UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS.

MONOGRAFA
TEMA:
EL DERECHO MERCANTIL COMO DERECHO DE EMPRESA.

PRESENTADO POR:
SONIA CAROLINA FERNANDEZ DUEAS.
ERIK ERNESTO MARTINEZ MARTINEZ.
ALEYDA DE LOS ANGELES MENEDEZ ESCALANTE.

PARA OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE:

LICENCIADO EN CIENCIAS JURIDICAS.

ASESOR:
LIC. JOSE ADALBERTO LOPEZ CASTILLO.
MARZO 2008

SAN SALVADOR

EL SALVADOR

CENTROAMERICA

UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS.

AUTORIDADES:

RECTOR:
ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMIREZ

VICE-RECTORA:
DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA

SECRETARIA GENERAL:
LICDA. TERESA DE JESUS GONZALEZ DE MENDOZA

DECANA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS:

DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO

AGRADECIMIENTOS
Agradezco a Dios por estar conmigo en todo momento, por darme las fuerzas
necesarias para seguir adelante, por darme la oportunidad de haber culminado esta
etapa de mi vida.
Mas a Dios gracias, el cual nos lleva siempre en triunfo en Cristo
Jess y por medio de nosotros manifiesta en todo lugar el olor de su conocimiento.
2 Corintios 2:14.

Agradezco a mi padre por darme su apoyo incondicional, su amor, ayuda y

comprensin, por creer siempre en mi y por su paciencia en este largo proceso de mi
carrera, te amo con todo mi corazn. Miriam y Glorita gracias tambin por apoyarme
en todo y quererme como lo hacen.

A mi hija por ser mi inspiracin para seguir adelante y superarme da a da para ser
un buen ejemplo para ella.

A mis amigos por estar siempre conmigo en las buenas y malas, pero siempre,
apoyndome para seguir adelante.

Y a nuestro asesor, lic. Jos Adalberto Lpez Castillo por ayudarnos en el desarrollo
de nuestro trabajo de investigacin ya que fue de mucho apoyo para nosotros.

SONIA CAROLINA FERNNDEZ DUEAS

AGRADECIMIENTOS
Agradezco a Dios Padre todo Poderoso por acompaarme y guiarme en mi
preparacin profesional.

A mi Madre, mi padre, mis hermanos y amigos que son mi inspiracin razn que me
motiva para continuar en mi desarrollo profesional, agradezco sus enseanzas, sus
consejos, recomendaciones, pido a Dios por ellos

y que nos permita continuar

cosechando nuevos logros, conservando la humildad y reconociendo que todo

cuanto nos da, es para compartir con los dems.

A nuestro asesor, lic. Jos Adalberto Lpez Castillo, por su aporte en el desarrollo de
nuestra investigacin.

Y finalmente a la Universidad Francisco Gavidia por la calidad de sus docentes, por

su aporte y entrega en el programa de formacin, por su visin de formar
profesionales comprometidos y capaces de aportar sus conocimientos para el
desarrollo jurisprudencial.

ERIK ERNESTO MARTINEZ MARTINEZ

AGRADECIMIENTOS

Agradezco a Dios todo poderoso por darme la vida, salud, sabidura, entendimiento y
fuerzas para seguir adelante ya que el es el nico supremo que me ayudo para
culminar esta etapa de mi carrera.

Agradezco a mis padres por ser los mejores del mundo y brindarme su apoyo en
todo momento esforzndose junto con migo para que yo pueda salir adelante en mis
estudios.

Agradezco a mis hermanos y tos que nunca me han dejado de lado ya que siempre
me han dado todo su apoyo para que yo pueda cumplir con las metas que me he
propuesto.

Agradezco a todos mis amigos y a m asesor de monografa porque de alguna

manera me han dado su apoyo y hemos estado siempre unidos para poder
desarrollar este trabajo de investigacin y as desarrollar parte de nuestras metas.

ALEYDA DE LOS ANGELES MENENDEZ ESCALANTE

TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN ......................................................................................... i
OBJETIVOS ................................................................................................. 1
OBJETIVOS GENERALES .......................................................................... 1
OBJETIVOS ESPECFICOS ........................................................................ 1
RESUMEN
CAPITULO I ................................................................................................. 2
1. HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL Y DEL DERECHO DE
EMPRESA ................................................................................................ 2
1.1

HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL ......................................... 2

1.2

LA INEXISTENCIA DE UN DERECHO ESPECIAL PARA EL

COMERCIO EN ROMA ...................................................................... 4

1.3

EL SISTEMA PREDOMINANTE SUBJETIVO ................................... 5

1.3.1 FACTORES ECONOMICOS, POLTICOS-SOCIALES ..................... 8

1.3.2 FACTORES ESTRICTAMENTE JURDICOS .................................... 9
1.3.3 NATURALEZA DEL DERECHO MERCANTIL DE LA POCA .......... 11
1.4

EL SISTEMA PREDOMINANTE OBJETIVO ..................................... 12

1.4.1 ESTRUCTURA ECONMICA Y POLITICO SOCIAL ........................ 13

1.4.2 EL CDIGO DE COMERCIO FRANCES Y EL ACTO OBJETIVO DE
COMERCIO ....................................................................................... 15
1.4.3 LA EXTENSIN LEGISLATIVA DEL SISTEMA OBJETIVO ............. 16
1.4.4 CRITICA DEL SISTEMA PREDOMINANTE OBJETIVO ..................... 17
1.5

TEORA CLSICA ............................................................................. 18

1.6

TEORA MODERNA .......................................................................... 20

CAPITULO II ................................................................................................ 23
2

LA UNIDAD FUNCIONAL Y ORGANIZADORA DE LA EMPRESA ...... 23

2.1

LA EMPRESA COMO COSA MERCANTIL ....................................... 23

2.2

CONCEPTOS DE EMPRESA ........................................................... 26

2.3

CLASIFICACIN DE LA EMPRESA MERCANTIL ............................ 27

2.3.1 DE ACUERDO AL SECTOR ECONMICO ...................................... 27

2.3.2 DE ACUERDO A SU TAMAO ......................................................... 28
2.3.3 DE ACUERDO AL ORIGEN DEL CAPITAL ...................................... 28
2.3.4 DE ACUERDO A LA EXPLOTACION Y CONFORMACION DE
SU CAPITAL ..................................................................................... 28
2.3.5 DE ACUERDO AL PAGO DEL IMPUESTO ...................................... 29
2.3.6 DE ACUERDO AL NUMERO DE PROPIETARIOS ........................... 30
2.3.7 DE ACUERDO A LA FUNSION SOCIAL ........................................... 30
2.4

SUBCLASIFICACIN DE LA EMPRESA MERCANTIL .................... 31

2.4.1

EMPRESAS INDUSTRIALES .......................................................... 31

2.4.2

EMPRESAS COMERCIALES .......................................................... 33

2.4.3

EMPRESAS DE GIRO INDUSTRIAL ............................................... 33

2 4.4

EMPRESAS DE GIRO COMERCIAL ............................................... 35

2.4.5

EMPRESAS DE SERVICIOS .......................................................... 35

2.5

EMPRESA DESDE UN PUNTO DE VISTA ECONOMICO Y

JURDICO ........................................................................................ 37

2.6

CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA MERCANTIL...................... 38

2.6.1 UNIDAD DE DESTINO DE SUS ELEMENTOS ESENCIALES ......... 38

2.6.2 SU CARCTER PERMANENTE ....................................................... 39

2.6.3 ANIMO DE LUCRO ........................................................................... 40

2.7

ELEMENTOS ESENCIALES DE LA EMPRESA MERCANTIL .......... 40

2.7.1 ELEMENTOS MATERIALES ............................................................. 41

2.7.2 ELEMENTOS INMATERIALES ......................................................... 42
2.7.3 ELEMENTO PERSONAL .................................................................. 46
2.8

DOMICILIO DEL COMERCIANTE O EMPRESARIO ........................ 47

2.9 NATURALEZA JURIDICA DE LA EMPRESA ........................................ 48

2.9.1 TEORA PERSONALISTA DE LA EMPRESA ..................................... 49
2.9.2 TEORA ATOMISTA DE LA EMPRESA .............................................. 49
2.9.3 TEORA PATRIMONIAL-UNITARIA DE LA EMPRESA ...................... 49
2.10 LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURDICOS ............ 51
2.10.1 LA COMPRAVENTA DE EMPRESA ................................................. 51
2.10.2 EL ARRENDAMIENTO DE EMPRESA ............................................. 53
2.10.3 EL USUFRUCTO DE EMPRESA ...................................................... 55
2.10.4 LA HIPOTECA DE LA EMPRESA .................................................... 56
2.10.5 TRANSMISIN MORTIS CAUSA DE LA EMPRESA........................ 58
2.11 LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ...... 59
2.12 RELACIN ENTRE EMPRESARIO Y EMPRESA ............................... 63
2.13 RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO MERCANTIL ..................... 63
CAPITULO III
3. PROCESO DE FORMALIZACIN DE LA EMPRESA MERCANTIL Y SU
FUNDAMENTACION EN LA LEGISLACION SALVADOREA.................... 66
3.1 RELACIN DE LA EMPRESA MERCANTIL CON OTRAS RAMAS DEL
DERECHO .............................................................................................. 66

3.1.1 CON EL DERECHO LABORAL ......................................................... 66

3.1.2 CON EL DERECHO CIVIL ................................................................ 67
3.1.3 CON EL DERECHO PROCESAL CIVIL ............................................ 68
3.1.4 CON EL DERECHO PENAL .............................................................. 68
3.1.5 CON EL DERECHO PROCESAL PENAL ........................................ 69
3.1.6 CON EL DERECHO REGISTRAL ..................................................... 69
3.1.7 CON EL DERECHO NOTARIAL ....................................................... 70
3.1.8 CON EL DERECHO TRIBUTARIO O FISCAL .................................. 70
3.1.9 CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL .......................................... 71
3.1.10 CON EL DERECHO NTERNACIONAL PUBLICO ............................. 71
3.1.11 CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO .......................... 71
3.1.12 CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO ........................................... 72
3.1.13 CON EL DERECHO ECONMICO ................................................... 73
3.1.14 CON EL DERECHO BANCARIO ....................................................... 73
3.1.15 CON EL DERECHO AMBIENTAL ..................................................... 74
3.2 SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL .............................................. 74
3.2.1 COMERCIANTE SOCIAL E INDIVIDUAL ........................................... 74
3.3 AUXILIARES DEL EMPRESARIO MERCANTIL .................................... 77
3.4 LA SOCIEDADES MERCANTILES ......................................................... 78
3.4.1 SOCIEDADES DE PERSONAS ........................................................ 79
3.4.2 SOCIEDADES DE CAPITAL ............................................................. .81
3.5 COMO SE CONSTITUYE UNA EMPRESA MERCANTIL EN EL SALVADOR
................................................................................................................ 82

3.6 COMO SE CONSTITUYE UNA SOCIEDAD O UNA PERSONA

JURDICA ............................................................................................... 84
3.7 REQUISITOS PARA LEGALIZAR UNA SOCIEDAD ............................. 85
3.8 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL SERVICIO INTEGRAL
DE FORMALIZACIN DE SOCIEDADES............................................... 86
3.8.1 REGISTRO DE COMERCIO ............................................................. 86
3.8.2 MINISTERIO DE HACIENDA ............................................................ 87
3.8.3 INSTITUTO SALVADOREO DEL SEGURO SOCIAL (ISSS) ........ 87
3.8.4 MINISTERIO DE TRABAJO .............................................................. 87
3.9 REQUISITOS DE PRESENTACIN ...................................................... 89
3.10 DERECHO DE REGISTRO A PAGAR POR MATRICULA................... 90
3.11 MULTA POR NO INSCRIBIR LA EMPRESA EN TIEMPO................... 90
3.12 PROCEDIMIENTO PARA RENOVACIN DE MATRICULA DE
EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO .............................................................. 91
3.13 COSTO EN DLARES PARA REGISTRAR POR PRIMERA VEZ
UNA EMPRESA MERCANTIL...................................................................... 92
3.14 CUALES SON LAS VENTAJAS DE LAS EMPRESAS
FORMALIZADAS ......................................................................................... 93
3.15 REQUISITOS PARA PRESENTACIN DE BALANCE PARA LA
RESPECTIVA INSCRIPCIN PARA UNA PERSONA NATURAL, JURIDICA
O SUCURSAL EXTRANJERA ..................................................................... 93
3.16 REQUISITOS PARA RECTIFICACIN DE BALANCE PARA PERSONA
NATURAL, JURIDICA O SUCURSAL EXTRANJERA ................................. 94
3.17 TRAMITES DE INSCRIPCIN DE EMPRESAS DE PERSONAS
NATURALES O JURDICAS ........................................................................ 94

CONCLUSIN ............................................................................................. 95
RECOMENDACIONES ................................................................................ 97
BIBLIOGRAFA ............................................................................................ 98
GLOSARIO................................................................................................... 101
ANEXOS ...................................................................................................... 104

INTRODUCCIN
El derecho mercantil como derecho de Empresa es una realidad que debe ser objeto
de anlisis ya que al hablar de Empresa mercantil es necesario recurrir

a la

evolucin histrica de la misma y a los factores que han posibilitado los avances en
el desarrollo comercial ya que el ser humano como ser pensante ha creado nuevas
tecnologas que le permiten facilitar el desempeo de la Empresa lo cual motiva
nuevas necesidades originando a su vez nuevas instituciones que buscan dar
proteccin y seguridad jurdica por medio del Estado a los sujetos del Derecho
Mercantil.

En la poca antigua encontramos principalmente al pueblo egipcio como el referente

en materia mercantil pero desde un punto de vista primitivo, careca de normas
jurdicas que regulasen el ejerci de las actividades comerciales, as como quienes
eran capaces para ejercer el comercio, sin embargo la practica comercial esta en
constantes avances tanto as que se vuelve difcil establecer un concepto de
Empresa permanente.

Por lo que nuestro primer capitulo esta encaminado a proporcionar elementos

indispensables en el estudio del Derecho Mercantil que favorezcan su comprensin
histrica, esta tiene una gran importancia para comprender los cambios de la vida
social y econmica, ya que los actos mercantiles han evolucionado de acuerdo a las
distintas pocas.

El capitulo dos referente a la unidad funcional y organizadora de la Empresa, que

busca proporcionar informacin acerca de este y mostrar los diferentes puntos de
vista con que los autores conceptualizan desde su perspectiva, a la Empresa
Mercantil; por lo que es necesario puntualizar que para el tratamiento de nuestro
objeto de estudio debemos recurrir a la economa, en cuanto se encarga de explicar
los

fenmenos

econmicos

que

afectan

la

humanidad

que

ayuda

complementariamente al tratamiento jurdico, proporcionando sus conocimientos

bsicos; si bien es cierto nuestra investigacin tiene una orientacin jurdica que
busca unificar criterios en cuanto a la Empresa Mercantil se debe reconocer que no
fuese posible si no nos apoyamos en materias afines, relacionadas con el objeto de
la investigacin, as mismo se busca establecer caractersticas propias de la
Empresa mercantil, que las distingue de cualquier otro tipo de organizacin funcional,
con caractersticas similares a la Empresa mercantil pero sin contar con el elemento
principal que caracteriza a esta como es el animo de lucro.

Y finalmente buscamos en nuestro tercer capitulo los criterios en que nuestra

legislacin Salvadorea se ampara para llevar a cabo el procedimiento de inscripcin
de matricula de Empresa, para las personas naturales o jurdicas interesadas en ser
titulares

de

una

Empresa

mercantil,

para

obtener

personera

jurdica

respectivamente, as mismo para la constitucin de sociedades las cuales necesitan

de la inscripcin constitutiva de la sociedad en el registro correspondiente, siendo
necesario para ello una serie de tramites y requisitos previos a cumplir, sin los cuales
no seria posible el desarrollo y funcionamiento de los fines para la cual fue creada y
as nacer a la vida jurdica, como sujeto de derechos y obligaciones, capaz de ejercer
el comercio.

Siendo esta investigacin de acuerdo a lo establecido en los captulos que se

detallaran a continuacin bibliogrfica y de campo
referente al tercer capitulo.

esto ltimo especialmente lo

II. OBJETIVOS.

1- OBJETIVO GENERAL.

Delimitar el Derecho Mercantil como Derecho de Empresa.

Conocer los elementos, caractersticas, sujetos que componen la Empresa

Mercantil.

2- OBJETIVOS ESPECFICOS.

Determinar como se constituye una Empresa Mercantil.

Comprender la clasificacin que existe acerca de la Empresa Mercantil.

Identificar la fundamentacin Legal de la Empresa Mercantil

RESUMEN
Es necesario partir de la historia del Derecho Mercantil dentro del cual se enmarca al
Derecho de Empresa, para poder comprender los fenmenos sociales y culturales
que han posibilitado la evolucin y transformacin del trfico mercantil y las
instituciones tendientes a regular sus actividades. Por ello el presente trabajo
desarrolla cada una de estas situaciones y logra establecer los diferentes puntos de
vista con que los autores definen y coinciden al referirse al derecho de Empresa, a
las distintas etapas histricas las cuales han permitido la concepcin actual respecto
a nuestro objeto de investigacin, y que definimos en nuestro primer capitulo.

El derecho mercantil como derecho de Empresa es sin duda una importante materia
que dentro del derecho privado, necesita un tratamiento jurdico especial, por ser la
actividad econmica que esta ejerce y de inters publico nacional ya que el ejercicio
de estas genera derechos y obligaciones frente al Estado y los particulares.

El segundo capitulo esta encaminado a presentar dentro de la Empresa Mercantil,

definiciones desde diferentes organismos funcionales de la Empresa con capacidad
legal para ejercer el comercio donde los autores desarrollan a dicha Empresa con
relacin a sus caractersticas y actividades que conforman las leyes, usos y
costumbres que puedan desarrollar; as como tambin las diferentes clasificaciones
atendiendo a los distintos puntos de vista as mismo su organizacin funcional y su
giro y actividad mercantil, los elementos que conforman la universalidad de la misma
para lo cual ha nacido a al vida jurdica, para ello esta necesita de ciertas
solemnidades, como las respectivas inscripciones en los registros correspondientes,
siempre y cuando se cumplan con los requisitos regstrales necesarios para el
ejercicio de la actividad mercantil.

CAPITULO I
1. HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL Y DEL DERECHO DE
EMPRESA

1.1 HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL

El estudio basado en la historia del derecho mercantil tiene una gran importancia
para comprender los cambios de la vida social y econmica, las cuales motivan
nuevas necesidades originando a su vez nuevas instituciones que derogan las
anteriores, ya que los actos mercantiles han evolucionado de acuerdo a las distintas
pocas.

Al hablar del derecho mercantil se menciona que ste nace y posteriormente,

subsiste como derecho especial frente al derecho comn o civil.1 Del primero se
afirma que puede extenderse a otras disciplinas jurdicas que constituye una
categora histrica. Lo cual se comprende por varias razones:

En primer lugar porque el derecho mercantil como disciplina autnoma no ha

existido siempre, sino que, por el contrario, su aparicin se produce en un
momento histrico determinado.

En segundo lugar porque nace como rama del derecho privado al lado del
derecho civil, por circunstancias y exigencias histricas.

Y finalmente porque su transformacin hasta alcanzar su contenido actual es

el resultado de una serie de factores (econmicos y polticos-sociales.) de
gran relevancia.

Es por ello que se afirma que la historia del derecho mercantil significa que su
separacin del derecho civil no es un hecho permanente ya que implica adems que
1

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, ao 1992. Pg. 51.

surge como derecho especial para satisfacer concretas exigencias de la realidad

econmica, exigencias que a partir de un momento histrico determinado, no fueron
debidamente entendidas por el derecho civil.

La ntima conexin entre el derecho mercantil y los factores econmicos y polticossociales de cada momento histrico explica la relatividad del contenido de la materia
mercantil. Porque al evolucionar y al transformarse aquellos factores, evolucionaba y
se transformaba el contenido del Derecho Mercantil. 2
Esta evolucin descubre la virtualidad de tres fenmenos distintos, ciertamente
relevantes:

Primero una corriente de extensin o ampliacin del mbito del derecho

mercantil as, naci este para el comercio, luego se extiende a la industria;
destinado a regular el trafico de bienes muebles se extiende en algunos casos
al de inmuebles; excluyendo en sus orgenes la actividad agrcola y tiende
modernamente a abarcarla cuando se explota mediante mtodos o formas
empresariales.

Segundo una constante y paralela tendencia a la generalizacin y objetivacin

de su contenido, porque se produce una creciente utilizacin de ciertas
instituciones que fueron exclusivas de los comerciantes por quienes no lo
eran.

Tercera una reciente tendencia consecuencia del fenmeno anterior a reducir

el mbito de derecho mercantil, porque la generalizacin de ciertas
instituciones aconseja traerla del contenido de este derecho especial para
someterlas al derecho civil.

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, 1992. Pg. 51.

Estos fenmenos producidos por los cambiantes factores econmicos y polticos

sociales, explican la relatividad del contenido de nuestra disciplina y permiten
comprender porque su mbito actual, corresponde exactamente con el de las
diversas etapas de su evolucin, en cuanto a las nuevas exigencias.
Ello mismo explica el constante desfase entre el Derecho Mercantil vivo en la
realidad econmica actual.

1.2 LA INEXISTENCIA DE UN DERECHO ESPECIAL PARA EL

COMERCIO EN ROMA.
La historia presenta que varios pueblos de la antigedad, como Babilonia, Egipto,
Grecia, Rodas, Fenicias y su colonia Cartago, alcanzaron un grado altsimo de
prosperidad mercantil. A ella debi corresponder sin duda la existencia de un
derecho consuetudinario o escrito, pero eminentemente comercial, llamado a
satisfacer las necesidades econmicas de aquellos pueblos.

Desafortunadamente, nuestras noticias acerca de estas instituciones son en

extremo deficientes. Y hay que llegar a la gran legislacin que va de las doce
tablas, hasta Justiniano, para poder decir algo cierto y preciso en esta materia. En
fin, lo cierto es que no conocieron un sistema especial de instituciones jurdicas
destinadas a regular el ejercicio de la profesin de comerciante y para ellos jams
existi la distincin de los actos jurdicos en comerciales y civiles.
Al hablar de esta poca se dice que Roma empieza siendo un pueblo de
agricultores que alcanza una actividad y floreciente situacin econmica. Roma
se convierte en el centro del comercio mundial de la poca, alcanza una
importante, aunque rudimentaria economa dineraria, realiza un importante trfico
martimo, e incluso aparecen en ella ciertas asociaciones o agrupaciones
profesionales de mercaderes. Los romanos tenan3 un Derecho poderosamente
organizado, antes de tener una literatura apreciable.
3

Derecho Mercantil mexicano, dcimo segunda edicin, Felipe De J. Tena, Pg. 14.

La existencia de sujetos que profesionalmente se dedican al comercio (martimo y

terrestre) y la actividad que realizan determinan el nacimiento de exigencias
econmicas que deben ser reguladas y resueltas por el derecho. Para ello surgen
instituciones jurdicas nuevas, o se aplican y transforman las propias instituciones
civiles.

No obstante, se afirma que no surge un derecho especial para el comercio,

distinto y separado del Ius Civile.
Precisamente porque, las caractersticas del Derecho Romano hicieron
innecesaria la aparicin de un derecho especial para el comercio. Estas
caractersticas fueron fundamentalmente: su naturaleza esencialmente dinmica;
sus extraordinarias condiciones de acomodacin y de flexibilidad ante las nuevas
exigencias sociales; y su peculiar sistema de aplicacin por el Pretor.
De lo ocurrido en Roma podemos concluir que para que aparezca el Derecho
Mercantil como derecho especial, no basta la existencia de una intensa actividad
econmica sino que es adems necesario que el derecho comn no pueda por si
mismo regular satisfactoriamente las exigencias que de ella nacen.

1.3 EL SISTEMA PREDOMINANTE SUBJETIVO

A partir de la cada del imperio Romano4 a consecuencia de las diferentes
invasiones, el mundo Romano se ve perturbado en su actividad comercial porque
solo se baso en intercambios entre personas del mismo lugar,

tiempo despus la

actividad comercial resurge y las poblaciones comienzan de nuevo a realizar

transacciones comerciales que trascienden sus fronteras, se desarrolla a tal grado el
comercio que surgen grandes centros industriales y comerciales en consecuencia el
comercio florece y por consiguiente las disposiciones que lo regulan se multiplican
dando lugar al surgimiento de un Derecho Mercantil propio de la poca.

Introduccin al Derecho Mercantil, dcimo octava edicin, Francisco Vicent Chulia, 2005. Pg. 23.

Preciso es que nos coloquemos en plena edad media5 para poder asistir a la primera
normativa jurdica de la legislacin comercial propiamente dicha en los comienzos de
este periodo, el comercio y por lo mismo su legislacin era imposible. Con la cada
del imperio Romano de occidente y durante toda la era de invasiones, la anarqua
mas espantosa se enseore de Europa, y si bien el genio de Carlos Magno logro
establecer algn orden social este no sobrevivi a su autor, y pronto el feudalismo,
con su rgimen basado exclusivamente sobre la propiedad territorial y con sus
pequeas y numerosas soberanas, recelosas u hostiles entre si, fue un nuevo
obstculo para todo linaje de progreso en el orden industrial y mercantil. Pero vino
mas tarde el colosal movimiento de las cruzada desplome gigantesco del occidente
sobre el oriente, abrindose despus la era gloriosa de los municipios y el mundo
contemplo con asombro el renacimiento ms admirable del comercio.

