Acuerdo Sobre Los Adpic

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ACUERDO SOBRE ASPECTOS DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD

INTELECTUAL RELACIONADOS CON EL COMERCIO
caratula

PRESENTACIN
Acuerdo sobre los ADPIC:

1.-ASPECTOS GENERALES
El Acuerdo sobre los ADPIC( Acuerdo sobre los Aspectos de los
Derechos
de
Propiedad
Intelectual
relacionados
con
el
Comercio ) entr en vigor el 1 de enero de 1995, es hasta la fecha el

acuerdo multilateral ms completo sobre propiedad intelectual.
Las esferas de la propiedad intelectual que abarca son: derecho de
autor y derechos conexos (los artistas intrpretes o ejecutantes, los
productores
de
fonogramas
radiodifusin); marcas incluye

geogrficas incluye
esquemas de trazado; e
comerciales
marcas
indicaciones
industriales; patentes incluye

y
la
de
los
de
organismos
servicios; indicaciones
origen; dibujos
preservacin
de
de
los
modelos
vegetales;
informacin no divulgada incluye secretos

datos
de
pruebas.
En lo que se refiere a los pases en desarrollo, el perodo general de

transicin era de cinco aos, es decir, hasta el 1 de enero de 2000.
Adems, el Acuerdo permite a los pases en proceso de transformacin
de una economa de planificacin central en una economa de mercado
que aplacen la aplicacin hasta el ao 2000, si cumplen determinadas
condiciones.
Se aplican normas especiales de transicin si un pas en desarrollo no
otorgaba proteccin mediante patentes de productos a un determinado
sector de tecnologa -especialmente, las invenciones de productos
farmacuticos o productos qumicos agrcolas- en la fecha general de
aplicacin del Acuerdo para ese Miembro, es decir, en el ao 2000.
Los tres principales elementos del Acuerdo son los siguientes:

Normas. Con respecto a cada uno de los principales sectores de

la propiedad intelectual que abarca el Acuerdo sobre los ADPIC, ste
establece las normas mnimas de proteccin que ha de prever cada
Miembro. Se define cada uno de los principales elementos de la
proteccin: la materia que ha de protegerse, los derechos que han de
conferirse y las excepciones permisibles a esos derechos, y la duracin
mnima de la proteccin. El Acuerdo establece esas normas exigiendo,
en primer lugar, que se cumplan las obligaciones sustantivas estipuladas
en los principales convenios de la OMPI: el Convenio de Pars para la
Proteccin de la Propiedad Industrial (el Convenio de Pars) y el Convenio
de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (el
Convenio de Berna) en sus versiones ms recientes. Con excepcin de
las disposiciones del Convenio de Berna sobre los derechos morales,
todas las principales disposiciones sustantivas de esos Convenios se
incorporan por referencia al Acuerdo sobre los ADPIC y se convierten as
en obligaciones para los pases Miembros de dicho Acuerdo. Las
disposiciones pertinentes figuran en el prrafo 1 del artculo 2 y en el
prrafo 1 del artculo 9 del Acuerdo sobre los ADPIC, que se refieren,
respectivamente, al Convenio de Pars y al Convenio de Berna. En
segundo lugar, el Acuerdo sobre los ADPIC aade un nmero sustancial
de obligaciones en aspectos que los convenios antes existentes no
tratan o tratan de modo que se consider insuficiente. As pues, a veces
se llama al Acuerdo sobre los ADPIC el Acuerdo de Berna y de Pars
ampliado.
Observancia. El segundo principal conjunto de disposiciones se

refiere a los procedimientos y recursos internos encaminados a la
observancia de los derechos de propiedad intelectual. En el Acuerdo se
establecen
algunos
procedimientos
de
principios
observancia
generales
de
los
aplicables
DPI.
Adems,
todos
los
contiene
disposiciones sobre procedimientos y recursos civiles y administrativos,

medidas provisionales, prescripciones especiales relacionadas con las

medidas en frontera, y procedimientos penales, en las que se
especifican con cierto detalle los procedimientos y recursos que deben
existir para que los titulares de DPI puedan efectivamente hacer valer
sus derechos.
Solucin de diferencias. En virtud del Acuerdo, las diferencias

entre Miembros de la OMC con respecto al cumplimiento de las
obligaciones en la esfera de los ADPIC quedan sujetas al procedimiento
de solucin de diferencias de la OMC.
Por otra parte, en el Acuerdo se recogen determinados principios
fundamentales -por ejemplo, los de trato nacional y trato de la nacin
ms favorecida- y algunas normas generales encaminadas a evitar que
las dificultades de procedimiento para adquirir o mantener los DPI
anulen las ventajas sustantivas resultantes del Acuerdo. Las obligaciones
dimanantes del Acuerdo se aplican igualmente a todos los pases
Miembros, pero los pases en desarrollo disponen de un plazo ms largo
para su aplicacin. Existen tambin disposiciones transitorias especiales
para los casos en que los pases en desarrollo no presten actualmente
proteccin por medio de patentes de productos al sector de los
productos farmacuticos.
El Acuerdo sobre los ADPIC es un acuerdo de normas mnimas, que
permite a los Miembros prestar una proteccin ms amplia a la
propiedad intelectual si as lo desean. Se les deja libertad para
determinar el mtodo apropiado de aplicacin de las disposiciones del
Acuerdo
en
el
marco
de
sus
sistemas
1.1.- Algunas disposiciones generales
usos
jurdicos.

Al igual que los anteriores principales convenios sobre propiedad

intelectual, la obligacin fundamental de cada pas Miembro es conceder
a las personas de los dems Miembros, respecto de la proteccin de la
propiedad intelectual, el trato previsto en el Acuerdo. En el prrafo 3 del
artculo 1 se define quines son esas personas. Se les da el nombre de
"nacionales", pero incluyen personas fsicas o jurdicas que tienen una
relacin
estrecha
con
otros
Miembros
sin
que
hayan
de
ser
necesariamente nacionales de stos. Los criterios para determinar qu

personas deben beneficiarse del trato previsto en el Acuerdo son los
establecidos a tales efectos en los anteriores principales convenios sobre
propiedad intelectual de la OMPI, aplicables -naturalmente- a todos los
Miembros de la OMC, sean o no parte en esos convenios. Tales
Convenios son los siguientes: el Convenio de Pars, el Convenio de
Berna, la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Artistas
Intrpretes o Ejecutantes, de los Productores de Fonogramas y los
Organismos de Radiodifusin (la Convencin de Roma) y el Tratado sobre
la Propiedad Intelectual respecto de los Circuitos Integrados (el Tratado
IPIC).
En los artculos 3, 4 y 5 se recogen las normas fundamentales sobre la
concesin a los extranjeros de trato nacional y trato de la nacin ms
favorecida, que son comunes a todas las categoras de propiedad
intelectual abarcadas por el Acuerdo. Estas obligaciones comprenden no
slo las normas sustantivas de proteccin, sino tambin cuestiones que
afectan
la
existencia,
adquisicin,
alcance,
mantenimiento
observancia de los derechos de propiedad intelectual y cuestiones que

se refieren al ejercicio de los derechos de propiedad intelectual de los
que trata expresamente el Acuerdo. La clusula sobre trato nacional
prohbe la discriminacin entre los nacionales de un determinado
Miembro y los nacionales de los dems Miembros y la clusula sobre
trato de la nacin ms favorecida prohbe la discriminacin entre los

nacionales de los dems Miembros. Con respecto a la obligacin de

concesin de trato nacional, el Acuerdo sobre los ADPIC autoriza
tambin las excepciones permitidas en virtud de los anteriores
Convenios de la OMPI sobre propiedad intelectual. Cuando esas
excepciones prevn la reciprocidad material, se permite tambin la
consiguiente excepcin del trato n.m.f. (por ejemplo, la comparacin de
los plazos de proteccin del derecho de autor por encima del plazo
mnimo exigido en el Acuerdo sobre los ADPIC segn lo dispuesto en el
artculo 7 8) del Convenio de Berna incorporado a dicho Acuerdo). Se
prevn asimismo algunas otras excepciones limitadas de la obligacin
de concesin de trato n.m.f.
Los objetivos generales del Acuerdo sobre los ADPIC figuran en el
prembulo del Acuerdo, en el que se reproducen los objetivos de
negociacin bsicos de la Ronda Uruguay establecidos en la esfera de
los ADPIC en la Declaracin de Punta del Este de 1986 y en el balance a
mitad de perodo realizado en 1988/89. Estos objetivos son, entre otros,
reducir las distorsiones del comercio internacional y los obstculos a ese
comercio, fomentar una proteccin eficaz y adecuada de los derechos de
propiedad intelectual y asegurarse de que las medidas y procedimientos
destinados a hacer respetar dichos derechos no se conviertan a su vez
en obstculos al comercio legtimo. Estos objetivos deben leerse
conjuntamente con el artculo 7, titulado "Objetivos", en el que se dice
que la proteccin y la observancia de los derechos de propiedad
intelectual
debern
contribuir
la
promocin
de
la
innovacin
tecnolgica y a la transferencia y difusin de la tecnologa, en beneficio

recproco de los productores y de los usuarios de conocimientos
tecnolgicos y de modo que favorezcan el bienestar social y econmico
y el equilibrio de derechos y obligaciones. En el artculo 8, titulado
"Principios", se reconoce el derecho de los Miembros a adoptar medidas
por motivos de salud pblica y otras razones de inters pblico y a

prevenir el abuso de los derechos de propiedad intelectual, a condicin

de que tales medidas sean compatibles con las disposiciones del
Acuerdo sobre los ADPIC.
2.- EL ACUERDO ABARCA CINCO AMPLIAS CUESTIONES:

2.1.- Cmo deben aplicarse los principios bsicos del sistema de
comercio y otros acuerdos internacionales sobre propiedad intelectual
a).-Principios bsicos: trato nacional, trato NMF y proteccin
equilibrada
Al igual que en el GATT y en el AGCS, el punto de partida del Acuerdo
sobre la propiedad intelectual son los principios bsicos y, al igual
tambin que en los otros dos Acuerdos, reviste especial importancia el
principio de no discriminacin: trato nacional (igualdad de trato para
nacionales y extranjeros) y trato de la nacin ms favorecida (igualdad
de trato para los nacionales de todos los interlocutores comerciales en el
marco de la OMC). El otorgamiento de trato nacional es tambin un
principio fundamental en otros acuerdos sobre propiedad intelectual
ajenos a la OMC.
En el Acuerdo sobre los ADPIC se enuncia un importante principio
adicional: la proteccin de la propiedad intelectual debe contribuir a la
innovacin tcnica y a la transferencia de tecnologa. Deben beneficiarse
se dice tanto los productores como los usuarios y debe
acrecentarse el bienestar econmico y social.

Es as que la primera parte del Acuerdo establece las disposiciones

generales y los principios bsicos de PI. 1 Entre estos ltimos vale
destacar: los estndares mnimos; el trato nacional (TN); la clusula de
la nacin ms favorecida (NMF); la libertad en el mtodo para
implementar el Acuerdo y los principios y objetivos generales.
En virtud del principio sobre estndares mnimos (artculo 1.1 del
Acuerdo), los Miembros de la OMC pueden prever en su legislacin,
aunque no estn obligados a ello, una proteccin ms amplia que la
exigida por el Acuerdo, a condicin que tal proteccin no infrinja las
disposiciones del mismo. En otras palabras, el principio reconoce al
menos una limitacin en el sentido que los mayores estndares que se
establezcan no podran infringir las disposiciones del propio Acuerdo.
Es necesario sealar que no todas las disposiciones sustantivas del
Acuerdo estn redactadas en forma imperativa; hay algunas que lo
estn de manera facultativa. Esto indica que en la implementacin de
los estndares mnimos los miembros tienen diferentes opciones,
conforme a la interpretacin que cada uno de ellos haga del Acuerdo.
Por ejemplo, en materia de licencias obligatorias, los miembros deben
ajustarse a las modalidades claramente establecidas en el Acuerdo
(Artculo 31); por el contrario, con respecto a importaciones paralelas,
los miembros tienen la opcin de aplicar el sistema que mejor responda
a sus intereses (Artculo 6).2
Este principio de los estndares mnimos ha sido a nuestro juicio el que
1UNCTAD - ICTSD (2005). Cabe tener presente que, conforme al artculo 1.2 del
Acuerdo, la expresin propiedad intelectual abarca todas las categoras de
derechos referidas en las secciones 1 a 7 de la Parte II, que incluye: el derecho
de autor y los derechos conexos, las marcas de comercio, las indicaciones
geogrficas, los diseos industriales, las patentes, los circuitos integrados y la
informacin no divulgada. En el caso Etados Unidos - Havana Club, tanto el
Grupo Especial como el rgano de Apelacin concluy que el mbito de
cobertura del Acuerdo no se limitaba nicamente a los encabezados de cada
seccin, pues dentro de ellas hay referencias a materia que no est
tradicionalmente cubierta por esas categoras generales.
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ha permitido el establecimiento de normas ADPIC-plus, particularmente

