testar no CC passado? Pode testar no CC atual? A
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capacidade testamentria ativa diferente da capacidade da parte geral. No

CC/16 quem que podia testar? E no se esqueam que o MP funciona em todo
procedimento, qualquer testamento, ento matria testamentria sempre do
MP. Ento como que era a regra antigamente sobre capacidade testamentria
ativa?
Qual era a lei que rege a capacidade testamentria ativa? Se pessoa
capaz ou no de testar, porque se no for capaz de testar o testamento
considerado nulo, a lei do momento que voc faz o testamento ou a lei da
abertura da sucesso? Sabe que a pergunta boa, porque todo mundo aprendeu
nas disposies gerais do direito sucessrio que a lei que rege a sucesso
hereditria a lei do momento da morte, mas tem exceo que no est nem no
CC/16 e nem no novo CC, uma das excees exatamente em matria
testamentria. J ensinava o grande Itabaiana de Oliveira, em matria de
capacidade testamentria ativa quem que pode testar ou no, o que interessa
no a lei do momento em que morre o testador, sai da regra geral, o que
interessa a lei do momento em que o testamento foi feito, o tempo rege o ato. E
isso no est escrito em lugar nenhum.
Ento voc pode ter um testamento feito no CC/16 que agora que ser
cumprido, no CC novo, ento o que diz o art. 1.627 do CC/16.
Art. 1.627. So incapazes de testar:
I - os menores de 16 (dezesseis) anos;
II - os loucos de todo o gnero;
III - os que, ao testar, no estejam em seu perfeito juzo;
IV - os surdos-mudos, que no puderem manifestar a sua vontade.
A contrrio sensu o maior de 16 anos pode testar, e quando testa o faz

sozinho, e sem representante ou assistente. O inc III aquela pessoa que capaz
natural mas na hora do testamento est abalada. Ento no sistema do cdigo
anterior o prdigo poderia testar e o ausente tambm.
O problema do cdigo novo, que um primor de mal feito, art. 1.860 do CC.
Art. 1.860. Alm dos incapazes, no podem testar os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno
discernimento.
Pargrafo nico. Podem testar os maiores de dezesseis anos.
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Sabe o que o legislador est dizendo aqui, isso uma barbaridade, nenhum
incapaz pode testar a partir de 12.01.03, seja absolutamente ou relativamente
incapaz, nenhuma daquelas pessoas do art. 3, inc I, II e III, e o art. 4, incluindo
o prdigo, tem capacidade testamentria ativa. Ele usa a expresso alm dos
incapazes, qual a regra da hermenutica, aquilo que o legislador no distingue
no cabe ao intrprete distinguir, seja absolutamente ou relativamente incapaz
no pode testar, salvo a nica exceo legal, que o maior de 16 aos 18 anos, que
quando testa o faz sozinho, no pode estar assistido, se estiver testamento
mancomunado, nulo.
A primeira concluso que ns chegamos, que a partir da entrada do novo
cdigo, o prdigo uma vez interditado, porque prdigo s prdigo se estiver
interditado, perdeu a capacidade testamentria ativa, ao contrrio do cdigo
passado, tem soluo para esse infeliz? Ele j est interditado, certos atos da vida
civil ele no pode fazer sozinho, se fizer testamento sozinho o testamento nulo,
ele no pode ter a liberdade de testar, de exercer seus direitos de propriedade
para o futuro. Mas tem soluo doutrinria, a doutrina senta o cacete nesse
artigo, j ouviram falar no projeto menor de 60 de 2002, o problema que lei
futura, mas voc promotor de justia pode opinar sobre isso. O que a doutrina
entende que esse artigo no se pode levar a srio, na realidade o que o
legislador quis dizer foi, alm dos absolutamente incapazes, no podem testar os
que no ato de faz-lo no tiverem pleno discernimento, que aquele incapaz
natural, que na hora de testar est embriagado, com uma depresso profunda.
O que a doutrina est entendendo que aquelas pessoas do art. 4,
relativamente incapazes, incluindo-se o prdigo, como elas tem apenas o
discernimento reduzido, todas aquelas pessoas podem testar. No fundo se cair
uma questo dessa, so duas correntes. a corrente legalista, a partir do novo
cdigo nenhum incapaz pode testar, seja absolutamente ou relativamente
incapaz, salvo uma nica exceo, o menor dos 16 aos 18 anos, que testa
sozinho. A corrente doutrinria, mais tcnica, de lege ferenda, baseada no projeto
menor de 60 de 2002, o que o legislador quis dizer que os absolutamente
incapazes, que no tem qualquer discernimento, no tem como fazer testamento,
no tem como decidir sobre o seu patrimnio aps a sua morte, mas os
relativamente
incapazes,
incluindo-se
prdigo,
tradicionalmente
sempre
puderam testar, mas no podem estar assistidos, gera nulidade do testamento,

fere o princpio da pessoalidade e da proibio do testamento mancomunado.
Escolham de acordo.
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Pergunta.
Resposta. Tem dois exemplos para isso. 1. Antes do novo cdigo o cnjuge
era herdeiro facultativo, podia ser excludo inteiramente da sucesso, o
testamento vlido do autor da herana, um fenmeno conhecido por heredio,
art. 1.725 do CC/16. A ela minha mulher e fao um testamento deixando tudo
para voc, e fiz isso em 2001, na poca podia fazer isso, porque ela era herdeira
facultativa, podia ser excluda da sucesso, se no tivesse herdeiros necessrios.
Entra o novo CC em vigor, e diz no art. 1.845 que o superstar do direito
sucessrio o cnjuge sobrevivente, e diz que herdeiro necessrio. Esse
testamento, nulo, parcialmente nulo, ou vlido? Aqui voc vai para as
disposies gerais do direito sucessrio, o Direito Civil material que se aplica
nessa matria, diz que o cnjuge herdeiro necessrio. As disposies gerais do
direito sucessrio no art. 1.787 diz: Regula a sucesso e a legitimao para
suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela. Ordem de vocao
hereditria, quem herdeiro necessrio ou no, regra de ordem pblica,
Direito Civil material, a lei que vai reger essa clausula testamentria a do novo
Cdigo Civil, ento esse testamento parcialmente nulo.
Ah! Luis Paulo, eu fiz um testamento em 2001, testamento pblico, e
naquela poca o mnimo de testemunhas num testamento pblico eram 5, s que
eu coloquei duas apenas, morro em 2006, o novo Cdigo Civil est em vigor, o que
diz o novo cdigo que so duas testemunhas no mnimo, esse testamento vale
ou no? Vou dar uma frmula, Direito Civil material substancial, a lei que rege a
sucesso no momento da morte, ordem de vocao, quem herdeiro necessrio,
quem facultativo, a lei em vigor no momento da abertura da sucesso, e no
na poca que voc redigiu a clusula testamentria pertinente. Agora tipo de
testamento, solenidade, nmero de testemunhas e capacidade testamentria
ativa, a lei que rege o testamento a lei em vigor no momento da feitura do
testamento. Nesse caso, a lei da poca reservava 5 testemunhas, esse testamento
nulo por ausncia de formalidade essencial. Essa a regra de Itabaiana de
Oliveira e no est no cdigo em lugar nenhum doutrina.
Tem uma questo que eu j vi o Leoni e o Marquinhos discutindo, que
envolve usucapio, na parte de bens, art. 102 do CC.
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.
Primeiro ponto. O MP sempre opina em ao de usucapio. O bem objeto da