Surgi

entonces, un nuevo derecho constituido primero por la costumbre cristalizada

despus en ciertas leyes escritas que recibieron el nombre de estatuto y cuyo
conjunto forman el llamado derecho estatutario.

Guiada por dichos estatutos y por los usos, la justicia se administro en primera
instancia por Cnsules, en la residencia del consulado, con mayor frecuencia con
asistencia de un jurisconsulto o de dos comerciantes. En persona deban comparecer
los litigantes, pues estaba prohibida la asistencia de abogados y patronos. Cuando el
tribunal estimaba que la causa haba quedado suficientemente instruida se
apresuraba a cortar toda discusin mediante su sentencia. En principio la apelacin
era improcedente; en aquellos negocios graves en los que se permita tal recurso, de
el conocan otros comerciantes matriculados que designaba la suerte. Cuando
ambos fallos eran inconformes entre si poda recurrirse a una tercera decisin que a
veces se pronunciaba por el consejo general de mercaderes el que tena que optar
por alguno de los fallos precedentes. De este modo naca el derecho: los cnsules
que deban extraerlo de la experiencia cotidiana de

los negocios, eran

comerciantes.; los estatutores a quienes se les confiaba la redaccin y revisin de los

5

Introduccin al estudio del Derecho Mercantil, prembulo de la primera edicin, Dr. Roberto Lara Velado, Pg.
7.

estatutos, eran comerciantes; y la asamblea general que deban aprobar, estaba

compuesta tambin por comerciantes.

Es un hecho que el Derecho Mercantil surge como ordenamiento especial en la

poca medieval porque con la cada del imperio Romano se presenta un conjunto de
factores econmicos, polticos-sociales y jurdicos que, actuando conjuntamente,
determinan la aparicin de un derecho especial para la actividad profesional de una
clase de ciudadanos: los comerciantes su especial actividad de estos sujetos y las
crecientes exigencias impuestas por su explotacin profesional no se satisfacan
adecuadamente con las formulas elementales de la ley civil por ello surgi el
Derecho Mercantil medieval que se caracterizo frente al derecho Romano-cannico
vigente en la poca por ser eminentemente popular, libre del tecnicismo de la poca
y de las abstracciones lgicas de los sistemas.

El Derecho Mercantil como un derecho abierto, siempre se caracterizo por una fuerza
renovadora de los usos creados por los mismos comerciantes, a medida que iban
necesitando nuevos causes jurdicos para desarrollar la actividad econmica a la que
se dedicaban.

Los factores que determinan la aparicin del derecho mercantil y que condicionan su
posterior evolucin como ordenamiento de la actividad profesional de los
comerciantes son los siguientes:

1.3.1 FACTORES ECONMICOS POLITICOS-SOCIALES.

En la Edad Media6 renace la ciudad con un especial significado econmico y es
donde se desarrolla el comercio con variada intensidad segn su situacin
geogrfica y temporal y una naciente actividad industrial rudimentaria y artesana.

La ciudad se convierte en un centro de consumo, de cambio y de produccin, en

la que la feria y los mercados se dedican a fomentar el comercio nacional o
internacional. En ella estas actividades econmicas se realizan por dos clases de
profesionales: los mercaderes y los artesanos quienes a partir de la segunda
mitad del siglo XII se asocian en gremios y corporaciones. Mas tarde,
especialmente desde el renacimiento hasta la Revolucin Francesa se producen
varios fenmenos que alteran los factores econmicos y polticos-sociales. El
sistema comunal es sustituido por las economas nacionales creadas por las
monarquas que empiezan a manifestar una tendencia centralizadora.

A partir del descubrimiento de Amrica, el ncleo de la vida econmica pasa al

mediterrneo, al atlntico, as las compaas de indias son el germen de las
modernas sociedades annimas y con el siglo XVI aparece un nuevo derecho
mercantil. En la edad media empieza a desarrollarse un fuerte capitalismo
comercial.

En una primera poca la organizacin poltica de la ciudad permite que los

mercaderes y artesanos creen consuetudinariamente el derecho que regule su
actividad profesional.

Introduccin al estudio del Derecho Mercantil, prembulo de la primera edicin, Dr. Roberto Lara Velado, Pg.
7.

En un segundo periodo con el fortalecimiento de la soberana de los monarcas

surge una nueva ideologa poltico-social que influye paulatinamente en la
formacin del Derecho Mercantil. Cambia progresivamente un proceso formativo
dado que el monarca dicta las normas

y las leyes que han de regular el

comercio, de un Derecho Mercantil consuetudinario, creado, interpretado y

aplicado por los mercaderes, se pasa a un derecho nacionalista dictado por un
acto de soberana monarca, poder extrao y superior a las corporaciones de
mercaderes.
En esta transformacin del derecho influye poderosamente la concepcin
mercantilista que postulaba la intervencin que rega la vida econmica.

1.3.2 FACTORES ESTRICTAMENTE JURIDICOS.

Las estructuras econmicas y poltico-sociales descritas anteriormente plantearon
determinadas exigencias que al derecho corresponda regular y resolver. Mas la
incapacidad del derecho comn vigente en los primeros siglos de la edad media
para satisfacer aquellas necesidades determino el nacimiento de un derecho
especial para el comercio.
Para la comprensin de la relevancia de los factores jurdicos en este proceso
evolutivo es necesario tener presente los datos fundamentales:

La insuficiencia del ordenamiento comn:

La creciente actividad econmica que se realiza en las ciudades tropieza con

un ordenamiento jurdico que se acomoda mal a las nuevas necesidades.
Dicho ordenamiento estaba integrado por el Derecho Romano de la poca de
Justiniano, inadecuado y mal conocido por las leyes populares germnicas,
toscas y formalistas; y por un Derecho Cannico, hostil a la prctica del
comercio y a sus instituciones, haba privado al Derecho vigente en la poca
de la elasticidad que hizo innecesaria la aparicin de un derecho especial para
el comercio en Roma.

10

Por ello los comerciantes se separaron del Derecho Romano, cannico y

comn y crearon sus propias normas,7 que de consuetudinarias devinieron
estatutarias y finalmente por obra de los monarcas absolutos se convirtieron
en manifestacin del derecho legislado, por estas necesidades aparece el
Derecho Mercantil como derecho especial para el comercio. Especialidad que
se mantiene con variaciones, ms o menos profundas hasta nuestros das.

La influencia de los gremios y de las jurisdicciones especiales para el

comercio.

Los mercaderes y artesanos quienes por la insuficiencia del ordenamiento

comn crean su propio derecho consuetudinario se asocian a partir del siglo
XII en gremios y corporaciones que crean jurisdicciones especiales para
resolver los conflictos de intereses que originan el comercio y su trfico.

Estas jurisdicciones o tribunales especiales dependan de las corporaciones y

de los gremios y aplicaban los usos nacidos en el trfico mercantil.
Precisamente por ello el Derecho Mercantil de la poca era un derecho de
clase ya que era creado, interpretado y aplicado por los comerciantes y sus
gremios.
Por la competencia de estos tribunales especiales se delimitaba por la
concurrencia de dos criterios esenciales: subjetivo y objetivo. Al primero tan
solo se sometan a ellos los comerciantes aun cuando posteriormente se
extendi su jurisdiccin a quienes sin serlo realizaban determinados actos o
utilizaban ciertas instituciones que eran consideradas tradicionalmente
mercantiles.

Al criterio objetivo se someta la competencia de aquellas jurisdicciones

especiales tan solo se extenda a los litigios o negocios nacidos del comercio

Derecho Mercantil Mexicano, dcimo segunda Edicin, Felipe De J. Tena, 11986, Pg. 17.

11

o del trfico mercantil, de forma que no eran competentes para juzgar

cuestiones civiles en las que fueren parte los comerciantes.
La importancia de esta jurisdiccin especial deriva del hecho de haber
reafirmado la especialidad y la autonoma del derecho mercantil frente al
comn o civil. El Derecho Mercantil surge y se aplica como derecho especial
para regular la actividad profesional de una clase de ciudadanos: los
mercaderes.

1.3.3 NATURALEZA DEL DERECHO MERCANTIL DE LA EPOCA.

El Derecho Mercantil vigente desde la edad media hasta la Revolucin Francesa8 se
caracteriza por tres notas fundamentales:

a) Por ser un derecho especial.

b) Por la presencia en el de una tendencia generalizadora.
c) Por ser predominante un derecho destinado a regular a los comerciantes en el
ejercicio de su trfico Econmico.

Fue un derecho especial por su creacin (derecho de una clase de profesionales)

por los principios que informaron sus normas y sus instituciones (tendientes a facilitar
el trafico de los bienes muebles); por su modo de aplicacin (por la jurisdiccin
mercantil); por razn de la materia a la que se aplica (el comercio).

Y adems por ser su destinatario un testamento o clase social determinada (los

comerciantes). La presencia de una tendencia generalizadora se manifiesta por el
hecho de que aun cuando el Derecho Mercantil es un ordenamiento que regula la
actividad profesional de los comerciantes, comienza muy pronto a aplicarse a
quienes sin serlo utilizan espordicamente instituciones jurdicas que fueron creacin
exclusiva de aquellos.
8

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, 1992, Pg. 54

12

Se generaliza pues el uso de ciertas instituciones a las que contina aplicndose el

Derecho Mercantil.
Por ello puede afirmarse que hasta la codificacin francesa el derecho mercantil es
predominantemente un derecho profesional y subjetivo.

1.4 EL SISTEMA PREDOMINANTE OBJETIVO

Existi tambin proteccin del Estado a las

corporaciones comerciales para el

ejercicio libre del comercio, provocado por la revolucin francesa.9

Se admite corrientemente que el siglo XIX instaura una nueva poca en la evolucin
histrica del Derecho Mercantil. Con la Revolucin Francesa y especialmente por
obra de la doctrina pos-revolucionaria, surge un orden nuevo de considerable
influencia en la concepcin positiva y doctrinaria de esta parte del Derecho Privado
ya que parece especialmente apto para sufrir en su seno las transformaciones de las
sociedades a las que pertenece.

Precisamente por ello es necesario estudiar los factores econmicos y polticos

sociales que determinaron la transformacin sufrida por el Derecho Mercantil de la
poca ya que solo conocindolo ser posible comprender el sentido predominante
objetivo que legislativamente pretende tener el derecho de esta poca.

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, 1992, Pg. 55.

13

1.4.1 ESTRUCTURA ECONMICA Y POLTICO-SOCIAL

A mediados del siglo XVIII y principios del siglo XIX se produce una profunda
transformacin econmica: aparece el capitalismo industrial y financiero, continuador
del anterior capitalismo comercial. El maquinismo y la Revolucin industrial
transforman la economa. La industria tiende a la concentracin de los medios de
produccin lo que exige la acumulacin de grandes masas de capital para dotar de
maquinas a las nuevas industrias. La maquina de vapor desempea un importante
factor de progreso industrial con ello se desarrollan el transporte ferroviario, el
martimo, la actividad industrial y mercantil alcanza un crecimiento insospechado.10

La industria qumica se organiza y se convierte en un importante factor de desarrollo

econmico. Se hace necesaria la acumulacin de masas de capital y as posibilitar
las grandes realizaciones econmicas.

La sociedad annima como instrumento jurdico colector y ordenador del capital tiene
diversas procedencias, alcanza la fisonoma que en lneas generales, mantiene hasta
nuestros das. El crdito y su circulacin, la inversin de capitales y los instrumentos
jurdicos que lo hacen posible especialmente los ttulos valores alcanzan su
perfeccin instrumental. Las operaciones bancarias se especializan los bancos
intervienen en la financiacin industrial y las operaciones de crdito se desarrollan
incesantemente. La multiplicacin y la seguridad de lneas de transporte
especialmente martimas se convierten en regulares, cambian la fisonoma
tradicional del derecho martimo. La inversin de grandes capitales en los sectores
industriales fomenta la investigacin lo que exige una adecuada proteccin de las
invenciones.

10

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, 1992. Pg. 55

14

Aparece una organizacin, una racionalizacion y una especializacin en la

explotacin de las actividades econmicas (comercio e industria) que tienden a la
obtencin de una ganancia ilimitada.

Se instaura un nuevo sistema econmico: el capitalismo industrial y financiero.

Sistema econmico que producir una transformacin en el Derecho Mercantil de la
poca al que corresponde regular la nueva realidad econmica.
Pero este sistema capitalista se sirvi de la ideologa poltica que triunfa con la
Revolucin Francesa. Sin el cambio poltico que esta determina, el capitalismo
industrial no hubiera sido posible. Los fundamentales principios polticos instaurados
por la Revolucin y utilizados por el capitalismo para la construccin de su sistema
son los siguientes:

1-La supresin del intervencionismo estatal en la economa, por que triunfa la

concepcin de los fisicratas en cuya opinin la libertad econmica ya que es un
presupuesto necesario para el progreso social.

2-La supresin de los privilegios concedidos a las corporaciones de mercaderes.

3-La constitucionalizacin del principio de que todo ciudadano puede libremente

iniciar el ejercicio de cualquier actividad econmica.

4-La constitucionalizacin de la propiedad privada de los medios de produccin.

Estos principios y aquella Revolucin Industrial determinan una paulatina

transformacin de las estructuras econmicas. Transformacin que repercute, en el
Derecho Mercantil de la poca que se inicia con la Revolucin Francesa.

15

1.4.2 EL CDIGO DE COMERCIO FRANCES Y EL ACTO OBJETIVO

DE COMERCIO.
Se afirma corrientemente por la doctrina pos-revolucionaria francesa que con ste
cdigo se inicia una nueva etapa en la revolucin histrica de la concepcin
legislativa del Derecho Mercantil, ya que en aquel nuestra disciplina deja de ser
un Derecho predominante destinado a regular el trfico profesional ejercido por
los comerciantes, para convertirse en el derecho regulador de determinados actos
de comercio objetivos que a el se someten.11

Es decir que de ciertos actos que son Mercantiles y se someten al Cdigo sean
comerciantes o no.

En definitiva que de un derecho que se aplica y delimita subjetivamente se ha

pasado a otro que en el que su delimitacin y aplicacin se realiza objetivamente.
Para comprender hasta que punto fue inexacta esta apreciacin de la doctrina
pos-revolucionaria es necesario dilucidar dos cuestiones.

La causa por la que se afirma aquella transformacin.

Cual es el verdadero sentido de la transformacin operada en el Cdigo de

comercio francs.

Por tanto si ciertos actos se reputan objetivamente Mercantiles y se someten al

Derecho Mercantil nada de extrao tiene que por ello la doctrina posrevolucionaria afirme que aquel haba dejado de ser un ordenamiento subjetivo
para convertirse en un ordenamiento objetivo.
El verdadero sentido de la transformacin se comprende atendiendo a dos datos
concretos.
11

Temas de derecho comercial segunda edicin Gastn Certad Maroto San Jos Costa Rica 1998 Pg.23

16

En primer lugar, al hecho que en virtud de la revolucin econmica fue cada ves
mas frecuente la utilizacin por no comerciantes de instituciones tradicionalmente
mercantiles.
En segundo lugar, al hecho de que el cdigo de comercio quiso someter a la
jurisdiccin mercantil aquellos actos o instituciones generalizadas, utilizados tanto
por comerciantes como por quienes no lo son sin necesidad de presumir que sus
autores eran comerciantes a las que se denomina actos objetivos de comercio es
pues por una estricta finalidad procesal extender a estos actos generalizado a la
jurisdiccin mercantil por lo que surge en el Cdigo Francs el acto objetivo de
comercio.

Lo cierto es que el Derecho Mercantil contenido en el cdigo

de Comercio

Francs continua siendo predominantemente subjetivo a un cundo sometiera a

su imperio ciertos actos objetivamente considerados como mercantiles.

1.4.3 LA EXTENCION LEGISLATIVA DEL SISTEMA OBJETIVO.

Mientras la doctrina pos-revolucionaria afirmaba la aparicin del Derecho Mercantil
como ordenamiento profesional y la aparicin de un derecho mercantil objetivo, el
Cdigo de Comercio Alemn de 1861, el Italiano de 1882 y los Cdigos Espaoles
de1829 y el vigente de1885 acentan la tendencia objetiva.
Consagrando un Derecho Mercantil legislado ms objetivo que el del modelo francs.
La generalizacin del Derecho Mercantil se convirti en objetivacin legislativa del
mismo, precisamente porque era necesario justificar que el Derecho Mercantil
codificado regulase algunas instituciones cuyo uso se haba generalizado, y que por
tanto eran objetivamente mercantiles.

Es decir, se sometan al Derecho Mercantil codificado aunque su sujeto agente no

fuera comerciante.

17

1.4.4 CRITICA DEL SISTEMA PREDOMINANTEMENTE OBJETIVO.

A pesar de la afirmacin de la doctrina pos-revolucionaria francesa, lo cierto es
que, como afirma la moderna doctrina francesa. El Derecho Mercantil del cdigo
continua siendo predominantemente subjetivo. Esto no obstante, los cdigos
posteriores al francs y entre ellos el espaol vigente consagraron un sistema
ms objetivo que el de aquel que les sirvi de modelo.
Mas la concepcin objetiva del derecho mercantil presente an en nuestro cdigo
no puede satisfacer al jurista, por dos razones fundamentales.

La primera por que desde el punto de vista conceptual es imposible reducir

a unidad los actos ocasionales y aquellos que presuponen una actividad
profesional.

En segundo lugar, porque los legisladores que instauraron un sistema

objetivo para someter al derecho mercantil los principios y los actos que se
haban convertido en generales, afirmando , por tanto , la subsistencia de
su mercantilidad , no supieron comprender la inexactitud y la inutilidad de
continuar afirmando la especialidad y la mercantilidad de aquellos
principios o instituciones que por obra de la evolucin econmica, se
haban convertido ya en generales es decir, en comunes y, por tanto, en
civiles.12

El verdadero significado de este efecto de la generalizaciones de una parte del

derecho mercantil tradicional y el error en que haban incurrido el sistema objetivo,
fueron plenamente intuidos por el cdigo Alemn de 1897 y, posteriormente, por el
cdigo Italiano de 1942. En los que se abandona de forma definitiva la concepcin
objetiva del derecho mercantil, para codificar de nuevo un derecho mercantil
destinado a regular a quienes profesionalmente realiza una actividad econmica
mercantil o industrial.
12

Manual de Derecho Mercantil, Dcima Edicin, Manuel Broseta Pont, 1992.Pg. 57, 58.

18

Por obra de estos cdigos el derecho mercantil se convierte de nuevo en derecho de

sujetos y de la actividad profesional por ellos realizada.

Existen varias teoras acerca de la naturaleza jurdica de la empresa, de las cuales

solamente una encaja con la teora moderna del derecho mercantil la etapa de la
teora clsica, no ofrece una concrecin completa del concepto de Empresa, por lo
menos tal como lo entendemos ahora; es cierto que en muchos autores de ese
tiempo y en muchas legislaciones inspiradas por esta teora se menciona a la
Empresa; pero mas bien como sinnimo de establecimiento, o sea del lugar donde
se desarrollan las actividades mercantiles, desde luego no se tuvo el concepto de
unidad que modernamente constituye su esencia, ni como una cosa de comercio que
es indispensable para realizar actos de comercio .
Para comprender con mayor facilidad la delimitacion del campo del derecho mercantil
es necesario enfocarnos en el acto de comercio, el cual distingue las ramas del
derecho privado considerado como derecho mercantil y tambin delimita el campo
del derecho civil.

1.5 TEORA CLSICA

Dentro de esta teora encontramos principalmente al acto de comercio como
instrumento primordial para separar el Derecho Mercantil del Derecho Civil dando
lugar al primer enfoque que responde a esta primera necesidad asocindolo al
derecho de los comerciantes con un fuerte sabor gremial.
El primer criterio del acto de comercio dentro de esta teora fue el criterio subjetivo
del comerciante.

El segundo enfoque sobre el acto de comercio fue calificado como tal por los actos
que ejecutaban los comerciantes, el problema que surge de esta nueva definicin es
que al considerar actos de comercio los ejecutados por los comerciantes entendidos
estos como las personas que hacan profesin del comercio debe comprenderse que

19

estos al igual que todo ser humano ejecutan actos que no necesariamente son de
comercio. Esta teora perdi valor al no resolver el problema de concretizar los actos
de comercio y fue abandonada por las mismas razones, posteriormente se entiende
que son aquellos actos que deben calificarse por las condiciones objetivas,
independientemente de los sujetos que los ejecutan.

Esto permiti el nacimiento de la teora objetiva que trata sobre la intermediacin la

cual consiste en considerar al acto de comercio como una intermediacin entre el
productor y el consumidor. Esta teora al igual que la teora subjetiva no fue suficiente
para abordar la problemtica en la definicin de los actos de comercio pues hay
mucho acto de mercantilidad que no necesariamente necesita de la intermediacin
como el caso de la emisin de ttulos valores, en el caso del cheque al pagar una
deuda y el que documenta con una letra de cambio una obligacin, no son por regla
general intermediarios, tampoco lo es el endoso de los mismos .sin embargo esto no
significa que no sean operaciones mercantiles. Esta teora al igual que la subjetiva
sobre el acto de comercio no fueron capaces de resolver la misma problemtica
dando paso a la creacin de una nueva teora objetiva sobre el acto de comercio. La
cual considera que el acto de comercio se mide y diferencia

por el lucro y el

provecho, el primero se reserva para el comercio y el segundo para los actos civiles.
El provecho es un precio exacto correspondiente al valor del objeto en cambio el
lucro es el sobre precio o plusvala que se le da a determinadas mercanca sea
nacional o extranjera que en muchas ocasiones son raras en el lugar de consumo.13

Dentro de esta nueva definicin existen vacos ya que hay operaciones que no son
lucrativas pero ello no significa que no sean mercantiles y viceversa .en todas las
etapas de la teora clsica existen grandes deficiencias que no resuelven la
problemtica definicin del acto de comercio y en su ltima etapa se elaboro un
sistema enumerativo que regulo a travs de la legislacin de la poca los actos
mercantiles es decir que sern actos de comercio o mercantiles todos los

13

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg. 8, 9. 10.

20

enumerados dentro de la legislacin vigente. El derecho mercantil clsico menciona

los actos aislados como actos de intermediacin o el acto lucrativo hecho por sujeto
no comerciante, en fin en su ultima etapa la doctrina clsica sobre el acto de
comercio los define como acto mixtos es decir que para una de las partes es
mercantil y para la otra civil ya que la legislacin mercantil se aplica a la parte que
realiza un acto de comercio, pero la parte que no la realiza se rige por la legislacin
civil.

1.6 TEORA MODERNA

La teora moderna del acto de comercio es conocida con el nombre de teora del
acto en masa realizado por Empresa.
La teora parte de admitir que no existe diferencia en cuanto a la naturaleza intima
entre al acto civil y el acto mercantil; ya que el Derecho Mercantil no es mas que un
Derecho Civil especializado al trafico del comercio. Seala un doble criterio para
identificar el acto de comercio: a) la regla general es el acto en masa realizado por
Empresa, que ha dado su nombre a la teora, b) la excepcin es el acto que los
tratadistas llaman de mercantilidad pura.

El acto realizado en masa es el acto repetitivo, constantemente, por cuanto

constituye la actividad cotidiana del sujeto que lo hace. La repeticin constante del
acto determina una diferencia capital entre el acto civil y el acto mercantil; el primero
es un acto aislado; el segundo es un acto repetido, un acto producido en masa,
masivamente. La repeticin del acto mercantil tiene consecuencias en el acto mismo;
estas consecuencias se producen internamente en el sujeto que lo ejecuta y
externamente en el acto ejecutado; internamente, el sujeto adquiere una gran
destreza en su ejecucin, al grado que concluye hacindola en forma casi
automtica; externamente, se simplifican las formas a reducirse a menos esquemas,
pero al mismo tiempo, la garanta para el pblico exige que sea especialmente
estricto en las formalidades que persisten.

21

La produccin masiva de los actos est ntimamente ligada al concepto de Empresa,

es un hecho objetivo que el mundo contemporneo, en su aspecto econmico, es
cada vez ms un mundo de Empresas; el concepto de Empresa es esencialmente
econmico, de aqu fue tomado por el Derecho Mercantil.

El acto de mercantilidad pura constituye la excepcin; es un acto que se considera

Mercantil, aun cuando no se produzca en masa ni sea realizado por empresa. Son
actos que se realizan con cosas que nacen para servir al comercio; esta funcin
justifica su existencia.