por la va de los acuerdos bilaterales como se detalla en el captulo
siguiente.
El trato nacional ha constituido un principio clsico de los tratados
multilaterales sobre PI administrados por la OMPI, como lo son el
Convenio de Pars y el Convenio de Berna. 3 Sin embargo, en el ADPIC se
busc una redaccin un poco diferente a aquella contenida en el
Convenio de Pars, con el objeto de dar cabida a acuerdos que
reconocieran ms derechos a los extranjeros que a los nacionales, en
perfecta armona con el principio anterior de los estndares mnimos.
Esto de algn modo representa la importacin al rgimen de la PI de uno
de los pilares - junto al principio de la NMF- del sistema comercial
internacional.4
De conformidad al principio de TN, cada miembro de la OMC debe
2El ADPIC no regul el tema del agotamiento de los derechos de propiedad
intelectual, limitndose a sealar que este tema no podr ser materia del
sistema de solucin de diferencias, salvo en cuanto ello se refiera a TN y NMF
(artculo 6).
3El prrafo 1 del artculo 2 del Convenio de Pars, dispone: Los nacionales de
cada uno de los pases de la Unin gozarn en todos los dems pases de la
Unin, en lo que se refiere a la proteccin de la propiedad industrial, de las
ventajas que las leyes respectivas concedan actualmente o en el futuro a sus
nacionales, todo ello sin perjuicio de los derechos especialmente previstos por
el presente Convenio. En consecuencia, aqullos tendrn la misma proteccin
que stos y el mismo recurso legal contra cualquier ataque a sus derechos,
siempre y cuando cumplan las condiciones y formalidades impuestas a los
nacionales. Por su parte el prrafo 2 del artculo 3 del Convenio de Berna
seala: Los autores no nacionales de alguno de los pases de la Unin, pero
que tengan su residencia habitual en alguno de ellos estn asimilados a los
nacionales de dicho pas en lo que se refiere a la aplicacin del presente
Convenio. (En ambos casos se agreg el subrayado). En otras palabras, el
Acuerdo de los ADPIC, siguiendo la jurisprudencia del GATT y luego de la OMC,
fortaleci el concepto de trato nacional.
4OMC, Estados Unidos - Havana Club.
11

conceder a los nacionales de los dems miembros un trato no menos

favorable que el que otorgue a sus propios nacionales con respecto a la
existencia, adquisicin, alcance, mantenimiento, ejercicio y observancia
de los derechos de PI. De conformidad con el ADPIC los miembros de la
OMC podran otorgar a los nacionales de los dems miembros, un trato
ms favorable que el que otorga a sus propios nacionales. Este principio
se perfilaba de modo diferente en el Convenio de Pars que consagraba
que nacionales de los dems pases de la Unin de Pars gozaran de los
mismos derechos que sus nacionales.
El principio del TN no es absoluto sino que admite las excepciones ya
contenidas en los Convenios de Pars, Berna, la Convencin Internacional
sobre la Proteccin de los Artistas Intrpretes o Ejecutantes, de los
Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin de 1961
(Convencin de Roma) y el Tratado sobre la Propiedad Intelectual
respecto de los Circuitos Integrados de 1989 (Tratado de Washington). 5
Adems, respecto
de los
artistas
intrpretes
ejecutantes,
los
productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin (derechos

conexos) el TN se aplica slo a los derechos previstos en el ADPIC.
El principio NMF6 contenido en el artculo 4 del Acuerdo, y no reconocido
con anterioridad en tratados multilaterales de PI, establece que toda
ventaja, favor, privilegio o inmunidad que un miembro conceda a los
nacionales de cualquier otro pas, relativa a la existencia, adquisicin,
5 Sobre estas excepciones ver los documentos MTN.GNG/NG11/W/66 y
W/66/Corr.1 del Grupo de Negociaciones sobre Aspectos de la Propiedad
Intelectual relacionados con el Comercio durante las negociaciones de la Ronda
Uruguay.
6 A pesar que en un principio se estim innecesaria la clusula NMF, en virtud
del TN, en definitiva fue incluida en el Acuerdo gracias a la insistencia de
algunas delegaciones, como las Comunidades Europeas, especialmente debido
al acuerdo sobre propiedad intelectual suscrito entre la Repblica de Corea y
Estados Unidos por esa poca (1986), que reconoca a los estadounidenses un
mejor trato que a los propios nacionales coreanos.
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alcance, mantenimiento y observancia de los derechos de PI, se otorgar

inmediatamente y sin condiciones a los nacionales de todos los dems
miembros de la OMC. Como en el caso del TN, ste tambin admite
excepciones, en el sentido que no se aplica a las ventajas, favores,
privilegios o inmunidades: (i) derivadas de acuerdos internacionales
sobre asistencia judicial o sobre observancia de la ley de carcter
general; (ii) otorgadas conforme al Convenio de Berna; (iii) referidas a
los derechos de artistas intrpretes o ejecutantes, los productores de
fonogramas y los organismos de radiodifusin, que no estn previstos en
el ADPIC y; (iv) deriven de acuerdos internacionales relativos a la
existencia, adquisicin, alcance, mantenimiento y observancia de los
derechos de PI que hayan entrado en vigor antes del 1 de enero de 1995
y no constituyan una discriminacin arbitraria o injustificable contra los
nacionales de otros miembros.7
La incorporacin de este principio, como se ver ms adelante, tendr
una enorme incidencia en los efectos de los acuerdos bilaterales de libre
comercio ms all de las partes signatarias de los mismos, porque el
Acuerdo de los ADPIC no permite exceptuar de la aplicacin de la
clusula NMF a los acuerdos de libre comercio, lo que s est permitido
bajo el GATT8 y el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (GATS
en su sigla en ingls), bajo determinadas circunstancias.
Los principios de TN y NMF reconocen, adicionalmente, una excepcin
comn: ellos no se aplican a los procedimientos para la adquisicin y
mantenimiento de los derechos de PI estipulados en los acuerdos
multilaterales concertados bajo los auspicios de la OMPI, como podran
ser el Tratado de Cooperacin en Materia de Patentes (PCT) o el Arreglo
y Protocolo de Madrid en materia de marcas.
El Acuerdo establece del mismo modo el principio de libertad de los
7 UNCTAD - ICTSD (2005) p. 80 y ss. Para conocer algunos de los acuerdos
notificados bajo esta disposicin.
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Miembros para establecer el mtodo adecuado para aplicar las

disposiciones del mismo, conforme a su propio sistema y prctica
jurdica. Este principio ha sido reconocido por la jurisprudencia de la
OMC como otorgando una amplia discrecin para establecer la forma
ms adecuada de implementacin del Acuerdo conforme al sistema
legal de cada Miembro,9 pero al mismo tiempo limitndola en el sentido
que tal discrecin no significa una facultad para optar por el
cumplimiento o no de una determinada obligacin.10
Finalmente, el Acuerdo contiene dos disposiciones que subrayan sus
principios y objetivos generales. El Artculo 7 prescribe que: La
proteccin y la observancia de los derechos de propiedad intelectual
debern contribuir a la promocin de la innovacin tecnolgica y a la
transferencia y difusin de la tecnologa, en beneficio recproco de los
productores y de los usuarios de conocimientos tecnolgicos y de modo
que favorezcan el bienestar social y econmico y el equilibrio de
8 En materia de bienes, ver por ejemplo el artculo XXIV del GATT respecto a la
aplicacin territorial, trfico transfronterizo, uniones aduaneras y zonas de libre
comercio y la denominada clusula de habilitacin adoptada durante la
Ronda de Tokio (Decisin de 28 de noviembre de 1979) y que se refiere al trato
diferenciado y ms favorable, reciprocidad y mayor participacin de los pases
en desarrollo (L/4903). En materia de servicios, el GATS permite establecer
excepciones al principio NMF, en forma de las denominadas exenciones de las
obligaciones del artculo II. Dicha norma permiti que los Miembros solicitaran
esas exenciones antes de que entrara en vigor el Acuerdo. Slo pueden
concederse nuevas exenciones a los nuevos Miembros, en el momento de su
adhesin, o, en el caso de los Miembros actuales, mediante la concesin de
una exencin al amparo del prrafo 3 del artculo IX del Acuerdo sobre la OMC.
Todas las exenciones estn sujetas a examen y en principio no deben exceder
de un plazo de 10 aos. Adems, el GATS permite a grupos de Miembros la
adhesin a acuerdos de integracin econmica o el reconocimiento mutuo de
normas de reglamentacin, certificados y similares si renen ciertas
condiciones.
9OMC, India - Patentes.
10OMC, Canad - Patentes.
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derechos y obligaciones.
Por su parte el Artculo 8 dispone que: 1. Los Miembros, al formular o
modificar sus leyes y reglamentos, podrn adoptar las medidas
necesarias para proteger la salud pblica y la nutricin de la poblacin,
o para promover el inters pblico en sectores de importancia vital para
su desarrollo socioeconmico y tecnolgico, siempre que esas medidas
sean compatibles con lo dispuesto en el presente Acuerdo. 2. Podr ser
necesario aplicar medidas apropiadas, siempre que sean compatibles
con lo dispuesto en el presente Acuerdo, para prevenir el abuso de los
derechos de propiedad intelectual por sus titulares o el recurso a
prcticas que limiten de manera injustificable el comercio o redunden en
detrimento de la transferencia internacional de tecnologa.
Estas disposiciones generales del Acuerdo establecen de algn modo los
fundamentos sobre los cuales un sistema de PI debe fundarse y es el
que normalmente orienta la poltica de muchos pases desarrollados
cuya filosofa es un sistema de equilibrios y contrapesos (checks and
balances).
2.2.- Cmo proteger la propiedad intelectual: principios bsicos
comunes
En la segunda parte del Acuerdo sobre los ADPIC se examinan
diferentes tipos de derechos de propiedad intelectual y la manera de
protegerlos. El objetivo perseguido es velar por que existan normas
adecuadas de proteccin en todos los pases Miembros. A tal efecto, se
parte de las obligaciones dimanantes de los principales acuerdos
internacionales de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual
(OMPI) ya existentes antes de que se creara la OMC:
el
Convenio
de
Industrial(patentes,
Pars
para
dibujos
la
Proteccin
modelos
de
la
Propiedad
industriales,
etc.)
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el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y

Artsticas (derecho de autor)
Esos convenios no abarcan algunas esferas. Por otra parte, en algunos
casos se consider que las normas de proteccin prescritas eran
insuficientes. As pues, el Acuerdo sobre los ADPIC aade un nmero
importante de normas nuevas o ms rigurosas.
Normas de proteccin sustantivas
a) Derecho de autor
En las negociaciones de la Ronda Uruguay se reconoci que el Convenio
de Berna prevea ya, en su mayor parte, las normas bsicas adecuadas
de proteccin del derecho de autor. As pues, se acord que el punto de
partida deba ser el nivel de proteccin existente en virtud de la ltima
Acta de ese Convenio, el Acta de Pars de 1971. Ese punto de partida
queda expresado en el prrafo 1 del artculo 9, en el que se establece
que los Miembros estn obligados a observar las disposiciones
sustantivas del Acta de Pars de 1971 del Convenio de Berna, es decir,
los artculos 1 a 21 de dicho Convenio (1971) y el apndice del mismo.
No obstante, en virtud del Acuerdo sobre los ADPIC, los Miembros no
tendrn derechos ni obligaciones respecto de los derechos conferidos
por el artculo 6bis de ese Convenio -es decir, los derechos morales (el
derecho a reclamar la autora y a oponerse a todo acto de menosprecio
con respecto a una obra que sea perjudicial para el honor o la reputacin
del autor)- ni respecto de los derechos que se derivan del mismo. Las
disposiciones del Convenio de Berna a que se hace referencia tratan de
cuestiones tales como la materia objeto de proteccin, el plazo mnimo
de proteccin y los derechos que han de conferirse y las limitaciones
permisibles a esos derechos. En el apndice se autoriza a los pases en
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desarrollo, en determinadas condiciones, a poner ciertas limitaciones al

derecho de traduccin y al derecho de reproduccin.
En el Acuerdo sobre los ADPIC se establece que los programas de
ordenador sern protegidos como obras literarias en virtud del Convenio
de Berna y se dispone cmo debern protegerse las bases de datos.
El Acuerdo ampla tambin las normas internacionales en materia de
derecho de autor para abarcar los derechos de arrendamiento. Los
autores de programas de ordenador y los productores de grabaciones de
sonido deben gozar del derecho de prohibir el arrendamiento comercial
al pblico de sus obras. Se aplica un derecho exclusivo similar a las
pelculas cinematogrficas: el arrendamiento comercial ha dado lugar a
una realizacin muy extendida de copias de esas obras, lo que afecta a
los ingresos que los titulares del derecho de autor podran obtener de
sus pelculas.
En el Acuerdo se establece que tambin los artistas intrpretes o
ejecutantes deben tener derecho a impedir por plazo no inferior a 50
aos la grabacin, reproduccin o radiodifusin sin su consentimiento de
sus interpretaciones o ejecuciones (grabaciones ilcitas). Los productores
de grabaciones de sonido deben tener el derecho de prohibir la
reproduccin de sus grabaciones sin su consentimiento por un plazo de
50 aos.
Adems de exigir la observancia de las normas fundamentales del
Convenio de Berna, el Acuerdo sobre los ADPIC da aclaraciones y aade
algunos puntos especficos.
En el prrafo 2 del artculo 9 se confirma que la proteccin del derecho
de autor abarcara las expresiones pero no las ideas, procedimientos,
mtodos de operacin o conceptos matemticos en s.
17