usucapio no est registrado em nome de ningum. J vi vrias vezes, faz uma
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planta da rea, entra com ao querendo usucapir aquela rea, preenchendo os

requisitos, s que se pede sempre a certido, o histrico do imvel, o MP sempre
pede, o oficial do registro pega e d uma certido que no est registrada em
nome de ningum. Primeira coisa, aquilo pode ser rea de menor poro, ai voc
pergunta se aquela rea est dentro de um imvel de maior poro, esse o
truque, porque voc cita por edital e no cita diretamente o proprietrio. Mas as
vezes no est registrada em nome de ningum, o que as fazendas vo dizer? Que
terra devoluta. Terra devoluta, a lei de terras, lei 605, so terras devolvidas.
Como que o Brasil foi conquistado? Portugal conquista o Brasil, divide em
cesmarias, posteriormente resolve regularizar a situao, a lei previu essa
regularizao, o que sobrou foram as terras devolutas, terras devolvidas. Ora o
que diz o art. 102 e a smula 340 do STF.
Smula n 340
Desde a vigncia do cdigo civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser
adquiridos por usucapio.
O bem pblico no pode ser usucapido, e dentre os bens pblicos esto

compreendidas as terras devolutas, devolvidas ao poder pblico, e ai sempre a
fazenda vai dizer que se no est registra terra devoluta. Vai o processo para
voc MP. E a se voc for ler a Di Pietro, e outro autores, o nus da prova de que a
terra no devoluta do usocapiente, os administrativistas dizem isso, mas o
STJ j firmou jurisprudncia, e o TJRJ tambm, na realidade o usocapiente no
tem como fazer essa prova, quem que tem acesso o poder pblico. Ento, h
inclusive uma smula do TJRJ, "o fato do imvel, objeto do usucapio, no est
registrado em nome de ningum no significa, necessariamente, que seja terra
devoluta, que seja bem pblico". Isso tambm est pacificado no STJ, e mais o
STJ tem entendido que quem tem que fazer a prova de que a terra, que no est
registrada em nome de ningum, devoluta o prprio poder pblico, no o
autor da ao, e no interessa se o autor da ao capaz ou incapaz. Isso
lgico. Toda essa prova do poder pblico.
Outra questo, que acontece muito, j peguei isso na defensoria. O sujeito
est usucapindo uma rea de terras de um proprietrio que morreu, no tinha
nem inventrio, ele entendeu que consumou o usucapio, entrou com ao
declaratria de usucapio e citou os herdeiros. Me aparece um sujeito na
audincia, eu estava defendendo o autor, quando eu vi o cara, eu disse para o
assistido, perdeu a ao, o cara era completamente maluco, voc sabe que
ningum tocou no assunto, o juiz batendo papo, o MP batendo papo, e ningum
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viu nada, e eu ganhei a ao, quando no dava para ganhar de jeito nenhum, era
completamente maluco, no corre prescrio contra o absolutamente incapaz,
no sou eu que vou invocar isso, quem tinha que invocar? O MP. E era uma
mulher, devia estar conversando com a juza sobre as compras que iriam fazer
depois, e graas a vaidade feminina eu ganhei a ao. Eu ganhei uma ao
impossvel. Era s o MP dizer que um dos co-herdeiros estava dando mostras de
ser absolutamente incapaz, e contra absolutamente incapaz no corre prescrio
extintiva e nem aquisitiva, vamos suspender o processo. O doido saiu fungando
pelo corredor, foi prejudicado, e tudo bem. E o assistido disse que eu era um cara
legal. Tem que prestar ateno sempre, se tem um absolutamente incapaz,
mesmo no interditado, no corre prescrio e no pode correr prazo de
usucapio.
Agora a terra devoluta, o Prof. Marco Aurlio, hoje desembargador, tem uma
tese que terra devoluta no terra pblica, no sei se vai colar isso. Porque ele
diz que o art. 188 da CF faz uma distino entre terra devoluta e terra pblica, e
que s pelo fato da terra ser devoluta no significa que pblica, e pode ser
usucapida, e inclusive usa outro argumento, que por uma lei federal 6.383/76,
as terras devolutas s passam a pertencer ao poder pblico depois de serem
discriminadas. 1 tese. Terra devoluta e terra pblica so coisas diferentes, Silvio
Rodrigues tambm diz isso. 2 tese. Terra devoluta s ser pblica quando houver
discriminao, enquanto no houver descriminao bem particular pode ser
objeto de usucapio.
Art. 188. A destinao de terras pblicas e devolutas ser compatibilizada com a poltica agrcola
e com o plano nacional de reforma agrria.
1 - A alienao ou a concesso, a qualquer ttulo, de terras pblicas com rea superior a
dois mil e quinhentos hectares a pessoa fsica ou jurdica, ainda que por interposta pessoa,
depender de prvia aprovao do Congresso Nacional.
2 - Excetuam-se do disposto no pargrafo anterior as alienaes ou as concesses de terras
pblicas para fins de reforma agrria.
Pergunta.
Resposta. Terra devoluta um conceito amplo, mas tecnicamente, voc
pode dize que terra devoluta e pblica depois da discriminao, mas isso no
pacifico no.
Questo interessante. Vamos entrar no negcio jurdico.
Pergunta.
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Resposta. Pode ser usucapido, mas no pblico, se houve desafetao