Como consecuencia podemos afirmar: 1) en el derecho moderno no existe el acto

aislado mercantil, el acto que la teora clsica consideraba como acto aislado de
comercio, se considera en el derecho moderno como un acto civil, la excepcin en
este caso es el acto de mercantilidad pura, el cual, tal como lo indica su nombre
deriva su calidad de su propia naturaleza. 2) para obviar las dificultades practicas de
dualidad de legislacin, la teora moderna suprime tambin los llamados actos
mixtos; para el Derecho Mercantil de hoy da, un acto determinado o es civil o es
mercantil, y lo es para todas las partes que en el intervienen; puesto que el acto o se
realiza aisladamente o se realiza en masa; en el primer caso, estaremos frente a un
acto civil; en el segundo, los efectos de la masificacion se hacen sentir, no solamente
en aquella parte que efecta actos en masa, sino tambin en la otra parte, si los
efectos de la masificacion de los actos, afectan a ambas partes, de igual manera el
acto debe considerarse mercantil para ambas.

Existen varias teoras acerca de la naturaleza jurdica de la Empresa, de las

cuales solamente una encaja con la teora moderna del derecho mercantil ;la etapa
de la teora clsica, no permite una concrecin completa del concepto de Empresa,
por lo menos tal como lo entendemos ahora; es cierto que en muchos autores de ese
tiempo y en muchas legislaciones inspiradas por esta teora se menciona a la
Empresa; pero mas bien como sinnimo de establecimiento, o sea del lugar donde
se desarrollan las actividades mercantiles, desde luego no se tuvo el concepto de
22

unidad que modernamente constituye su esencia, ni como una cosa de comercio que
es indispensable para realizar actos de comercio .

Al referirnos al termino Empresa es preciso sealar que no existen antecedentes

especficos acerca del origen de la misma, puesto que esta ha ido evolucionando
juntamente con el derecho mercantil, y los primeros rasgos de esta afirmacin lo
encontramos en la ultima etapa de la poca feudal y el surgimiento de la primera
teora subjetiva que hace referencia al gremio como primer rasgo de organizacin y
produccin registrada histricamente, dentro de las teoras subjetivas del acto de
comercio desarrolladas anteriormente, en fin es evidente que las transformaciones
sociales

y especialmente econmicas han permitido la evolucin del derecho

mercantil y de la Empresa misma, que cambio desde la sustitucin de las creaciones

personales que hacan los artesanos hasta la constitucin de las fabricas que fueron
pioneras en la produccin a gran escala y trascendieron la esfera territorial de los
lugares en que dicha actividad fue desarrollada, todo esto fue posible gracias a la
practica de las personas dedicadas al comercio y a las clases sociales a las cuales
estas personas pertenecan, esto explica el nacimiento de normas jurdicas
destinadas a la proteccin de los comerciantes y de las actividades mismas que
estos ejecutan,

14

por eso muchos autores dicen que el derecho mercantil es un

derecho especial que regula relaciones privadas, la especialidad radica en la materia

misma a la cual se aplica y la privacidad a la particularidad de las personas que se
someten a ella, en la percepcin de la actividad mercantil y del derecho mismo.

No obstante en la actualidad es mucho ms indispensable hacer referencia a todos

los elementos integrantes de la Empresa, su unidad funcional y organizadora, para
determinar esta como un Derecho de Empresa ms que de su origen o historia.

14

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg. 11.

23

CAPITULO II
2. LA UNIDAD FUNCIONAL Y ORGANIZADORA DE LA EMPRESA
La Empresa es el elemento fundamental de la Economa moderna pues se ha
convertido en un instrumento imprescindible para la realizacin de las actividades
mercantiles e industriales en masa o en serie, por regular nicamente nuestro
ordenamiento jurdico esta clase de actos de comercio ya que la Empresa es un
elemento de la organizacin econmica que necesita regulacin o tratamiento
jurdico.

Pero su rgimen jurdico no corresponde a una sola disciplina sino a varias porque
en la Empresa concurren diversos elementos personales como son los cargos
dirigentes, tcnicos, obreros y empleados; diversos elementos materiales e
inmateriales (inmuebles, maquinas, patentes, etc.) cuyo rgimen corresponde a
varios sectores del ordenamiento vigente, y finalmente porque en ella inciden
diversos intereses, derechos y deberes pblicos y privados que la convierten en
centro de atraccin tanto del derecho publico como del privado. Por consecuencia no
puede pensarse que el vnculo jurdico de la Empresa corresponda exclusivamente
al derecho mercantil sino por el contrario a diversas disciplinas jurdicas y
especialmente al derecho laboral y al fiscal.

2.1 LA EMPRESA COMO COSA MERCANTIL

Hay que determinar que institucin jurdica es la que ms se apega o de donde
proviene la Empresa y sus elementos, de ello se logra analizar que a esta se le
considera:

COSA MERCANTIL considerada como Aquella que constituye el objeto de las

operaciones mercantiles.

24

Y la cual la podemos clasificar en la forma siguiente:

A) Las cosas accidentalmente mercantiles, o sea aquellas que lo son mientras

son objeto de relaciones jurdico-mercantiles, y que dejan de serlo cuando
cesan de estar afectadas por tales relaciones. Son las mercancas que son
cosas mercantiles mientras estn formando parte de las existencias de un
establecimiento mercantil o son objeto de contratos mercantiles; pero cuando
son adquiridas por personas particulares con fines de consumo personal,
dejan de ser mercancas y se convierten en cosas civiles.

B) Las llamadas cosas tpicamente mercantiles, sea aquellas que han nacido
para servir al comercio y cuya funcin esencial es esa, la cual justific su
nacimiento y continua justificando su existencia; algunas de ellas se usan
ampliamente en relaciones de tipo civil no obstante la circunstancia antes
mencionada determina la mercantilidad del acto que con ella se realiza,
cualquier acto que se haga con tales cosas es mercantil, es decir un acto de
mercantilidad pura. Tales cosas son las Empresas mercantiles, los elementos
intangibles de la misma y los ttulos valores.

Segn el Cdigo de Comercio en el artculo 5 dice que son cosas mercantiles:

I.

Las Empresas de carcter lucrativo y sus elementos esenciales.

II.

Los distintivos mercantiles y las patentes.

III.

Los ttulos valores.15

Es necesario analizar que clase de bien es la Empresa Mercantil. Nuestro Cdigo de

Comercio en el artculo 555 dice: la Empresa Mercantil es un bien mueble. La
transmisin y gravamen de sus elementos inmuebles se rige por las normas del
derecho comn.

15

Recopilacin de leyes Mercantiles, Pg. 4, Editor Lic. Lus Vsquez Lpez, Editorial Lis, ao 2005.

25

En este artculo se establece que la Empresa es un bien mueble, y los bienes

muebles son aquellos que pueden ser trasladados de un lugar a otro sin modificar su
esencia, formas o sustancias y que no estn adheridos de manera permanente a la
tierra, as pues la Empresa Mercantil no esta adherida de manera permanente a una
plaza, sino que al contrario pueden trasladarse de un lugar a otro tal como lo decida
su titular. La Empresa puede contar con bienes inmuebles donde se encuentran los
establecimientos Mercantiles, pero no obstante esta circunstancia la Empresa no
esta unida en forma permanente a ellos, continua siendo un bien mueble, as bien
puede desocupar su local y trasladarse a otro, o bien vender su local y adquirir otro.
16

No obstante su carcter de bien mueble, la Empresa se puede hipotecar; ya que no

se da en prenda. Esto nos parecer raro porque estamos acostumbrados en derecho
civil a que las cosas muebles se dan en prenda por ser una caracterstica que ataa
a los bienes muebles y los inmuebles se hipotecan tambin de acuerdo a sus
caractersticas; pero la verdad es que no fue siempre as, en el Derecho Romano se
podan hipotecar los bienes muebles y hasta haba un delito denominado estelionato,
cometido por aquel que venda un mueble hipotecado y ocultaba la hipoteca al
comprador, por lo dems, la nave es un bien mueble y tambin se hipoteca; en
realidad entre la prenda y la hipoteca existe una diferencia bsica, el acreedor
prendario tiene la cosa pignorada en su poder, en cambio el acreedor hipotecario
solamente tiene un derecho real, un gravamen sobre la cosa, que continua en poder
del deudor, es lgico, que en la inmensa mayora de los casos la hipoteca se
constituya sobre inmuebles y la prenda sobre muebles porque el inmueble no puede
ocultarse y el mueble puede serlo fcilmente, esto explica el porque se hipotecan las
naves, porque a pesar de ser muebles, son de difcil ocultacin, por eso mismo se
hipoteca la Empresa porque tambin es difcil ocultarla, la hipoteca de la empresa,
desde luego ofrece una dificultad distinta, que es comn con el embargo de la
misma. Pero ms adelante se desarrollara ampliamente.
16

Recopilacin de leyes Mercantiles, Pg. 94, Editor Lic. Lus Vsquez Lpez, Editorial Lis, ao 2005.

26

2.2 CONCEPTOS DE EMPRESA.

9 Empresa: es un conjunto de trabajo, bienes materiales y bienes incorpreos
o intangibles destinada a proporcionar al pblico, con nimo de lucro y de
manera sistemtica, bienes y servicios. 17
9 Empresa: es la organizacin de los elementos de la produccin, naturaleza,
capital y trabajo con miras a un fin determinado. 18
9 Empresa: es el organismo que acta la coordinacin de los factores
econmicos de la produccin. 19
9 Empresa: es el organismo que tiene como finalidad esencial la de producir
para el mercado de bienes o servicios con independencia financiera de otro
organismo.20

En consecuencia, la Empresa como conjunto de cosas que es, es un patrimonio

pero un patrimonio que rene determinadas caractersticas, la principal de las cuales
es la de constituir un todo nico destinado a una finalidad determinada la de
proporcionar al pblico bienes o servicios de manera sistemtica y lucrativa para
obtener ganancias ya que es una cosa,

integrada por varias cosas que en el

ambiente jurdico se les llama elementos de la Empresa mercantil. Y mas adelante

brindaremos el concepto que como grupo aportamos.

2.3 CLASIFICACIN DE LA EMPRESA MERCANTIL

Nuestra legislacin salvadorea, no hace mencin alguna, con respecto a la
17

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg. 144.
Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y sociales, Manuel Osorio, Pg. 281.
19
Derecho Mercantil Mexicano, edicin dcimo segunda, Felipe De J. Tena, ao1986 Pg. 77.
20
Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 102.
18

27

clasificacin de las Empresas, sin embargo los usos y necesidades comerciales

exigen tambin un ordenamiento, ya que debe atenderse a los diferentes factores
que difieren de una empresa a otra.
Las empresas se pueden clasificar de la siguiente manera de acuerdo a:

Sectores Econmicos

El origen de su capital.

Su Tamao

Conformacin de su capital

El pago de impuestos

El nmero de propietarios

La funcin social

La forma de explotacin

2.3.1. DE ACUERDO A LOS SECTORES ECONMICOS SE

CLASIFICA EN:
Extractivas: Dedicadas a explotar recursos naturales.
Ejemplo: Minas de Metales como oro, plata, bronce.
Servicios: Entregarle sus servicios o la prestacin de estos a la comunidad.
Ejemplo: transportes, Telefona, Electricidad, Agua Potable.
Comercial: Desarrolla la venta de los productos terminados en la fbrica.
Ejemplo: Cadenas de almacenes.
Agropecuaria: Explotacin del campo y sus recursos.
Ejemplo: La agroindustria.
Industrial: Transforma la materia prima en un producto terminado.
Ejemplo: Ingenios Azucareros.21

21

Administration prentice hall, sexta edicin, Stoner Freeman Gilber, Mxico, ao 1996.

28

2.3.2. DE ACUERDO A SU TAMAO SE CLASIFICA EN:

Grande: Su constitucin se soporta en grandes cantidades de capital, un gran
nmero de trabajadores y el volumen de ingresos al ao, su nmero de trabajadores
excede a 100 personas.
Mediana: Su capital, el nmero de trabajadores y el volumen de ingresos son
limitados y muy regulares.

Pequeas: Se dividen a su vez en.

Pequea: Su capital, nmero de trabajadores y sus ingresos son reducidos.

Micro: Su capital, nmero de trabajadores y sus ingresos solo establecen en

cuantas muy personales.

Famiempresa: Es un nuevo tipo de explotacin en donde la familia es el motor

del negocio convirtindose en una unidad productiva.

2.3.3. DE ACUERDO AL ORIGEN DEL CAPITAL SE CLASIFICA EN:

Pblico: Su capital proviene del Estado o Gobierno.
Privado: Son aquellas en que el capital proviene de particulares.
Ejemplo: Sociedades comerciales.
Economa Mixta: El capital proviene una parte del estado y la otra de particulares.
Ejemplo: Alba Petrol. 22

2.3.4. DE ACUERDO A LA EXPLOTACIN Y CONFORMACIN DE SU

CAPITAL SE CLASIFICAN EN:
Multinacionales: En su gran mayora el capital es extranjero y explotan la actividad
econmica

en

diferentes

pases

del

mundo

(globalizacin).

22

Administracin Contempornea, segunda edicin, Juan Gerardo Garza Trevio, editorial McGraw Hill, Mxico
1999.

29

Grupos Econmicos: Estas empresas explotan uno o varios sectores pero

pertenecen al mismo grupo de personas o dueos. Ejemplo: Grupo Poma, Grupo
Siman, etc.
Nacionales: El radio de atencin es dentro del pas normalmente tienen su principal
en una ciudad y sucursales en otras.

Locales: Son aquellas en que su radio de atencin es dentro de la misma localidad.

2.3.5. DE ACUERDO AL PAGO DE IMPUESTOS SE CLASIFICAN

EN:
Personas Naturales: El empresario como Persona Natural es aquel individuo que
profesionalmente se ocupa de algunas de las actividades mercantiles, la Persona
Natural se inscribe en el Registro de Comercio y debe de obtener

la Matrcula de

Empresa y del Establecimiento Comercial.

Estn obligados a pagar impuestos, su declaracin de renta aqu le corresponde a
trabajadores profesionales independientes y algunos que ejercen el comercio.
Los libros deben ser autorizados por Auditor.
Sucesiones Ilquidas: En este grupo corresponde a las herencias o legados que se
encuentran en proceso de liquidacin.

Rgimen Simplificado: Pertenecen los comerciantes que no llenan requisitos y que

se les considera micro empresas, como: Las pequeas tiendas, no estn obligados a
llevar contabilidad.23

23

El emprendedor del xito, Alcaraz R, McGraw Hill, Mxico 1998.

30

Rgimen Comn: Empresas legalmente constituidas y sobrepasan las limitaciones

del

rgimen

simplificado,

deben

llevar

organizadamente

su

contabilidad.

Gran Contribuyente: Agrupa el mayor nmero de empresas con capitales e ingresos

son las ms grandes del pas.

2.3.6. DE ACUERDO AL NMERO DE PROPIETARIOS SE

CLASIFICAN:
Individuales: Su dueo es la Empresa, por lo general es l solo quien tiene el peso
del negocio.

Unipersonales: Se conforma con la presencia de una sola Persona Natural o

Jurdica, que destina parte de sus activos para la realizacin de una o varias
actividades mercantiles.

Sociedades: Todas para su constitucin exigen la participacin como dueo de ms

de una persona lo que indica que mnimo son dos o ms.

2.3.7. DE ACUERDO A LA FUNCIN SOCIAL SE CLASIFICA EN:

Con nimo de Lucro: Se constituye la Empresa con el propsito de explotar y ganar
ms dinero.
Trabajo Asociado: Grupo organizado como Empresa para beneficio de los
integrantes.
Economa Solidaria: En este grupo pertenecen todas las cooperativas sin importar a
que actividad se dedican lo ms importante es el bienestar de los asociados y su
familia.

31

2.4 SUBCLASIFICACIN DE LA EMPRESA EN:

2.4.1. EMPRESAS INDUSTRIALES.

Son aquellas en las cuales la actividad esencial es la produccin de productos o
bienes, mediante la extraccin de materias primas.

PRIMARIAS

Son todas aquellas que explotan los recursos naturales renovables como no
renovables, en este tipo tenemos:
A.

Las extractivas: Tienen como nico fin explotar los diversos recursos
naturales, como las mineras, pesqueras, madereras, petroleras, Etc.
Mineras: Se definen como ligada a la extraccin, produccin comercializacin de
los recursos minerales no renovables con el fin de obtener beneficios.
Econmicos. Este sector tiene fuertemente orientadas sus ventas al extranjero,
siendo Chile el mayor productor y exportador de Cobre, Nitrato y Litio, adems
de ser el mayor productor mundial de Yodo.
Pesqueras: Se define como ligada a la extraccin y explotacin de las riquezas
del mar y comprenden todas las actividades destinadas a capturar, cazar, segar,
poseer, recolectar, conservar y utilizar todas las especies hidrobiologas que
tiene el mar como fuente de vida.

B.

Las Agropecuarias: Este sector esta constituido por dos actividades la

Agrcola y la Ganadera o Pecuaria, las cuales estn constituidas por una
actividad primaria productora la cual puede llevarse a cabo en la tierra o no y
una actividad secundaria de elaboracin o transformacin que puede llevarse a
cabo en cualquier otro lugar, en este sector tiene espacio la produccin de

32

hortalizas, cereales, frutas, vias y ganadera. La ganadera se refiere

netamente a la actividad de criar animales para su posterior venta.

C.

Las Silvcolas: Estas tienen como fin explotar y cosechar los bosques nativos
como plantaciones, regenerar y proteger los bosques, tanto como para
recolectar sus productos como tambin realizar actividades de forestacin,
plantacin, replante, conservacin de bosques y zonas forestadas.

SECUNDARIAS

A. Las Manufactureras: Dice de todas aquellas que tienen como fin elaborar o
convertir materias primas en productos semi-elaborados y productos terminados,
con la finalidad de tranzarlos en el mercado nacional o internacional y dentro de
estas tenemos: Empresas que producen bienes de produccin, estas tienen como
fin satisfacer la demanda de empresas de consumo final, y Empresas que producen
bienes de consumo final, las que se alimentan de las empresas que producen
bienes de produccin.
B. De Construccin: Son todas aquellas que realizan obras pblicas y privadas,
como la construccin de calles, carreteras, casas, edificios, Etc.

33

2.4.2. EMPRESAS COMERCIALES.

Son todas aquellas que se dedican o realizan el acto propio de comercio, y su
funcin principal es la compra-venta de productos terminados en la cual interfieren
dos intermediarios que son el productor y el consumidor, dentro de las que podemos
sealar:

La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas,

permutarlas o arrendarlas.

La compra de un establecimiento comercial.

Las Empresas de fbricas, distribuidoras, almacenes tiendas, bazares.

Las Empresas de transporte por tierra, mar, ros o vas navegables.

Las Empresas de depsitos de mercadera, provisiones o suministros, las

agencias de negocios.

Las Empresas de espectculos pblicos.

2.4.3. EMPRESAS DE GIRO INDUSTRIAL.

Son las que realizan actividades de transformacin reciben insumos o materias
primas y les agregan valor, al incorporarles procesos.
La industria tiene numerosas actividades de acuerdo con sus procesos de
transformacin. Las empresas industriales se subdividen en dos categoras:

Las extractivas se dedican exclusivamente a la explotacin de recursos

naturales.

Las manufactureras transforman esa materia prima en productos terminados,

los cuales pueden ser bienes de consumo final, o bienes de produccin.

34

Algunos ejemplos de empresas industriales son: Textil, Elctrica, Cinematogrfica,

Hulera, Azucarera, Minera, Metalrgica, Siderrgica, Hidrocarburos, Petroqumica,
Cementera, Calera, Automotriz, Qumica, De celulosa y papel, Aceites vegetales,
Productora de alimentos, Produccin de bebidas, Ferrocarrilera, Maderera bsica,
Vidriera, Tabacalera, etc.

2.4.4 EMPRESAS DE GIRO COMERCIAL- Compra bienes o mercancas

para la venta posterior.
Slo realizan procesos de intercambio, son establecimientos que se dedican a
comprar y vender satisfactores. Agregan el valor de distribucin o la disponibilidad.
Las Empresas comerciales pueden ser mayoristas, minoristas o comisionistas:

Los mayoristas se dedican a la compra o venta de productos a gran escala,

comnmente a distribuidores minoristas.

Los minoristas venden productos en una escala mucho menor, ya sea

directamente a consumidores, o a otras empresas minoristas o comisionistas.

Las comisionistas, como su nombre lo dice, se encargan de vender productos,

recibiendo una comisin, la cual puede depender del precio previamente fijado
por el proveedor, o por el precio final dado por el comisionista.

2.4.5 EMPRESAS DE SERVICIOS. Comercializan servicios profesionales o de

cualquier tipo. Se caracterizan por llevar a cabo relaciones e interacciones sin
importar los atributos fsicos. Los servicios son relacin, negociacin, comunicacin.
Un servicio es una idea, es una informacin o una asesora. Estos a su vez se
pueden subdividir en sectores, como el Sector Educacin, Sector Turismo, Sector
Bancario, etc.

35

- De servicio financieros. Son todas aquellas que realizan una actividad comercial,
prestadora de servicios de intermediacin relacionados al mbito de generacin de
valor a travs del dinero24.
As tenemos:

Bancos e Instituciones Financieras: Bancos Nacionales, Internacionales.

Oferta y Contratacin de Seguros: Compaas de seguros generales, de vida,

etc.

Administradoras de Fondos Generales de Pensiones, Mutuos para la Vivienda

de Inversin. 25

Mercado de Valores: Bolsa de Comercio, de Valores, Corredores. 26

Otros Servicios Financieros: Factoring, Leasing, Casas de Cambio.

Dentro estas tambin tenemos las Empresas de servicios de apoyo como:

Administradoras de tarjetas de crdito, clasificadoras de riesgo, Empresas de
cobranza, asesoras y consultoras financieras.
Los servicios tienen tres caractersticas:

Intangibles: No se pueden tocar.

Heterogneos: Varan porque se llevan acabo por persona.

Caducan: Se tienen que usar cuando estn disponibles.

- Empresas de Giro Agrcola.- Ganaderas, de pesca o silvcolas. Son las dedicadas a

cualquiera de las actividades de ganadera, pesca o silvicultura, todas ellas actividades
primarias. Algunos autores consideran esta funcin dentro de la categora de las empresas
industriales.

24

Administration prentice hall, sexta edicin, Stoner Freeman Gilber, Mxico, ao 1996.
Administracin Contempornea, segunda edicin, Juan Gerardo Garza Trevio, editorial McGraw Hill, Mxico
1999.
26
El emprendedor del xito, Alcaraz R, McGraw Hill, Mxico 1998.
25

36

2.5 EMPRESA DESDE UN PUNTO DE VISTA ECONMICO Y

JURIDICO.
Podemos decir que la Empresa desde un punto de vista econmico es una
organizacin de capital y de trabajo destinada a la produccin o a la mediacin de
bienes o servicios para el mercado.

Existen varias tendencias respecto a la Empresa desde el punto de vista econmico,

no obstante el gran nmero de Empresas que no persiguen en la actualidad una
finalidad lucrativa no son consideradas Empresas mercantiles y por ello nos inclina a
determinar que la tendencia acertada referente a las Empresas es la detallada en
este concepto27.
Al referirnos al trmino Empresa desde un punto de vista jurdico podemos decir que
para formular dicho concepto los juristas lo hacen encontrndose frente a tres
situaciones:

La primera la procuran quienes afirman la imposibilidad de obtener un

concepto jurdico de Empresa que posea contornos precisos.

La segunda quienes niegan la posibilidad de obtener un concepto jurdico de

Empresa que sea unitario y, por tanto, valido para todas las disciplinas
jurdicas.

La tercera, quienes formulan o postulan un concepto jurdico de Empresa

distinto del econmico.

No obstante a pesar de ciertas confusiones del legislador se dice que cuando el

derecho positivo se refiere a la Empresa, debe hacerlo necesariamente a su
concepto econmico, es decir a lo que esta en la realidad econmica ya que la
empresa no puede ser una realidad distinta para el derecho mercantil, para el
civil, el laboral, etc. al referirnos al concepto jurdico de empresa debe coincidir
27

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 101.

37

con el concepto econmico, es decir, que la economa y el derecho con el termino

de Empresa deben referirse al mismo fenmeno de la realidad social; que existen
por tanto un concepto jurdico unitario de empresa que debe de ser valido y
aplicable a todas las disciplinas jurdicas, y que de este concepto unitario a cada
disciplina jurdica corresponde regular un aspecto, elemento o inters distinto.
Parece, lgico concluir que para el ordenamiento positivo debe ser valido el
concepto econmico de Empresa antes mencionado del cual debe ser adoptado
como concepto jurdico de Empresa.

Por lo tanto de acuerdo al artculo 553 del cdigo de comercio, el cual establece
un concepto jurdico de Empresa mercantil el cual dice que: La Empresa mercantil
esta constituida por un conjunto coordinado de trabajo, de elementos materiales y
de valores incorpreos, con objeto de ofrecer al pblico, con propsito de lucro y
de manera sistemtica bienes o servicios.

Desde nuestro punto de vista el concepto Jurdico-Econmico que proponemos

es el siguiente:

Empresa: Es el conjunto de elementos materiales, trabajo y valores incorpreos,

cuya existencia y coordinacin; constituyen la universalidad caracterstica por
medio de la cual se ejerce el comercio.