En el prrafo 1 del artculo 10 se establece que los programas de

ordenador, sean programas fuente o programas objeto, sern protegidos
como obras literarias en virtud del Convenio de Berna (1971). Esta
disposicin confirma que los programas de ordenador deben estar
protegidos mediante el derecho de autor y que se aplicarn tambin a
ellos las disposiciones del Convenio de Berna aplicables a las obras
literarias. Confirma asimismo que la forma en que se presente el
programa, ya sea programa fuente o programa objeto, no afecta a la
proteccin. La obligacin de proteger los programas de ordenador como
obras literarias significa, por ejemplo, que nicamente pueden aplicarse
a los programas de ordenador las limitaciones aplicables a las obras
literarias. Confirma, en fin, esa disposicin que el plazo general de
proteccin de 50 aos es aplicable a los programas de ordenador. No
podrn aplicarse los plazos, posiblemente ms breves, aplicables a las
obras fotogrficas o de arte aplicado.
En el prrafo 2 del artculo 10 se aclara que las bases de datos y dems
compilaciones de datos o de otros materiales sern protegidas como
tales mediante el derecho de autor, aun cuando las bases de datos
incluyan datos que como tales no estn protegidos por el derecho de
autor. Las bases de datos son acreedoras a proteccin mediante derecho
de autor siempre que, por razones de la seleccin o disposicin de sus
contenidos, constituyan creaciones de carcter intelectual. Se confirma
asimismo en esta disposicin que las bases de datos han de protegerse
sea cual fuere la forma que revistan: forma legible por mquina u otra
forma. Se aclara tambin que la proteccin no abarcar los datos o
materiales en s mismos y que se entender sin perjuicio de cualquier
derecho de autor que subsista respecto de los datos o materiales en s
mismos.
En el artculo 11 se dispone que, al menos respecto de los programas de
ordenador
-en
determinadas
circunstancias-
las
obras
18

cinematogrficas, los autores tendrn el derecho de autorizar o prohibir

el arrendamiento comercial al pblico de los originales o copias de sus
obras amparadas por el derecho de autor. Con respecto a las obras
cinematogrficas, el derecho exclusivo de arrendamiento est sujeto al
llamado criterio de menoscabo: se exceptuar a un Miembro de esa
obligacin a menos que el arrendamiento haya dado lugar a una
realizacin muy extendida de copias de esas obras que menoscabe en
medida importante el derecho exclusivo de reproduccin conferido en
dicho Miembro a los autores y sus derechohabientes. En lo referente a
los programas de ordenador, esa obligacin no se aplica a los
arrendamientos cuyo objeto esencial no sea el programa en s.
De conformidad con la norma general contenida en el prrafo 1) del
artculo 7 del Convenio de Berna, incorporado al Acuerdo sobre los
ADPIC, la proteccin durar mientras viva el autor y 50 aos despus de
su muerte. En los prrafos 2 a 4 de dicho artculo se permiten
especficamente
plazos
ms
breves
en
algunos
casos.
Estas
disposiciones quedan complementadas por el artculo 12 del Acuerdo

sobre los ADPIC, en el que se dispone que, cuando la duracin de la
proteccin de una obra que no sea fotogrfica o de arte aplicado se
calcule sobre una base distinta de la vida de una persona fsica, esa
duracin ser de no menos de 50 aos contados desde el final del ao
civil de la publicacin autorizada o, a falta de tal publicacin autorizada
dentro de un plazo de 50 aos a partir de la realizacin de la obra, de 50
aos contados a partir del final del ao civil de su realizacin.
En el artculo 13 se dispone que los Miembros circunscriban las
limitaciones o excepciones impuestas a los derechos exclusivos a
determinados casos especiales que no atenten contra la explotacin
normal de la obra ni causen un perjuicio injustificado a los intereses
legtimos del titular de los derechos. Es sta una disposicin horizontal
aplicable a todas las limitaciones y excepciones permitidas en virtud de
19

las disposiciones del Convenio de Berna y el apndice del mismo,

incorporadas al Acuerdo sobre los ADPIC. En este ltimo se permiten
tambin esas limitaciones, pero la disposicin citada deja claro que
deben aplicarse de manera que no perjudique los intereses legtimos del
titular de los derechos.
a.1) Derechos conexos
Las disposiciones sobre la proteccin de los artistas intrpretes o
ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de
radiodifusin figuran en el artculo 14. Con arreglo al prrafo 1 de dicho
artculo, los artistas intrpretes o ejecutantes tendrn la facultad de
impedir la fijacin sin su autorizacin de sus interpretaciones o
ejecuciones (por ejemplo, la grabacin de una ejecucin musical en
directo). El derecho de fijacin nicamente abarca las grabaciones
sonoras, no las audiovisuales. Los artistas intrpretes o ejecutantes
deben tambin poder impedir la reproduccin de tales fijaciones.
Tendrn asimismo la facultad de impedir la difusin por medios
inalmbricos y la comunicacin al pblico, sin su autorizacin, de sus
interpretaciones o ejecuciones en directo.
De conformidad con el prrafo 2 del artculo 14, los Miembros han de
otorgar a los productores de fonogramas el derecho exclusivo de
reproduccin. Adems, en virtud del prrafo 4 del mismo artculo, han de
otorgar el derecho exclusivo de arrendamiento por lo menos a los
productores de fonogramas. Las disposiciones relativas a los derechos
de arrendamiento son asimismo aplicables a todos los dems titulares
de los derechos sobre los fonogramas segn los determine la legislacin
nacional. Este derecho tiene el mismo alcance que el derecho de
arrendamiento relativo a los programas de ordenador. Por consiguiente,
no est sujeto al criterio de menoscabo como en el caso de las obras
cinematogrficas. No obstante, est limitado por una clusula de
20

anterioridad, con arreglo a la cual un Miembro que el 15 de abril de 1994

-es decir, la fecha de la firma del Acuerdo de Marrakech- aplicara un
sistema de remuneracin equitativa de los titulares de derechos en lo
que se refiere al arrendamiento de fonogramas podr mantener ese
sistema siempre que el arrendamiento comercial de los fonogramas no
est produciendo un menoscabo importante de los derechos exclusivos
de reproduccin de los titulares de los derechos.
En virtud del prrafo 3 del artculo 14, los organismos de radiodifusin
tendrn el derecho de prohibir que, sin su autorizacin, se proceda a la
fijacin, la reproduccin de las fijaciones y la retransmisin por medios
inalmbricos de las emisiones, as como a la comunicacin al pblico de
sus emisiones de televisin. No obstante, no es necesario otorgar esos
derechos a los organismos de radiodifusin si los titulares de los
derechos de autor sobre la materia objeto de las emisiones tienen la
posibilidad de impedir esos actos, a reserva de lo dispuesto en el
Convenio de Berna.
La duracin de la proteccin es, como mnimo, de 50 aos para los
artistas intrpretes o ejecutantes y los productores de fonogramas y de
20 aos para los organismos de radiodifusin (prrafo 5 del artculo 14).
En el prrafo 6 del artculo 14 se dispone que, en relacin con la
proteccin de los artistas intrpretes o ejecutantes, los productores de
fonogramas y los organismos de radiodifusin, todo Miembro podr
establecer condiciones, limitaciones, excepciones y reservas en la
medida permitida por la Convencin de Roma.
b) Marcas de fbrica o de comercio
En el Acuerdo se establece qu tipos de signos deben merecer
proteccin como marcas de fbrica o de comercio y cules deben ser los
derechos mnimos conferidos a sus titulares. Las marcas de servicios
21

deben protegerse de la misma manera que las marcas de fbrica o de

comercio utilizadas para los productos. Las marcas que hayan alcanzado
notoriedad en un determinado pas gozan de proteccin adicional.
Expresamente se aprecia en el artculo 15 que seala: es que cualquier
signo o combinacin de signos que sea capaz de distinguir los bienes o
servicios de una empresa de los de otras empresas debe poder
registrarse como marca de fbrica o de comercio, siempre que sea
perceptible visualmente. Tales signos, en particular las palabras,
incluidos los nombres de persona, las letras, los nmeros, los elementos
figurativos
las
combinaciones
de
colores,
as
como
cualquier
combinacin de estos signos, deben poder registrarse como marcas de

fbrica o de comercio.
Cuando los signos no sean intrnsecamente capaces de distinguir los
bienes o servicios pertinentes, los pases Miembros podrn exigir, como
condicin adicional para que puedan ser objeto de registro como marcas
de fbrica o de comercio, que hayan adquirido ese carcter distintivo
mediante su uso. Los Miembros tienen libertad para permitir o no el
registro de signos que no sean perceptibles visualmente (por ejemplo,
marcas sonoras u olfativas).
Los Miembros podrn supeditar al uso la posibilidad de registro. No
obstante, no se permitir que se ponga como condicin para la
presentacin de una solicitud de registro el uso efectivo de una marca
de fbrica o de comercio, y debern haber transcurrido por lo menos
tres aos a contar de la fecha de presentacin de la solicitud para que el
no haber realizado un intento de uso sirva de base para denegar la
solicitud (prrafo 3 del artculo 15).
En el Acuerdo se dispone que las marcas de servicios sean protegidas de
la misma manera que las marcas distintivas de productos (vanse, por
22

ejemplo, el prrafo 1 del artculo 15, el prrafo 2 del artculo 16 y el

prrafo 3 del artculo 62).
El titular de una marca de fbrica o de comercio registrada debe gozar
del derecho exclusivo de impedir que terceros, sin su consentimiento,
utilicen en el curso de operaciones comerciales signos idnticos o
similares para bienes o servicios que sean idnticos o similares a
aquellos para los que se haya registrado la marca, cuando ese uso d
lugar a probabilidad de confusin. En el caso de que se use un signo
idntico para bienes o servicios idnticos, debe presumirse que existe
probabilidad de confusin (prrafo 1 del artculo 16).
El Acuerdo sobre los ADPIC contiene algunas disposiciones sobre marcas
notoriamente conocidas que complementan la proteccin prevista en el
artculo 6bis del Convenio de Pars (incorporado por referencia al
Acuerdo sobre los ADPIC), que obliga a los Miembros a denegar o anular
el registro y a prohibir el uso de una marca que est en pugna con una
marca notoriamente conocida. En primer lugar, las disposiciones de ese
artculo deben aplicarse tambin a los servicios. En segundo lugar, se
exige que se tenga en cuenta la notoriedad de la marca en el sector
pertinente del pblico obtenida no solamente como consecuencia de su
uso sino tambin por otros medios, incluida su promocin. Por otra
parte, la proteccin de las marcas notoriamente conocidas registradas
debe abarcar a los bienes o servicios que no sean similares a aquellos
para los cuales haya sido registrada la marca de fbrica o de comercio, a
condicin de que su uso indique una conexin entre esos bienes o
servicios y el titular de la marca registrada y de que sea probable que
ese uso lesione los intereses del titular (prrafos 2 y 3 del artculo 16).
Los Miembros podrn establecer excepciones limitadas de los derechos
conferidos por una marca de fbrica o de comercio, por ejemplo el uso
leal de trminos descriptivos, a condicin de que en ellas se tengan en
23

cuenta los intereses legtimos del titular de la marca y de terceros

(artculo 17).
El registr inicial de una marca de fbrica o de comercio y cada una de
las renovaciones del registro tendr una duracin de no menos de siete
aos. El registro de una marca de fbrica o de comercio ser renovable
indefinidamente (artculo 18).
La anulacin del registro de una marca sobre la base de falta de uso slo
podr tener lugar despus de un perodo ininterrumpido de tres aos de
falta de uso, a menos que el titular de la marca de fbrica o de comercio
demuestre que ha habido razones vlidas basadas en la existencia de
obstculos a dicho uso. Se reconocern como razones vlidas de falta de
uso las circunstancias que surjan independientemente de la voluntad del
titular de la marca, como las restricciones a la importacin u otras
restricciones impuestas oficialmente. Cuando est controlada por el
titular, debe considerarse que la utilizacin de una marca de fbrica o de
comercio por otra persona constituye uso de la marca a los efectos de
mantener el registro (artculo 19).
Se exige asimismo que no se complique injustificablemente el uso de
una marca de fbrica o de comercio en el curso de operaciones
comerciales con exigencias especiales, como por ejemplo el uso con otra
marca de fbrica o de comercio, el uso en una forma especial o el uso de
una manera que menoscabe la capacidad de la marca para distinguir los
bienes o servicios (artculo 20).
c) Indicaciones geogrficas
A los efectos del Acuerdo, las indicaciones geogrficas se definen como
indicaciones que identifiquen un producto como originario del territorio
de un Miembro o de una regin o localidad de ese territorio, cuando
determinada calidad, reputacin u otra caracterstica del producto sea
24

imputable fundamentalmente a su origen geogrfico (prrafo 1 del

artculo 22). As pues, esta definicin especfica que tanto la calidad
como la reputacin u otra caracterstica de un producto puede ser base
suficiente
de
una
indicacin
geogrfica
cuando
sea
imputable
fundamentalmente al origen geogrfico del producto.