particular pode ser usucapido. Bens que pertencem a Empresa Pblica e
Sociedade de Economia Mista podem ser objeto de usucapio? Podem, porque EP
e SEM so pessoas jurdicas de direito privado, o que no pode ser Unio,
Estado, Municpio e autarquia, so bens de uso comum do povo, no pode de
jeito nenhum. Agora se uma rua for desafetada, Carvalhinho defende isso, se um
prdio destinado a repartio pblica for desafetado, deixa de ser pblico, pode
ser usucapido.
Agora tem uma novidade no art. 110, que acho interessante, que no
existia no cdigo passado.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de
no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.
Esse art. 110 foi inspirado, para no dizer copiado, no Cdigo Civil
portugus, art. 244, a tal reserva mental reticncia,
o que o legislador est
querendo dizer? Eu vou fazer um contrato com ele, um negcio jurdico qualquer,
eu por algum motivo no estou querendo que aquele negcio produza os efeitos
tpicos e atpicos. Voc tem negcios jurdicos tpicos que voc se amolda aquilo, e
os atpicos, so criados pelo princpio autonomia da vontade. O que um negcio
jurdico? Declarao da vontade dirigida a produo de efeitos prticos e
jurdicos. Todo negcio jurdico baseado no princpio da autonomia da vontade,
e poder que todos ns temos de auto-regulamentar nossos interesses. O direito de
famlia comporta negcio jurdico? O direito de famlia comporta elementos
acidentais do negcio jurdico? Vou dar um exemplo. Os negcios e atos jurdicos
de famlia, casamento, o que um casamento? o meu sonho, voc j casou?
Qual a natureza jurdica do casamento? um negcio jurdico ou ato jurdico
em sentido estrito.
Intervalo.
Esto me perguntando aqui sobre a justa causa, tem nas disposies
transitrias, mas no tem mais eficcia. Art. 2.042.
Art. 2.042. Aplica-se o disposto no caput do art. 1.848, quando aberta a sucesso no prazo de um
ano aps a entrada em vigor deste Cdigo, ainda que o testamento tenha sido feito na vigncia do
anterior, Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916; se, no prazo, o testador no aditar o testamento
para declarar a justa causa de clusula aposta legtima, no subsistir a restrio.
O que voc tem que fazer o seguinte, justa causa s obrigatria para
onerar a legitima e no a disponvel.
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Negcio jurdico. Tem que saber de cor a diferena entre negcio jurdico e
ato jurdico em sentido estrito.
O que negcio jurdico? Art. 102 e ss, a declarao de vontade dirigida a
produo de efeitos prticos e jurdicos. O negcio jurdico baseado no princpio
da autonomia da vontade, a auto-regulamentao dos interesses, que conferida
pelo legislador a nos todos. Agora, se h autonomia da vontade, os contratos,
quando voc contrata, quando voc realiza negcios jurdicos unilaterais,
testamento, promessa de recompensa, emite um titulo ao portador, voc pode
apresentar elementos acidentais, condio, termo, encargo, voc tem autonomia
para isso.
A pergunta que eu fiz foi: O direito de famlia comporta negcio jurdico? O
direito de famlia comporta ato jurdico em sentido estrito, qual a diferena entre
ambos? O ato jurdico em sentido estritu um comportamento do sujeito de
direito, apreendido pelo legislador, cujos efeitos decorrem da lei, e no da vontade
daquele que realizou o comportamento. Ento quando voc v o negcio jurdico,
a declarao de vontade dirigida a produo de determinados efeitos, que forma
lei entre as partes, teoria objetiva do negcio jurdico, os efeitos so influenciados
pela vontade dos declarantes. Quando voc faz um contrato, que um negcio
jurdico tpico do direito obrigacional, os efeitos so perseguidos pelas partes,
voc insere elementos acidentais, condio, temor e encargo, porque tem
autonomia para isso. Agora o ato jurdico em sentido estritu, ningum est
preocupado com a vontade do agente, o que o legislador est preocupado o
seguinte, os atos jurdicos em sentido estritu so taxativos, nmeros clausus,
enquanto os negcios jurdicos podem ser tpicos e atpicos, mas os efeitos dos
atos jurdicos, art. 185, decorrem da vontade do legislador, e no na vontade do
agente. Ora no campo do direito de famlia e no campo de direito sucessrio, h
uma discusso se existem negcios jurdicos no direito de famlia.
Primeiro. Porque o direito de famlia no direito privado? , mas talvez
seja o campo do direito privado onde se tenham mais regras imperativas de
ordem pblica, as pessoas no tem liberdade no direito de famlia para inserir
condio, termo e encargo, elementos acidentais, o direito de famlia todo
controlado pelo poder pblico, inclusive casamento. Tem aquela discusso,
natureza jurdica do casamento, o que ele ? um negcio jurdico, art. 102 e ss,
um negcio jurdico, art. 185, ou misto de negcio jurdico ou ato jurdico em
sentido estritu, o que prevalece? Prevalece na doutrina e no prprio cdigo que o
casamento um negcio jurdico, um contrato especial do direito de famlia. O
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legislador chega a falar em contraentes na hora da cerimnia, vocs sabem que o

casamento tem at palavras sacramentais, o legislador fala na hora da cerimnia
os contraentes. O casamento um contrato matrimonial, teoria contratualista,
qual a crtica que se faz a isso, contrato, contrato que ns conhecemos, a fonte
do contrato o direito obrigacional, o direito patrimonial, e o casamento cria
direitos
deveres
patrimoniais,
mas
cria
muitos
direitos
deveres
extrapatrimoniais, ento no tem que se falar em contrato no casamento. A outra

crtica que no tem autonomia, voc tem autonomia de vontade para regular os
efeitos do casamento, no tem porque se tivesse no existia famlia, se pudesse
no se instituiria um casamento a termo. Por isso que o legislador no deixa,
bota l no art. 1.566 os direitos e deveres entre os cnjuges, fidelidade recproca,
coabitao, noutro dia me perguntaram o que coabitao? Manter relao
sexual. Santiago Dantas dizia o que faz ter casamento o extinto sexual. Maria
Helena diz que os maiores motivos do casamento a satisfao sexual. Ento
voc
no
pode
disciplinar
contedo
do
casamento,
disciplinado
imperativamente quanto aos efeitos patrimoniais, pessoais, pelo legislador, ento

se no tem autonomia como que pode ser contrato, essa a crtica que se faz,
s que essa teoria prevalece. Art. 1.535.
Art. 1.535. Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial, juntamente com as
testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida aos nubentes a afirmao de que
pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento, nestes termos:
"De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por
marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados."
O Leoni tem um argumento muito bom para dizer que contrato. O