2.6 CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA MERCANTIL.

2.6.1 UNIDAD DE DESTINO DE SUS ELEMENTOS ESENCIALES:

Constituye una sola unidad; todas las cosas que la componen, que son sus
elementos, tienen una unidad de destino, que es la de servir a la finalidad de la
empresa y la de producir bienes ya que es la coordinacin que tiene y la ley la
protege porque a travs de la ley se cumple una poltica que al final es economa

38

porque todas esas cosas producen y al producir mejoran la economa, los pueblos,
etc. y por ello a travs de las leyes los comerciantes gozan de proteccin jurdica de
acuerdo al articulo 556 cdigo de comercio, ya que es una proteccin a la unidad de
destino de los elementos de la Empresa porque la ley pretende que estos elementos
estn unidos siempre para que no se dispersen, si esto sucede la Empresa ya no va
a producir y la no tendra razn de ser. 28

2.6.2 SU CARCTER PERMANENTE.

Ya que desde luego no quiere decir que sea eterna, tienen tendencia a permanecer,
desde el momento que su finalidad es la prestacin de bienes y servicios, de manera
sistemtica; desde luego, puede ser disuelta, pero no es transitoria, ya que ha sido
creada para realizar Actos de Comercio en masa sin mas limitantes que a la
actividad econmica que se dedicara sea destinada no solo a una negociacin o
aun corto numero de ella.
Para

que

una

Empresa

mercantil

obtenga

los

beneficios

(inscripcin

reconocimiento) debe tener carcter permanente

Segn el Artculo 562 del cdigo de comercio perder el carcter de Empresa

mercantil la que sin justificacin alguna deje de funcionar por ms de seis meses
consecutivos, sin que su naturaleza justifique la suspensin y sus elementos dejaran
de constituir la unidad jurdica que nuestra legislacin salvadorea reconoce.
Para

que

una

Empresa

mercantil

obtenga

los

beneficios

(inscripcin

reconocimiento) debe tener carcter permanente.

Lo importante es que se mantenga la produccin de la Empresa.29

28

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado pag14 toda
empresa mercantil tiene sus caractersticas tales como unidad de destino de los elementos permanencia nimo de
lucro.
29
Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado pag14.

39

2.6.3 ANIMO DE LUCRO.

Toda Empresa para que tenga la calidad de mercantil debe de estar destinada a
producir bienes y servicios con el objeto de obtener ganancias u obtener beneficios
es decir debe de existir un ANIMUS LUCRANDI, ya que la finalidad lucrativa es un
elemento esencial de la Empresa,

Por que sin esta finalidad pierde la calidad de Empresa mercantil, y sern entidades
con personera Jurdica, los cuales no tienen la calidad de Mercantiles siendo estas
Asociaciones

fundaciones que estn compuesta por establecimiento, trabajo,

equipo o maquinaria, direccin y produccin lo nico que sin animo de

lucro,

elemento indispensable de mercantilidad, y; estn reguladas por otra normativa

jurdica y que por su naturaleza estn sujetas a otro proceso de inscripcin.

2.7 ELEMENTOS ESENCIALES DE LA EMPRESA MERCANTIL.

La Empresa de acuerdo a la realidad econmica es un conjunto de elementos de
varia condicin y naturaleza que, debidamente organizados, posee como finalidad la
explotacin de una determinada actividad econmica.
La Empresa es normalmente, por lo tanto, fruto o resultado de la actividad creadora y
organizativa del empresario y a la vez, instrumento por medio del cual este realiza
una determinada actividad de relacin econmica con el mercado, mediante la
organizada utilizacin del trabajo ajeno.30

Los elementos personales (trabajo), materiales e inmateriales (capital) que la

integran estn unidos por la organizacin y por la finalidad econmica que persigue
el conjunto de todos sus elementos ya que existe una interdependencia funcional.
Todos estos elementos son de muy variada naturaleza de la Empresa, forman parte
de las relaciones laborales que ligan al empresario con los obreros y empleados que
30

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg. 148.

40

en ella prestan su trabajo, sin las cuales lesta no seria un todo organizado en
funcionamiento, capaz de realizar una actividad econmica para el mercado 31

2.7.1 ELEMENTOS MATERIALES

a) Establecimiento o local
b) Mercadera
c) Maquinaria
d) Equipo
e) Vehiculo.

Elementos materiales: Considerados estos como los inmuebles y muebles que se

utilizan en la Empresa, forman parte de esta las mercancas, o sea, las cosas que se
ofrecen a la venta al pblico, las existencias de materias primas destinadas al
proceso de elaboracin, tratndose de una Empresa industrial; lo mismo que los
productos elaborados o en proceso de elaboracin; el llamado activo fijo ,sea
aquellos objetos destinados a ser utilizados en las actividades de la empresa, sin
constituir objetos que se ofrezcan en venta o destinados a sufrir el proceso industrial,
es decir, tales como las maquinarias estantera, los escritorios y dems equipo
necesario para el trabajo de la Empresa. Tambin forman parte de la empresa el
establecimiento, cuando pertenece a la Empresa, si el local es alquilado, no forma de
por si, parte de la Empresa, aunque si el derecho de ocuparlo en los trminos del
contrato de arrendamiento.

Establecimiento En trminos generales el establecimiento se alude tanto a la tienda

como al almacn abierto al publico en los que el empresario ejercita el comercio al
por menor o al por mayor esta presente una doble idea extrada de la experiencia de
un lado la idea del comerciante ambulante que se hace estable; de otro, la idea del

31

Derecho mercantil Joaqun Rodrguez Rodrguez .Pg.124.

41

auxiliar dependiente que, independizndose del comerciante inicia la profesin

mercantil en nombre propio abriendo al publico un negocio.
En sentido jurdico establecimiento mercantil significa el conjunto de elementos
materiales y personales organizados por el empresario individual o por la sociedad
mercantil para el ejercicio de una o de varias actividades empresariales. De lo cual el
establecimiento mercantil es el medio o instrumento mediante el cual el empresario
ejercita la actividad empresarial.
As establece el Articulo 2 del Cdigo de Comercio que se presumir legalmente que
se ejerce el comercio cuando se haga publicidad al respecto o cuando se abra un
establecimiento mercantil donde se atienda al pblico.

En base al artculo 565 relacionado con el artculo 486 del cdigo de comercio dentro
del cual se regula que no es un elemento esencial

propiamente dicho para la

Empresa ya que esta puede tener uno o varios establecimientos o no puede tenerlo.

Dicho establecimiento nos lleva al domicilio del comerciante pues si la Empresa tiene
un establecimiento, el titular de la empresa tiene un domicilio para efectos jurdicos,
que a continuacin explicaremos.

2.7.2 ELEMENTOS INMATERIALES

a) Nombres comerciales
b) Marcas
c) Patentes
d) Distintivos comerciales
e) Clientela o Fama mercantil
f) Derecho de llave o Crdito Mercantil32

32

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg148.

42

Elementos inmateriales (incorpreos o intangibles): Son los elementos

intangibles porque no estn al alcance de nuestros sentidos pero tienen existencia y
adems tienen un valor a veces de mayor cuantan que los materiales ejemplo: las
marcas, distintivos comerciales, nombre comercial, patentes, la clientela, el derecho
de llave y la fama mercantil.
Aunque esto no es del todo cierto porque el nmero de cosas o elementos no es
razn para quitarle el nombre de Empresa ya que puede haber Empresa sin
establecimiento fijo en base al artculo 554 del cdigo de comercio.
La Empresa tiene adems una serie de elementos inmateriales indispensables para
su existencia; tales son su organizacin, su direccin, el llamado aviamento, el
crdito comercial o derecho de llave, el derecho a la clientela o la fama mercantil y
las patentes y distintivos comerciales que utilizan. El nombre comercial es tambin
un elemento intangible de la Empresa.33

Es necesario hacer referencia a que los antecedentes jurdicos de los elementos

inmateriales de la Empresa como sus distintivos mercantiles y sus patentes eran
protegidos por el Convenio Centroamericano para la proteccin de la Propiedad
Intelectual y al ser derogado este entro en vigencias la Ley de Marcas y otros signos
distintivos, mediante el decreto legislativo numero 868 dado el 6 de junio de 2002 y
publicado en el diario oficial bajo el numero 125 tomo 356 de fecha de 7 de agosto de
2002, entrando en vigencia el 16 de agosto de ese mismo ao.

A) Nombre comercial. Es el signo distintivo que permite individualizar y distinguir de

sus competidores a cada empresario mercantil, individual o social, en el ejercicio de
su actividad econmica.
El cual consiste al signo o denominacin que sirve para identificar a una persona
fsica o jurdica en el ejercicio de su actividad empresarial y que distinguen su
actividad de las actividades idnticas o similares distingue pues al empresario

33

Derecho mercantil Joaqun Rodrguez Rodrguez. Pg.124

43

mercantil en cuanto acta en el trafico econmico y que lo distingue de sus

competidores los simples actos que utilizando su nombre comercial en el realiza.
Consiste en el nombre de la Empresa el cul debe de inscribirse en el registro de
comercio y tienen derecho a usar el nombre para que otro no lo use el cual se
encuentra regulado en el Articulo 570 al 574 del cdigo de comercio el cul dice que
adquiere el derecho a usar el nombre comercial la persona que primero lo aplica a
una Empresa o a un establecimiento mercantil. Y regulado del artculo 56 al 62 de la
Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos.

B) Distintivos comerciales. Esta clase ya no la regula el articulo 575 en la seccin

C del Cdigo de Comercio, actualmente lo regula el articulo 2 de la Ley de Marcas y
Otros Distintivos Comerciales el cual da un concepto de signo distintivo que
considera para efectos de ley que es: cualquier signo que constituya una marca, una
expresin o seal de publicidad comercial, un nombre comercial, un emblema o una
denominacin de origen.

C) Las marcas. Las marcas diferencian y distinguen de los competidores los

productos, las mercancas o los servicios que aquella fbrica vende o presta.
La marca es pues, el signo distintivo con el que un empresario o un grupo de
empresarios diferencian el resultado material o tangible de su actividad econmica.
Regulado en el Articulo 2 inciso 4 de la Ley de Marcas y Otros Signos Distintivos, el
cual considera marca: cualquier signo o combinacin de signo visualmente
perceptible que, por sus caracteres especiales, sirva para distinguir claramente los
productos o servicios de una persona natural o jurdica, de los productos o servicios
de la misma clase o naturaleza pero de diferente titular.
Tambin lo regula el artculo 4 de la misma ley que establece que las marcas podrn
consistir, incluidos los nombres de personas, letras, nmeros, monogramas, figuras,
retratos, etiquetas, escudos, estampados, vietas, lneas y franjas o combinaciones y
disposiciones de colores. Pueden as mismo consistir entre otros en la forma,

44

presentacin o acondicionamiento de los productos o de sus envases o envolturas, o

de los medios o locales de expendio de los productos o servicios correspondientes.

D) Patentes de invencin. Lo que se refiere a las patentes esta derogado en el

cdigo de comercio y regulado por la ley de fomento y proteccin de la propiedad
intelectual regulada a partir del artculo 105 y siguientes. Y especialmente el artculo
106 que establece que se debe entender por invencin una idea aplicable en la
prctica a la solucin de un problema tcnico determinado. Una invencin podr
referirse a un producto a un procedimiento.
Las invenciones son producto del intelecto y sobre los cuales el invento, puede exigir
la propiedad.
Las patentes de invencin son una forma de propiedad inmaterial a la que nos
referimos al hablar de los elementos de la Empresa.
Su importancia radica para precisar que en una economa industrial las invenciones
industriales son el instrumento que permiten el avance y el desarrollo tcnico,
industrial y econmico de la sociedad que permiten satisfacer sus necesidades.
Podemos afirmar que bajo la expresin patente caben al menos, tres conceptos:

El acto administrativo de concesin, que es regulado y obligatorio si concurren

los requisitos de patentabilidad.

El titulo o certificado de patente, que es el documento acreditativo que expide

la administracin.

El derecho de patente, que es el conjunto integrado por los derechos y

deberes que la ley atribuye al titular de la invencin patentable.

E) Derecho a la clientela o fama mercantil. Es una serie de circunstancias que

le permiten conservar su prestigio comercial, el cual es indispensable para la
conservacin de la clientela. La clientela es la actividad presente y futura de un
conjunto indeterminado de personas que acuden a la Empresa en demanda de
bienes o servicios, a veces este derecho se denomina fama mercantil.

45

F) Derecho de llave o crdito mercantil. Es el sobreprecio que se paga para

adquirirla por encima de los elementos materiales de la Empresa, por el simple
hecho de ser una Empresa en marcha, debe pagarse por el trabajo de promocin
anterior que es o que hace beneficiosa su adquisicin con referencia a la
fundacin de obra distinta, el enajenante tiene derecho a cobrar algn excedente.

2.7.3 ELEMENTO PERSONAL

Considerado como aquella persona natural que presta su colaboracin a la Empresa,
y el que obtiene de ella las cosas o servicios que proporciona.34

TRABAJO:

Es un elemento de la Empresa, desde luego que sta no puede existir y funcionar sin
el; el trabajo incluye no solamente los servicios prestados por el personal, subalterno
de la Empresa, si no tambin el trabajo de direccin realizada por el empresario. A
primera vista podra parecer que, al sealar el trabajo como elemento de la Empresa,
se esta diciendo que la actividad de la persona es susceptible de apropiacin; este
enfoque es falso, el trabajo, como actividad personal, pertenece a quien lo presta; el
pago de la remuneracin no convierte al asalariado en un simple productor de un
trabajo que pertenece a otro, lo que seria contrario a los conceptos fundamentales de
los derechos del hombre; se afirma que el trabajo es elemento de la Empresa,
porque esta no puede subsistir ni funcionar sin la realizacin del trabajo.
Tanto por los empleados como por el empresario; seala pues, ese requisito
indispensable de la existencia de la Empresa, pero sin prejuzgar sobre la calidad en
que el trabajo se presente.

34

Introduccin del derecho mercantil prembulo de la primera edicin Dr Roberto Lara velado Pg148.

46

2.8 DOMICILIO DEL COMERCIANTE O EMPRESARIO.

Es importante determinar cual es el domicilio de comerciante o empresario en
relacin con el desarrollo de su participacin en el trfico econmico.
Pues bien el domicilio del empresario es el lugar donde desarrolla su actividad
empresarial. Lugar donde est establecido es decir donde tiene su establecimiento.
En este sentido el establecimiento hay que entenderlo como el lugar fsico o local
donde el empresario desarrolla su actividad empresarial.35
Entendido el domicilio del comerciante o empresario como la cede de su actividad
empresarial, tiene importancia fundamental en las relaciones de los terceros. En el
mbito del trafico econmico en que participa el empresario como tal, cuando se
hace referencia a su domicilio, esa referencia hay que entenderla a su
establecimiento, esto es, a la cede donde desarrolla su actividad empresarial, y no a
su domicilio como persona particular
Por ello los empresarios y profesionales personas fsicas en los litigios derivados de
su actividad empresarial o profesional, pueden ser demandados judicialmente en el
lugar donde se desarrolle dicha actividad y, si tuvieren establecimientos a su cargo
en diferentes lugares, cualquiera de ellos a eleccin del actor y por lo que se refiere a
personas jurdicas, pueden ser demandadas en su lugar de domicilio o en el lugar
donde la situacin o relacin jurdica a que se refiera el litigio haya nacido o deba
surtir efecto, siempre que en dicho lugar tenga establecimiento abierto al pblico o
representante autorizado para actuar en nombre de la sociedad.

En el registro mercantil se inscribe igualmente la cede del establecimiento del

empresario individual, siendo adems ese domicilio el relevante para determinar el
registro mercantil competente para la legalizacin de los libros que deban llevar
obligatoriamente los empresario.

35

Apuntes del derecho mercantil quinta edicin a bercovitz Rodrguez-cano 1991 Pg.190.

47

Tambin tiene importancia la determinacin del domicilio de los empresarios

sociales. Si la sociedad est inscrita en el registro, necesariamente deber tener un
domicilio social que aparecer fijado en sus estatutos.
Naturalmente si se trata de una sociedad no inscrita, habr que considerar como
domicilio la cede donde desarrolle efectivamente su actividad dentro del trfico
econmico.

Suele distinguirse entre establecimiento principal o sucursal. El establecimiento

principal es el domicilio del empresario en normalidad de circunstancias. Por ello se
impone que el domicilio social se fije donde est el centro de la efectiva
administracin y direccin, o donde radique el principal establecimiento o explotacin
de la sociedad.
Un empresario sin embargo, puede desarrollar su actividad empresarial en distintos
lugares. Si en esos distintos centros de operaciones se realizan negocios con
terceras personas entonces a esos centros de actividad empresarial se le denomina
sucursales.

2.9 NATURALEZA JURIDICA DE LA EMPRESA

Mientras el concepto jurdico de Empresa presupone una descripcin de lo que surge
en la realidad econmica sometida a tratamiento o regulacin, la tarea de determinar
su naturaleza jurdica implica que, partiendo de aquella realidad y concepto, se
analiza el rgimen jurdico de la Empresa para examinar si puede inscribirse a una
de las categoras jurdicas elaboradas por la ciencia del Derecho.36
En definitiva, cuando se analiza la naturaleza jurdica de la Empresa, se pretende
hallar respuesta a la difcil cuestin de si esta es una cosa o una Res distinta de la
diversidad de sus elementos integrantes, o si, por el contrario, es un simple conjunto
o conglomerado organizado de elementos, la individualidad de cada uno de los
cuales no desaparece para dejar paso a una unidad distinta y superior a todos ellos.
36

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.104.

48

Al respecto, hay varias teoras, de las cuales solamente una encaja con la teora
moderna del Derecho Mercantil.37

Estas teoras son:

2.9.1 TEORA PERSONALISTA DE LA EMPRESA: algunos autores han defendido

la conveniencia de conceder a la Empresa una personalidad jurdica; en ese caso, no
seria meramente una unidad patrimonial, sino que sus elementos constituiran un
patrimonio perteneciente a una persona jurdica distinta de sus titulares. La teora no
ha prosperado, ninguna legislacin la ha admitido y cada vez tiene menos
defensores. La realidad es que no es necesario crear una persona jurdica distinta,
para llegar a la unidad patrimonial, desde luego que el concepto de universales
existe y ha existido desde mucho antes en Derecho, recurdese que ya los romanos
lo tenan.

2.9.2 TEORA ATOMISTA DE LA EMPRESA: consiste en mantener la

individualidad de los distintos elementos de la Empresa, considerando a la misma
como un conjunto, pero sin unidad patrimonial; en realidad, las consecuencias de
esta teora nos lleva a negar el concepto moderno de Empresa, manteniendo
nicamente el nombre, en forma similar a como aparece en algunas legislaciones
inspiradas en la teora clsica, por ejemplo el Cdigo vigente entre nosotros. Es
natural que esta teora tampoco haya resultado aceptable, desde luego que su
aceptacin implica la desaparicin de un concepto de aquellos sobre los que
descansa el Derecho Mercantil moderno.38

2.9.3 TEORA PATRIMONIAL-UNITARIA DE LA EMPRESA: los distintos elementos

de la Empresa son desde luego, cosas; en consecuencia, cada una es capaz de
37
38

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992,Pg.104
Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992,Pg.105

49

subsistir por si, salvo excepciones; pero ello no es obstculo para que puedan entrar
a formar parte de una cosa universal, o sea de un patrimonio, la Empresa es pues,
una pluralidad de cosas que integran una cosa universal. La consecuencia de este
punto de vista es que, normalmente la Empresa funciona como una sola unidad; el
traspaso de esta implica el traspaso de todos sus elementos, aunque no se
expresen, salvo excepciones; si se persigue a titular por el pago de alguna
obligacin, no pueden embargarse aisladamente los elementos de la Empresa, sino
que ha de embargar a la empresa en su conjunto; desde luego, se exceptan
aquellos casos en que se han constituido gravmenes reales sobre determinados
elementos de la misma. La razn de este tratamiento especial que se da a la
Empresa, se encuentra en la funcin que ella desempea dentro de la economa de
un pas, el comercio tradicionalmente ha sido considerado como un medio de lucro,
para quienes lo ejercen; pero ha perdido modernamente, su carcter de ser
exclusivamente en provecho de los comerciantes, la verdad es que el comerciante
desempea una funcin publica y, por eso mismo, las empresas destinadas a
promoverlo deben gozar de permanencia; al proteger legalmente la unidad de la
Empresa, se esta protegiendo su permanencia, desde luego que su subsistencia,
como conjunto es necesaria para que continu como tal. La Empresa es la
universalidad, la cual no podra permanecer, si sus elementos se disgregaran.

En el momento en que la Empresa deja de prestarle sus servicios al publico, pierde

su carcter de cosa universal, ya no hay razn para proteger su unidad, porque ya ha
dejado de ser Empresa, todas las legislaciones sealan un plazo de inactividad al
final del cual la esta pierde su calidad. Nuestra legislacin vigente seala que cuando
una Empresa mercantil deje de ser explotada por ms de seis meses consecutivos,
sin que su naturaleza justifique la suspensin, perder el carcter de tal y sus
elementos dejaran de constituir la unidad jurdica. Articulo 562 Cdigo de Comercio.

50

2.10 LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURIDICOS.

2.10.1 LA COMPRAVENTA DE EMPRESA:

Regulado en el artculo, 1013 Romano II y siguientes del cdigo de Comercio,
relacionado con el artculo 1597 del Cdigo Civil, el cual define que:
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y la otra comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio. Siendo este un Contrato
Solemne.39

Se dice que es Mercantil la compraventa de Empresa porque esta es una cosa

tpicamente Mercantil ya que as lo establece el artculo 5 Romano I del Cdigo de
Comercio.

La observacin de la realidad econmica demuestra que la Empresa es

frecuentemente objeto del contrato de compraventa. Su finalidad es transmitir al
comprador de modo definitivo la titularidad de cada una de las relaciones jurdicas
que ligan al empresario vendedor con cada uno de los elementos que integran la
empresa, de forma que aquel pueda suceder a este en su explotacin. Pero la
realidad del trfico demuestra que a veces se denomina compraventa de empresas a
supuestos en los que lo que se transmite no es una verdadera empresa sino todo su
conglomerado. Solo existir aquel contrato cuando lo que se tramite y adquiera es un
conjunto organizado de elementos en funcionamiento, en atencin a la actividad
econmica con el realizada, cuya explotacin se desea continuar por el comparador.
No ser verdadera compraventa de Empresa cuando lo que se compra y vende es
un conjunto desorganizado de elementos de una empresa.

39

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 109.

51

Para la existencia de este negocio jurdico bastara la estipulacin de un nico

contrato, cuyo objeto sea la transmisin de la Empresa misma, sin que deban
estipularse tantos negocios cuantos elementos individuales la compongan. Esto no
obstante, para la entrega de cada elemento ser indispensable respetar su propia ley
de circulacin. Finalmente, para la perfeccin del contrato ser aplicable el principio
de libertad. 40
Del contrato de Compraventa de Empresa nacen las clsicas obligaciones de
entregar la cosa y de pagar el precio. Pero la especial naturaleza del objeto
transmitido las dota de un contenido especial y, adems hace surgir obligaciones
Estas son:

a) obligacin de entregar la Empresa vendida. Respecto de los elementos que deben

transmitirse para el primer caso deben entregarse todos los mencionados en el.
En el segundo es decir, en ausencia de inventario el vendedor debe de entregar
todos los elementos esenciales de la Empresa, de forma que el adquirente pueda
continuar su explotacin por haber recibido, no solo los elementos aislados que la
componen sino la organizacin productiva que es la empresa. Sin que la no entrega
de un elemento accesorio de escasa relevancia permita al comprador resolver el
contrato, porque a ello se opondra una ejecucin contractual de buena fe.

b) obligaciones accesorias. La especial naturaleza de la Empresa como organizacin

que debe transmitirse, impone al vendedor ciertas obligaciones accesorias. Entre
estas pueden citarse:
Entregar la lista de los clientes; comunicar a estos por circulares la enajenacin
realizada; asesoramiento en la produccin, comunicacin de secretos de fabricacin.

c) prohibicin de competencia Desleal. Por las razones expuestas, el vendedor debe

abstenerse de hacer competencia desleal

al comprador durante el tiempo y el

espacio geogrfico para que este consolide la clientela y las expectativas de la

40

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992,Pg. 109

52

Empresa transmitida, de acuerdo al artculo 563 del Cdigo de Comercio.

Entendiendo competencia Desleal como una de las Limitaciones de la Actividad
Mercantil y siendo regulado en el Articulo 491 del Cdigo de Comercio

el cual

establece que se considera competencia desleal la realizacin de actos encaminados

a atraerse clientela indebidamente, siempre y cuando concurran los requisitos
establecidos en este mismo articulo, la competencia desleal: se presenta cuando
reconocindose y permitindose el ejercicio del derecho a explotar una determinada
actividad econmica, concurriendo para ello en el mercado con otros competidores,
se prohbe, sin embargo, que tal competencia se realice infringiendo un mnimo
deber de correccin frente a los competidores.