En relacin con las indicaciones geogrficas, las partes interesadas
deben disponer de medios legales para impedir la utilizacin de
indicaciones que induzcan a error al pblico en cuanto al origen
geogrfico del producto, as como cualquier otra utilizacin que
constituya un acto de competencia desleal, en el sentido del artculo
10bisdel Convenio de Pars (prrafo 2 del artculo 22).
Debe denegarse o invalidarse de oficio si la legislacin lo permite, o a
peticin de una parte interesada, el registro de una marca de fbrica o
de comercio en la que se utilice una indicacin geogrfica de manera
que induzca a error al pblico en cuanto al verdadero lugar de origen
(prrafo 3 del artculo 22).
En el artculo 23 se estipula que las partes interesadas deben disponer
de medios legales para impedir la utilizacin de una indicacin
geogrfica que identifique vinos para productos de ese gnero que no
sean originarios del lugar designado por la indicacin geogrfica de que
se trate. Ello es aplicable aun cuando no se induzca a error al pblico ni
exista competencia desleal y aun cuando se indique el verdadero origen
del
producto
la
indicacin
geogrfica
vaya
acompaada
de
expresiones tales como "clase", "tipo", "estilo", "imitacin" u otras

anlogas. Debe prestarse una proteccin similar a las indicaciones
geogrficas que identifiquen bebidas espirituosas cuando se utilicen
para
productos
de
ese
gnero.
Asimismo,
debe
prestarse
la
correspondiente proteccin contra el registro de marcas de fbrica o de

comercio.
25

En el artculo 24 se prevn diversas excepciones a la proteccin de las

indicaciones
geogrficas.
Estas
excepciones
adquieren
especial
importancia con respecto a la proteccin adicional de las indicaciones

geogrficas relativas a vinos y bebidas espirituosas. Por ejemplo, los
Miembros no estn obligados a prestar proteccin a una indicacin
geogrfica cuando se haya convertido en el trmino genrico para
describir al producto en cuestin (prrafo 6). Las medidas adoptadas
para aplicar estas disposiciones no lesionarn derechos a marcas de
fbrica o de comercio anteriores adquiridos de buena fe (prrafo 5). En
determinadas circunstancias, podr autorizarse el uso continuado de
una indicacin geogrfica con respecto a vinos o bebidas espirituosas en
la misma escala y con el mismo carcter que anteriormente (prrafo 4).
Los Miembros que se acojan a estas excepciones deben estar dispuestos
a entablar negociaciones sobre su aplicacin continuada a indicaciones
geogrficas
determinadas
(prrafo 1).
No
podrn
utilizarse
esas
excepciones para reducir la proteccin de las indicaciones geogrficas

existentes con anterioridad a la entrada en vigor del Acuerdo sobre los
ADPIC (prrafo 3). El Consejo de los ADPIC mantendr en examen la
aplicacin de las disposiciones relativas a la proteccin de las
indicaciones geogrficas (prrafo 2).
d) Dibujos y modelos industriales
El prrafo 1 del artculo 25 del Acuerdo sobre los ADPIC obliga a los
Miembros a prestar proteccin a los dibujos y modelos industriales
creados
independientemente
que
sean
nuevos
originales.
Los
Miembros podrn establecer que los dibujos y modelos no son nuevos u

originales si no difieren en medida significativa de dibujos o modelos
conocidos o de combinaciones de caractersticas de dibujos o modelos
conocidos. Los Miembros podrn establecer que esa proteccin no se
extienda
los
dibujos
modelos
consideraciones tcnicas o funcionales.
dictados
esencialmente
por
26

En el prrafo 2 del artculo 25 figura una disposicin especial

encaminada a tener en cuenta el breve ciclo de vida y el gran nmero
de nuevos dibujos y modelos en el sector textil: las prescripciones para
conseguir la proteccin de esos dibujos o modelos -particularmente en lo
que se refiere a costo, examen o publicacin- no deben dificultar
injustificablemente las posibilidades de bsqueda y obtencin de esa
proteccin. Los Miembros tendrn libertad para cumplir esta obligacin
mediante la legislacin sobre dibujos o modelos industriales o mediante
la legislacin sobre el derecho de autor.
En el prrafo 1 del artculo 26 se exige a los Miembros que otorguen al
titular de un dibujo o modelo industrial protegido el derecho de impedir
que terceros, sin su consentimiento, fabriquen, vendan o importen
artculos que ostenten o incorporen un dibujo o modelo que sea una
copia, o fundamentalmente una copia, del dibujo o modelo protegido,
cuando esos actos se realicen con fines comerciales.
El prrafo 2 del artculo 26 autoriza a los Miembros a prever excepciones
limitadas de la proteccin de los dibujos y modelos industriales, a
condicin de que tales excepciones no atenten de manera injustificable
contra la explotacin normal de los dibujos y modelos industriales
protegidos ni causen un perjuicio injustificado a los legtimos intereses
del titular del dibujo o modelo protegido, teniendo en cuenta los
intereses legtimos de terceros.
La duracin de la proteccin prestada equivaldr a 10 aos como
mnimo (prrafo 3 del artculo 26). La expresin "equivaldr a" permite
dividir el plazo en, por ejemplo, dos perodos de cinco aos.
e) Patentes
El Acuerdo sobre los ADPIC exige a los pases Miembros que otorguen
patentes por todas las invenciones, ya sean de productos o de
27

procedimientos, en todos los campos de la tecnologa sin discriminacin,

con sujecin a los criterios normales de innovacin, invencin y
aplicacin industrial. Exige asimismo que puedan obtenerse las patentes
y gozarse de los derechos de patente sin discriminacin por el lugar de
la invencin o el hecho de que los productos sean importados o de
produccin nacional (prrafo 1 del artculo 27).
Se prevn tres excepciones permisibles de la norma bsica sobre
patentabilidad. Una de ellas se refiere a las invenciones contrarias al
orden pblico o la moralidad; incluye explcitamente las invenciones
peligrosas para la salud o la vida de las personas o de los animales o la
preservacin de los vegetales, o gravemente perjudiciales para el medio
ambiente. El recurso a esta excepcin est sujeto a la condicin de que
deba tambin impedirse la explotacin comercial de la invencin y que
ello sea necesario para proteger el orden pblico o la moralidad (prrafo
2 del artculo 27).
La segunda excepcin consiste en que los Miembros pueden excluir de la
patentabilidad los mtodos de diagnstico, teraputicos y quirrgicos
para el tratamiento de personas o animales (apartado a) del prrafo 3
del artculo 27).
La tercera es que los Miembros pueden excluir las plantas y los
animales,
excepto
los
microorganismos,
los
procedimientos
esencialmente biolgicos para la produccin de plantas o animales que

no sean procedimientos no biolgicos o microbiolgicos. Sin embargo,
todo pas que excluya las obtenciones vegetales de la proteccin por
medio de patentes debe prever un eficaz sistema de proteccin sui
generis. Por otra parte, esta disposicin ser objeto de examen en su
totalidad cuatro aos despus de la entrada en vigor del Acuerdo
(apartado b) del prrafo 3 del artculo 27).
28

Las patentes de productos deben conferir derechos exclusivos de

fabricacin, uso, oferta para la venta, venta e importacin para esos
fines. La proteccin mediante patentes de procedimientos debe conferir
derechos no solamente sobre el uso del procedimiento sino tambin
sobre los productos directamente obtenidos por medio de dicho
procedimiento. Los titulares de patentes tendrn asimismo el derecho de
cederlas o transferirlas por sucesin y de concertar contratos de licencia
(artculo 28).
Los Miembros podrn prever excepciones limitadas de los derechos
exclusivos conferidos por una patente, a condicin de que tales
excepciones no atenten de manera injustificable contra la explotacin
normal de la patente ni causen un perjuicio injustificado a los legtimos
intereses del titular de la patente, teniendo en cuenta los intereses
legtimos de terceros (artculo 30)
La proteccin conferida no expirar antes de que haya transcurrido un
perodo de 20 aos contados a partir de la fecha de presentacin de la
solicitud (artculo 33).
Los Miembros exigirn al solicitante de una patente que divulgue la
invencin de manera suficientemente clara y completa para que las
personas capacitadas en la tcnica de que se trate puedan llevar a
efecto la invencin, y podrn exigir que el solicitante indique la mejor
manera de llevar a efecto la invencin que conozca el inventor en la
fecha de la presentacin de la solicitud o, si se reivindica la prioridad, en
la fecha de prioridad reivindicada en la solicitud (prrafo 1 del artculo
29).
Cuando el objeto de una patente sea un procedimiento para obtener un
producto, las autoridades judiciales estarn facultadas para ordenar que
el demandado pruebe que el procedimiento para obtener un producto
idntico
es
diferente
del
procedimiento
patentado
si
se
dan
29

determinadas circunstancias que indiquen la probabilidad de que se

haya utilizado el procedimiento patentado (artculo 34).
Se autoriza el otorgamiento obligatorio de licencias y el uso por el
gobierno sin autorizacin del titular de los derechos, pero con sujecin a
determinadas
intereses
del
condiciones
titular
de
encaminadas
los
derechos.
proteger
Entre
esas
los
legtimos
condiciones,
establecidas principalmente en el artculo 31, figuran las siguientes: la

obligacin, como norma general, de otorgar esas licencias nicamente si
se han realizado intentos infructuosos de obtener una licencia voluntaria
en trminos y condiciones razonables y en un plazo prudencial; la
obligacin
de
pagar
una
remuneracin
adecuada
segn
las
circunstancias propias de cada caso, teniendo en cuenta el valor

econmico de la licencia; y la prescripcin de que las decisiones estn
sujetas a revisin judicial u otra revisin independiente por una
autoridad superior diferente. Algunas de esas condiciones se mitigan
cuando las licencias obligatorias se emplean para poner remedio a
prcticas que se haya determinado son anticompetitivas mediante un
procedimiento judicial. Estas condiciones deben leerse conjuntamente
con las disposiciones conexas del prrafo 1 del artculo 27, en el que se
exige que se pueda gozar de los derechos de patente sin discriminacin
por el campo de tecnologa o el hecho de que los productos sean
importados o de produccin nacional.
f) Esquemas de trazado de los circuitos integrados
El artculo 35 del Acuerdo sobre los ADPIC exige a los pases Miembros la
proteccin de los esquemas de trazado de los circuitos integrados de
conformidad con las disposiciones del Tratado IPIC (el Tratado sobre la
Propiedad Intelectual respecto de los Circuitos Integrados), negociado
bajo los auspicios de la OMPI en 1989. Estas disposiciones tratan, entre
otras, de las siguientes cuestiones: definiciones de "circuito integrado" y
30

"esquema de trazado (topografa)", prescripciones en materia de

proteccin, derechos exclusivos, y limitaciones, as como explotacin,
registro y divulgacin. Por "circuito integrado" se entiende un producto,
en su forma final o en una forma intermedia, en el que los elementos
-uno de los cuales por lo menos es un elemento activo- y algunas o la
totalidad de las interconexiones estn constituidos ntegramente en o
sobre un soporte y cuya finalidad es la realizacin de una funcin
electrnica. Por "esquema de trazado (topografa)" se entiende la
disposicin tridimensional, sea cual fuere su expresin, de los elementos
-uno de los cuales por lo menos es un elemento activo- y de algunas o la
totalidad de las interconexiones de un circuito integrado, o esa
disposicin tridimensional preparada para un circuito integrado en
proyecto de fabricacin. La obligacin de proteccin es aplicable a los
esquemas de trazado que sean originales, en el sentido de que sean el
resultado del esfuerzo intelectual de sus creadores, y que no sean
corrientes entre los creadores de esquemas de trazado y los fabricantes
de circuitos integrados en el momento de su creacin. Entre los
derechos exclusivos figuran el derecho de reproduccin y el derecho de
importacin, venta o distribucin de otro modo con fines comerciales. Se
prevn algunas limitaciones a esos derechos.
Adems de exigir a los pases Miembros que protejan los esquemas de
trazado de los circuitos integrados de conformidad con las disposiciones
del Tratado IPIC, el Acuerdo sobre los ADPIC aclara y desarrolla varias
cuestiones: la duracin de la proteccin (diez aos en vez de ocho,
artculo 38), la aplicabilidad de la proteccin a artculos que contengan
circuitos integrados ilcitos (ltima frase del artculo 36) y el trato de los
infractores que no hayan sabido que cometan una infraccin (prrafo 1
del artculo 37). En caso de concesin de licencias obligatorias o no
voluntarias de esquemas de trazado o de uso de los mismos por o para
los gobiernos sin autorizacin del titular del derecho, son aplicables
31