argumento o seguinte: os contratos de consumo, o fornecedor tem autonomia
para criar clusula abusiva? No tem. Mas no deixa abrir contrato de consumo
entre o fornecedor e o consumidor e o consumidor equiparado. Os contratos de
consumo so negcios jurdicos, patrimoniais, em que no h autonomia
nenhuma. O casamento um negcio jurdico especial do direito de famlia,
embora no haja autonomia, um negcio jurdico, certos efeitos so pretendidos
e influenciados pelas partes. Essa a opinio majoritria, ele j perguntou em
prova oral. Agora eu sou minoritrio, eu acho que ato jurdico em sentido
estritu, no h autonomia quanto aos efeitos do casamento, todos os efeitos so
ditados pelo legislador de maneira imperativa. Voc pode afastar? Alguns de vocs
foram meus alunos de direito de famlia, eu j vi um pacto antenupcial, que o
marido podia prevaricar de 3 em 3 meses, e ela assinou, depois veio me
consultar, eu disse que a clusula era nula, e ela disse que no era isso, ela
queria prevaricar tambm.
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E tem a terceira corrente. Casamento um misto, um negcio jurdico na

formao, porque voc tem uma certa liberdade para escolher a nubente, sabe
porque uma certa? Voc pode casar com o seu irmo, com o seu pai? Ento
voc tem que verificar a capacidade matrimonial e ausncia de impedimentos,
mas no tem autonomia para disciplinar o contedo. Ento um contrato na
formao e uma instituio social um ato jurdico em sentido estritu no
contedo.
Agora possvel no direito de famlia criar elementos acidentais, nos
negcios e atos jurdicos do direito de famlia? Em regra no possvel. Lembra
de um ato jurdico em sentido estritu tpico do direito de famlia, tem vrios,
reconhecimento voluntrio de filho, art. 1.609 do CC, voc pode colocar, sua
namorada teve um filho, o nascituro pode ser reconhecido, filho havido fora do
matrimonio, porque se for havido na constncia do casamento legal. Voc pode
botar l, eu reconheo como meu filho, mas se no ficar parecido comigo, o
reconhecimento est
resolvido, isso condio resolutiva, no pode,
expressamente proibida pelo legislador. Voc pode subordinar termo o casamento,

devia poder, dois anos renovado por mais dois, bnus, a maioria dos casamentos
do certo? D certo enquanto dura, Vincius de Moraes. Mas a maioria dos casais
se separa, mas o legislador quer porque quer mant-los presos, um motivo, a
famlia a base da sociedade, e at hoje a doutrina conservadora diz que o
casamento superior a Unio Estvel, porque a CF diz que a lei deve facilitar a
converso da Unio Estvel em casamento, ento como o casamento mais
prestigiado, tem mais de 100 artigos, sempre se quer manter o casamento a todo
custo, por isso voc no pode regulamentar, nem o contedo.
Agora, negcio jurdico baseado na autonomia, manifestao de vontade
dirigida a produo de efeitos, faz lei entre as partes, teoria objetiva, e os efeitos
so influenciados pelo legislador, o ato jurdico em sentido estritu, os efeitos so
ditados pelo legislador, essa que a grande diferena, eles so taxativos, esto l
no art. 185.
Agora aqui no incio a novidade a reserva mental, que no existia no
CC/16.
Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de
no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento.
O que reserva mental reticncia? Eu contrato com voc, mas eu no quero

que os efeitos daquele contrato se produzam, por qualquer motivo. Isso vai
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influenciar a validade, a eficcia do negcio jurdico, o fato de um dos

contratantes no querer que o contedo do contrato se materialize, que os efeitos
tpicos ou atpicos se produzam? No, a reserva mental desconhecida da outra
parte irrelevante para o direito. Tem alguma exceo a essa regra? A nica
exceo que eu conheo, opinio do prof. Nelson Nery Jr, que diz que em matria
testamentria a reserva mental importante. Um testamento pode ser declarado
ineficaz se ficar provado que o testador no queria beneficiar aquela pessoa.
Como isso Luis Paulo? Vou dar um ex., eu tenho um sujeito muito pobre,
grande amigo, morrendo com uma doena terminal, eu digo, eu tenho tanta
certeza que eu vou morrer antes de voc que eu fiz um testamento deixando toda
a disponvel para voc. Voc sabe que no nada disso, s para anim-lo, dizem
que a mente cura, vai que d um azar e morre. E a disponvel inteira, ficou
milionrio, vai toda para o seu amigo que no morreu, ficou animado com aquilo,
e voc acabou morrendo primeiro, nesse caso, seria a nica exceo, o Nelson
Nery diz que se os herdeiros legais conseguirem provar a reserva mental, em
matria testamentria, e o testamento negcio jurdico unilateral, nesse caso o
juiz pode declarar o testamento ineficaz. O herdeiro teria que entrar com uma
ao declaratria de ineficcia do testamento por fora de reserva mental. Porque
nessa matria, em matria de testamento, qual o princpio que prevalece? Art.
1.899, obedincia a vontade do testador. O que o juiz e o MP tem que fazer?
Procurar obedecer a vontade do testador, a vontade do testador sagrada, tem
que ser sempre preservada na medida do possvel, desde que no ofenda a ordem
pblica.
Se cair uma questo dessas qual a resposta, vocs dizem, em princpio a
reserva mental desconhecida da outra parte ou do destinatrio no tem nenhuma
importncia, ela no influencia o negcio jurdico, ela no influencia os efeitos.
nica exceo em matria testamentria, quando o testador designa um
beneficirio que no queria realmente que aquela pessoa pudesse recolher a sua
herana no futuro, Nelson Nery Jr.
Agora salvo se voc tenha um destinatrio que tenha conhecimento, ai
diferente, eu fiz um contrato com voc, no quero que os efeitos do contratos se
produzam, tpicos, qual a conseqncia? Duas correntes. 1. Corrente. Moreira
Alves, redigiu a parte geral do cdigo. A reserva mental conhecida da outra parte
gera a inexistncia jurdica do negcio, e o negcio jurdico inexistente no pode
produzir nenhum efeito, nem principal nem secundrio, um nada jurdico.
Porque o Min. Moreira Alves diz isso? Porque o legislador est colocando esse art.
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110 no plano da existncia e no da validade. E h uma diferena entre o negcio