2 .10.2 ARRENDAMIENTO DE EMPRESA:

Regulado en los Articulo 559 inciso final del Cdigo de Comercio y 1703 del Cdigo
Civil, el cual dice que el arrendamiento es un contrato en que las partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este
goce, por un precio determinado y la cual debe de inscribirse en el Registro de
Comercio esto en consonancia con lo que establece el Articulo 13 numeral veintiuno
de la Ley de Registro de Comercio.41

Este arrendamiento constituye una forma temporal y limitada de transmisin, por la

cual su titular sede el uso o explotacin de la empresa a persona distinta de su titular,
por tiempo determinado y precio cierto. 42

Este contrato suele utilizarse para invertir capitales con el fin de obtener una
rentabilidad superior a la que procura la inversin en valores mobiliarios; para
determinar las circunstancias que impiden la explotacin personal de una Empresa;
41

Manual del Derecho Mercantil, edicin dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 110 suele utilizarse para
invertir capital con el fin de obtener rentabilidad superior, Recopilacin de Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez
Lpez 2007 Artculo 559.
42
Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 111, Recopilacin de
Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 559.

53

para encubrir un verdadero arrendamiento en local de negocios; y adems como

instrumento contractual para realizar una unin o concentracin de empresas.

Se dice que exista arrendamiento de Empresa:

a) cuando el objeto arrendado sea un local y el negoci o industria en el instalado;

b) cuando todo ello constituya una unidad patrimonial dotada de vida propia.

c) cuando la finalidad del arrendamiento sea continuar la explotacin de la actividad

econmica realizada por el arrendador con aquel conjunto organizado, y no iniciar
por el arrendatario la explotacin de una actividad.

Ser necesario que la Empresa arrendada este integrada por todos los elementos
que son esenciales para su funcionamiento, debidamente organizados, de modo que
habiendo sido explotada por el arrendador la recibe el arrendatario para continuar la
actividad de aquel ya que no ser arrendamiento de empresa el que tenga por objeto
un local con algunos elementos inconexos y desorganizados, ni el que transmita un
local con elementos organizados no explotados anteriormente como Empresa.
La especial naturaleza de la Empresa arrendada las dota de un contenido especial y
hace surgir obligaciones nuevas. Estas son:

a) el arrendador debe conferir al arrendatario un poder de disposicin sobre la

materia prima, en seres y mercanca que sea necesaria transformar o enajenar para
explotar la Empresa enajenada.

b) el arrendador

esta obligado a una especial prestacin de colaboracin al

arrendatario, destinada no solo a entregar en forma til todos los elementos

esenciales de la Empresa, sino tambin a poner a su disposicin todo lo que sea
necesario para explotarlo.

54

c) el arrendador debe mantener el arrendatario en el goce pacifico de la Empresa.

En cuanto a las del arrendatario, la especial naturaleza del objeto arrendado confiere
tambin un contenido especial a estas obligaciones, entre las que destacan:

a) obligacin de explotar la Empresa. Si esta es algo dinmico y vivo el

arrendamiento debe explotarla no solo porque su inactividad la deprecia, si no
porque el arrendatario deber restituirla tal como la recibi.

b) la obligacin de explotar la Empresa con la diligencia propia de un ordenado

comerciante sin cambiar ni alterar su objeto.

c) la obligacin de restituirla al trmino del arrendamiento en el mismo estado en que

fue recibida.

2.10.3 EL USUFRUCTO DE EMPRESA.

Debe de iniciarse su estudio partiendo de las reglas del Derecho Civil, ya que de
acuerdo al Articulo 1 del Cdigo de Comercio, esta es una fuente del Derecho Civil, y
en el articulo 769 de la misma ley, establece que el usufructo es un derecho real que
consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y
sustancia, y de restituirla a su dueo.
Es el usufructo un derecho que se constituye sobre una cosa o un derecho real. Mas
como la Empresa no es una cosa susceptible de soportar unitariamente derechos
reales, el usufructo de Empresa ser nico en su momento constitutivo y se
descompondr en tantas relaciones de usufructo cuantas cosas o bienes compongan
la Empresa el cual comprender: un usufructo propio; un usufructo sobre cosas
consumibles; un usufructo de disposicin y un usufructo de derechos.

55

Por razn de su origen, el usufructo de Empresa puede ser:

a)

convencional: Que puede constituirse por contrato (a titulo

oneroso) y por

testamento.
Especial inters reviste en esta figura la cuestin de si a falta del pacto expreso el
usufructo concede en todo caso al usufructuario el derecho de explotar por si mismo
la Empresa que lo soporta, adquiriendo por tanto, la condicin de empresario o
comerciante.43

La Cesin del Usufructo Articulo 560 al 564 del Cdigo de Comercio dentro de los
cuales establece que una vez celebrado este tipo de contrato se incluye no solo a la
empresa sino a todos los ingresos que dentro de esta se perciba a excepcin cuando
se de lo que es la cesin de los crditos relativos a la misma en el cual menciona que
surtir efectos frente a terceros una vez se haga la inscripcin de la transmisin en el
Registro de Comercio, en el cual se plasma una obligacin que adquiere el
usufructuario de no cambiar ninguna de las actividades para conservar su respectiva
organizacin y administracin as como tambin no cambiar el nombre comercial y lo
que se establece en la inscripcin de la Empresa Mercantil.

2.10.4 LA HIPOTECA DE LA EMPRESA:

Regulado a partir del artculo 555, 1551 y siguientes del Cdigo de Comercio en
relacin con el artculo 2157 y siguientes del Cdigo Civil44 que dice: que la hipoteca
es un derecho Real constituido sobre inmueble a favor de un acreedor para la
seguridad de su crdito, sin que por eso dejen de permanecer en poder del deudor.

43

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 111, Recopilacin de
Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 1, Recopilacin de Leyes Civiles XXIV Edicin Lic.
Ricardo Mendoza Orantes2005 art769.
44
Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 112, Recopilacin de
Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 1551, Recopilacin de Leyes Civiles XXIV Edicin
Lic. Ricardo Mendoza Orantes2005 Artculo 2157.considerado como un derecho constituido sobre un inmueble
a favor de un acreedor sobre un acreedor para la seguridad de su crdito.

56

No siendo la Empresa una cosa nica susceptible de soportar derechos reales de

distintos de los constituidos sobre algunos de sus elementos integrantes, difcilmente
podr establecerse sobre toda ella en su conjunto ningn derecho real de garanta.
No hay gravamen sobre toda la Empresa sino, sobre algunos elementos suyos.
Porque esta pretendida hipoteca de Empresa comprende necesariamente el local y
las instalaciones fijas de la Empresa si pertenecen al titular de ella; se extiende
necesariamente a menos que se pacte en contrario al nombre comercial, al rotulo y a
los dems derechos de propiedad Intelectual, as como a las maquinas mobiliario,
etc. puede abarcar mediante pacto expreso la mercanca y materias primas de la
Empresa pero no puede extenderse a la clientela, ni a la organizacin de la Empresa.

De ello podemos obtener dos conclusiones. En primer lugar, la hipoteca mobiliaria no

se constituye sobre la Empresa como si fuera una cosa, por que algunos de sus
elementos quedan fuera de ella.

En segundo lugar, que la hipoteca tiene en la ley un contenido mnimo por ella
establecido, pero que existen otros elementos sobre los que la hipoteca se constituye
o no, segn la voluntad de las partes.
No existe hipoteca de la Empresa, si no de uno de los elementos de la empresa .esto
segn seor Manuel Broseta Pont y haciendo referencia a la hipoteca mobiliaria ya
que el cdigo de comercio establece que en la hipoteca mercantil se entendern
comprendido todos sus elementos sin necesidad de descripcin nominal.
Sin olvidar que debe de seguir las reglas de la inscripcin en el registro respectivo,
es decir debe de cumplirse con lo establecido en el Articulo 13 de la Ley de Registro
de Comercio.

57

2.10.5 TRANSMISION MORTIS CAUSA DE LA EMPRESA.

La Empresa se encuentra en una singular situacin cundo fallece su titular, si ste
es un empresario mercantil individual. En este caso, esa especial organizacin
productiva que, es la, Empresa sufre dos riesgos distintos: ver paralizada su
administracin y funcionamiento hasta que se hagan cargo de ella el sucesor o
sucesores del titular fallecido o su representante; o que se disuelva, liquide o
disgregue la empresa al atribuir a distintas partes de integrantes a una pluralidad de
sucesores.

La continuidad de la administracin puede conseguirse de varias maneras:

Bien por que el empresario fallecido hubiera nombrado antes de su muerte un factor
o gerente cuyos poderes se mantienen vivos a pesar de su fallecimiento; bien
porque, con nuestra mejor doctrina entendemos que el o los herederos puede o
deben hacerse cargo de la gestin y administracin de la empresa hasta el momento
que se aclare la personalidad del nuevo titular. Si son varios los llamados a suceder
al empresario fallecido, debern ocuparse de la administracin de la Empresa,
formando una comunidad hereditaria; administracin que si se realiza con carcter
provisional no supone la aceptacin tcita de la herencia.45

El Problema surge cuando su titular carece de capacidad o de habilidad para ejercer

el comercio, tal como establece el supuesto del Articulo 10 del Cdigo de Comercio,
aqu lo primero que tendremos que definir cuando a una persona se le considera
incapaz en consonancia, con lo establecido en las reglas del derecho civil, es decir
aquellas persona Naturales que no son capaces de obligarse tal como lo establece el
Articulo 1318 del Cdigo Civil y con respecto a la Inhabilidad primero definiremos a
esta como la, Sancin que especialmente se establece en la, Ley por una conducta
45

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 113, Recopilacin de
Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 10, Recopilacin de Leyes Civiles XXIV Edicin
Lic. Ricardo Mendoza Orantes2005 Artculo1318.

58

profesional que ha sido lesiva a los intereses del Comercio, y que en nuestra ley
estn regulados en el Articulo 11 del Cdigo de Comercio, para ello el legislador nos
brinda varios supuestos o excepciones entre las cuales los sujetos antes
mencionados si pueden ser titulares de Empresa mercantil como es el caso del
incapaz que adquiera por herencia o donacin una Empresa mercantil o un
comerciante se declare sujeto a curatela para este supuesto ser el juez quien
decidir en base al informe de dos peritos, si dicha empresa debe de continuar o
liquidarse y en ambos casos se establecer en que forma y condiciones, se deben
establecer las limitaciones oportunas pero si ya fue dispuesto por el causante algo
sobre ello se respetar su voluntad cundo a juicio del juez no ofrezca grabe
inconveniente. En este caso se puede iniciar esta accin de oficio o a peticin del
ministerio pblico o del representante legal del incapaz dentro del trmino
establecido para cada caso conforme lo dispuesto en el inciso segundo del artculo
en mencin.

2.11. LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

Tal como se ha dicho anteriormente en este mismo trabajo, la Empresa es una cosa
mercantil por medio de la cual su titular ejerce el comercio; el ejercicio de la actividad
que constituye la finalidad de la Empresa, implica que su titular contraiga una serie
de obligaciones. Normalmente, la responsabilidad del titular se rige por las reglas
generales, o sea que responde por ellas con todo su patrimonio; por eso, podemos
decir que la regla general en materia de Empresa, es que estas son de
responsabilidad ilimitada.

Es posible limitar la responsabilidad del titular por las obligaciones que contraiga en
el giro mercantil de la Empresa?

La Respuesta es que si, este tipo de Empresa se denomina Empresa individual de

responsabilidad limitada.

59

Los principios en que se basa esta figura jurdica son dos:

a-) El de la limitacin de la responsabilidad

b-) El de la divisin del patrimonio.46

La limitacin de la responsabilidad ha sido perseguida por todos los comerciantes en

todos los tiempos. Dentro de las figuras sociales, ha funcionado ampliamente este
principio, la sociedad annima de todos los pases de derecho escrito, es una
sociedad de responsabilidad limitada en la cual la nica garanta que tienen los
acreedores es el valor del patrimonio social, igual cosa sucede con la llamada
sociedad de responsabilidad limitada, es decir con la sociedad de personas que
admite esta modalidad.
Desde luego es necesario someter a la Empresa individual de responsabilidad
limitada a las mismas normas de vigilancia y control que rigen para las sociedades
mencionadas; pero sometida a tales disposiciones no representa ningn riesgo
adicional, desde luego que la garanta de los acreedores ser siempre el valor de su
patrimonio, cuya cuanta no ser diferente por el simple hecho de que pertenezcan a
una sociedad o a una persona natural.

La novedad cuando hablamos de la limitacin de la responsabilidad del empresario,

esta estriba nicamente en trasladar su aplicacin

al campo del comerciante

individual.

El principio de divisin del patrimonio tampoco es nuevo; se pueden encontrar

antecedentes de este principio en la legislacin civil. En materia de sucesiones se
admite el beneficio de inventario dado a favor de los herederos, que les permita
pagar las deudas hereditarias hasta el limite de lo heredado, tambin se admite el
beneficio de separacin a favor de los acreedores hereditarios que les permita cobrar
46

Introduccin Al Estudio del Derecho Mercantil Prembulo de la Primera Edicin Doctor Roberto Lara Velado
pag157.Es una cosa mercantil por medio de la cul su titular ejerce el comercio, Manual del Derecho Mercantil,
Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 185, Recopilacin de Leyes Mercantiles .Lic. Lus
Vsquez Lpez 2007 Artculo 607.

60

su crdito en los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores personales

de los herederos.47

En ambos casos hay una verdadera divisin del patrimonio desde luego que los
bienes heredados no pueden considerarse ya como pertenecientes al difunto puesto
que ningn muerto puede ser propietario de bienes, estos bienes ingresan al
patrimonio del heredero, desde el momento en que la herencia ha sido aceptada,
pero la ley permite dividir este patrimonio, para los efectos de la responsabilidad por
las deudas hereditarias, en dos partes: los bienes heredados y los bienes
pertenecientes al heredero por causas diferentes de la herencia.
Al crear la figura, se ha hecho una divisin similar solamente que para un objetivo
diferente; el patrimonio del titular de la Empresa de responsabilidad limitada se divide
en dos partes as: a) los bienes adscritos a la empresa individual de responsabilidad
limitada, los cuales responden de las obligaciones contradas por el titular, en el giro
mercantil de la misma, b) los bienes que no han sido adscritos a la mencionada
Empresa, los cuales responden de las obligaciones del titular contradas fuera del
giro comercial de ella.

Es necesario contar con un inventario en el cul figuren los bienes que se adscriben
a la Empresa individual de responsabilidad limitada , con objeto de determinar la
garanta de los acreedores , as como cuales son las cosas que estos pueden
perseguir, todo ello a fin de que quien contrate con el titular, en el giro mercantil de
dicha Empresa, tenga medios de informarse sobre los limites de su garanta en los
mismos trminos que cuando contrata con una sociedad annima o con una
sociedad de responsabilidad limitada .
De acuerdo al Artculo 601 del cdigo de comercio el cul regula que la Empresa de
responsabilidad limitada funciona bajo nombre o denominacin. El nombre se forma
con el nombre o apellidos del empresario.
47

Introduccin Al Estudio del Derecho Mercantil Prembulo de la Primera Edicin Doctor Roberto Lara Velado
Pg. 157 Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 185,
Recopilacin de Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 607.

61

Denominacin se forma libremente cundo el empresario individual ha organizado

la Empresa le pone nombre o denominacin pero le agregara la abreviatura de,
limitada. Si se omite est expresin esto obliga al empresario a responder en forma
ilimitada. Para constituir una Empresa se tiene que hacer inventario de los bienes
destinados a la misma y sern los bienes que forman el patrimonio con lo que va a
responder la Empresa.

Se puede distinguir los bienes de la Empresa y los bienes del titular de esta ya que
si se contrata como acreedor, se est consiente que es limitada y no se puede
demandar mas que el patrimonio o bienes de la Empresa pero esa empresa
individual debe constituirse por medio de escritura pblica y en esa escritura de
constitucin de Empresa individual de responsabilidad limitada se har constar todos
los requisitos del Articulo 607 del cdigo de comercio.48

Constituida dicha empresa las obligaciones sern cubiertas con el mismo patrimonio
ya que la creacin de este tipo de Empresa tiene un fin principal y es que el titular de
la misma responda frente a terceros nicos y exclusivamente con el patrimonio de
sta y no con su patrimonio personal. Ntese que la Empresa de este tipo tendr
un capital el cual puede incrementarse y disminuirse siempre y cuando garantice las
obligaciones contradas.
Este tipo de Empresa solo se puede liquidar ya que no es posible disolver por que
no es un sujeto, la liquidacin puede ser voluntaria o forzosa.

a) cundo as lo dispone el titular.

b) En los casos del Articulo 619 del cdigo de comercio.

48

Introduccin Al Estudio del Derecho Mercantil Prembulo de la Primera Edicin Doctor Roberto Lara Velado
Pg. 157 Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg. 185,
Recopilacin de Leyes Mercantiles .Lic. Lus Vsquez Lpez 2007 Artculo 607.

62

2.12 RELACIN ENTRE EMPRESARIO Y EMPRESA.

La relacin empresarial habitualmente se realiza por medio de una Empresa, pero
esta necesita imprescindiblemente estar atribuida a una persona con capacidad
jurdica, esto es, a un empresario; la actuacin en el mercado solo puede realizarse
por estas personas, pues estas tienen derechos y obligaciones, y obviamente la
participacin en el trafico econmico exige plena capacidad para ser titular de
derechos y obligaciones, siendo tambin este centro de imputacin jurdica de
derechos y obligaciones.49

La Empresa propiamente dicha tiene autonoma frente al empresario, en el sentido

que puede transmitirse de una persona a otra distinta, puede cambiar el empresario,
pero en todo caso no contara con un empresario con capacidad jurdica habilitado
para intervenir en el trfico econmico.

Por lo tanto el empresario es absolutamente imprescindible para que la Empresa

pueda participar en el mercado.
El empresario es quien adquiere los derechos y obligaciones como persona con
capacidad jurdica no as la Empresa que carece de capacidad jurdica propia.

2.13 RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO MERCANTIL

El empresario es por tanto, la persona con capacidad jurdica en cuyo nombre se
realiza la actividad empresarial; es la persona que asume los derechos y
obligaciones vinculados a esa actividad y, por consiguiente, a que asume tambin la
responsabilidad correspondiente.50
El empresario asume pues la responsabilidad a titulo personal y con todos sus
bienes presentes y futuros por las obligaciones resultantes de la actividad
empresarial.
49
50

Apuntes del derecho mercantil quinta edicin a bercovitz Rodrguez-cano 1991 Pg.179.
Apuntes del derecho mercantil quinta edicin a bercovitz Rodrguez-cano 1991 Pg.183.

63

As pues, de las obligaciones resultantes de la actividad empresarial responde el

empresario con todo su patrimonio, no solo con los bienes y derechos integrados en
su empresa, si no con todo su patrimonio personal, aunque sea ajeno a la actividad
empresarial de la que resulten las obligaciones.

Y esa responsabilidad personal y universal del empresario le afecta tanto si se trata

de un empresario individual, como si se trata de una sociedad mercantil o de un
empresario persona jurdica. Por lo tanto si un empresario es titular de diversas
Empresas, la responsabilidad resultante de la explotacin de todas ellas corresponde
a ese empresario. Ello significa que no esta incomunicada la responsabilidad
derivada de la explotacin de cada una de las Empresas por separado, si no que
todos los bienes y derechos integrados en todas esas Empresas, como
pertenecientes al mismo empresario, responden de todas las obligaciones surgidas
de la actividad empresarial en cualquiera de ella.

Este principio es aplicable con carcter general tanto a la responsabilidad de los

empresarios individuales como a la de los empresarios sociales.
Tambin las sociedades mercantiles que son titulares de Empresas responden con
todo su patrimonio de las deudas resultantes de la actividad empresarial.

Ahora bien si se trata de sociedades en las que, en virtud de las disposiciones

legales aplicables, los socios no responden de las deudas sociales, eso significa que
la sociedad responder con todo su patrimonio, pero si ese patrimonio es insuficiente
no se podr formular reclamacin alguna a los socios que ya hubieran realizado su
aportacin social.51
Para limitar la responsabilidad resultante de la actividad empresarial cuando se trate
de un empresario individual, y evitar que afecte a todo su patrimonio personal, el
ordenamiento jurdico permite en la actualidad la constitucin de sociedades
annimas o de responsabilidad limitada unipersonal. As pues una persona natural

51

Apuntes del derecho mercantil quinta edicin a bercovitz Rodrguez-Cano 1991 Pg.184.

64

que quiera limitar su responsabilidad limitada unipersonal con la aportacin de los

bienes y derechos integrantes de la Empresa, lo cual le permitir llegado el caso que
por las deudas surgidas de la explotacin empresarial no puedan verse
comprometidos mas que los bienes y derechos integrantes de la sociedad
unipersonal, pero no los de su patrimonio personal.

Para limitar tambin la responsabilidad por las deudas surgidas por la explotacin de
una Empresa, cuando una misma persona explota distintas Empresa, una practica
habitual es la de constituir diversas sociedades con limitacin de responsabilidad en
las que los socios no responden de las deudas sociales, para la explotacin de cada
una de las Empresas por separado. De esa manera la titularidad de cada Empresa
corresponde a una sociedad que responde del cumplimiento de las obligaciones
surgidas de la actividad empresarial correspondiente.

Por lo expresado en este capitulo se establecen pilares fundamentales del contenido

del Derecho de Empresa, pero es de vital importancia

tener presente, con que

ramas del derecho se relaciona el Derecho de Empresa, quienes son los sujetos que
pueden constituir una Empresa Mercantil y adems cual es el Proceso de
formalizacin de la misma en el Ordenamiento Legal Salvadoreo.

65

CAPITULO III
3. PROCESO DE FORMALIZACION DE LA EMPRESA MERCANTIL
Y SU FUNDAMENTACION EN LA LEGISLACION SALVADOREA.
Para referirnos al proceso que conlleva la inscripcin de la Empresa mercantil
aplicado a nuestra legislacin salvadorea podemos decir que debemos de tener
presente los requisitos necesarios que establece los diferentes cuerpos de leyes
adems de las solicitudes y formularios para la inscripcin y legalizacin de la
Empresa Mercantil por lo que es imprescindible tomar en cuenta las disposiciones
legales, que el respectivo registro exige para cumplir con todas las formalidades que
garanticen la seguridad jurdica tanto del Estado, como del empresario y
particulares o terceros que contraten con est.

3.1 RELACION DE LA EMPRESA MERCANTIL CON OTRAS RAMAS

DEL DERECHO.
Antes de hablar acerca del proceso de formalizacin de la Empresa mercantil hay
que tener en cuenta cuales son los fundamentos legales que regula la ley.

Para ello es necesario conocer los diferentes cuerpos de Leyes que se relacionan
con el derecho de Empresa:

CON EL DERECHO LABORAL.

El derecho de Empresa tiene vinculaciones con esta disposicin para determinar el
rgimen laboral y los beneficios sociales de los trabajadores de las sociedades,

52

empresas individuales de responsabilidad limitada, o de Comerciante Individual, ya

que la Empresa es una comunidad de trabajo o de actividades

52

que ligan a los

Recopilacin de leyes en materia laboral, lic. Luis Vsquez Lpez, editorial lis, ao 2005.

66

empresarios con los obreros y empleados que en ella prestan su trabajo, sin lo cual
la empresa, no sera un todo organizado en funcionamiento capaz de realizar una
actividad econmica para el mercado.
Tiene vinculaciones con el Derecho laboral, porque las leyes del trabajo o de
previsin y seguridad social, extienden sus beneficios y garantas mnimas a los
empleados de comercio, y debe cumplirlas el empresario comercial para la
contratacin de los servicios de sus auxiliares. 53
El cdigo de trabajo salvadoreo, en su Articulo 1 y

Articulo 7 de la ley de

organizacin y funciones del sector trabajo y previsin social hace referencia a que el
objeto principal de esta normativa es armonizar las relaciones entre patronos y
trabadores, estableciendo sus derechos y obligaciones y se funda en principios que
tienen al mejoramiento de las condiciones de vida de los trabajadores.
As mismo el articulo 557 Romano VI del Cdigo de Comercio, nos hace referencia a
que todos los contratos celebrados sobre una Empresa mercantil deben de incluir los
contratos de trabajo, es decir en los trminos establecidos en las leyes aplicables a la
materia, o sea el Cdigo de Trabajo.

3.1.2 CON EL DERECHO CIVIL.

Ya que dentro de las Empresas existen cosas materiales muebles o inmuebles cuyo
rgimen corresponde al derecho civil.
Tanto el derecho de Empresa como el civil son ramas del derecho privado: pero el
civil antecede en el tiempo al mercantil.54
La relacin que existe es por que las disposiciones del Cdigo Civil son fuentes
Supletoria de Derecho para el derecho mercantil de acuerdo a lo establecido en el

53

Recopilacin de leyes en materia laboral, lic. Luis Vsquez Lpez, editorial lis, ao 2005.

54

Recopilacin de leyes civiles, lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis, ao 2006.