mutatis mutandis las condiciones establecidas en el artculo 31 del

Acuerdo sobre los ADPIC, en vez de las disposiciones del Tratado IPIC
sobre licencias obligatorias (prrafo 2 del artculo 37).
g) Proteccin de la informacin no divulgada
En el Acuerdo sobre los ADPIC se exige que la informacin no divulgada
-secretos comerciales o conocimientos tecnoprcticos (know-how)- goce
de proteccin. De conformidad con el prrafo 2 del artculo 39, debe
prestarse proteccin a la informacin que sea secreta, que tenga un
valor comercial por ser secreta y que haya sido objeto de medidas
razonables para mantenerla secreta. No se prescribe en el Acuerdo que
la informacin no divulgada se trate como una forma de propiedad, pero
s se prescribe que las personas que tengan legtimamente control de
esa informacin tengan la posibilidad de impedir que se divulgue a
terceros o sea adquirida o utilizada por terceros sin su consentimiento
de manera contraria a los usos comerciales honestos. La expresin "de
manera contraria a los usos comerciales honestos" significa prcticas
tales como el incumplimiento de contratos, el abuso de confianza, la
instigacin a la infraccin, y tambin la adquisicin de informacin no
divulgada por terceros que supieran, o que no supieran por negligencia
grave, que la adquisicin implicaba tales prcticas.
El Acuerdo contiene tambin disposiciones sobre los datos de pruebas y
otros datos no divulgados cuya presentacin exijan los gobiernos como
condicin para aprobar la comercializacin de productos farmacuticos o
de productos qumicos agrcolas que utilizan nuevas entidades qumicas.
En esas circunstancias, el gobierno Miembro de que se trate debe
proteger los datos contra todo uso comercial desleal. Adems, los
Miembros deben proteger esos datos de toda divulgacin, excepto
cuando sea necesario para proteger al pblico, o salvo que se adopten
32

medidas para garantizar la proteccin de los datos contra todo uso

comercial desleal.
h) Control de las prcticas anticompetitivas en las licencias
contractuales
En el artculo 40 del Acuerdo sobre los ADPIC se reconoce que algunas
prcticas o condiciones relativas a la concesin de las licencias de los
derechos de propiedad intelectual, que restringen la competencia,
pueden tener efectos perjudiciales para el comercio y pueden impedir la
transferencia y la divulgacin de la tecnologa (prrafo 1). Los pases
Miembros podrn adoptar, de forma compatible con las dems
disposiciones del Acuerdo, medidas apropiadas para impedir o controlar
las prcticas relativas a la concesin de licencias de los derechos de
propiedad intelectual que sean abusivas o anticompetitivas (prrafo 2).
El Acuerdo establece un mecanismo por el que todo pas que desee
adoptar medidas contra prcticas de ese tipo en las que intervengan
empresas de otro pas Miembro podr entablar consultas con ese otro
Miembro e intercambiar informacin pblicamente disponible y no
confidencial que sea pertinente a la cuestin de que se trate, as como
otras informaciones de que disponga ese Miembro, con arreglo a la ley
nacional y a reserva de que se concluyan acuerdos mutuamente
satisfactorios sobre la proteccin de su carcter confidencial por el
Miembro
solicitante
(prrafo
3).
Anlogamente,
todo
pas
cuyas
empresas estn sujetas a medidas de ese tipo en otro pas Miembro

podr entablar consultas con ese Miembro (prrafo 4).
2.3.- Cmo deben los pases hacer respetar adecuadamente esos
derechos en sus territorios
Observancia:
rigurosa pero equitativa
33

Tener leyes en materia de propiedad intelectual no es suficiente. Han de

hacerse cumplir. Sobre esto versa la tercera parte del Acuerdo sobre los
ADPIC. En el Acuerdo se dice que los gobiernos han de asegurarse de
que los derechos de propiedad intelectual puedan hacerse valer en el
marco de sus leyes y de que las sanciones por infraccin sean lo
bastante
severas
procedimientos
para
deben
disuadir
ser
justos
de
y
nuevas
violaciones.
equitativos
no
Los
resultar
innecesariamente complicados o costosos. No deben comportar plazos

injustificables ni retrasos innecesarios. Las partes interesadas debern
poder dirigirse a un tribunal para pedir la revisin de una decisin
administrativa o apelar contra la resolucin de un tribunal inferior.
En el Acuerdo se expone con cierto detalle cmo deben ser los
procedimientos de observancia, con inclusin de normas para la
obtencin de pruebas, medidas provisionales, mandamientos judiciales,
indemnizacin de daos y otras sanciones. Se dice que los tribunales
deben estar facultados para ordenar, en determinadas condiciones, la
eliminacin o destruccin de las mercancas pirata o
falsificadas. La
falsificacin de una marca de fbrica o de comercio o la fabricacin de

mercancas pirata que lesionen el derecho de autor, cuando se cometan
con dolo y a escala comercial, se considerarn delitos penales. Los
gobiernos debern asegurarse de que los titulares de derechos de
propiedad intelectual pueden recibir asistencia de las autoridades
aduaneras para impedir las importaciones de mercancas falsificadas y
mercancas pirata.
2.4.- cmo resolver las diferencias en materia de propiedad
intelectual entre Miembros de la OMC
Los pases en desarrollo, en particular, consideran la transferencia de
tecnologa parte de la negociacin en la que han convenido en proteger
los derechos de propiedad intelectual. El Acuerdo sobre los ADPIC
34

contiene una serie de disposiciones al respecto. Por ejemplo, exige que

los gobiernos de los pases desarrollados den incentivos a sus empresas
para que transfieran tecnologa a los pases menos adelantados.
2.5.- disposiciones transitorias especiales durante el perodo de
establecimiento
del
nuevo
sistema.
Cuando los Acuerdos de la OMC entraron en vigor el 1 de enero de 1995

los pases desarrollados disponan de un ao para poner sus leyes y
prcticas en conformidad con el Acuerdo sobre los ADPIC. Los pases
menos adelantados disponan de 11 aos, hasta 2006, plazo que se ha
prorrogado ahora hasta 2013 en general, y hasta 2016 en el caso de las
patentes de productos farmacuticos y de la informacin no divulgada.
Si un pas en desarrollo no prestaba proteccin mediante patentes de
productos a un determinado sector de tecnologa en el momento de la
entrada en vigor para l del Acuerdo sobre los ADPIC (1 de enero de
2000), dispona de cinco aos ms para establecer esa proteccin. No
obstante, en el caso de los productos farmacuticos y de los productos
qumicos para la agricultura deba aceptar la presentacin de solicitudes
de patentes desde el principio del perodo de transicin (es decir, desde
el 1 de enero de 1995), aunque no fuera necesario otorgar la patente
hasta
el
final
de
dicho
perodo.
Si
el
gobierno
permita
la
comercializacin del producto farmacutico o del producto qumico para

la agricultura de que se tratara durante el perodo de transicin, deba
-con sujecin a determinadas condiciones- conceder derechos exclusivos
de comercializacin del producto durante un perodo de cinco aos o
hasta que se concediera la patente del producto, si sta se otorgaba
antes de ese plazo.
Con algunas excepciones, la regla general es que las obligaciones
enunciadas en el Acuerdo son aplicables tanto a los derechos de
35

propiedad intelectual existentes al final del perodo de transicin como a

los nuevos.
3.-Principales disposiciones del ADPIC y sus consecuencias
3.1.-La evolucin de la propiedad intelectual y la importancia del
ADPIC
Hasta la adopcin del ADPIC, la normativa internacional de la propiedad
intelectual
estuvo
circunscrita
fundamentalmente
los
tratados
administrados por la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual

(OMPI),11 los que no slo eran independientes entre s sino que adems,
aparecan desvinculados de las disciplinas del comercio. Por otra parte
estos tratados relativos a aspectos especficos de la propiedad
intelectual
(estndares
sustantivos,
clasificacin,
procedimientos
administrativos,) no contaban con un mecanismo de solucin de

diferencias relativamente importante, como es el caso del ADPIC, sino
que normalmente las diferencias deban ser sometidas a la Corte
Internacional de Justicia, cuando la diferencia no poda resolverse por la
va del mutuo acuerdo. Adems, la adhesin a dichos tratados no estaba
sujeta a ningn requerimiento sino que cada pas resolva, por
voluntad poltica y decisin propia, el adherirse o no a alguno de ellos. 12
Estos tratados especialmente aquellos de carcter sustantivo
otorgaban a sus miembros, particularmente en el caso de la propiedad
industrial, una amplia flexibilidad para dar cabida al ritmo que cada uno
de ellos quera seguir en materia de proteccin.
Hasta antes de la adopcin del Acuerdo de los ADPIC, cada Estado era
11 La lista de tratados administrados por OMPI se encuentra disponible en el
sitio de Internet: http://www.wipo.int/treaties/es/.
12 En algunos casos, para ser miembro de un tratado es menester ser miembro
de otro de carcter ms general.
36

libre de establecer, por ejemplo, tanto el nmero de aos de duracin de

la patente, como sus modalidades. En octubre de 1987 la Secretara de
la OMPI prepar un informe 13 en el cual se analizaron los plazos de
duracin de las patentes y las modalidades que estaban contempladas
en las legislaciones vigentes a marzo de ese ao. Se analizaron las
legislaciones vigentes a esa poca de ms de 100 pases incluyendo tres
convenios internacionales (entre ellos el Convenio sobre la Patente
Europea, EPO). El estudio lleg a individualizar perodos de duracin de
las patentes que iban desde los cinco aos hasta de 20 aos. Lo curioso
de este estudio es que el 35% de las leyes analizadas ya contenan un
plazo mximo de 20 aos, aunque computados de manera diferente. Un
29% de los pases y convenios incluidos en el estudio, contemplaba un
plazo de 20 aos contados desde la presentacin de la solicitud (que
constituye el estndar actual del ADPIC). Adems, un 31% de los mismos
dispona un plazo mximo de proteccin de 15 aos y en un 20% de
ellos, el plazo se contaba desde la presentacin de la solicitud.
Tambin en octubre de 1987, la Secretara de la OMPI prepar un
informe en el cual se dieron a conocer los sectores tecnolgicos
excluidos de la patentabilidad cubriendo al igual que el anterior estudio
un universo de 106 leyes nacionales y tres convenios internacionales. 14
Este estudio lleg a individualizar la existencia de 19 sectores
tecnolgicos excluidos de la patentabilidad.
Desde sus inicios el sistema de patentes admiti (aunque no foment)
que existieran ciertos y determinados sectores tecnolgicos que
pudieran quedar al margen de la proteccin por medio de patentes. Ni el
texto original del Convenio de Pars ni sus modificaciones posteriores
consideraron establecer tales limitaciones, las que quedaban totalmente
13 OMPI (1987 a).
14 OMPI (1987 b).
37

a la consideracin de las legislaciones de cada uno de sus Estados

Miembros. El fundamento para tales exclusiones pareciera encontrarse
en cuestiones de poltica econmica. En algunos casos las exclusiones a
la patentabilidad fueron utilizadas por algunos pases como una clara
forma de fomentar el desarrollo de determinados sectores tecnolgicos,
sin caer en infracciones o usos ilegtimos. El caso de la industria
farmacutica a este respecto parece ser un claro ejemplo de cmo el
sistema de patentes fue utilizado por muchos pases, hoy desarrollados,
como un instrumento para desarrollar este sector industrial y para
avanzar determinadas polticas sociales.
A. La exclusin de la patentabilidad sobre los medicamentos
La exclusin del sector de medicamentos de la patentabilidad es un caso
emblemtico del cambio producido en dcadas recientes. Esta exclusin
fue la prctica de muchos pases hoy desarrollados que la utilizaron
como un instrumento de poltica para desarrollar localmente su
industria, quizs con la sola excepcin de los EE.UU. En efecto, el
establecimiento o en los casos en que haba sido abolido el
reestablecimiento de la patentabilidad de los productos farmacuticos se
hizo en tiempos relativamente recientes.
La mayora de los pases hoy da industrializados adoptaron sus primera
leyes de patentes hacia mediados del siglo XIX, pero evidentemente
stas contenan excepciones a la patentabilidad actualmente prohibidas.
Estos pases buscaron variadas formas de eludir la proteccin de los
derechos de propiedad intelectual y fueron incluso amenazados de ser
sancionados comercialmente por aquellos que estaban a la cabeza de la
innovacin. Suiza, por ejemplo, no otorg plena proteccin a los
medicamentos sino recin en 1978; Francia y Alemania en algn
momento estuvieron a la cabeza de excluir los medicamentos y los
productos qumicos de la proteccin por patentes (en las leyes de 1844 y
38

de 1877, respectivamente); Alemania, por ejemplo, fue el primer pas en

excluir a los alimentos de la patentabilidad en su ley de 1877.
A partir de fines de la dcada de los aos sesenta, comienza a
apreciarse una fuerte tendencia de los pases desarrollados por
incorporar
los
medicamentos
plenamente
los
sistemas
de
patentabilidad. Esta tendencia se recoge en los pases en desarrollo a

fines de la dcada de los 1980, derivada fundamentalmente de las
tendencias que se manifiestan en este sentido en las negociaciones de
la Ronda Uruguay.
Pero en realidad no todos los pases adoptaron el mismo mecanismo
para comenzar a proteger a los medicamentos. Al respecto se pueden
distinguir tres grupos de pases: aqullos que establecieron el sistema
"in actum", como Canad, Francia, Suiza, Italia, Japn, Dinamarca; los
que lo hicieron a futuro, como Mxico, Finlandia, Espaa y Grecia; y los
que establecieron la patentabilidad con efecto retroactivo (pipeline),
como es el caso de Corea del Sur.
Algunos pases en Amrica Latina pudieron seguir este modelo de
exclusin por un breve tiempo. Brasil derog la proteccin de productos
farmacuticos en 1945 y la de procesos en 1971. Este ejemplo fue
seguido
por
Mxico
que
en
1987
derog
la
patentabilidad
de
medicamentos por un perodo de 10 aos. La Decisin N 385 del

Acuerdo de Cartagena no permita el otorgamiento de patentes para,
entre otros, los productos farmacuticos y medicamentos. Sin embargo,
y siguiendo a la legislacin francesa, muchos pases de la regin
mantuvieron desde su primera ley de patentes la exclusin a los
medicamentos, la que fue prohibida, como veremos a continuacin, a
partir del Acuerdo sobre los ADPIC.
El examen anterior ilustra el cambio trascendental que tiene lugar en
materia de propiedad intelectual con el advenimiento del ADPIC en reas
tan importantes como la duracin de los derechos protegidos y la
39

exclusin de ciertos sectores de tal proteccin.