jurdico invlido e o negcio inexistente. O negcio jurdico invlido existe no
mundo do direito, mas se ofender a ordem pblica, nasce morto sem produzir os
seus efeitos principais, podendo produzir efeitos colaterais ou secundrios. J o
negcio anulvel, que considerado invlido, ele nasce produzindo todos os seus
efeitos, vocs nunca podem se esquecer disso. Ah! eu estou examinado como MP,
um relativamente incapaz que contratou, sem assistncia, num negcio que ele
teria que ter um assistente, ele vendeu um imvel, o comprador registrou, aquele
negcio est produzindo efeitos? Todos, meramente anulvel. Fere interesse
privado, todos os efeitos, como no casamento anulvel. Noutro dia uma pessoa
falou para mim, descobriu que o seu casamento era anulvel, estava nos motivos
do erro essencial, ele disse que no estava casado. Lgico que est casado, seu
casamento se formou, existe, nasceu produzindo todos os seus efeitos, ele
invlido, porem eficaz, ele meramente anulvel, vocs tem que sempre perceber
essa diferena doutrinria entre o negcio inexistente, aquele que no se forma
no mundo do direito, que no pode produzir nenhum efeito.
Ah! Luis Paulo eu vi aqui nos art. 102 e ss, e no vi nada de negcio
inexistente? No precisa, isso doutrina, Cdigo Civil portugus. Ah! e se eu
pegar um examinador que no aceita essa categoria de ineficcia do negcio
jurdico, o que eu fao? Se ele no aceita a categoria da inexistncia, como Silvio
Rodrigues, ele vai enquadrar o negcio inexistente como nulo, resolveu o
problema. S que tem uma _________ ontolgica existente, os efeitos dele um
nada, no pode produzir nada, ele s existe no mundo material, no existe no
mundo jurdico, o vnculo no se forma.
O nulo existe, ele invlido porque ofende a ordem pblica, ento ele nasce
sem produzir os seus efeitos principais, o negcio todo pode produzir efeitos
secundrios ou colaterais, no campo do direito de famlia, Capanema perguntou
na magistratura, o casamento nulo pode produzir todos os seus efeitos, principais
e secundrios. Hipteses? J vi resposta em prova, casamento putativo, uma
moa de vida fcil. O que o casamento putativo, art. 1.561? o casamento nulo
ou anulvel, que mesmo que o juiz declare a nulidade ou decrete a anulabilidade,
os efeitos se produzem, ao menos, at o dia da sentena de invalidade.
Tem uma questo interessantssima de casamento putativo. Os alimentos
no casamento putativo, j ouviram falar nessa questo.
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E o anulvel nasce produzindo todos os efeitos, principais e secundrios. Ai

eu falei para essa menina que disse que o seu casamento anulvel, eu no sou
casada no, lgico que voc casada, bem casada, s tem um problema, seu
casamento ofendeu interesse privado, se voc quiser voc tem um prazo
decadencial para atacar o seu casamento, e o juiz decretar a anulabilidade, mas
ele est produzindo todos os seus efeitos, principais e secundrios.
Mas voltando a reserva mental, Moreira Alves disse o seguinte, esse negcio
jurdico com reserva mental conhecida pela outra parte inexistente, 1 corrente.
2 corrente. simulao, no inexistente, nulo, porque essa figura da
simulao um vcio de vontade no CC/16, gerava a mera anulabilidade, a o
pessoal descobriu o bvio, toda simulao uma farsa, e o direito no pode
compactuar com farsa, a simulao, art. 167 do CC, tem que ser estudado, tem
muitos aspectos importantes, a simulao passa a ser caso, ou episodio de
nulidade, muito mais grave do que era antes. Ento a 2 corrente diz que quando
houver reserva mental conhecida da parte gera a nulidade do negcio, opinio de
Carlos Roberto Gonalves, se no me engano Leoni tambm.
Vamos falar sobre nulidade, anulabilidade.
Quando o negcio jurdico nulo voc tem o art. 166 do CC.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
IV - no revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Qual a preocupao que vocs devem ter aqui no inc I? O doente mental
grave, interditado, que celebra um negcio sozinho, sem representante, esse
negcio nulo, ningum tem dvida. O grande problema se ele celebra um
negcio jurdico apenas incapaz natural, ele no est interditado ainda, cai uma
questo dessa, ele prope a ao de invalidade, depois de estar interditado
atravs de curador, MP direto no processo. O que vocs vo ao final opinar? O que
a outra parte defende? Boa-f, o preo foi justo, ele era um mero incapaz natural,
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a incapacidade no era notria, eu s conheci ele no cartrio, essa venda vlida.