67

Articulo 1 del Cdigo de Comercio, tambin es necesario tener en cuenta para los
efectos de los contratos que celebren los empresarios, sociedad, Empresa individual
de responsabilidad limitada o comerciante deben de someterse a lo establecido en
el Cdigo Civil, de acuerdo a lo estipulado en el Articulo 945 del Cdigo de Comercio
ya que no existe una teora General de las Obligaciones Mercantiles ya que estas
son retomadas del Cdigo Civil.
es necesario tener en cuenta para la celebracin de contratos ,los principios
establecidos por el Cdigo Civil, as mismo para la constitucin de derechos reales
por parte de la sociedad, Empresa individual de responsabilidad limitada o persona
natural, o derechos reales constituidos a favor de la sociedad, Empresa individual o
persona natural.55

3.1.3 CON EL DERECHO PROCESAL CIVIL

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho procesal civil ya que es
necesario tener en cuenta esta norma

jurdica supletoria,

por que existen

instituciones propias de este derecho que no se desarrolla en la Ley de

Procedimientos Mercantiles y

nos remite esta misma ley al Cdigo de

Procedimientos Civiles ya que expresa Que lo que no estuviera previsto en la ley de

procedimientos mercantiles y en el cdigo de comercio se aplicaran la normas
establecidas en el Cdigo de procedimientos civiles y la ley de casacin esto
regulado en el articulo 120 de la ley de procedimientos mercantiles.

3.1.4 CON EL DERECHO PENAL.

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho penal porque algunas
disposiciones del Cdigo Penal son de especial importancia para regular la conducta
indebida en que puede caer el comerciante en la explotacin de sus negocios, como
los delitos relativos al mercado, la libre competencia y la proteccin al consumidor,
capitulo II articulo 233 y siguientes del cdigo penal. A si mismo tiene aplicacin lo
55

Recopilacin de leyes en materia civil , lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis, ao 2006.

68

regulado en el titulo IX de los delitos relativos al orden socio econmico, capitulo I de

los delitos relativos a la propiedad industrial, Articulo 228 al 231 del Cdigo Penal y
capitulo II del mismo cuerpo legal.56

3.1.5 CON EL DERECHO PROCESAL PENAL

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho procesal penal, porque ,para la
regulacin de las conductas delictivas que pueden ejecutar los comerciantes, en el
giro o explotacin de sus negocios, y tipificados previamente en el cdigo penal
faculta la iniciacin procesal contra el comerciante o empresario, que conforme al
mismo ejecute actos

constitutivos de delito, tomando como punto especifico el

Articulo 2 del Cdigo Procesal Penal que se refiere al principio de legalidad que no
es mas que la existencia

previa de la norma jurdica aplicable a los casos

concretos.57

3.1.6 CON EL DERECHO REGISTRAL

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho registral por que es necesario
hacer las respectivas inscripciones en el registro correspondiente para garantizar los
principios de publicidad, legalidad y seguridad jurdica tanto para la empresa y las
Sociedades.
Lo mismo ocurre cuando se solicita la inscripcin de las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada. Tambin es necesario tener en cuenta las normas
regstrales para la inscripcin de las garantas reales inscribibles que garanticen la
emisin de obligaciones as como lo establece el Art. 3 de la ley de creacin del
centro nacional de registro.

56

Recopilacin de leyes penales, lic.Lus Vsquez Lpez, editorial lis, ao 2006.

Recopilacin de leyes notariales y regstrales, lic. Ricardo Mendoza Orantes, dcima sexta edicin, editorial
jurdica salvadorea 2005.
57

69

3.1.7 CON EL DERECHO NOTARIAL

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho notarial porque para la
constitucin de escritura pblica de Sociedades o Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada es necesario tener en cuenta la solemnidad de estos
contrato, puesto que para el caso de la constitucin de sociedades mercantiles es
requisito indispensable que dicha constitucin sea hecha en escritura publica y los
sujetos con capacidad para esta celebracin, son los notarios esto segn lo
preceptuado en el Articulo 1 de la ley de notariado58

3.1.8 CON EL DERECHO TRIBUTARIO O FISCAL.

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho tributario porque las normas del
derecho tributario son necesarias para solicitar el Registro nico de Contribuyentes
(IVA) y adems que debe de obtener el respectivo Registro de NIT de la empresa o
sociedad ya que es indispensable que cada Empresa individual de responsabilidad
limitada y cada persona natural obtenga los respectivos registros antes dichos para
poder realizar actos de comercio de acuerdo al Derecho Tributario. 59
Tambin es necesario tomar en cuenta las normas tributarias para determinar el
monto a pagar por cada tributo a que se encuentre afecta la sociedad, la Empresa
individual de responsabilidad limitada o la persona natural que acte como deudor
tributario. Regulado en los artculos 13 Y art. 16 del Cdigo Tributario.

58

Recopilacin de leyes notariales y regstrales, lic. Ricardo Mendoza Orantes, dcima sexta edicin, editorial
jurdica salvadorea 2005.
59
Recopilacin de leyes tributarias, lic. Ricardo Mendoza Orantes, trigsima octava editorial jurdica salvadorea
2006.

70

3.1.9 CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL

El derecho de Empresa se relaciona con el derecho constitucional por ser la norma
primaria la cual garantiza la libertad econmica y de Empresa siempre y cuando no
se oponga al inters social dentro del cual se hace mencin en su Art.22, as mismo
el Art. 102, 103 que regula el principio de libertad de competencia econmica y el
Art. 140 de la constitucin el cul estipula que ninguna ley obliga, si no en virtud de
su promulgacin y publicacin, tenindose por obligatorio los actos jurdicos por
voluntad de las partes al conocimiento de la ley.

3.1.10 CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Tiene relacin con el Derecho de Empresa porque el principal objetivo del Derecho
Internacional Publico es reducir el Ordenamiento Legal es decir que los Estados de
una misma regin puedan estar reglamentados por un mismo ordenamiento

y esto

se logra a travs de la celebracin de tratados y convenios internacionales con

carcter reciproco y obligatorio entre los Estados para regular sus relaciones en
este caso en concreto

las comerciales,

articulo 144 de la Constitucin de la

Republica, buscando con ello que los comerciantes puedan contratar con empresas
extranjeras gozando de una serie de beneficios como la reduccin de aranceles, esto
a raz de la Celebracin del Convenios o Tratados, como el caso actual del tratado
de libre comercio entre El Salvador con los Estados Unidos.60

3.1.11 CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

El Derecho de Empresa se relaciona con el derecho internacional privado por que
esta rama del derecho regula las relaciones de las personas naturales y jurdicas
que se encuentran en un estado determinado, as por ejemplo la normativa mas
60

Constitucin de la repblica de el Salvador, El Salvador, Leyes, Decretos, primera edicin, editorial jurdica
salvadorea 2006.

71

representada de este es el Cdigo de Bustamante, ya que establece regulaciones

concretas respecto a la rama del Derecho Privado y especficamente con el Derecho
de empresa, en su Libro Segundo Titulo Primero Capitulo II
Comerciantes y de los Actos de Comercio

De la Cualidad de

en sus Artculos 239 y 240 que

literalmente dicen: Que para los efectos de carcter publico, la cualidad de

comerciante se determina por la ley del lugar en que se haya realizado el acto o,
ejercido la industria de que se trate, y; que la forma de los contratos y actos
mercantiles se sujeta a la ley territorial. Podemos decir que el Tratado de Libre
Comercio un ejemplo de lo antes mencionado, y el cual fue ratificado el 17 de
diciembre del 2004 y entro en vigencia el 1 de enero del 2006.61

3.1.12 CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO

Regula a travs de su normativa legal las personas naturales o jurdicas, nacionales
o extranjeras, al ofertar o contratar obras, bienes y servicios en el articulo 3 de la Ley
de Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Publica, as como tambin
las contrataciones y adquisiciones publicas dentro de los cuales entran a participar
las Empresas dentro de los limites de la libre competencia establecidos en la ley, los
usos mercantiles y las buenas costumbres, abstenindose de toda competencia
desleal, en nuestro pas se regula a travs de la Ley de Adquisiciones y
Contrataciones de la Administracin Publica, que establece cuales son los requisitos
que debe de cumplir una Empresa para optar a participar en una determinada
licitacin regulado en el articulo 42 y siguientes de dicha ley. 62

61
62

Recopilacin de leyes mercantiles, Lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis.2005

Ley del ejercicio de la contadura, Asamblea Legislativa de la Repblica de el Salvador decreto numero 828.

72

3.1.13 CON EL DERECHO ECONOMICO

63

Porque el derecho econmico proporciona al comerciante o empresario mercantil

los lineamientos del punto de equilibrio de las Empresas, de oferta y demanda que
ofrece la economa del pas donde se esta ejerciendo el comercio y por otra parte
regular los registros contables donde debe establecer detalladamente y con las
formalidades Contables, todas las condiciones relativos a cada una de las
operaciones que se lleven acabo y que contribuyan a lograr una garanta en sus
relaciones comerciales frente al Estado. De acuerdo a lo que rezan los artculos 408,
410 y 435 romano II del cdigo de comercio y especialmente lo que se establece en
la Ley Reguladora del ejercicio de la Contadura en los artculos 1 y siguientes de la
misma ley.

3.1.14 CON EL DERECHO BANCARIO

Tiene relacin con el derecho de Empresa por que la figura jurdica de la banca que
se constituye mediante la forma de sociedades de capital Annima, necesita para su
nacimiento jurdico ser constituidas en escritura pblica as mismo su respectiva
inscripcin en el registro de comercio, es decir que los bancos

a travs de la

escritura publica se les otorga su matricula de Empresa para ejercer su actividad

comercial y retoma del Derecho Mercantil en este caso del Cdigo de Comercio
lineamientos propias de este para desarrollarse y realizar sus

actividades del

derecho mercantil lo cual lo regula el artculo 126, 1142 y 1184 del cdigo de
comercio.64

63

Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Pblica, Barriere Ayala Roberto primera edicin
editorial felpad 2006.
64
Recopilacin de leyes Bancarias y Financieras y Burstiles, Quinta Edicin, editorial Jurdica Salvadorea
2003.

73

3.1.15 CON EL DERECHO AMBIENTAL.

Esta tiene relacin ya que depende del tipo de Empresa que se constituir as sern
los requisitos legales que se debern de cumplir adems de los comunes, as por
ejemplo si se trata de una Empresa

extractivas

es decir las que se dedican

exclusivamente a la explotacin de recursos naturales, el Ministerio de Medio

Ambiente exigir un estudio de impacto ambiental que causara en la zona donde se
explotara el recurso, como las mineras, pesqueras, madereras, petroleras, etc.,
Regulado en la Ley del Medio Ambiente en su articulo 2, 20, 21 y 42 que establecen
que65 Toda persona natural o jurdica, el Estado y sus entes descentralizados estn
obligados, a evitar las acciones deteriorantes del medio ambiente, a prevenir,
controlar, Vigilar y denunciar ante las autoridades competentes la contaminacin que
pueda perjudicar la salud, la calidad de vida de la poblacin y los ecosistemas,
especialmente las actividades que provoquen contaminacin de la atmsfera, el
agua, el suelo y el medio costero marino, as como tambin el permiso Ambiental
obligar al titular de la actividad, obra o proyecto, a realizar todas las acciones de
prevencin, atenuacin o compensacin, establecidos en el Programa de Manejo
Ambiental , como parte del Estudio de Impacto Ambiental, el cual ser aprobado
como condicin para el otorgamiento del Permiso Ambiental.

3.2 SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

3.2.1 COMERCIANTE SOCIAL E INDIVIDUAL:
Los sujetos del derecho mercantil se pueden clasificar as: a) aquellos que de
manera permanente ejecutan actos de comercio; que pueden ser de dos clases: los
65

Ley del Medio Ambiente y sus Reglamentos, El Salvador, Ministerio del Medio Ambiente y Recursos
Naturales, Primera Edicin 2006

74

comerciantes y los auxiliares del comercio. b) aquellos que accidentalmente ejecutan

actos de comercio o sea las personas que, sin ser comerciantes ni auxiliares de
comercio, son sujetos transitorios del derecho mercantil.

El comerciante puede ser, a su vez, de dos clases: el comerciante individual y el

comerciante social.66

El comerciante individual: el cual aparece cuando una persona fsica realiza en

nombre propio y por medio de una empresa una actividad econmica comercial
industrial y de servicio. Segn el Art. 2 romano I del Cdigo de Comercio define al
comerciante diciendo que lo sern, los que teniendo capacidad legal para ejercer el
comercio se dediquen a el habitualmente. La condicin de comerciante parece
depender, por tanto, de la concurrencia de dos requisitos: capacidad y habitualidad.

Podemos diferenciar entre la capacidad para ser comerciante y la capacidad para

actuar como comerciante. La primera basta con poseer la capacidad jurdica general,
pueden por tanto, ser comerciante los menores de dieciocho aos y los mayores de
edad incapacitados, en este caso, el comercio efectivo lo ejercen sus representantes
legales, quienes actan en nombre del menor o del mayor incapacitado. Sin
embargo, la condicin de comerciante, y todos sus efectos jurdicos excepto los
penales, recaern sobre estos y no sobre los representantes.
La capacidad para actuar por si mismo como comerciante, es necesario haber
alcanzado la mayora de edad y no haber sido incapacitado o, lo que es lo mismo
poseer la libre disposicin de sus bienes.67

La correcta solucin ha sido formulada por el nuevo tenor de este precepto en el que
se establece literalmente que tendrn capacidad legal para el ejercicio habitual del
comercio las personas mayores de edad y que tengan la libre disposicin de sus
66

Introduccin Al Estudio del Derecho Mercantil Prembulo de la Primera Edicin Doctor Roberto Lara Velado
Pg. 138.
67
Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.168, Recopilacin de
leyes mercantiles, Lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis.2005.

75

bienes. Ya que para, ejercer por si mismo el comercio es necesario que la persona
que lo haga posea tanto la mayora de edad como la libre disposicin de sus bienes.
Tanto el hombre como la mujer ya sea soltera o casada. No podrn ejercer por si
mismo, ni el menor de edad ni el mayor de edad incapacitado que no posea la libre
disposicin de los bienes, los cules podrn, sin embargo, continuar el comercio que
ejercan sus padres o el que ejercan antes de ser incapacitado, siempre que lo
hagan por medio de sus representantes legales, los cules en nombre, por cuenta e
inters de aquellos explotarn las actividades mercantiles.

Esta es la capacidad exigida para el ejercicio del comercio en nombre, propio. Para
realizar actos mercantiles aislados, regirn las normas y los requisitos establecidos
en la ley para cada caso.

Existen dos puntos de vista dentro de nuestra legislacin acerca de los comerciantes:

Uno que se refiere al comerciante individual como sujeto capaz de ejercer el

comercio el cual nicamente necesita la matricula de Empresa en base al art. 418 del
Cdigo de Comercio que establece que la extensin de la constancia de la matricula
otorgada por el registrador es la nica prueba para establecer la calidad de
comerciante y comprobar la propiedad de la Empresa y su establecimiento,
relacionado con el Art. 419 del Cdigo de Comercio que confirma lo antes
mencionado.

Y otro que se refiere al comerciante social como sujeto con capacidad para ejercer el
comercio, pero este tipo de comerciante necesita indispensablemente de la
existencia de una empresa para poder ejecutar actos de Comercio para ello necesita
de la escritura de constitucin de la sociedad ya inscrita en el Registro de Comercio.
Y posteriormente deber presentar al registro la solicitud correspondiente al igual que
el comerciante individual.

76

3.3 AUXILIARES DEL EMPRESARIO MERCANTIL

Se puede decir que los auxiliares de comercio son aquellas personas que intervienen
en los negocios mercantiles sin tener la calidad de comerciante; es decir no son
titulares de la empresa mercantil sino que su funcin es la colaboracin con estos, en
el ejercicio del comercio. Entre los cuales nuestra legislacin salvadorea reconoce
los siguientes:68

Los factores o gerentes y que segn el Artculo 365 del cdigo de comercio
son quienes dirigen por cuenta ajena, una empresa, una rama especial de ella
o un establecimiento de la misma.

Es el principal colaborador mercantil empresario que con carcter de apoderado

general ha sido por el nombrado y posee facultades para administrar dirigir y
contratar sobre todo lo que constituye o forma parte del normal giro y trfico de su
empresa.

Dependiente que en base al Artculo 378 del cdigo de comercio son las
personas encargadas de ventas, tienen facultad para percibir dentro del
establecimiento el pago del precio de las mercancas vendidas.

Al referirnos a stos podemos decir que estn autorizados para vender al por menor
en almacn pblico o al por mayor; para vender en nombre del principal, as como
para cobrar a su nombre y expedir los correspondientes recibos .estn ligados al
empresario principal por un verdadero contrato de trabajo.

Agentes de comercio segn lo preceptuado por el Art., 384 del Cdigo de

Comercio, son las personas encargadas de promover, en determinada plaza o
regin, negocio por cuenta de un principal, con domicilio en la republica o en
el extranjero, y de trasmitirle las propuestas para su aceptacin.

68

Introduccin Al Estudio del Derecho Mercantil Prembulo de la Primera Edicin Doctor Roberto Lara Velado
Pg. 169, Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.170.

77

- El agente dependiente: esta subordinado al principal. Y no podr, salvo mandato

expreso celebrar contratos, hacer cobros, o conceder descuentos por cuenta del
principal sin embargo podrn recibir quejas o reclamaciones por defectos de
calidad o de cantidad de la mercanca y obtener fianzas en inters del principal,
que garantice el cumplimiento de las obligaciones del solicitante cuando le sean
entregadas las mercancas que haya pedido.
- Agentes representantes o distribuidores: Regulado a partir del artculo 392 y
siguientes del cdigo de comercio es aquel que en forma continua con o sin
representacin legal y mediante contrato ha sido designada por un principal para
la agencia-representacin o distribucin de determinados productos o servicios en
el pas.
- Agentes intermediarios: regulado a partir del art.400 del cdigo de comercio y
son aquellos que no obligan a las partes entre si y los contratos celebrados con
intervencin de ellos sern comprobados y ejecutados conforme a su naturaleza y
estas pueden ser personas naturales o jurdicas.

3.4 LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Dentro del Derecho Mercantil, las sociedades pueden clasificarse desde dos
diferentes puntos de vista: por la circunstancia de que la voluntad de asociarse
implique o no confianza personal de los socios entre si; desde ese punto de vista
las sociedades mercantiles se dividen en: 69

a) Sociedades de personas dentro de las cuales nuestra legislacin en su Art.18

reconoce a las siguientes:1) las sociedades en nombre colectivo o sociedades

69

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.175

78

colectivas 2) las sociedades en comandita simple o sociedades comanditaras

simples 3) las sociedades de responsabilidad limitada.
b) sociedades de capitales las cuales nuestra legislacin las divide as. 1) Las
sociedades annimas 2) las sociedades comandita por acciones o sociedades
comanditaras por acciones.
c) por el tipo de responsabilidad que grava personalmente a los socios; las
sociedades mercantiles se dividen en: sociedades de responsabilidad ilimitada,
las sociedades de responsabilidad limitadas y sociedades mixtas.

3.4.1 SOCIEDADES DE PERSONAS.

Este tipo de sociedades supone como elemento indispensable la confianza personal
de los socios entre si, esto es determinante en la voluntad de asociarse y su capital
se integra por cuotas o participaciones de capital que pueden ser desiguales ya que
los sujetos que integran una sociedad de ste tipo lo hace en consideracin de las
dems personas que la integran, as lo aclara el Art.44 y siguientes del cdigo de
comercio. Se caracteriza fundamentalmente por el echo de que sus socios
responden personal, solidaria e ilimitadamente frente a las deudas contradas por la
sociedad a consecuencia de la explotacin se su actividad, y adems por las
circunstancias de que todos ellos en principio, poseen derecho a intervenir en la
gestin, direccin o administracin de la sociedad dentro de las cuales existe una
clasificacin

que regula el Art.18 del cdigo de comercio el cual establece las

siguientes:70 a) sociedades en nombre colectivo; b) sociedades en comandita simple;

c) sociedades de responsabilidad limitada.

A) SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO: De la cual se hace mencin partir del

Art.73 y siguientes del cdigo de comercio y de acuerdo al Art.45 del mismo cuerpo
70

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.178.

79

legal establece que se responder ilimitada y solidariamente entre sus miembros

obligaciones sociales ya que todos los socios tienen derecho a participar en los
negocios de la sociedad y dentro del cual este tipo de sociedad ha sido la forma que
tradicionalmente han adoptado, en nuestro derecho las sociedades de personas.
Podemos decir que su organizacin corresponde a la estructura tpica de las
sociedades de personas

as mismo todos los socios tambin tienen derecho a

participar en la administracin de los negocios de la sociedad y cuyo nombre de la

misma es una razn social o sea un nombre derivado de la combinacin de los
nombres de los socios si no figuran todos los nombres de los socios se agrega la
palabra como y compaa, y hermanos, y socios u otras similares.71
B) SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE: De la cual se hace mencin partir del Art.
93 del cdigo de comercio dentro del cul se responde solidaria e ilimitadamente y
que se caracteriza por dos tipos de socios los cuales son los comanditados y
comanditarios la cual se constituye bajo razn social y a est se le agregara
sociedad en comandita o sus abreviatura s en c responsabilidad ilimitada frente a
terceros.
C) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Es una sociedad de personas
que se constituye bajo razn social o denominacin y que se encuentra regulada
partir del Art.101 y siguientes del cdigo de comercio. La razn social se forma con el
nombre de uno o ms socios. La denominacin se forma libremente, pero debe de
ser distinta a la de cualquier sociedad existente, es una combinacin de sociedad de
personas y de capital.

71

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.182, Recopilacin de
leyes mercantiles, Lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis.2005.

80

3.4.2 SOCIEDADES DE CAPITAL.

De las cuales se hace nfasis a partir del Art.126 y siguientes del Cdigo de
Comercio ya que es una sociedad formada por acciones se caracteriza, por que la
confianza personal de los socios no es elemento de la voluntad de asociarse, est
permite la participacin de la documentacin social mediante ttulos valores
destinados a la circulacin; estos ttulos reciben el nombre de acciones.
De acuerdo

al Art.18 del cdigo de comercio las clasifica en dos tipos de

sociedades:72 a) las sociedades annimas; b) las sociedades en comandita por

acciones o sociedades comanditarias por acciones.
A) SOCIEDAD ANONIMA: Es la forma tpica de las sociedades de capitales
regulada a partir del Art.191 y siguientes del cdigo de comercio y se constituye bajo
denominacin se forma libremente sin mas limitacin que la de ser distinta de la de
cualquier sociedad existente e ir inmediatamente seguida de las palabras sociedad
annima o de las abreviatura S.A.
Esta se caracteriza por tener su capital dividido en: cierto

numero de partes

alcuotas, representada por ttulos valores llamadas acciones, los cuales por regla
general pueden circular libremente; quienes no responden personalmente de las
deudas sociales, ni poseen, en principio y por su simple condicin de socio derecho a
asumir la direccin y administracin, sino que esta se efecta por medio de los
organismos previstos en la ley y en el pacto social, cuyos miembros deben su
eleccin a los socios, en consecuencia la calidad de socio que en este caso recibe el
nombre de accionista no confiere por si sola derechos de administracin sino
nicamente los derechos que establece la ley y los estatuto de la sociedad,
especficamente el derecho de voto en la Junta General.

72

Manual del Derecho Mercantil, Edicin Dcima, Manuel Broseta Pont, ao 1992, Pg.184, Recopilacin de
leyes mercantiles, Lic. Lus Vsquez Lpez, editorial lis.2005.

81

B) SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES: Este tipo de sociedad es una forma

mixta que contiene elementos de sociedad de personas y elementos de sociedad de
capitales. La cual se encuentra regulada apartir de Art.296 y siguientes del cdigo de
comercio ya que el elemento personal esta representado por los socios
comanditados que responden ilimitadamente y tienen el derecho exclusivo de
administrar la sociedad, el elemento de capital esta representado por los socios
comanditarios, que son accionistas que responden ilimitadamente y no tienen
derecho a administrar.

3.5 COMO SE CONSTITUYE UNA EMPRESA MERCANTIL EN EL

SALVADOR.
Antes de constituir una Empresa Mercantil debemos plantearnos y resolver las
siguientes interrogantes, las cuales se mencionan a continuacin.

QUE DEBEMOS HACER: Debemos de tomar en cuenta que existen dos tipos de
sujetos con capacidad para crear una Empresa Mercantil, los cuales antes
explicamos a plenitud pero es oportuno mencionarlos y estos son:

PERSONA NATURAL: Toda persona sin distincin de sexo, raza, religin o

condicin que busca la inscripcin en el registro correspondiente con el objeto
de convertirse en titular de una Empresa Mercantil. Articulo 2 del Cdigo de
Comercio.

PERSONA JURIDICA O SOCIEDAD: Todo ente resultante de un contrato

entre personas o capitales que estipulan poner en comn bienes o industria
con la finalidad de repartir entre si los beneficios que provengan de los
negocios a que van a dedicarse. Articulo 2 y 17 del Cdigo de Comercio.
Al igual que la persona natural busca la titularidad de la Empresa Mercantil
que quiere constituir.

82

DONDE IR: Es requisito indispensable para la constitucin de una Empresa Mercantil

iniciar los tramites de inscripcin, con el objeto de cumplir con las obligaciones que
impone la ley y que busca la seguridad jurdica tanto para la Empresa, como para el
Estado y los particulares o terceros que realizar actos de comercio con esta.
Y para ello es necesario la inscripcin en las siguientes instituciones encargadas
de cumplir con los fines antes mencionados:

Centro Nacional de Registro(Registro de Comercio)

Instituto Salvadoreo del Seguro Social

Ministerio de Hacienda

Ministerio de Trabajo.