B. Los dispositivos del ADPIC
Uno de los objetivos del ADPIC, tal como lo enuncia su Prembulo, es
reducir las distorsiones del comercio internacional y los obstculos al
mismo. A este respecto el ADPIC contiene al menos cinco dispositivos
mediante los cuales busca alcanzar este objetivo como la necesidad de
fomentar una proteccin adecuada y eficaz de los derechos de PI que no
se conviertan a su vez en obstculos al comercio legtimo. Estos
dispositivos son principalmente: i) El reconocimiento de principios
generales propios del GATT tales como el trato nacional y la clusula de
la nacin ms favorecida y el establecimiento de principios y objetivos
especficos de PI como aquellos contenidos en los artculos 7 y 8; ii) El
establecimiento de un conjunto de estndares mnimos de proteccin
para cada una de las categoras de derechos de PI; iii.) La incorporacin
de mecanismos de observancia de los derechos; iv) La adopcin de las
normas sobre solucin de diferencias de la OMC; y v) El reconocimiento
de situaciones especiales y transitorias para los pases en desarrollo en
general y para los pases menos adelantados en particular.
No obstante los resultados alcanzados por el Acuerdo sobre los ADPIC en
relacin al reforzamiento de las disciplinas multilaterales de la PI,
muchos de los temas que los pases desarrollados pretendan incorporar
a las negociaciones no fueron incluidos o lo fueron de una manera tenue
en la versin final del ADPIC.
Resumiremos a continuacin las principales disposiciones del ADPIC,
teniendo en consideracin el contenido de los acuerdos post-ADPIC para
poder establecer luego una comparacin apropiada.
C. Los estndares mnimos en materia de derechos de autor y
derechos conexos
La primera cuestin importante de destacar en materia de derecho de
40

autor y derechos conexos, es que el ADPIC (artculo 9) incorpor, como

estndares mnimos de proteccin, las disposiciones sustantivas de los
artculos 1 a 21 del Convenio de Berna del Acta de 1971 15 y el Apndice
del mismo.16 Dos fueron las principales consecuencias de esta decisin:
(i) el Convenio de Berna, en general, y el Acta de 1971, en particular, se
hizo aplicable a todos los miembros de la OMC, fueran o no miembros a
esa fecha de dicho Convenio o de dicha Acta y, (ii) las diferencias que
existieran entre los miembros de la OMC en relacin a dichas
disposiciones se resolveran por la va del sistema de solucin de
diferencias de la OMC y no por intermedio de la Corte Internacional de
Justicia, como est establecido en el artculo 33 del Convenio.
El Acuerdo zanj la discusin que exista en la poca respecto al tipo de
proteccin que debera otorgarse a los programas de ordenador y las
bases de datos, estipulando que tanto los programas fuente como los
programas objetos sern protegidos como obras literarias en virtud del
Convenio de Berna y que las compilaciones de datos legibles por
mquina o en otra forma, que constituyeran creaciones de carcter
intelectual, seran tambin protegidas como tales, proteccin que no
alcanzara a los datos en s mismos (artculo 10).
Los derechos de arrendamiento comercial al pblico de los programas de
computador y de las obras cinematogrficas estn expresamente
considerados en el Acuerdo (artculo 11).
El ADPIC dej al margen todo tipo de regulacin relativa a Internet,
incluida la responsabilidad de los proveedores de servicios de Internet y
15Celebrado el 9 de septiembre de 1886, fue completado en Pars el 4 de mayo de
1896, revisado en Berln el
13
de
noviembrede1908, completado en Berna el 20 de marzo de 1914 y revisado en Roma
el 2 de junio de 1928, en Bruselas el
26 de junio de
1948,
en Estocolmo el 14 de julio de 1967 en Pars el 24 de julio de 1971 y enmendado el
28 de septiembre de 1979.
16El Apndice del Convenio de Berna se refiere a disposiciones especiales

relativas a los pases en desarrollo.
41

la administracin de nombres de dominio en su relacin con las marcas,

as como tambin las medidas tecnolgicas de proteccin que se han
incorporado en algunos de los acuerdos multilaterales y otros celebrados
por EE.UU.
D. Los estndares mnimos de proteccin en materia de
marcas
Al igual que en el derecho de autor, en materia de propiedad industrial
(marcas,
patentes,
modelos
diseos
industriales,
indicaciones
geogrficas, competencia desleal) el ADPIC incorpor las disposiciones

sustantivas contenidas en los artculos 1 a 12 y 19 del Acta de
Estocolmo de 1967 del Convenio de Pars, provocando con ello el mismo
efecto que el Convenio de Berna. Es decir, el Convenio de Pars y el Acta
de Estocolmo de 1967 se hicieron aplicables a todos los miembros de la
OMC, fueran o no miembros del Convenio o de esa Acta 17 y entre
miembros de la OMC la solucin de diferencias sobre el Convenio se sac
de la esfera de la Corte Internacional de Justicia, para pasarlas al
sistema de la OMC.18
En materia de marcas comerciales lo primero que hay que destacar es
que el Acuerdo, por primera vez en un tratado internacional, define lo
que es una marca y otorga a las marcas de servicios la misma
proteccin que a las de productos. La proteccin mnima es de siete
17El Convenio de Pars fue celebrado el 20 de marzo de 1883 y revisado en
Bruselas el 14 de diciembre de 1900, en Washington el 2 de junio de 1911, en
La Haya el 6 de noviembre de 1925, en Londres el 2 de junio de 1934, en
Lisboa el 31 de octubre de 1958 y en Estocolmo el 14 de julio de 1967.
Tambin fue enmendado el 28 de septiembre de 1979.
18Sin embargo, para el caso controversias derivadas del Convenio de Berna
como del Convenio de Pars cuyas disposiciones (administrativas) no se
encuentran incorporadas al ADPIC, se seguir aplicando la competencia de la
Corte Internacional de Justicia.
42

aos, la que puede renovarse indefinidamente. 19 Una de las cuestiones

que el Acuerdo no resolvi, fue la proteccin de las denominadas
marcas sonoras, las marcas olfativas y otros tipos de nuevas
marcas, las que han sido recogidas en los acuerdos bilaterales como
nuevos signos materia de proteccin.
El Acuerdo tambin protegi la marca notoria definiendo que la
notoriedad debera considerarse tomando en cuenta la notoriedad en el
sector pertinente del pblico, inclusive la notoriedad obtenida en el
Miembro de que se trate como consecuencia de la promocin de dicha
marca.
El Acuerdo dispone igualmente que los Miembros pueden establecer
condiciones para la licencias y la cesin de las marcas de fbrica o de
comercio, entendiendo que no se permitirn las licencias obligatorias en
materia marcaria y que el titular de una marca de fbrica o de comercio
registrada tendr derecho a cederla con o sin la transferencia de la
empresa a que pertenezca la marca (artculo 21).
E. Los estndares mnimos de proteccin en materia de
indicaciones geogrficas
El Acuerdo de los ADPIC ha sido el primer tratado internacional que ha
reconocido a las indicaciones geogrficas un amplio y elevado nivel de
proteccin,20 a pesar que al momento de su celebracin esta categora
19El Acuerdo define como marca cualquier signo o combinacin de signos que
sean capaces de distinguir los bienes y servicios de una empresa de los de
otras empresas. Tales signos podrn ser en particular palabras, incluidos los
nombres de personas, las letras, los nmeros, los elementos figurativos y las
combinaciones de colores, as como la combinacin de estos signos. (artculo
15).
20Con anterioridad al ADPIC slo exista el Arreglo de Lisboa para la Proteccin de

las Denominaciones de Origen y
su
RegistroInternacional de 1958, pero este tratado otorga una proteccin mucho menos
amplia que aquella contenida en el ADPIC
y a la
poca
contaba con menos de 20 miembros.
43

de derechos era muy poco difundida, salvo en algunos pases de Europa

continental. El ADPIC es tambin el primer tratado en el cual se
establece una proteccin diferenciada y adicional para un tipo especial
de productos, como son los vinos y las bebidas espirituosas e incluso
establece una proteccin algo distinta entre estos dos tipos de
productos.
El Acuerdo define (artculo 22.1) a las indicaciones geogrficas como
aquellas que identifiquen un producto como originario del territorio de
un Miembro o de una regin o localidad de ese territorio, cuando
determinada calidad, reputacin u otra caracterstica del producto sea
imputable esencialmente a su origen geogrfico. Constituyen ejemplos
clsicos de indicaciones geogrficas, expresiones como Champagne,
Chianti, Gruyere o Tequila. El Acuerdo entrega a los pases la
facultad de establecer el sistema de proteccin ms adecuado. 21 En este
sentido el Acuerdo aplica en toda su extensin el principio de libertad de
implementacin analizado anteriormente, con ciertas salvedades donde
establece estndares mnimos de proteccin y una agenda sobre futuras
negociaciones que profundicen el proceso de armonizacin multilateral a
esta categora de derechos.
El ADPIC obliga a los Miembros de la OMC a prever los medios legales
para evitar cualquier uso de una indicacin geogrfica en la designacin
o presentacin de un producto, que pueda causar confusin al pblico
en relacin al origen geogrfico de los mismos y cualquiera otra
utilizacin que constituya un acto de competencia desleal. Sin estos
requisitos de confusin al pblico o competencia desleal, la
utilizacin de una indicacin geogrfica por parte de terceros puede ser
legtima.
Ante una fuerte demanda de las Comunidades Europeas, el Acuerdo
21Ver la nota de la Secretara de la OMC que consta en el documento
IP/C/W/235.Add.1.
44

incluy una proteccin adicional para vinos y bebidas espirituosas 22

(artculos 23.1, 23.2 y 23.3) que consiste en: (i) establecer los medios
legales para que las partes interesadas puedan impedir la utilizacin de
una indicacin geogrfica que los identifique para productos de sus
respectivos gneros, que no sean originarios del lugar designado por la
indicacin, aunque no exista el requisito de confusin en el pblico,
como ocurre en relacin con los dems productos, respecto del
verdadero origen del producto; (ii) prohibir el uso de la indicacin
geogrfica cuando se indique el verdadero origen del producto o la
indicacin geogrfica traducida o acompaada de expresiones tales
como "similar", "tipo", "clase";23 (iii) denegar o anular el registro de una
marca para vinos y licores que contenga o consista en una indicacin
geogrfica que identifique vinos y licores, a requerimiento de parte
interesada; (iv) entrar en negociaciones con miras a aumentar la
proteccin de indicaciones geogrficas, si as fuere requerido por un
Miembro a otro Miembro; y (v) establecer un sistema multilateral de
notificacin y registro de indicaciones geogrficas de vinos, 24 que sean
susceptibles de proteccin en los Miembros participantes en el sistema.25
22Escudero. Conforme al registro de denominaciones de origen que se lleva a cabo en
virtud del Arreglo de Lisboa, el 87% de losregistros corresponden a vinos y
espirituosas.
23Una limitacin similar se encuentra en el artculo 3 del Arreglo de Lisboa.