Sempre vo dizer isso, ai vo pegar Leoni, Bevilacqua, Carvalho Santos. Ai vo
levar ferro, porque voc tem dois acrdos no STJ dizendo que o sistema protetivo
dos incapazes, voc tem que mencionar a controvrsia, eu at acho que a opinio
desses autores melhor. Embora se entenda que a sentena de interdio tem
eficcia para trs ou para frente, no interessa, at o Caio Mario, que diz que a
sentena de interdio declaratria, diz que para voc invalidar um negcio
praticado pelo absolutamente incapaz natural antes da interdio tem que provar
a incapacidade no momento do ato. Ai o que voc promotor de justia vai dizer?
Boa-f, como que ia saber que ele era incapaz, no tem m-f, o negcio
vlido, vai juntar calhos de doutrina. O que a outra parte vai dizer? Aqueles dois
acrdos que eu disse para vocs, o sistema protetivo dos incapazes diz que
nulo o negcio praticado pelo absolutamente incapaz, ele no distingue se
incapaz natural ou jurdico, mas independente da boa-f o negcio era invalido,
s que o STJ garante a devoluo do dinheiro.
Inc II. O que um negcio jurdico ilcito? aquele que ofende a ordem
pblica, a moral e os bons costumes. Qual a diferena entre negcio impossvel,
fsica ou juridicamente, e negcio ilcito? O fisicamente impossvel aquela
bobeira, dou-te isso se tocares com o dedo no cu. O negcio jurdico impossvel
fisicamente aquele que a natureza no permite que se faa. Agora vai diferenciar
o negcio ilcito do negcio juridicamente impossvel? O que mais grave dos
dois? O juridicamente impossvel quando a lei no permite que aquele objeto
seja realizado, e menos grave que o ilcito. Por ex., vendo-te minha casa se o
Leoni se tornar rei do Brasil, o Brasil admite o sistema da realeza. Ou transfiro o
imvel tal se casares com o teu irmo, possvel casar com irmo. Ento o
negcio juridicamente impossvel quando o legislador no permite que o objeto
seja realizado. Mas a doutrina costuma afirma que o negcio ilcito mais grave,
porque o juridicamente impossvel voc para realizar tem que modificar a
legislao, s isso. Agora o ilcito quando a moral social ferida, a ordem
pblica ferida, por ex., um negcio em que eu contrato Joo para matar
algum, o Direito Civil no tem nenhuma regra sobre isso, esse um negcio
jurdico onde o objeto ilcito, e tanto o ilcito juridicamente impossvel quanto o
simplesmente ilcito gera nulidade.
Inc III. O que motivo? O que causa? Motivo ou causa remota so as
circunstancias que levam a algum praticar um negcio. Por ex., vou comprar um
apartamento em Ipanema porque eu gosto de praia, porque minha namorada
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mora perto, vou comprar uma casa de campo porque eu no gosto da cidade. O
motivo em princpio no tem nenhuma importncia quanto aos efeitos do negcio,
a causa remota. Agora, quando o motivo determinante, comum aos declarantes,
quando tiver ofensa a ordem pblica, moral e bons costumes, ai o negcio nulo.
Qual a pergunta que sempre se faz em prova oral? Motivo influencia o negcio
jurdico, a causa remota? No. Algum est interessado porque Joo comprou o
apartamento, porque comprou um carro, as circunstancias que levaram algum a
contratar no tem importante. Agora se a circunstncia comum envolveu ilicitude
a o negcio nulo, por ex., vai comprar uma arma, comprador e vendedor, se ele
comprar uma arma simplesmente, no interessa o motivo. Agora se voc chegar e
disse que quer comprar uma arma para matar o vizinho, qual o calibre melhor,
e o vendedor comear a explicar qual a melhor arma para matar o vizinho, e
acha, ai voc tem uma compra e venda de bem imvel nula, por ilicitude do
motivo, da causa remota.
Inc IV. Qual a regra aqui? A forma dos negcios jurdicos so livres, a no
ser quando o legislador determina expressamente.
Inc V. O negcio jurdico pode obedecer a uma forma, mas ser nulo por
desobedincia a solenidade, ex., art. 1.691, art. 1.534, 1. O que a forma? o
fato exterior pelo qual o negcio se manifesta. O que a solenidade? So certos
comportamentos exigidos para que o negcio seja vlido. Ento aquele art. 1.691
vou dar exemplo de um negcio jurdico que obedeceu a forma, mas nulo por
ausncia de solenidade que interessa ao MP. Voc minha filha e tem um imvel
na Vieira Souto, o que diz o art. 108 do CC, a compra e venda imobiliria exige
exteriormente a forma solene, a escritura pblica, quando o valor do imvel for
acima de trinta vezes o maior SM.
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios
jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre
imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
Porque se exige escritura pblica? Porque o bem de raiz, o imvel sempre foi
o preferido pelos portugueses e brasileiros, como muito importante exige a f
pblica do tabelio. A eu vou ao cartrio e vendo a minha filha, absolutamente
incapaz, 10 anos de idade. Eu obedeci a forma? Obedeci, mas esse negcio no
nulo? Sim, no respeitou a solenidade do art. 1.691.
Art. 1.691. No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos filhos, nem contrair,
em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por
necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz.
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Pargrafo nico. Podem pleitear a declarao de nulidade dos atos previstos neste artigo:
I - os filhos;
II - os herdeiros;
III - o representante legal.
Art. 1.692. Sempre que no exerccio do poder familiar colidir o interesse dos pais com o do filho, a
requerimento deste ou do Ministrio Pblico o juiz lhe dar curador especial.
um exemplo tpico de um negcio que obedeceu a forma, mas nulo por

ausncia a solenidade. Um outro exemplo interessante e a tem uma discusso no
direito de famlia, art. 1.534, 1 do CC.
Art. 1.534. A solenidade realizar-se- na sede do cartrio, com toda publicidade, a portas abertas,
presentes pelo menos duas testemunhas, parentes ou no dos contraentes, ou, querendo as partes e
consentindo a autoridade celebrante, noutro edifcio pblico ou particular.
1o Quando o casamento for em edifcio particular, ficar este de portas abertas durante o ato.
2o Sero quatro as testemunhas na hiptese do pargrafo anterior e se algum dos contraentes no
souber ou no puder escrever.
Eu j vi um casamento em que a me da noiva mandou fechar as portas, foi

feito em casa, porque a sua futura sogra j dava alterao antes de casar.
Pergunta na prova do MP, que nunca caiu, mas vai cair. Cerimnia num clube, ou
numa casa particular, de casamento, foi feita a habilitao, saiu a certido
autorizativa, para a pessoa casar num clube ou numa casa particular, as portas
foram fechadas, v se clube deixa algum entrar, a porta tem que estar aberta,
porque qualquer pessoa maior e capaz pode opor impedimentos matrimoniais. As
portas ficaram fechadas. cabvel a nulidade nesse caso? duas correntes.
1. Corrente. Em matria de casamento no h nulidade sem texto
expresso que a declare. Direito francs. O casamento to importante, to
importante, o modo preferido de constituio de famlia, que as nulidades do
casamento so taxativas, so numerus clausus, o legislador tem que dizer quando
nulo. Se voc aplicar essa teoria no tem regra nenhuma escrita. Quais so as
duas nicas causas de nulidade do casamento? Art. 1.548, incapacidade
absoluta do nubente, e a presena de impedimentos matrimoniais, se voc seguir
essa regra em matria de casamento, essa regra das portas abertas, regra em
branco, no tem efeito jurdico, no tem validade nenhuma.
2. Corrente. O casamento celebrado em casa particular, clube, se as
portas tiverem fechadas, esse casamento nulo por ausncia de solenidade
essencial, mesmo que a forma tenha sido obedecida, faltou uma solenidade para
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permitir a oposio ao procedimento. Onde achamos isso? Na parte geral, art.

166, inc V, e mais voc aplica tambm o inc VII. Ai seria uma hiptese, Leoni
defende isso, de nulidade de casamento que no expressa, virtual ou tcita, e
parece que teve um caso em SP que o tribunal deu, naquelas manses, e parece
que algum legitimado, pode ser at o MP. Imagina numa cidade do interior, a filha
do coronel se casa na fazenda, e ele manda fechar as porteiras, guarda-costas e
etc.
Inc VI. Aqui tem uma outra questo. O que fraude em sentido amplo e em
sentido estritu? O que fraude a lei em sentido amplo? qualquer violao a
regra de ordem pblica.
O que fraude a lei em sentido estritu? Tem um livro, que o Regis, chefe do
gabinete civil do Sergio Cabral, escreveu um livro, "Fraude a lei em sentido
estritu". Quando realizado um negcio jurdico, ou vrios, em que no h
violao direta da norma jurdica, mas o resultado proibido alcana,
independentemente da inteno do agente, por ex., a doao inoficiosa, do art.
549.
Art. 549. Nula tambm a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da
liberalidade, poderia dispor em testamento.
Doao inoficiosa, eu tenho herdeiros necessrios, duas filhas, e um