COMO AHORRAR TIEMPO: existe una Institucin llamada Centro de Tramites

Empresariales que opera como una ventanilla nica donde se han integrado los
tramites de formalizacin que el empresario debe resolver con las instituciones
publicas; en un solo punto en forma gil y sencilla reduciendo el tiempo

brindndole comodidad y ahorro al empresario; se brinda informacin y orientacin al

empresario en los aspectos que conlleva la formalizacin de sus empresas,
matricula de la misma.
Dicha institucin reduce el tiempo invertido por el empresario, de la siguiente
manera:

Se reduce visitar 5 instituciones diferentes para solicitar informacin y realizar

los trmites correspondientes.

Reduccin del plazo de tramitacin a doce das efectivos.

Proporciona informacin del ciclo total de los trmites de registro, pues en las
instituciones cada una maneja informacin especfica del trmite respectivo.

Asesoria en la utilizacin y llenado de los respectivos formularios.

Asesora sobre posibles formas jurdicas para constituir una empresa.

83

$ COMO AHORRAR DINERO $. Para evitar hacer gastos innecesarios debemos de

tomar en cuenta que podemos reducir tiempo y desplazamiento en una misma
dependencia sin necesidad de recurrir a otro en la forma siguiente:

Persona natural reduce hasta un 46%.

Persona jurdica reduce hasta un 25%.

Se informa y se articula a los empresarios con los diferentes programas de

apoyo a la micro, pequea y mediana empresa. (CONAMYPE).

3.6 COMO SE CONSTITUYE UNA SOCIEDAD O UNA PERSONA

JURIDICA
Las empresas mercantiles ya sea que se trate de una persona natural o una jurdica
trabajan cumpliendo obligaciones y requisitos, es por eso que el proceso
inscripcin una sociedad no es una tarea sencilla,

de

por el contrario, es un trabajo

que se tiene que hacer siempre, sabiendo paso a paso los tramites a seguir y los
documentos a utilizar para cada uno de estos. Es por ello que tratamos de explicar
detalladamente este proceso:

Elaboracin de Constitucin de Sociedad ante Notario Salvadoreo, la cual

debe contener, segn el art. 22 del Cdigo de Comercio.

I.

nombre, edad, ocupacin, nacionalidad y domicilio de las personas

naturales; y nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas
jurdicas que integran la Sociedad.

II.

Domicilio de la sociedad que se constituye.

III.

Naturaleza.

IV.

Finalidad.

V.

Razn social o denominacin segn el caso.

VI.

Duracin o declaracin expresa de constituirse por tiempo indeterminado.

84

VII.

Importe del capital social; cuando el capital sea variable se indicara el

mnimo.

VIII.

Expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes y el

valor atribuido a este.

IX.

Rgimen de administracin de la sociedad, con expresin de los nombres,

facultades y obligaciones de los organismos respectivos.

X.

Manera de hacer distribucin de utilidades y, en su caso, la aplicacin de

prdidas entre los socios.

XI.

Modo de constituir reservas,

XII.

Bases para practicar la liquidacin de la sociedad; manera de elegir

liquidadores cuando no fueren nombrados en el instrumento y atribuciones
y obligaciones de este.

Adems de los requisitos aqu sealados, la escritura deber contener los

especiales que para cada clase de sociedad establezca este cdigo.

3.7 REQUISITOS PARA LEGALIZAR UNA SOCIEDAD

Para la formalizacin de la empresa y la obtencin de todos los registros que
conlleva ese proceso, es necesario presentar en un solo acto un paquete de
documentos que contendr:
I Testimonio de la Escritura de Constitucin de la sociedad y su fotocopia reducida a
un 74% y centrada en papel tamao oficio;
II Formulario de solicitud de Matrcula de Empresa de 1 vez;
III Balance Inicial original y su fotocopia reducida a un 74% y centrada en papel
tamao oficio;
IV Recibos de derechos de registro por cada uno de los trmites anteriores
debidamente cancelados;

85

V Formulario para emisin del NIT/NRC (Registro de IVA), junto con el recibo de
pago de $0.23 por expedicin del NIT;
VI Formulario para asignacin y autorizacin de Correlativo de Facturas;
VII Formulario de Aviso de Inscripcin de Patrono y registro de firmas del ISSS; y
VIII Formulario de Inscripcin de Establecimiento del Ministerio de Trabajo.
Adems, para los trmites relacionados con los registros en el Ministerio de
Hacienda, se deber agregar al paquete de documentacin que presente, una
autorizacin firmada por el Representante Legal y autenticada su firma por notario,
donde se indique quien es la persona autorizada para realizar el trmite relacionado
con el NIT/NCR (registro de IVA) y Correlativo de Facturas.

3.8 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL SERVICIO INTEGRAL DE

FORMALIZACIN DE SOCIEDAD
3.8.1 REGISTRO DE COMERCIO:
1. Testimonio de la Escritura de Constitucin de la sociedad
2. Copia reducida a un 74% centrada en papel oficio de la Escritura de
Constitucin
3. Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado
4. Solicitud para Matricula de Empresa 1 vez
5. Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado
6. Balance inicial original certificado y auditado
7. Copia reducida a un 74% centrado en papel oficio
8. Recibo de Derechos de Registro debidamente cancelado

86

3.8.2 MINISTERIO DE HACIENDA:

1. Formulario para solicitar NIT y NRC (F-210)
2. Formulario para solicitar correlativo de facturas (F-940)
3. Fotocopia de DUI y NIT del Representante Legal
4. Autorizacin para realizar tramites firmada por el Representante Legal y
autenticada su firma por Notario y copia del DUI (o pasaporte en su caso) y NIT
de la persona autorizada.
5. Fotocopia del NIT de 2 accionistas de la sociedad
6. Recibo de pago por $0.23 por expedicin del NIT (puede cancelarse
nicamente en la ventanilla del Banco Cuscatln ubicada en el Registro de
Propiedad Raz e Hipotecas de San Salvador o en el Ministerio de Hacienda, tres
torres).

3.8.3 INSTITUTO SALVADOREO DEL SEGURO SOCIAL - ISSS:

1. Formulario de Aviso Inscripcin de patrono.
2. Formulario de Registro de Firmas (si no se registran firmas podr presentarse
en blanco nicamente firmado por el patrono o representante legal)
3. Fotocopia de DUI y NIT del representante legal.

87

3.8.4 MINISTERIO DE TRABAJO:

1. Formulario de inscripcin de Centros de Trabajo
2. Fotocopia de DUI y NIT del representante legal.
NOTA: Los formularios debern ser presentados, debidamente firmados por la
persona que figura como Representante Legal de la sociedad que se est
formalizando y completos con la informacin requerida en los mismos, con excepcin
de aquellos campos que se refieran a:
-

Asiento y fecha de inscripcin de la escritura de constitucin de la sociedad

Asiento y fecha de inscripcin de Credencial del Representante Legal de la

sociedad

Asiento y fecha de inscripcin del Balance Inicial de la sociedad

Nmero de NIT e IVA de la sociedad constituida

Sello de la sociedad.

88

3.9 REQUISITO DE PRESENTACION

REQUISITO PARA OBTENER MATRICULA DE EMPRESA POR
PRIMERA VEZ.
COMERCIANTE (Persona Jurdica)
Perodo para presentar la solicitud por primera vez:
1) Para aquellas sociedades que sean inscritas despus de las reformas del Cdigo
de Comercio que entraron en vigencia el da 1 de abril de 2002, debe solicitarla
dentro de los 60 das contados a partir de la fecha en que la Escritura de
Constitucin quede debidamente inscrita en el Registro de Comercio (Articulo 415 del
Cdigo de Comercio).
2) Para aquellas sociedades que quedaron inscritas antes de las reformas
mencionadas, estn obligadas a solicitar su matricula dentro de los 60 das
siguientes a la fecha de su instalacin (Articulo 415 del Cdigo de Comercio y 86 de
la, Ley del registro de Comercio)

Requisitos de presentacin:

Solicitud que contenga el nombre, fecha de nacimiento, profesin u oficio,

nacionalidad, direccin personal y del establecimiento comercial, si lo hubiere;
nmero de DUI o carnet de residente del titular.

Balance inicial (original) o copia del mismo inscrito.

Constancia de estadstica y censos (original).

Constancia de inscripcin de establecimiento de la alcalda municipal

respectiva.

Recibo original de derechos de registro debidamente cancelado.

Fotocopia del NIT, DUI y Registro de Contribuyente IVA del comerciante.

89

3.10 DERECHOS DE REGISTO A PAGAR POR MATRICULA DE

PRIMERA VEZ.
El arancel del Artculo 63 de la, Ley de Registro de Comercio establece que por el
registro de matrcula de empresa se deber pagar de acuerdo al activo de la
empresa que se refleje el balance inicial. Adicionalmente, se deber pagar, por la
matrcula de cada establecimiento, sucursal o agencia, de acuerdo a lo que
establece el arancel del registro.
Requisitos de presentacin:
1. Solicitud que contenga la denominacin o razn social, nacionalidad,
domicilio, capital social y plazo de la sociedad y manifestacin de su nmero
de inscripcin en el Registro de Comercio; y nombre, profesin u oficio,
nacionalidad del representante legal o apoderado de la sociedad titular de la
empresa y que suscribe la solicitud.
2. Balance inicial (original) o copia del inscrito.
3. Constancia de estadstica y censos (original).
4. Constancia de inscripcin de establecimiento de la alcalda municipal
respectiva.
5. Recibo original de derechos de registro debidamente cancelado.
6. Fotocopia del NIT y registro de contribuyente IVA de la sociedad.

3.11 MULTA POR NO INSCRIBIR LA EMPRESA EN TIEMPO.

Es equivalente al valor de la matrcula que le corresponda pagar, y es exigida cuando
la presentacin de la solicitud se haga despus de los 60 das que establece el
Artculo 86 de la, Ley del Registro de Comercio.

90

3.12 PROCEDIMIENTO PARA RENOVACION DE MATRICULA DE

EMPRESA Y ESTABLECIMIENTOS.
Previo a la presentacin de la solicitud y dentro de los tres primeros meses del ao
calendario, deber efectuarse el pago de los derechos de registro correspondientes a
la renovacin de la empresa y sus establecimientos. Por la renovacin de la
matrcula de empresa se pagar la misma cantidad que fue pagada por la matrcula
de empresa por primera vez y adems, se deber pagar, por la renovacin de la
matrcula de cada establecimiento, sucursal o agencia, de acuerdo a lo que
establece el Arancel del Registro en el Articulo 63 de la, Ley del registro de
Comercio.
En lo que se refiere a la solicitud, sta se presentar durante el mes de su
cumpleaos si el titular fuere una persona natural, y dentro del mes en que se
inscribi la respectiva escritura de constitucin en el Registro de Comercio, si se
tratare de una persona jurdica. No obstante, las personas cuya fecha de nacimiento
o de inscripcin de escritura de constitucin, segn el caso, sea durante al mes de
enero tendr hasta el ltimo da hbil del mes de febrero para presentar su solicitud
de renovacin.
Si la solicitud de renovacin o el pago de los derechos no se efectuaren en los
perodos antes indicados, podr realizarse stos dentro de los noventa das
siguientes a partir del vencimiento de los plazos estipulados
Anteriormente, pagando recargos calculados sobre el derecho de la respectiva
matrcula, de la siguiente manera: si la presentacin o pago se realizare durante los
primeros 30 das el 25%, dentro de los segundos treinta das el 50%; y si es dentro
de los ltimos das del plazo de prrroga el 100%.

91

NOTA: Para aquellas empresas que por razn de su actividad econmica requieran
algn tipo de autorizacin de funcionamiento emitida por la autoridad reguladora
respectiva, para que le sea otorgada su renovacin anual, debern presentar junto
con su solicitud la, Constancia de autorizacin para el ejercicio de la actividad
econmica extendida por la oficina correspondiente. Ejemplo: si es farmacia deber
presentar autorizacin del Consejo Superior de Salud Pblica.

3.13 COSTO EN $ PARA REGISTRAR POR PRIMERA VEZ UNA

EMPRESA TOMANDO COMO BASE EL CAPITAL MINIMO DE
$11,428.57 (100,000 COLONES)
COSTO PERSONA NATURAL:
COSTOS PROCESALES

$148.11

COSTO REQUISITO

$4.11

COSTO TIEMPO INVERTIDO (9 das)

$171.42

COSTO TRANSPORTE

$51.43

TOTAL

$375.07

COSTO PERSONA JURIDICA:

COSTOS PROCESALES

$211

COSTO REQUISITO

$13.26

HONORARIOS PROFECIONALES

$457.14

COSTO TIEMPO INVERTIDO (12 das)

$228.57

COSTO TRANSPORTE

$68.57

TOTAL

$ 978.54

92

3.14 CUALES SON LAS VENTAJAS DE LAS EMPRESAS

FORMALIZADAS

Mejores oportunidades de negocios.

Mejorar las posibilidades de acceder a crditos e instituciones financieras

Capacidad de negociar a mejor precio

Acceso a programas apoyados por el gobierno

Facultad para cerrar contratos legales con clientes y proveedores

Acceso a nuevos mercados y oportunidades de exportacin.

Mejora la gestin al ordenar la empresa

Posibilidad de expandir su negocio sin temor a intervencin del gobierno

Se evitan multas que impone el gobierno

3.15 REQUISITOS PARA PRESENTACION DE BALANCE PARA LA

RESPECTIVA INSCRIPCION PARA UNA PERSONA NATURAL,
JURIDICA O SUCURSAL EXTRANJERA.

Balance original en papel bond tamao carta u oficio base 20.

Fotocopia reducida a un 72% centrada en papel bond tamao oficio base 20.

Comprobante de pago original.

93

3.16 REQUISITOS PARA RECTIFICACION DE BALANCE PARA

PERSONA NATURAL, JURIDICA O SUCURSAL EXTRANJERA.
-

Solicitud exponiendo el motivo de la rectificacin firmada por el propietario,

representante legal o apoderado autenticado por notario en caso que no la
presente personalmente.

Balance original rectificado en papel bond tamao carta u oficio base 20.

Fotocopia reducida a un 74% centrado en papel bond tamao oficio base 20.

Comprobante de pago en original.

Balance original inscrito a rectificar.

3.17 TRAMITES DE INSCRIPCION DE EMPRESAS (PERSONAS

NATURALES O JURIDICAS).
En el ministerio de hacienda.
-

NIT

IVA

Centro nacional de registro.

-

inscripcin de balance.

Matricula de empresa y establecimiento.

Renovacin y otros.

Instituto salvadoreo del seguro social.

-

Inscripcin del patrono.

Ministerio de trabajo.
-

Inscripcin del centro de trabajo.

Inscripcin del reglamento interno de trabajo.

94

CONCLUSIN
Al momento de desarrollar cada uno de los aspectos que se relacionan con nuestra
investigacin basada en el Derecho Mercantil Como Derecho de Empresa, podemos
concluir que para llevar acabo esta investigacin se tomo como punto de referencia
todo lo establecido sobre el Derecho Mercantil ya que dentro de este termino se
relaciona a la Empresa misma la cual es considerada como una cosa tpicamente
mercantil.

Para cumplir con las expectativas de una buena investigacin se retomaron puntos
importantes basados en la historia del derecho mercantil dentro del cual se hizo
nfasis en las distintas pocas las cuales fueron evolucionando de acuerdo al tiempo
donde cada una nos presenta sus propios criterios en relacin al ejercicio del
comercio logrando mas relevancia dentro de stas la poca de la revolucin francesa
y el descubrimiento de Amrica ya que es en donde se dio la sustitucin de la mano
de obra por maquinaria que vino a facilitar el ejercicio del comercio y de est manera
poder internacionalizarse en diferentes pases con la elaboracin de productos .

Basndonos en la actualidad se enumeran los

Actos en masa realizados por

empresa que conllevan el respectivo cumplimiento de la obligaciones que

precisamente nacen de la actividad misma de la Empresa; ya que han sido regulados
y reglamentados por la ley de manera que esta lo reconozca y establezca, sus
efectos, modalidades no obstante existen leyes que regulan la actividad comercial.

As mismo se desarrollo todo lo importante que engloba a la Empresa mercantil para

poder desempearse y poder ejercer el comercio ya que dentro de sta suele sealar
aspectos que son de suma importancia, conocerlos para poder determinar la manera
de cmo est organizada dentro de los cuales cabe mencionar los siguientes:
caractersticas, elementos, naturaleza, clasificacin y partes importantes dentro de la
misma y la relacin que existe con otras ramas del derecho ya que con la ayuda de

95

todos estos trminos se logro comprender cual es su importante organizacin y la

manera por la cul ayuda al ejercicio del comercio.

Tambin logramos una mayor comprensin acerca de su funcionamiento y para ello

es necesario tener todos los conocimientos bsicos y analizar su desempeo, todo
esto se realiza sin dejar de lado los aspectos importantes para su desarrollo dentro
de los cuales estn su proceso de inscripcin

que debe de cumplir con ciertos

requisitos ya que sin estos no nace a la vida jurdica como Empresa por lo que es
necesario remitirnos a los trminos legales y formales los cuales hay que cumplir
para su respectiva inscripcin en el registro correspondiente.

Lo antes mencionado es de suma importancia para ampliar nuestros conocimientos y

as poder comprender cual es el proceso que debe seguirse para la formalizacin y
legalizacin de una Empresa mercantil en nuestra legislacin salvadorea.

96

RECOMENDACIONES

Se considera conveniente que al analizar la situacin actual del Empresario el Estado

tome medidas encaminadas a su proteccin frente al empresario que en muchos
casos busca monopolizar el comercio.

De acuerdo al trabajo investigado no debe confundirse el trmino Empresa con el de

establecimiento mercantil, ya que una misma empresa puede tener uno o varios
establecimientos.

Es conveniente que se haga una reforma consensuada con todos los sectores
involucrantes del derecho mercantil y no solamente crear reformas fraccionadas que
lo que hacen es confundir las diferentes instituciones del derecho mercantil tal como
la disyuntiva que existe en los artculos 2 y 17 del Cdigo de Comercio donde se
establece una diferencia entre el comerciante social y el comerciante individual en
relacin con el articulo 553 de la misma ley que confunde los trminos como si
hiciramos referencia a una misma clase de comerciante.

Por eso es necesario que el Centro Nacional de Registro haga una diferenciacin
entre el comerciante individual y el comerciante social, como lo establece nuestra
legislacin, al momento de realizar la respectiva inscripcin y la documentacin
donde se autoriza la calidad de tal.

97

BIBLIOGRAFA

ALCARAZ R. El Emprendedor del xito, McGraw Hill. Mxico. 1998, Pg.

316, ISBN 970-10-3082-6.

BARRIERE AYALA ROBERTO, Ley de adquisiciones y contrataciones de la

Administracin Publica, FESPAD 2006 1 Ed. Pg. 471, ISBN 99923-45-27-6.

BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO. Apuntes de Derecho Mercantil, Ed.

Aranzadi 6 ed., Pg. 541, ISBN 84-9767-51-8-5.

BROSETA PONT MANUEL. Manual de Derecho Mercantil. 9 Ed.

Tecno, Espaa 1991. Pg. 822, ISBN 84-309-2063-3.

BRUNETTI ANTONIO. Sociedades Mercantiles. Editorial jurdica universitaria,

Pg. 603, ISBN 970-613-167-1.

CERTAD MAROTO GASTN. Temas de Derecho Comercial, 2 Ed. Juritexto

San Jos, Costa Rica, 1998, Pg. 258 ISBN 9977-14-025-1.

CHULIA FRANCISCO VICENT. Introduccin al Derecho Mercantil. 18 Ed.

Tirant lo blanch, Valencia 2005. Pg. 1133, ISBN 84-84-56-437-1.

DE J. TENA FELIPE. Derecho Mercantil Mexicano. 12 Ed. Porrua, S.A.

Mxico, 1986.

EL SALVADOR, MINISTERIO DE MEDIO AMBIENTE Y RECURSOS

NATURALES, Ley del Medio Ambiente y sus Reglamentos ,1 Ed. 2005.

98

EL SALVADOR, LEYES, DECRETOS, Constitucin de la Republica de El

Salvador Jurdica Salvadorea ,1 Ed. 2006.

EL SALVADOR, LEYES Y DECRETOS, Recopilacin de Leyes Bancarias,

Financieras y Burstiles Jurdica Salvadorea 5 ed. 2003.

FERNNDEZ RUIZ. Fundamentos de Derecho Mercantil 1 Ed. Madrid, 1999,

Pg. 505, ISBN 970-07-3764-0.

GARZA TREVIO JUAN GERARDO. Administracin Contempornea, 2da

Ed., McGraw Hill, Mxico 1999, Pg. 409, ISBN 970-10-2662-4.

LARA VELADO ROBERTO. Introduccin al estudio del Derecho Mercantil.

Prembulo de la 1 y 2 Ed., 2001. Pg. 399.

VSQUEZ LPEZ LUIS, recopilacin de Leyes Mercantiles, Lis 2005.

VSQUEZ LPEZ LUIS, recopilacin de Leyes Penales, 1 ed. Lis 2007.

MENDOZA ORANTES RICARDO, Recopilacin de Leyes Tributarias Editorial

Jurdica Salvadorea 2006. 38 ed.

MENDOZA ORANTES RICARDO, Recopilacin de Leyes en Materia Civil

Jurdica Salvadorea 2005.

MENDOZA ORANTES LUIS, Recopilacin de Leyes Notariales y Regstrales

Jurdica Salvadorea 2005,16 ed.

STONER FREEMAN GILBERT. Administration. Prentice Hall, 6ta Ed. Mxico

1996.

99

UREBA ALONSO. Elementos de Derecho Mercantil., Albacete, Madrid,

Espaa 1998.

VSQUEZ DEL MERCADO, OSCAR. Contratos Mercantiles.

13 Ed. Porrua, Mxico 2004, Pg. 601, ISBN 970-07-5002-7.

100

GLOSARIO

ANARQUIA: Falta de todo gobierno en un Estado, desorden, confusin por ausencia

o flaqueza de la autoridad publica.

AUXILIARES: A efectos jurdicos llamase as a quienes colaboran con los

comerciantes en determinadas actividades; como los dependientes, factores,
agentes mediadores, comisionistas, viajantes, corredores etc.

BIEN MUEBLE: El que por si propio o mediante una fuerza externa es movible o
transportable de un lado a otro. Siempre que el ordenamiento jurdico no le haya
conferido carcter de inmueble por accesin.

BIEN INMUEBLE: El que no puede ser trasladado de un lugar a otro, los inmuebles,
pueden serlo por naturaleza, sea aquellas cosas por si mismas, inmovilizadas,
como el suelo y todo lo que esta incorporado a el de manera orgnica, como los
edificios, por destino como los bienes muebles que manteniendo a su individualidad
se unen por el propietario a un inmueble por naturaleza.

COMERCIANTE: Individuo que teniendo capacidad legal para contratar, ejerza por
cuenta propia o por medio de personas que lo ejecutan por su cuenta, actos e
comercio haciendo de ello profesin habitual.

COMERCIO: Actividad lucrativa que consiste en Intermediar directa o indirectamente

entre productores y consumidores, con el objeto de facilitar y promover la circulacin
de la riqueza.

COSA: Todo objeto material susceptible de tener un valor; las cosas y los objetos
inmateriales, susceptibles de tener un valor al que se le denomina bienes.

101

DERECHO MERCANTIL: Es la parte del derecho privado que regula las relaciones
de los particulares concernientes al ejercicio de la actividad comercial, o resultante
de la realizacin de actos de comercio.

ESTELIONATO: Delito que comete quien contrata de mala fe, sobre cosas ajenas
como si fueran propias o sobre cosas gravadas como si se encontraran libres. Lo que
representa una modalidad de estafa.

ESTABLECIMIENTO: Tienda o casa donde los comerciantes desenvuelven sus

actividades. Genricamente, fundacin, institucin, creacin de un centro o local para
desenvolver una actividad.

FEUDALISMO: Sistema Feudal de Gobierno y de organizaron de la propiedad que

se implanto, siglos atrs, en algunos pases Europeos. Se cree que data de los
tiempos en que el sistema feudal estaba basado en la concesin de tierras que el rey
hacia a los seores, a cambio de que estos le ayudasen militarmente en sus
empresas guerreras.

FUNDAMENTO JURDICO: Base sobre la que estriba el derecho, la razn principal y

motivo ltimo en que asienta, afianza y asegura el mundo jurdico social.

FORMALIDAD: Cumplimiento puntual y exacto. Requisito exigido en un acto o

contrato: trmite o procedimiento en una causa o expediente.

INSCRIPCIN: Accin y efecto de inscribir o inscribirse; tomar razn en algn

registro de los documentos o declaraciones que han de asentarse en el segn las
leyes.

LUCRO: Ganancia, utilidad o provecho que se saca de una cosa en especial,

beneficio logrado con una inversin monetaria.

102

LEGISLACIN: Conjunto o cuerpo de layes por las cuales se gobierna un estado o

se regula una materia determinada.