24El prrafo 18 de la Declaracin Ministerial de Doha incluy tambin a las
bebidas espirituosas.
25Las negociaciones relativas al registro multilateral se iniciaron en febrero de 1997 y

an no han concluido. Los
puntos msimportantes de desacuerdo lo constituyen
la medida en que el registro de una indicacin geogrfica en el sistema multilateral
debera tener efectos jurdicos a nivel nacional, y la medida en que esos efectos
deberan aplicarse a todos los Miembros de la OMC o solamente a los que opten por
participar en el sistema. Queda tambin por analizar otras cuestiones como los costos y
las cargas administrativas del registro multilateral. Ver Reunin del Consejo de los
ADPIC en Sesin Extraordinaria. Informe del Presidente, Embajador Manzoor Ahmad,
al Comit de Negociaciones Comerciales, documento de la OMC TN/IP/13, del 20 de
julio de 2005.
45

F. Los estndares mnimos de proteccin en materia de

patentes
Sin lugar a dudas que el tema de las patentes y su tratamiento en el
Acuerdo ha sido el de mayor significacin poltica y puede llegar a ser el
de mayor importancia econmica. Dispone de una regulacin sustantiva
ms extensa y diferente en muchos aspectos respecto de la normativa
internacional vigente al tiempo de la apertura de las negociaciones de la
Ronda Uruguay. El Convenio de Pars, que rega esta materia, dejaba a
los pases de la Unin amplia libertad para definir las materias
patentables, incluyendo sus excepciones y la definicin de la cobertura
de esos derechos, incluyendo su duracin.26
La primera cuestin importante es que el ADPIC establece, como regla
general, la patentabilidad para todas las invenciones, sean de productos
o de procesos, en todos los campos de la tecnologa, siempre que
cumplan con los tres requisitos bsicos de patentabilidad. Es decir la
invencin: (i) debe ser nueva, (ii) entraar una actividad o altura
inventiva (no evidentes) y (iii) debe ser susceptible de aplicacin
industrial (tiles), terminando de esta forma con la clsica frmula de la
ley de patentes francesa de 1798 que enunciaba cules productos o
procesos, podan o no ser patentables. Adems, las patentes se pueden
obtener y los derechos sobre ella se podrn gozar sin discriminacin por
el lugar de la invencin,27 el campo de la tecnologa o el hecho de que
los productos sean importados o producidos localmente (artculo 27.1).
El Acuerdo tambin entra en el campo de las excepciones a la
patentabilidad, hasta ese entonces una materia entregada a la
26Ver, infra, captulo III.
27Esta norma pretenda evitar los problemas que generaba el sistema
norteamericano de patentes (y en aquella poca tambin Filipinas), basado en
el denominado sistema first-to-inventy no en el sistema first-to-file que se aplica en
el resto del mundo.
46

legislacin local.28 El Acuerdo incorpor dos tipos de excepciones a la

patentabilidad: unas de carcter general, que podran afectar a todo tipo
de invenciones y otras de carcter particular. Entre las primeras estn
las invenciones cuya explotacin comercial deba prohibirse en el
territorio de un miembro para proteger el orden pblico, la moralidad, la
salud o la vida de las personas o los animales o para preservar los
vegetales, o para evitar daos graves al medio ambiente, siempre que
esa exclusin no se haga simplemente por estar excluida por la
legislacin. Entre las segundas estn: (i) los mtodos de diagnstico,
teraputicos y quirrgicos para el tratamiento de personas y animales y
(ii) las plantas y los animales, excepto los microorganismos, y los
procedimientos esencialmente biolgicos para la produccin de plantas
o animales, que no sean procedimientos no biolgicos o microbiolgicos.
Las obtenciones vegetales, en todo caso, deben quedar sujetas a algn
tipo de proteccin, ya sea mediante un sistema eficaz sui generis, por
medio de patentes o por una combinacin de ambos.
Sin embargo el patentamiento de formas de vida es una cuestin que no
qued del todo resuelta, por cuanto el propio Acuerdo estableci una
revisin de las excepciones relativas a plantas y animales, tema que se
encuentra actualmente en discusin en la OMC (artculo 27.3(b).29
El Acuerdo, introduciendo otra novedad en la normativa internacional,
detalla el contenido de los derechos que una patente confiere a su
titular. Es as como el Acuerdo establece que tanto respecto de una
patente de producto o de procedimiento ella conferir a su titular
derechos exclusivos para impedir que terceros, sin su consentimiento,
28OMPI (1987 b). La prctica de recurrir a excepciones a la patentabilidad en
esa poca era muy comn. Los sectores ms excluidos eran productos y/o
procedimientos farmacuticos, alimentos, razas animales, mtodos de
tratamiento humano y animal, programas de ordenador y productos qumicos.
Ver igualmente, captulo III, infra.
29Ver captulo III, infra.
47

realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o

importacin para estos fines del producto objeto de la patente o del
producto obtenido directamente por medio de dicho procedimiento. Los
titulares de patentes tendrn asimismo el derecho de cederlas o
transferirlas por sucesin y de concertar contratos de licencia (artculo
28).
Un aspecto importante de los derechos del titular de una patente se
vincula a su duracin. Hasta antes de la adopcin del ADPIC, como
examinamos al comienzo de este captulo los pases mantenan
sistemas y plazos diferentes. En algunos casos esta duracin era
fraccionada y/o estaba sujeta a la condicin de explotacin local de la
invencin que constitua su objeto. Con el Acuerdo sobre los ADPIC se
establece un mnimo uniforme de proteccin de 20 aos contados desde
la fecha de la solicitud, lo que dar margen posteriormente para que los
acuerdos bilaterales celebrados post ADPIC incorporen mecanismos que
tienden a paliar algunos efectos que inciden en la duracin, como las
demoras en el proceso de otorgamiento y/o en los procesos de
autorizacin de la comercializacin de ciertos productos regulados,
extendiendo con ello el plazo mnimo contemplado en el ADPIC. (ver
discusin en captulos II y III)
El artculo 31 se refiere a una de las cuestiones probablemente de mayor
contenido
poltico
del
Acuerdo,
al
establecer
14
condiciones
modalidades para el caso en que un miembro permita el otorgamiento

de licencias obligatorias (que en el Acuerdo se denominan otros usos
sin la autorizacin del titular del derecho). Entre estas condiciones
destacamos la que obliga a negociar una licencia voluntaria antes de
requerir la licencia obligatoria, condicin que se puede obviar en casos
de emergencia nacional o situaciones anticompetitivas; el hecho que la
licencia obligatoria ser no exclusiva; que se autorizarn para abastecer
principalmente el mercado interno; el derecho del titular a recibir una
remuneracin adecuada. La decisin administrativa que otorga la
48

licencia obligatoria siempre debe estar sujeta a revisin, incluida la

relativa a la remuneracin. El Acuerdo, tal como fuese confirmado por la
denominada Declaracin Ministerial de Doha relativa al Acuerdo sobre
los ADPIC y la Salud Pblica de 2001, no interfiere en el derecho de los
Miembros de definir las causales para la concesin de las licencias
obligatorias. Este ltimo aspecto, segn analizamos ms adelante,
pareciera afectado por algunos de los acuerdos de libre comercio.
Finalmente,
el
Acuerdo
incorpor
una
norma
procesal
especial
invirtiendo el peso de la prueba en los juicios civiles relacionados con

patentes de procedimiento. En estos procesos los jueces deben estar
facultados para ordenar que sea el demandado (presunto infractor de
una patente de procedimiento) quien deba probar que el procedimiento
utilizado para obtener un producto es diferente al proceso patentado.
Cabe hacer presente que la proteccin que los miembros de la OMC
deberan otorgar a los productos farmacuticos no protegidos a la fecha
de la entrada en vigor del Acuerdo fue objeto de una regulacin especial.
En la poca de las negociaciones, EE.UU. abogaba por la denominada
proteccin pipeline, esto es, que los productos farmacuticos que ya
estaban protegidos en su pas de origen, tambin deberan ser materia
de proteccin en virtud del Acuerdo en los dems miembros de la OMC,
por el tiempo que faltaba por expirar a esa patente en su pas de origen.
En sus disposiciones transitorias el Acuerdo estableci una regulacin
especial mediante la cual un pas en desarrollo obligado a ampliar la
proteccin mediante patentes a sectores de tecnologa que no gozaban
de tal proteccin al 1 de enero de 1995, pudo aplazar la aplicacin de la
seccin 5 (Patentes), por diez aos (1 de enero de 2005).
Respecto de la proteccin mediante patente para los productos
farmacuticos y agroqumicos se adopt lo que se conoci como el
pipeline suizo, que consisti en que cada pas que no protegiera dichos
productos al 1 de enero de 1994, deba establecer un mecanismo que
49

permitiera la recepcin de solicitudes de esas invenciones (mailbox) y

les aplicara a esas solicitudes desde la fecha de aplicacin del Acuerdo,
los criterios de patentabilidad del Acuerdo como si tales criterios
estuviesen aplicndose a la fecha de presentacin de la solicitud,
otorgndole una proteccin por el tiempo que le restara a contar de la
fecha de la presentacin de la solicitud. Este tipo de productos quedaron
sujetos, durante el perodo en que se les permita no conceder una
patente, a derechos exclusivos de comercializacin durante cinco aos
contados desde el otorgamiento del permiso de comercializacin
respectivo o hasta que se concediera o rechazara la patente.
I.
Los
estndares
mnimos
de
proteccin
en
materia
de
informacin no divulgada
Una novedad importante del Acuerdo se refiere a las normas sustantivas
de proteccin a la informacin no divulgada. Esta es una materia
compleja no contemplada con anterioridad en un tratado multilateral (su
antecedente puede encontrarse en el NAFTA) y cuya consideracin como
una categora de derecho de PI propiamente tal ha sido seriamente
cuestionada.
La proteccin otorgada por el ADPIC a esta materia tiene su fundamento
en las disposiciones del artculo 10bis del Convenio de Pars que
garantiza
una
consecuencia,
proteccin
la
utilizacin
contra
de
la
competencia
informacin
no
desleal.
divulgada
sin
En
el
consentimiento del titular de esa informacin es considerada como

competencia desleal y, por tanto, los miembros de la OMC se obligaron a
protegerla. Esta informacin est constituida por dos sub-categoras: (i)
la informacin no divulgada propiamente tal y (ii) los datos que se hayan
sometido a los gobiernos o a organismos oficiales para aprobar la
comercializacin de productos farmacuticos y agroqumicos.
El Acuerdo define la informacin no divulgada como aquella que: (i) sea
secreta, en el sentido que no sea generalmente conocida ni fcilmente
50

accesible
para
personas
introducidas
en
los
crculos
en
que
normalmente se utiliza el tipo de informacin, (ii) tenga un valor

comercial por ser secreta y (iii) haya sido objeto de medidas razonables
para mantenerla secreta, tomadas por la persona que legtimamente
controla la informacin. Las personas que tengan bajo su control este
tipo de informacin tienen la posibilidad de impedir que la informacin
que est legtimamente bajo su control sea divulgada a terceros o sea
adquirida o utilizada por terceros sin su consentimiento, de manera
contraria a los usos comerciales honestos. Esto ltimo significa, por lo
menos, las prcticas tales como el incumplimiento de contratos, el
abuso de confianza, la instigacin a la infraccin e incluye la adquisicin
de informacin no divulgada por terceros que supieran, o que no
supieran por negligencia grave, que la adquisicin implicaba tales
prcticas.
Respecto de la proteccin de datos, el Acuerdo establece que cuando los
miembros
de
la
comercializacin
OMC
de
exijan
productos
como
condicin
farmacuticos
para
o
de
aprobar
la
productos
agroqumicos que utilizan nuevas entidades qumicas, la presentacin de

datos de prueba u otros no divulgados, cuya elaboracin suponga un
esfuerzo considerable, deben protegerlos contra todo uso comercial
desleal y, adems, contra toda divulgacin, excepto cuando sea
necesario para proteger al pblico o salvo que se adopten medidas para
garantizar la proteccin de los datos contra todo uso comercial desleal.
En las negociaciones de la Ronda Uruguay los pases desarrollados,
particularmente EE.UU. y los miembros de la Comunidades Europeas
pretendieron alcanzar una proteccin ms elaborada sobre los datos de
prueba.30 Esta es una de las materias, como se examina ms adelante,
donde los acuerdos de libre comercio han extendido la proteccin al
reconocer derechos exclusivos de al menos 5 aos sobre los datos de
30 UNCTAD - ICTSD p. 520.
51

prueba.31
J.
Los
estndares
mnimos
de
proteccin
en
materia
de
observancia
La observancia de los derechos de PI est constituida por los
mecanismos jurdicos y procesales establecidos en un ordenamiento
jurdico determinado, para hacer cumplir las normas sustantivas. En
otras palabras, constituyen los medios que los Estados otorgan a sus
autoridades competentes para que ellas puedan garantizar los derechos
conferidos a los titulares. Esta constituye otras de las grandes
novedades del Acuerdo con respecto al sistema internacional vigente a
la poca del inicio de la Ronda Uruguay. Constituye en este sentido el
primer tratado internacional que establece estndares mnimos respecto
de la observancia de los derechos de PI dando de este modo satisfaccin
a uno de los fundamentos de la estrategia de incorporar la PI en el
nuevo sistema comercial internacional.
Cinco grandes temas son regulados en la Parte III del Acuerdo sobre los
ADPIC,
relativa
observancia:
(i)
obligaciones
generales;
(ii)
procedimientos y recursos civiles y administrativos;