patrimnio de 1 milho. Qual o objetivo desse artigo? proteger futura legitima
dos herdeiros necessrios. Eu posso doar para as duas filhas, tem alguma doao
inoficiosa nisso? No tem porque doao de pai para filho, ou para cnjuge,
adiantamento de legitima. Quando eu doei para minha filha qual a
conseqncia disso? Ela tem s uma obrigao futura, art. 2.002, trazer para a
colao, ento no tem nenhuma inoficiosidade. Mas se eu tenho duas filhas e
tenho 1 milho do patrimnio, eu posso doar para ela e colocar no testamento
que aquela doao no adiantamento de legitima, adiantamento de disponvel,
a possvel que essa doao seja considerada inoficiosa, o art. 2.006.
Art. 2.006. A dispensa da colao pode ser outorgada pelo doador em testamento, ou no prprio
ttulo de liberalidade.
Ento eu tenho 1 milho de patrimnio, do para ela um apartamento que

vale 700 mil e digo que saiu da disponvel, ento essa doao inoficiosa. Porque
que quando houver possibilidade de existir doao inoficiosa para herdeiro
necessrio, com dispensa da disponvel, voc tem olhar esse no s esse artigo
como tambm o art. 2.007, 3.
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Art. 2.007. So sujeitas reduo as doaes em que se apurar excesso quanto ao que o doador
poderia dispor, no momento da liberalidade.
1o O excesso ser apurado com base no valor que os bens doados tinham, no momento da
liberalidade.
2o A reduo da liberalidade far-se- pela restituio ao monte do excesso assim apurado; a
restituio ser em espcie, ou, se no mais existir o bem em poder do donatrio, em dinheiro,
segundo o seu valor ao tempo da abertura da sucesso, observadas, no que forem aplicveis, as
regras deste Cdigo sobre a reduo das disposies testamentrias.
3o Sujeita-se a reduo, nos termos do pargrafo antecedente, a parte da doao feita a herdeiros
necessrios que exceder a legtima e mais a quota disponvel.
Pouqussimas pessoas percebem que existe isso. Ou seja, eu tenho 1

milho, duas filhas, herdeiros necessrios, eu no sei se sero herdeiros
necessrios, o que interessa para a doao inoficiosa na hora da doao qual
a situao jurdica, qual o valor do bem doado, no momento da doao, eu
posso empobrecer ou ficar milionrio no dia seguinte. Ai eu tinha 1 milho e doei
700 mil para ela, todo mundo pensa, inoficiosa, porque ele colocou uma
clusula de dispensa da colao, ento no adiantamento de legitima,
adiantamento de disponvel. S que se for para herdeiro necessrio, dispensando
a colao, tem que olhar o art. 2.007, 3, que novo no cdigo. Ento quanto
seria a cota disponvel, 500 mil, quanto seria a legitima, 250 mil para cada filha,
eu doei 750 no inoficiosa. Essa regra s quando a doao feita para
herdeiro necessrio e dispensada a colao.
Agora se eu fao para o meu amigo, eu tenho 1 milho e doei um imvel de
700, a inoficiosa mesmo.
Eu tenho 1 milho, doei para ela 500 mil e fiquei com 500 mil, e disse que
saiu da disponvel, doei para voc 250 mil, fiquei com 250 mil, e doei para voc
125 mil, fui doando, doando e morrei. O que aconteceu na prtica? voc tem dois
filhos, voc ficou com patrimnio de 500mil e voc ficou sem nada, ai que surge
a discusso, a regra do art. 549 no foi violada diretamente, mas na prtica
alcanou o resultado proibido, porque desigualou o direito sucessrio das minhas
herdeiras necessrias, e aqui que tem duas possibilidades.
1. Corrente. No, dane-se, o Luis Paulo no feriu a lei, ele tem liberdade de
dispor do seu patrimnio, ele defensor pblico, essas doaes no eram
universais, ele tinha patrimnio. Ento eu doei para voc a minha disponvel, no
feri o art. 549, fiquei com 500 mil, doei para ela metade, 250 mil, depois doei 125
mil, depois eu morri, voc no ficou sem nada e ela com 500 mil, voc no tem no
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direito de buscar esse bem no patrimnio dela, ou pelo menos a metade dele, mas
se voc entender que esses negcios sucessivos acabaram por ferir o art. 549 e o
art. 1.789, havendo herdeiros necessrios o autor no pode dispor de metade da
herana, voc pode dizer que houve fraude a lei em sentido estritu se permitir que
esse bem seja repartido entre as duas.
Sempre algum pergunta assim: ah! porque no vai em cima dos
donatrios? Porque nesse caso qual o objetivo do Poder Judicirio, e se um filho
for incapaz e o MP fiscalizando? No igualar a legitima. Porque essa doao
pode ser considerada inoficiosa? Porque no prejudicaria o futuro da legitima dos
herdeiros necessrios, se resolveu o problema dividindo aquele bem entre as
duas, voc no precisa buscar um terceiro e pedir uma eventual invalidade contra
um terceiro.
Ento fraude a lei em sentido estritu, nesse exemplo, um negcio, ou
vrios negcios, em que a lei no violada diretamente, a regra de ordem pblica
no violada diretamente, mas se alcana diretamente o resultado proibido, no
interessa se a pessoa queira fazer ou no, ele pode estar de boa-f, mas a geraria
uma nulidade no negcio, e as partes retornariam ao status quo ante, e aquele
bem seria dividido entre as duas, a art. 182 do CC.
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se
achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.
Tem at um exemplo de direitos reais, j ouviram falar aquele negcio de

abrir janela, menos de metro e meio no pode abrir janela, s que a lei permite
que se abra frestinhas. Sabe o que o vizinho fez, ele abre um monte de frestinhas,
isso fraude a lei em sentido estritu, e fica um janelo de frestinhas. Na hora que
voc entra com a demolitria ou com nunciao de obra nova, o que ele vai dizer,
que est dentro da lei, direito de construir, que no est violando a intimidade de
ningum. Cabe demolitria ou no cabe? Cabe, isso fraude a lei em sentido
estritu, ento essa figura existe no direito na parte geral, e se aplica aos outros
campos.
muito importante a simulao. Mas olhe o art. 167.
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na
substncia e na forma.
1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem;
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II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;