MERCADER: El que trata o comercia con gneros vendibles, sin mas, sinnimo de
comerciante.

PRETOR: En el derecho Romano se llamo as a los Funcionarios Judiciales

Investidos de la Jurisdictio, pretura que venia siendo ejercida por un solo funcionario,
se dividi en dos: el pretor urbano que ejerca su jurisdiccin en la ciudad de Roma.
Pretor peregrino, ejerca su jurisdiccin en las cuestiones entre Romanos y
Extranjeros.
REGISTRO DE COMERCIO: Destinado a inscribir la matrcula de los comerciantes y
a tomar razn de cuantos documentos relativos a la actividad mercantil sean
presentados; de modo especial, las escrituras de constitucin y de modificacin de
sociedades comerciales y los poderes otorgados por los comerciantes a factores o
dependientes para dirigir o administrar sus negocios, as como las revocaciones de
los mismos.

SOCIEDAD: Es un contrato por el cual dos o mas personas se unen, poniendo en

comn sus bienes e industrias, o alguna de estas cosas, para practicar actos de
comercio con animo de partir el lucro que pueda corresponder; y soportar as mismo
las perdidas de su caso.
SUJETO: Obligado, persona en general, titular de un derecho u obligacin.
SUCURSAL: Establecimiento mercantil o industrial que depende de otro, llamado
central o principal, cuyo nombre reproduce, ya este situado en distinta poblacin o en
barrio de una ciudad importantes.

TRABAJO: Accin y efecto de Trabajar, esfuerzo humano aplicado a la produccin

de riqueza; y en esta acepcin se emplea en contraposicin a capital.
103

104

UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS.

PLAN DE TRABAJO DE MONOGRAFA

TEMA:
EL DERECHO MERCANTIL COMO DERECHO DE EMPRESA.

PRESENTADO POR:
SONIA CAROLINA FERNNDEZ DUEAS.
ERIK ERNESTO MARTNEZ MARTNEZ.
ALEYDA DE LOS NGELES MENNDEZ ESCALANTE.

PARA OPTAR AL GRADO ACADMICO DE:

LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS.

ASESOR:
LIC. JOSE ADALBERTO LPEZ CASTILLO.
FEBRERO 2008

SAN SALVADOR

EL SALVADOR

CENTROAMRICA

NDICE

DIAGNOSTICO............................................................................ 1
OBJETIVOS................................................................................. 3
GENERALES
ESPECFICOS
ESTRATEGIAS............................................................................ 4
METAS ........................................................................................ 5
RECURSOS ................................................................................ 6
HUMANOS
TIEMPO
MATERIALES
FINANCIEROS
POLTICAS .................................................................................. 10
CONTROL Y EVALUACIONES ................................................... 11
ANEXOS ...................................................................................... 12
CRONOGRAMA .......................................................................... 13
BIBLIOGRAFA ............................................................................ 14

I. DIAGNSTICO
Para realizar nuestra investigacin sobre el Derecho Mercantil

y especialmente

como Derecho de Empresa, es necesario tener en cuenta todos los componentes de

la Empresa Mercantil, la cual regula las exigencias de los actos jurdicos celebrados
en masa, profesionalmente por los comerciantes y que por esa actividad en masa
existe una organizacin llamada Empresa, la cual incluye la organizacin interna de
la misma lo que se observa por ser esta una persona natural o jurdica que realiza
una actividad econmica en el mercado.

Sin embargo habr que decir que tal actividad implica la ejecucin de actos de
comercio y que en ltima instancia el concepto de derecho mercantil basado en la
Empresa no seria otra cosa que el concepto basado en la nocin de acto de
comercio, realizado en masa y profesionalmente por comerciante individual o social.

Es decir que la empresa mercantil considerada como el conjunto de trabajo, bienes

materiales y bienes incorpreos o intangibles nos ayuda a prestar al publico con
animo de lucro y de manera sistemtica bienes o servicios, tal como lo establece el
Articulo 553 del cdigo de comercio o desde el punto de vista doctrinario la persona
fsica o jurdica de naturaleza privada que en nombre propio por si o por medio de
otros realiza para el mercado una actividad comercial, industrial o de servicio, por ello
queda sometido a un status-jurdico especial, exclusivo para el.

En ese sentido hacemos referencia que la empresa mercantil la podemos ver desde
dos puntos de vista uno Econmico y otro jurdico, por ser la empresa el elemento
fundamental de la economa moderna, por haberse convertido en instrumento
imprescindible para la realizacin de las actividades mercantiles e industriales, por el
objeto frecuente del trafico econmico y por ello la empresa es tambin por un lado
una organizacin patrimonial y por otro una clula de la organizacin social.

As mismo es importante sealar que modernamente la Empresa es de gran utilidad

para el trafico econmico por lo antes dicho y por su gran vinculacin con otras
ramas del Derecho como el derecho fiscal, laboral, Registral, etc. por ello as como
se habla de un Derecho Societario, tambin en la actualidad

se habla

frecuentemente de un Derecho de Empresa.

Tomando como base primordialmente lo que regula la Constitucin de la Republica

de El Salvador, por ser esta Norma Primaria la cual garantiza la libertad econmica y
de empresa siempre y cuando no se oponga al inters social as como tambin lo
regulado en el Cdigo de Comercio y otras Leyes Mercantiles que establece que la
Empresa es una cosa tpicamente mercantil, tal como lo establece el Articulo 5 del
Cdigo de Comercio.

Todo lo anterior representara nuestra investigacin bibliografica y de campo la cual

se delimitara especialmente en la rama del Derecho mercantil y para ello es preciso
estudiar que es la Empresa mercantil, de donde surge, sus caractersticas, sus
elementos, como se constituye y su fundamentacion Legal.

II. OBJETIVOS.

1- OBJETIVO GENERAL.

Delimitar el Derecho Mercantil como Derecho de Empresa.

Conocer los elementos que componen la Empresa Mercantil.

2- OBJETIVOS ESPECFICOS.

Determinar como se constituye una Empresa Mercantil.

Identificar la fundamentacion Legal de la Empresa Mercantil.

III. ESTRATEGIAS

La estrategia que se empleara en nuestro plan de trabajo es a travs de la

investigacin bibliografica y de campo para la recoleccin de informacin por medio
de libros, folletos con relacin al tema por lo que ser necesario las visitas y
consultas a las diferentes bibliotecas, corte suprema de justicia, consejo nacional de
la judicatura, universidad de El Salvador y Universidad Francisco Gavidia, con el fin
de adquirir mas conocimientos y ampliar mas nuestra investigacin.

Tambin la investigacin de las instituciones que de una u otra forma se involucran

en el nacimiento de la empresa mercantil y la verificaron de la normativa jurdica que
es indispensable cumplir.

As mismo reuniones con nuestro asesor a efecto de desarrollar nuestro tema de

investigacin.

Elaborando un Plan de Trabajo donde se plasmaran los lineamientos formales que

regularan el presente tema asignado y finalmente se elaboraran

conclusiones y

recomendaciones.

IV. METAS.
Elaborar de una manera exhaustiva e investigativa nuestro Plan de Trabajo a
travs de la recopilacin de diversa informacin documental, libros, fotocopias,
separatas con relacin al tema.
Conocer todo lo referente al funcionamiento de las Empresas Mercantiles.
Cumplir con todo lo establecido en el cronograma de actividades.
Tener un fcil acceso a la informacin necesaria para nuestra investigacin.
Poder alcanzar el conocimiento necesario del tema investigado.
Cumplir con las expectativas del jurado evaluador y los encargados del proceso.
Lograr una mayor comprensin del derecho mercantil como derecho de empresa.
Conocer los efectos jurdicos-legales en relacin a la empresa mercantil.
Proporcionar a la Universidad Francisco Gavidia una ayuda bibliografica.

V. LOS RECURSOS.

1- RECURSOS HUMANOS.
Investigadores del tema:
Sonia Carolina Fernndez Dueas.
Eric Ernesto Martnez Martnez.
Aleyda de los ngeles Menndez Escalante

ASESOR
Lic. Jos Adalberto Lpez Castillo.

2- RECURSO DE TIEMPO
Se pretende realizar en un plazo de veinte horas hbiles de asesoria iniciando a
partir del siete de febrero y finalizando el veinticinco de marzo de dos mil ocho.

3- RECURSOS MATERIALES.
1 Computadora
1 Impresora
5 Resmas de papel bond tamao carta
15 Libros referidos al tema de investigacin
3 Telfonos celulares
1 Telfono Fijo
1 mesa
3 Sillas
1 Casas de habitacin
Energa elctrica
Lpices y bolgrafos
Transporte
Internet

4- RECURSOS FINANCIEROS.

A- ETAPA DE PLANIFICACIN.
RECURSOS

COSTOS

Alimentacin

$300.00

Papelera

$30.00

Fotocopias

$25.00

Navegacin por Internet

$35.00

Energa Elctrica

$30.00

Transporte
$155.00
Celular

$150.00

Telfono Fijo

$35

Impresiones

$80.00

Lpices y Lapiceros

$10.00

USB

$30.00

CD

$15.00

Bibliografa Adquirida

$40.00

Imprevistos

$100.00

TOTAL

$1035.00

B- ETAPA DE EJECUCIN.

RECURSOS

COSTOS

Alimentacin

$400.00

Papelera

$35.00

Fotocopias

$20.00

Energa elctrica

$40.00

Transporte

$200.00

Celular

$200.00

Impresiones

$100.00

Lpices y lapiceros

$5.00

USB

$30.00

CD

$15.00

Imprevistos

$150.00

TOTAL

$1195.00

EJECUCIN DEL TRABAJO FINAL.

RECURSOS

COSTOS

Alimentacin

$400.00

Papelera

$25.00

Fotocopias

$15.00

Energa elctrica

$30.00

Transporte

$150.00

Celular

$145.00

Computadora e impresiones

$175.00

Can de proyeccin

$50.00

Anillado y empastado

$70.00

Imprevistos

$100.00

TOTAL

$1160.00

C- RESULTADOS DE LAS ETAPAS

ETAPA DE PLANIFICACIN

$1035.00

ETAPA DE EJECUCIN

$1195.00

ETAPA DEL INFORME FINAL

$1160.00

TOTAL FINAL

$3390.00

VII. POLTICAS.

1- POLITICAS DE CALIDAD
Las polticas que nos regirn en el presente Plan de Trabajo sern:
Aportar y ofrecer una mejor calidad del proceso de enseanza y aprendizaje, todo
esto sustentado en las corrientes pedaggicas y didcticas contemporneas y en las
escuelas de pensamiento cientfico, que demandan un aprendizaje permanente y
constructivo, para formar profesionales competentes, innovadores, emprendedores y
ticos.
Desarrollar una gestin administrativa eficaz de los recursos y servicios de apoyo
para lograr la conformidad de los requisitos del proceso de enseanza y aprendizaje.

2- MISIN DE LA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA.

La formacin de profesionales competentes, innovadores, emprendedores, y ticos,
mediante la aplicacin de un proceso acadmico de calidad que les permita
desarrollarse en un mundo globalizado.

3- VISIN DE LA UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA.

Ser una de las mejores universidades del pas reconocida por la calidad de sus
egresados, su proceso permanente de mejora continua y su investigacin relevante
aplicada a la solucin de los problemas nacionales
Las polticas que rigen durante la elaboracin y desarrollo de la investigacin de
nuestro trabajo, estar encaminado hacer una investigacin documental y
bibliogrfica, que demuestre el profesionalismo de los estudiantes.

10

4- POLITICAS DE GRUPO
Fortalecer el trabajo en equipo
Tener una buena comunicacin con el asesor
Tomar en cuenta los aportes que realiza el asesor
Cumplir con los plazos establecidos para la elaboracin de la investigacin
Respeto y prudencia al dirigirnos a las personas que nos proporcionen
informacin para dicha investigacin.

5- CONTROL Y EVALUACIONES
Se elaboraran bitcoras de trabajo para el asesor, para el grupo y de manera
individual.

Se proporcionara a las autoridades acadmicas de la Universidad Francisco Gavidia

un ejemplar de la Monografa para su revisin y aprobacin.

Bitcora del asesor

Bitcora grupal
Bitcora individual

11

IX. ANEXOS.
Anexo A (Cronograma de
Actividades del Plan de Trabajo)
Anexo B (las referencias
bibliogrficas)

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Anexo A
CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES
ACTIVIDADES

METAS
SEMANAS

Asignacin del Tema

Investigacin Bibliografa del tema,

.Entrega del Plan de Trabajo.

Notificacin a Asesores de nombramiento.

Devolucin de Plan de Trabajo ya Revisado.

10

FEBRERO

MARZO

ABRIL

2008

2008

2008

Notificacin con el grupo y asesor para elaboracin

de la monografa.
Reuniones con el grupo y asesor para elaboracin de
la monografa.
Entrega de monografa 1 versin y notificacin de
da y hora de la defensa.
Devolucin de monografa a egresados.
Reuniones con el grupo y asesor para la elaboracin
de la monografa.

11 Entrega de Monografa segunda versin.

12

Entrega de monografa a jurado examinador y

Presentacin y defensa de monografa.

13

Anexos B

BIBLIOGRAFIA

BROSETA PONT MANUEL. Manual de Derecho Mercantil, 9

Ed. Tecno,

Espaa 1991, pg. 822 ISBN 84-309-2063-3.

CHULIA FRANCISCO VICENT. Introduccin al Derecho Mercantil, 18 Ed,

Tirant lo blanch, Valencia 2005, pg. 1133, ISBN 84-8456-437-1

FERNNDEZ RUIZ, JORGE. Elementos de Derecho Mercantil, 1 Ed. Madrid,

1999, pg. 505 ISBN 970-07-3764-0.

LARA VELADO ROBERTO. Introduccin al estudio del Derecho Mercantil.

UREBA ALONSO. Elementos de Derecho Mercantil. Albacete Madrid,

Espaa1998.

VSQUEZ DEL MERCADO OSCAR. Contratos Mercantiles. 13 Ed, Porrua,

Mxico 2004. Pg. 601, ISBN 970-07-5002-7.

14

MODELO DE ESCRITURA DE CONSTITUCIN

SOCIEDAD ANNIMA DE CAPITAL VARIABLE
NUMERO __________. En la ciudad de _______, a las _______ horas y _______ minutos del da _______
de _______ de _______. Ante m, ___________, Notario, de este domicilio, comparecen: El seor
___________, de _________ aos de edad, ___________, del domicilio de __________ y de nacionalidad
___________, a quien (no ) conozco, pero identifico por medio de _________________, nmero
_____________; y el seor El seor ___________, de _________ aos de edad, ___________, del domicilio
de ____________ y de nacionalidad ___________, a quien (no ) conozco, pero identifico por medio de
_________________, nmero _____________; Y ME DICEN: Que por medio de este instrumento
convienen en constituir una Sociedad de Naturaleza Annima, de conformidad con las clusulas siguientes,
las cuales a la vez conformarn sus Estatutos: I) NATURALEZA, REGIMEN DE CAPITAL,
DENOMINACION, Y NACIONALIDAD: La Sociedad que se constituye es de naturaleza Annima,
sujeta al rgimen de Capital Variable, que girar con la denominacin de ____________________,
seguida de las palabras SOCIEDAD ANNIMA DE CAPITAL VARIABLE, pudiendo utilizar como
abreviatura _____________, S.A. DE C.V.; siendo de nacionalidad salvadorea. II) DOMICILIO: El
domicilio de la Sociedad es la ciudad de __________ en el Departamento de _____________. III) PLAZO:
La Sociedad que se constituye es por un plazo indeterminado (si es determinado, expresar el plazo
convenido). IV) FINALIDAD SOCIAL: La Sociedad tendr por finalidad: _______. V) CAPITAL
SOCIAL: La Sociedad se constituye con un Capital Social de ___________ DLARES, moneda de curso
legal, representado y dividido en _____________ acciones comunes y nominativas de un valor nominal de
______________

DLARES,

cada

una,

siendo

su

Capital

Social

Mnimo

la

suma

de

____________________ DLARES. VI) SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL: El capital social

est totalmente sucrito y se ha pagado el ________ por ciento de cada accin, as: El seor _______ ha
suscrito ______ acciones y ha pagado la suma de ___________ dlares; y el seor _______ ha suscrito
______ acciones y ha pagado la suma de ___________ dlares. El pago respectivo es hecho por medio de
cheque certificado que al final de esta escritura relacionar. (El capital suscrito y no pagado se pagar en el
plazo de ________ aos, contados a partir de esta fecha (o de la poca que acuerden los otorgantes). VII)
CONDICIONES PARA EL AUMENTO Y DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL: Los aumentos y
disminuciones de capital social se harn previo acuerdo de Junta General Extraordinaria de Accionistas,
adoptado con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones en que se encuentre dividido y
15

representado el capital social. La Junta General Extraordinaria de Accionistas fijar los montos de los
aumentos o disminuciones de capital social; asimismo, en caso de aumento de capital social, determinar la
forma y trminos en que debe hacerse la correspondiente suscripcin, pago y emisin de las nuevas
acciones, en su caso, todo de conformidad a la Ley y a las estipulaciones contenidas en esta escritura. Todo
aumento o disminucin de capital social deber inscribirse en el Libro a que se refiere el Artculo 312 del
Cdigo de Comercio, el cual podr ser consultado por cualquier persona que tenga inters en ello. VIII) DE
LAS ACCIONES: Las Acciones sern siempre nominativas; por tanto, los requisitos de emisin de los
ttulos, del libro de registro de accionistas, la representacin de acciones, la transmisin o la constitucin de
derechos reales sobre ellas, y dems regulaciones relativas a las acciones, se regularn de conformidad con
el Cdigo de Comercio. Los ttulos de las Acciones o los Certificados representativos de las mismas, sern
firmados por el Presidente de la Junta Directiva o quien haga sus veces o por el Administrador nico de la
Sociedad, en su caso. DERECHO PREFERENTE DE SUSCRIPCIN DE ACCIONES EN CASO DE
AUMENTO: En caso de aumento de capital social, los accionistas gozarn de derecho preferente de
suscripcin de acuerdo a lo establecido en el Artculo 157 del Cdigo de Comercio. IX) GOBIERNO DE
LA SOCIEDAD: Las Juntas Generales de Accionistas constituirn la suprema autoridad de la Sociedad,
con las facultades y obligaciones que seala la ley. X) JUNTAS GENERALES: Las Juntas Generales de
Accionistas sern Ordinarias, Extraordinarias o Mixtas si su convocatoria as lo expresare; sus respectivas
competencias, convocatorias, qurums, agendas, porcentajes de votacin, y dems aspectos legales que
deben observar se regirn por las disposiciones establecidas en la Seccin C, Captulo VII, Ttulo II, del
Libro Primero del Cdigo de Comercio. XI) ADMINISTRACIN Y REPRESENTACION LEGAL: La
administracin de la sociedad, segn lo decida la Junta General de Accionistas, estar confiada a un
Administrador nico Propietario y su respectivo Suplente o a una Junta Directiva compuesta de
_____________

Directores

Propietarios

sus

respectivos

Suplentes,

que

se

denominarn:

______________________. Tanto el Administrador nico y su suplente como los miembros de la Junta

Directiva, durarn en sus funciones _______ aos (5 aos mximo), pudiendo ser reelectos. Las vacantes
temporales o definitivas de los directores nicos o de junta directiva, se suplirn de conformidad con las
reglas establecidas en el Artculo 264 del Cdigo de Comercio. Para el ejercicio de la representacin judicial
y extrajudicial de la sociedad y uso de la firma social, se estar a lo dispuesto por el Artculo 260 del mismo
Cdigo. XII) ATRIBUCIONES DE LA ADMINISTRACION: La Junta Directiva o el Administrador
nico en su caso, estarn encargados de: a) Atender la organizacin interna de la sociedad y reglamentar su
funcionamiento; b) abrir y cerrar agencias, sucursales, oficinas o dependencias; c) Nombrar y remover a los
16

gerentes y dems ejecutivos o empleados, sealndoles sus atribuciones y remuneraciones; d) Crear las
plazas del personal de la sociedad; e) Reglamentar el uso de las firmas; f) Elaborar y publicar los estados
financieros en tiempo y forma; g) Convocar a los accionistas a juntas generales; h) Proponer a la junta
general la aplicacin de utilidades, as como la creacin y modificacin de reservas y la distribucin de
dividendos o prdidas. La Junta Directiva podr delegar sus facultades de administracin y representacin en
uno de los directores o en comisiones que designe de entre sus miembros, quienes debern ajustarse a las
instrucciones que reciban y dar peridicamente cuenta de su gestin. XIII) REUNION DE LOS
ORGANOS DE ADMINISTRACION: Cuando exista Junta Directiva, sta se reunir ordinariamente una
vez cada _____________ (semanal, mensual, etc.), o cuando se crea conveniente, en el domicilio de la
sociedad o en cualquier otro lugar fuera o dentro del territorio de la repblica, si as se expresare en la
convocatoria, la cual se har por el gerente o por cualquiera de los directores, por escrito, telefnicamente o
por cualquier otro medio, inclusive electrnico. Los acuerdos de la sesin se asentarn en el Libro de Actas
que para tal efecto lleve la sociedad y habr qurum con la asistencia de la mayora de sus miembros y
tomarn sus resoluciones por la mayora de los votos presentes, teniendo el Presidente voto de calidad en
caso de empate. Asimismo, las sesiones de junta directiva podrn celebrarse a travs de video conferencias,
cuando alguno o algunos de sus miembros o la mayora de ellos se encontraren en lugares distintos, dentro o
fuera del territorio de la repblica, siendo responsabilidad del director secretario grabar por cualquier medio
que la tecnologa permita, la video conferencia y hacer una trascripcin literal del desarrollo de la sesin que
asentar en el libro de actas correspondiente, debiendo remitir una copia de la misma por cualquier sistema
de transmisin, a todos los miembros de la junta directiva, quienes adems podrn requerir una copia de la
grabacin respectiva. XIV) DE LA GERENCIA: La Junta Directiva o el Administrador nico en su caso,
podrn nombrar para la ejecucin de decisiones a uno o varios gerentes o sub-gerentes, y los poderes que se
les otorguen determinarn la extensin de su mandato. XV) AUDITORIA: La Junta General Ordinaria de
Accionistas nombrar a un Auditor por el plazo que estime conveniente, el cual no podr ser menor de un
ao, ni exceder de ______ aos, para que ejerza todas las funciones de vigilancia de la administracin de la
sociedad, con las facultades y obligaciones que determina la ley. En caso de muerte, renuncia, incapacidad o
inhabilidad del Auditor, la junta general elegir a otra persona para que ejerza las funciones de vigilancia de
la administracin social. Asimismo, la Junta General Ordinaria elegir a un Auditor Fiscal de conformidad
como dispone el Cdigo Tributario. En caso de muerte, renuncia, incapacidad o inhabilidad del auditor
fiscal, la junta general estar obligado a nombrar nuevo auditor fiscal dentro de diez das hbiles siguientes
de suscitada la muerte, renuncia, incapacidad o inhabilidad, debiendo informar dicho nombramiento a la
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Administracin Tributaria en la forma prevista en el Artculo 131 del Cdigo Tributario, dentro del plazo de
cinco das hbiles de ocurrido el nombramiento. XVI) EJERCICIO ECONOMICO: El ejercicio
econmico de la sociedad ser de un ao, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 98 del Cdigo
Tributario. XVII) RESERVAS: Las reservas sociales sern las que indiquen los Artculos 123, 124 y 295
del Cdigo de Comercio. XVIII) DISOLUCION Y LIQUIDACION: La disolucin de la sociedad
proceder en cualquiera de los casos contemplados en la ley, debiendo reconocerse las causales respectivas
de conformidad como seala el Artculo 188 del Cdigo de Comercio. Disuelta la sociedad, se pondr en
liquidacin, observndose las disposiciones del Captulo XI, del Ttulo II, del Libro Primero del Cdigo de
Comercio. La junta de liquidadores que se nombre, estar integrada por _______ miembros; la sustitucin de
cualquiera de los liquidadores se har de la misma forma en que se debe realizar el nombramiento. XIX)
NOMBRAMIENTO DE LA PRIMERA ADMINISTRACION: Los otorgantes del presente acto,
acuerdan que para el primer perodo de ____aos, la administracin de la sociedad estar a cargo de (Junta
Directiva) (Administrador nico) y sus respectivos suplentes y acuerdan elegir a los seores
________________, para los cargos de _______________, respectivamente. Yo el Notario Doy Fe: 1) Que
he tenido a la vista el Cheque Certificado Nmero __________________, Serie _______________, librado
en la ciudad de __________, contra el Banco ______________, por la suma de _________________
dlares, a favor de la sociedad que por medio de esta escritura se constituye. 2) Que antes del otorgamiento
de este acto hice a los comparecientes la advertencia a que se refiere el Artculo 353 del Cdigo de
Comercio, respecto de la obligacin de inscribir esta escritura en el Registro de Comercio y de las
consecuencias de la falta de inscripcin. As se expresaron los comparecientes, a quienes expliqu los
efectos legales del presente instrumento; y ledo que les fue por m, ntegramente en un solo acto sin
interrupcin, ratificaron su contenido y firmamos. DOY FE.-

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