(iii)
medidas
provisionales;
(iv)
prescripciones
especiales
relacionadas con medidas en frontera y (v) procedimientos

penales.
Respecto a las obligaciones generales, el ADPIC establece normas que
deberan ser propias de cualquier sistema jurdico, como el de prever
recursos giles para prevenir infracciones, medios eficaces para la
31 Respecto de esta materia, es interesante tener presente la serie de
condiciones que establece el Acuerdo para establecer la proteccin. Esta debe
ser requerida como condicin para aprobar la comercializacin de los productos
farmacuticos y agroqumicos, que utilicen nuevas entidades qumicas (lo que
debe ser definido por la legislacin de cada miembro) y que se trate de datos
cuya elaboracin suponga un esfuerzo considerable, lo que debera ser
demostrable ante la autoridad nacional, la que incluso debera tener la facultad
de calificar qu es lo que se entiende por esfuerzo considerable.
52

disuasin de la infraccin y procedimientos justos y equitativos que no

sean complicados ni gravosos. Las decisiones deben ser escritas y
razonadas y debe existir la oportunidad de revisin por una autoridad
judicial de cualquier decisin administrativa. Lo ms importante en este
sentido, es que los estndares mnimos del ADPIC no imponen la
obligacin de instaurar un sistema judicial para la observancia de
derechos de PI, distinto del ya existente.
En relacin a los procedimientos y recursos civiles y administrativos, el
ADPIC establece que los miembros de la OMC deben poner al alcance de
los titulares de derechos de PI procedimientos civiles para lograr la
observancia de sus derechos y de presentar las pruebas pertinentes,
aunque stas se encuentren en poder de la otra parte. Los jueces deben
estar facultados para impedir la entrada de mercancas falsificadas a los
circuitos comerciales. El titular del derecho infringido tiene derecho a
una indemnizacin adecuada y las costas del juicio. Se protege tambin
al demandado, por la va de la indemnizacin de perjuicios, cuando ste
ha sido acusado injustamente. Dada la amplia libertad reconocida por el
Acuerdo en la implementacin de estas disposiciones, veremos ms
adelante cmo en los ALC celebrados con EE.UU. se incluyen normas
ms precisas a este respecto.
Las autoridades judiciales deben estar facultadas para adoptar medidas
provisionales para evitar que se produzca una infraccin y para
preservar las pruebas pertinentes, incluso sin haber odo a la parte
contraria.
Respecto a las medidas en frontera, los miembros de la OMC deben
prever mecanismos para permitir la suspensin del despacho de aduana
de mercaderas falsificadas y pirateadas y las autoridades deben estar
facultadas para exigir al demandante que aporte fianza suficiente para
proteger al demandado en caso que se lleguen a cometer abusos.
Finalmente, el Acuerdo prev que los miembros deben establecer
53

procedimientos y sanciones penales al menos para los casos de

falsificacin dolosa de marcas de fbrica o de comercio o de piratera
lesiva del derecho de autor a escala comercial. Respecto de las penas,
stas pueden ser las de prisin y/o el establecimiento de penas
pecuniarias que sean lo suficientemente disuasorias, pero al mismo
tiempo coherentes con el nivel de sanciones aplicadas a delitos de
similar
gravedad.
Adems,
deben
contemplar
medidas
como
el
decomiso, confiscacin y destruccin de las mercancas infractoras y de

los materiales y elementos empleados predominantemente en la
comisin del delito.
K. Principales consecuencias de las disposiciones contenidas en
el ADPIC
Durante las negociaciones de la Ronda Uruguay la PI fue una de aquellas
materias nuevas, incluida en la agenda con gran resistencia por parte de
los pases en desarrollo. De algn modo el tema era una cuestin
extraa a la preocupacin histrica de GATT. 32 Desde un punto de vista
poltico y tcnico, junto a la agricultura, fue uno de los temas ms
conflictivo de la Ronda, pero a pesar de ello se logr alcanzar un
resultado que fue mucho ms lejos de las expectativas que algunos
pases
desarrollados
se
haban
planteado
al
comienzo
de
las
negociaciones.
32 Antes de la vigencia del ADPIC haban algunas referencias a propiedad
intelectual en el GATT 1947. Por ejemplo, el Artculo IX trataba sobre Marcas de
Origen; tanto el Artculo XII sobre Restricciones para proteger la balanza de
pagos y el Artculo XVIII sobre Ayuda del Estado para favorecer el desarrollo
econmico, sealan que las Partes no pueden aplicar restricciones que impidan
el cumplimiento de procedimientos de patentes, marcas derechos de autor, o
procedimientos similares. Finalmente, el Artculo XX, que establece las
excepciones generales, permite adoptar medidas necesarias para lograr la
observancia de las leyes y de los reglamentos que no sean incompatibles con
las disposiciones del presente Acuerdo, tales como las leyes y reglamentos
relativos a la proteccin de patentes, marcas de fbrica y derechos de autor y
de reproduccin, y a la prevencin de prcticas que puedan inducir a error.
54

El ADPIC es el tratado multilateral sobre PI ms importante nunca antes

negociado. Desde los Convenios de Pars y Berna, de fines del siglo XIX,
no se haba negociado un tratado multilateral de tal envergadura e
importancia. El Acuerdo recoge en muchos aspectos las pretensiones de
aquellos sectores industriales las industrias cinematogrficas, de
software y qumico-farmacutico de EE.UU., la UE y Japn, que de
algn modo propiciaron y convencieron a sus gobiernos sobre la
necesidad de vincular la PI con el nuevo sistema comercial que se
perfilaba al inicio de la Ronda Uruguay.
Para
aquellos
pases,
fundamentalmente
en
desarrollo,
que
no
mostraban entusiasmo alguno por incluir la PI en el nuevo sistema

multilateral, la razn del xito finalmente alcanzado en la Ronda
Uruguay fue la atraccin que el resto del paquete de negociacin
ofreca, ya que todos en general esperaban resultados en las dems
reas mientras se negociaba el ADPIC. La fuerza del compromiso nico
(single undertaking) y de la implicancia que si no se conclua todo no se
llegaba a nada, habra sido la principal razn del resultado alcanzado.
Sin embargo, lo que nadie intuy fue que este exitoso resultado en
materia de PI pudiera ser superado a los pocos aos por la va bilateral.
A pesar de todas las dificultades tcnicas, el Acuerdo sobre los ADPIC
concluy de forma relativamente rpida. Se constituy, adems, en uno
de los hitos ms importantes en la historia de la PI fundamentalmente
debido a que: se trat de un instrumento internacional comprehensivo,
que regulaba prcticamente todas las categoras de derechos de PI;
estableci un esquema de armonizacin sobre la base de elevados
estndares mnimos de proteccin; aplic a esos estndares mnimos a
todos los miembros de la OMC, cualquiera fuere su nivel de desarrollo,
incluidos
los
pases
menos
adelantados;
incorpor
las
normas
sustantivas de los tratados clsicos de la PI (como el Convenio de Pars y

el Convenio de Berna); sac el tema de la PI de la institucin (OMPI) que
lo haba administrado por dcadas; vincul los derechos de PI
55

directamente con el comercio y aplic el renovado sistema de solucin

de controversias de la OMC a los temas de PI, permitiendo con ello
incluso la retaliacin cruzada.
En algunas materias el Acuerdo incluy una agenda de negociacin a
futuro en temas sobre los cuales no fue posible llegar a claros
entendimientos durante la Ronda Uruguay. Entre estos temas se
encuentran: a) negociaciones sobre el establecimiento de un sistema
multilateral de notificacin y registro de las indicaciones geogrficas de
vinos que sean susceptibles de proteccin en los Miembros participantes
en ese sistema (artculo 23.4), b) el examen cuatro aos despus de la
entrada en vigor del Acuerdo sobre la OMC de la proteccin sobre las
plantas y los animales (artculo 27.3.b), c) examinar el alcance y las
modalidades de las reclamaciones del tipo previsto en los prrafos 1 b) y
1 c) del artculo XXIII del GATT de 1994 (reclamaciones no basadas en
una infraccin) que se planteen de conformidad con el ADPIC.
Como se desprende del examen anterior, los estndares mnimos de
proteccin que establece el Acuerdo tienen una incidencia mayor en las
polticas sobre propiedad intelectual, rompiendo particularmente en
patentes y marcas con la tradicin del Convenio de Pars que dejaba a
sus Miembros un margen de maniobra importante a nivel nacional. Por
ejemplo, los Miembros tenan absoluta libertad para definir la materia
patentable y en consecuencia excluir ciertos sectores tecnolgicos tales
como el qumico-farmacutico de la concesin de patentes sea como
productos o procesos. Igualmente, el Convenio de Pars dejaba en
libertad a los pases para determinar la duracin de tales derechos.
En consecuencia, desde el punto de vista de la posibilidad de establecer
determinadas polticas pblicas, el Acuerdo de los ADPIC cercen a los
pases su habitual libertad para regular materias vinculadas a las
distintas categoras de derechos de propiedad intelectual. Si antes del
Acuerdo de los ADPIC haba libertad para proteger o no determinadas
56

categoras de derechos de propiedad intelectual, fijar plazos de

duracin, establecer tipos de derechos garantizados o requisitos de
proteccin, disponer la forma cmo esos derechos se podran hacer
valer, determinar cuestiones relativas a procedimientos en juicios civiles,
penales o administrativos e incluso cuestiones aduaneras, con la
aprobacin del Acuerdo ello se limit y bastante.
Por otra parte, hay que considerar el Acuerdo no es un texto netamente
jurdico en el sentido como lo podra ser una ley interna de cualquier
pas. Se trata de un documento negociado polticamente que, por
consiguiente, deja muchas cuestiones a la interpretacin y ello dificulta
enormemente su implementacin.
En el rea de los derechos de autor, los programas de computacin se
protegieron como obras literarias, lo que les permiti una proteccin de
50 aos despus de la muerte del autor, y zanj una antigua discusin
en cuanto al tipo de proteccin que deban tener este tipo de creaciones.
En realidad parece ser una proteccin muy extensa considerando la
velocidad de evolucin de este sector de la tecnologa. Las bases de
datos tambin fueron incorporadas como objeto de proteccin del
derecho de autor, lo que no era de tanta ocurrencia en esa poca como
lo era la proteccin a los programas de computacin.
El ADPIC tambin signific el reconocer derechos exclusivos de
arrendamiento para las grabaciones musicales y de programas de
computacin, mediante el cual el titular del derecho de autor poda
evitar que su obra fuera arrendada. Igual norma se incorpor para las
pelculas, todo lo cual signific un gran reconocimiento para los
productores fonogrficos, especialmente de la industria de los EE.UU., lo
que antes no exista a nivel internacional.
En materia de marcas comerciales, el acuerdo por primera vez defini lo
que era una marca de comercio y de servicio, dndole a esta ltima la
misma proteccin que a la primera y, en ambos casos, una proteccin
57

mnima de siete aos. Relacionado con ello, el acuerdo tambin

introdujo estndares mnimos de proteccin para las indicaciones
geogrficas, que hasta ese momento era una categora de derechos de
propiedad intelectual que interesaba a un muy reducido grupo de pases,
especialmente europeos. En este sentido, una de las implicancias
importantes del acuerdo fue que extendi claramente una fuerte
proteccin a todos los cerca de 140 miembros de la OMC, en
circunstancias que con anterioridad el Acuerdo de Lisboa slo tena
aplicacin en menos de una veintena de pases.
Respecto de los dibujos industriales el Acuerdo otorg una proteccin
por diez aos, plazo que anteriormente no exista y que las legislaciones
nacionales reconocan en diversas formas. Se admiti su proteccin por
un sistema sui generis o bien por medio del derecho de autor, caso en el
cual se deben respetar las normas contenidas en el Convenio de Berna.
Como ya lo sealamos, el gran problema de la negociacin se dio en el
tema de las patentes. El Acuerdo estableci que las patentes deberan
estar disponibles para todas las invenciones, con posibilidades de
exclusiones
muy
limitadas.
Muchos
de
los
pases
en
desarrollo
esperaban que las exclusiones siguieran quedando dentro de la esfera

de cada legislacin nacional, pero ello no ocurri y signific un cambio
importante para la posibilidad de formular polticas pblicas en este
sector. Claramente la limitacin de las exclusiones a la patentabilidad
priv a los pases en desarrollo de la posibilidad de utilizar elementos de
polticas sectoriales de las cuales los pases desarrollados si pudieron
gozar en su momento histrico.
El artculo 31 estableci 14 condiciones para el otorgamiento de
licencias obligatorias. Estas normas constituyen sin duda otro elemento
muy importante de limitacin a la formulacin de polticas pblicas para
poder utilizar el mecanismo de las licencias obligatorias.
El Acuerdo tambin previ una duracin de las patentes de 20 aos
58

contados desde la fecha de la presentacin de la solicitud de la patente

terminando as con una serie de opciones que hasta la poca existan
sobre la materia, no slo en cuanto a la extensin del privilegio, pero
tambin respecto a la forma de computarlo.
La obligacin a la proteccin de los circuitos integrados fue otra cuestin
importante, porque a la poca de las negociaciones del ADPIC se trataba
de una cuestin que muy pocos pases regulaban internamente. A este
respecto cabe sealar que en 1989 se adopt el llamado Tratado de
Washington, que se refera precisamente a la proteccin de los circuitos
integrados, pero que no haba entrado en vigencia porque EE.UU., Japn
y otros pases industrializados se haban negado a ratificarlo, debido a
que a su juicio, no protega adecuadamente el derecho de los
diseadores. En el Acuerdo de los ADPIC el Tratado de Washington fue la
base de las obligaciones que se establecieron para regular esta materia,
pero otras normas mnimas adicionales se incorporaron, como al menos
10 aos de proteccin y el derecho de prohibir el comercio de productos
que incorporan el diseo de circuitos protegidos. De esta forma, gracias
al ADPIC se logr revivir un tratado que hasta el momento de la
adopcin del ADPIC no haba entrado en vigencia por falta de
adherentes.
La parte sobre observancia fue tambin algo totalmente indito en el
mbito internacional del derecho de la propiedad intelectual. La idea de
esta parte del Acuerdo es hacer que los Estados miembros de la OMC
otorguen a sus tribunales o autoridades judiciales los medios adecuados
para que ellos puedan garantizar los derechos conferidos por el Acuerdo.
Estas facultades se refieren a la posibilidad que los tribunales adopten
medidas precautorias o preventivas, que se puedan anticipar a la
infraccin de un derecho en forma rpida y expedita, antes que se
impida la destruccin de una prueba.
En definitiva, el Acuerdo de los ADPIC introdujo importantes limitaciones
59

en las opciones de polticas de los miembros de la OMC relacionadas con

la propiedad intelectual, algunas de ellas aplicadas por los propios
pases desarrollados, hasta mediados de la dcada de 1970.
60

CONCLUSIONES

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