III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico
simulado.
O que simulao? Clvis Bevilacqua tem uma definio magistral, ele diz
assim, simulao uma declarao enganosa, visando produzir efeito diverso, do
ostensivamente indicado. Um negcio jurdico simulado uma farsa, uma
mentira, e voc tem na realidade alguns tipos de simulao que so importantes.
A primeira fundamental, isso j peguei muita gente em prova, no tempo em que
a defensoria reprova em prova ora, hoje no reprova mais, isso depende da poca,
se tem vaga ou no. Primeiro o negcio jurdico simulado tem sempre dois
elementos, o intuito de enganar terceiro, que elemento subjetivo, e o acordo
simulatrio. Lembra da reserva mental conhecida da outra parte, que o Carlos
Roberto Gonalves diz que nula a simulao, e o Moreira Alves diz que
inexistente, que no est no campo da validade e sim no campo da inexistncia.
Agora h um tipo de simulao que no produzia efeitos no direito, no cdigo
passado, que a simulao inocente.
O que a simulao inocente? aquela em h o intuito de enganar
terceiros, h o acordo simulatrio dos declarantes, mas no h a inteno de
prejudicar terceiros ou contornar a regra legal. E essa simulao inocente no
CC/16 no gerava efeitos jurdicos, art. 103.
Art. 103. A simulao no se considerar defeito em qualquer dos casos do artigo antecedente,
quando no houver inteno de prejudicar a terceiros, ou de violar disposio de lei.
E qual o efeito da simulao no cdigo passado? Anulabilidade do ato, o

ato simulado era vcio de vontade e gerava a anulabilidade, art. 147, inc II do
CC/16.
Art. 147. anulvel o ato jurdico:
I - por incapacidade relativa do agente (art. 6o);
II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao, ou fraude (arts. 86 a 113).
Mas se fosse inocente dizia o cdigo no art. 103 no anula. Ah! Luis Paulo
me da um exemplo de simulao inocente. Sua me detesta a sua namorada, ou
no ? Acho que sim. Se sua namorada casar com voc o que sua me ser?
Sogra. E a me j comea a perturbar o namoro antes do casamento, acontece
em 80% dos casos. Ai seu namorado quer te dar um presente, voc est
estudando muito e ele no quer que voc vai de nibus para a cidade, o que ele
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faz? Te d um carro de presente, ele quer doar o seu automvel para voc. Eu j
dei um carro para a minha namorada, quando o Cdigo Civil entrou em vigor, no
vai falar para ningum, eu parei de fazer de modulo h um ano e pouco, era tanto
dinheiro que eu ganhava em dlar, e eu tinha uma namorada que estava
trabalhando longe da zona sul e eu dei um carro para ela. No tem nada de mais,
pergunta se minha sabe dessa historia. Eu doava o meu carro para ela e
comprava outro, s que se algum fizer isso voc est perdido. Sua me enfarta e
inferniza sua vida para o resto da vida. O seu irmo diz que voc otrio, que ela
vai te botar um chifre dentro do carro. Ento o que voc faz? Voc finge que vende
para ela, assina o recibo, e diz que vendeu para ela. Essa simulao inocente,
voc tem um acordo simulatrio, que os dois sabem que no venda coisa
nenhuma, doao, mas no h intuito de enganar terceiro e nem prejudicar a
lei, a no ser que houvesse eventual doao inoficiosa, a depende do patrimnio,
mas normalmente ela inocente, se for inoficiosa voc vai ter que descobrir isso
para poder invalidar, ai caso de nulidade.
Hoje o cdigo no tem mais a distino. O que a simulao maliciosa?
Essa sim, sempre invalidou. A maliciosa estava descrita no art. 104 do CC/16.
Art. 104. Tendo havido intuito de prejudicar a terceiros ou infringir preceito de lei, nada podero
alegar, ou requerer os contraentes em juzo quanto simulao do ato, em litgio de um contra o
outro, ou contra terceiros.
Ento a simulao maliciosa aquela farsa em que os declarantes

pretendem prejudicar terceiros ou violar a lei. Essa anulvel. Ah! Luis Paulo eu
fui ler o Cdigo Civil e agora mudou, agora a simulao deixou de ser um vcio
privado e passou a ser um vcio pblico, nulidade, continua havendo essa
diferena? Vocs podem colocar tranqilamente que a partir do novo cdigo o
negcio simulado nulo, seja simulao maliciosa ou simulao inocente, porque
o direito no pode compactuar com a farsa. Tem at enunciado sobre isso, o EN
152 da 3 jornada, que comenta o art. 167.
EN 152 art. 167. Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.
Vai ser a alegria da sua me, ela entrando numa ao de nulidade, de uma
simulao inocente, mesmo que no seja uma doao inoficiosa.
Fim.

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MASTER INTENSIVO MPRJ 14/02/2009

Tem algumas coisas que eu entendo mais importantes, em parte geral,

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I - contra os incapazes de que trata o art. 3o;

Ento se o absolutamente incapaz for credor contra ele no corre nenhuma

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MASTER INTENSIVO MPRJ 14/02/2009

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Ento esse enunciado aqui delirante. Na realidade os ausentes que so

Ento o bem de famlia convencional do direito de famlia, ele no revoga a

Ouvido o MP, algo que no existia no sistema passado, porque na realidade

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Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no

Ento se algum perguntar: Pode haver famlia de uma pessoa s? Pode

O que importante aqui? Primeiro o inc IV. Primeira pergunta: Cota de

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impenhorabilidade? O STJ tem entendido, j caiu na prova da magistratura, que

AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.

Ento no possvel a renncia.

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O NICO BEM DE FAMLIA NO PERDE OS BENEFCIOS DA IMPENHORABILIDADE - LEI N

LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em

Eu trouxe um acrdo do Fux, interessante, estava discutindo se podia

LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2007, DJ

condicionado, so impenhorveis, inclusive quando se trata de bens de uma

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com veculos de transporte quando utilizado para manuteno da microempresa

louco. Era uma das aes de nulidade de

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Ento o que a tal da justa causa? clusula aberta, depende do caso

incomunicvel. A inalienabilidade abrange tanto a impenhorabilidade, quanto a

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O que a comunicabilidade? a comunicao dos bens que decorre do

inalienabilidade impede a transmisso, impede a transferncia, impede a

impenhorabilidade e a incomunicabilidade. Hoje voc no precisa se preocupar

bona mente? Deserdao um modo de excluso de direito

sucessrio, com uma peculiaridade, ao contrrio da indignidade, a deserdao

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Ah! Luis Paulo qual a diferena da deserdao para a indignidade? Muito

querendo protege o filho, embora ningum goste. Vai gostar de no receber a

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constitucionais, direito a vida, dignidade da pessoa humana, direito a sade.

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O Min. Carlos Veloso, l no STF tinham duas decises dizendo o seguinte,

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capacidade testamentria ativa diferente da capacidade da parte geral. No

A contrrio sensu o maior de 16 anos pode testar, e quando testa o faz

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puderam testar, mas no podem estar assistidos, gera nulidade do testamento,

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Primeiro ponto. O MP sempre opina em ao de usucapio. O bem objeto da

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