CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

DCIMO JUZGADO CONSTITUCIONAL

JUEZ
EXPEDIENTE
DEMANDANTE
DEMANDADO
MATERIA

: MAGALLANES CARBAJAL AMANDA L.

: 18137-2011
: BERNABE DE CRESPIN FRANCISCA
: OFICINA DE NORMALIZACIN PREVISIONAL
: PROCESO DE AMPARO

SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO: DIEZ
Lima, diecinueve de septiembre de dos mil trece.VISTOS:
La demandante, doa Francisca Bernab de Crespn solicita que se declare
inaplicable la Resolucin Administrativa N 31446-2008-ONP/DC/DL 19990,
as como la Resolucin ficta que resuelve su recurso de reconsideracin; y
en consecuencia:
1) Se le otorgue pensin de viudez por haber tenido derecho su fallecido
cnyuge a una pensin de jubilacin minera conforme los artculos 1 y
2 de la Ley N 25009 y su reglamento el Decreto Supremo N 029-89TR.
2) Cumpla la demandada con incorporar al periodo de aportes de su difunto
cnyuge 30 aos, 05 meses y 04 das de aportaciones.
3) Cumpla la emplazada con adicionar a la pensin inicial los aumentos,
nivelaciones y bonificaciones dados desde el 26 de enero de 1989, y los
originados por el DL 817, RJ-055-97, RJ-0890-98, RJ-027-99, FONAHPU,
DU-105-2011, Ley 27617, 28666, Bonificacin del 20% establecida en la
Decimocuarta Disposicin Final del Decreto Ley N 19990.
4) Asimismo, cumpla con pagarle las pensiones devengadas e intereses
legales.
De la Demanda:
Mediante escrito de fecha de presentacin 19 de septiembre de 2011, la
accionante interpone proceso de Amparo contra la Oficina de Normalizacin
Previsional, argumentando que, su fallecido cnyuge labor para su ex
empleador Fermn Mlaga Santolalla e Hijos Negociacin Minera S.A.
(paso a ser Minera Mlaga Santolalla S.A. y luego Minera Mlaga Santolalla
S.A.C.) como perforista en interior mina (subterrneas o socavn), desde el

06 de mayo de 1948 hasta el 10 de octubre de 1978. Sin embargo la

emplazada no emite la resolucin correspondiente otorgndole la pensin
solicitada.
Mediante resolucin nmero uno de fecha 23 de septiembre de 2011, se
admiti a trmite la demanda confirindose traslado por el plazo de 5 das a
la Oficina de Normalizacin Previsional.
Posicin y Alegatos de la Parte Demandada:
Mediante escrito de fecha 30 de junio de 2011, la demandada contesta la
demanda argumentando bsicamente que, los perodos que el demandante
solicita le sean reconocidos, no han sido debidamente acreditados, pues no
adjunta documentacin o prueba alguna que demuestre que los mismos han
sido efectuados realmente, por lo cual no pueden ser consideradas en su
rcord de aportaciones.
Que, debe tenerse en cuenta lo previsto en el artculo 54 del Reglamento
del Decreto Ley N 19990, aprobado por Decreto Supremo N 11-74-TR,
modificada por el artculo 3 del Decreto Supremo N 063-2007-EF, en dicha
norma se precisa los documentos que permiten acreditar la prestacin
efectiva de servicios de naturaleza laboral para un empleador y
consecuentemente las respectivas aportaciones.
Habindose tramitado el proceso con arreglo a su naturaleza, la causa se
encuentra expedita para emitir sentencia; y,
CONSIDERANDO:
1: Objeto de las Acciones de Garanta:
Que, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 200 inciso segundo de la
Constitucin Poltica del Estado, concordante con los artculos 1 y 2 del
Cdigo Procesal Constitucional, la finalidad de las Acciones de Garanta es la
de proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado
anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional,
o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto
administrativo, asimismo, proceden, dichas acciones, cuando se amenace o
viole los derechos constitucionales, por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona. Asimismo, el Proceso de Amparo procede contra el hecho u
omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que
vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin, con
excepcin del derecho fundamental a la libertad o conexos a ste.
2: Anlisis Objeto de la Controversia:

Es materia de anlisis de la presente causa determinar si a la demandante

se le ha vulnerado el derecho constitucional de acuerdo a lo establecido por
la Constitucin Poltica, y en consecuencia, se ordene que la entidad
demandada cumpla con otorgar pensin de viudez a la demandante
derivada de la pensin de jubilacin minera a que tena derecho su cnyuge
causante de conformidad con lo dispuesto por la Ley N 25009, as como el
pago de los montos dejado de percibir.
3: Sobre el particular, en la STC 00853-2005-PA/TC, el Tribunal
Constitucional ha indicado que (...) el fundamento de la pensin de
sobreviviente se sustenta en el estado de necesidad en que quedan
aquellas personas que dependan econmicamente del fallecido, porque no
contarn ms con los medios econmicos para atender su subsistencia.
Cabe agregar que si bien la premisa es que dicho estado de necesidad sea
efectivo o real, legislativamente se ha previsto, por un lado, la
presuncin de dicho estado v.g. pensin de viudez para la cnyuge mujer
o pensin de orfandad para los hijos menores o la demostracin manifiesta
del mismo v.g. pensin de orfandad para el hijo mayor de 18 aos que siga
estudios de nivel bsico o superior, y pensin de viudez del cnyuge varn.
Debe aadirse que la situacin de necesidad debe ser actual en relacin a
la circunstancia del fallecimiento, dado que slo en dicho supuesto operar
la medida protectora propia de la seguridad social, vale decir, se
configurar una proteccin efectiva a los beneficiarios.
4: De conformidad con el artculo 51 del Decreto Ley 19990 se otorgar
pensin de sobrevivientes, entre otros supuestos: (i) al fallecimiento de un
asegurado con derecho a pensin de jubilacin o que de haberse invalidado
hubiere tenido derecho a pensin de invalidez, y (ii) al fallecimiento de un
pensionista de invalidez o jubilacin. Por su parte, de forma concordante, el
artculo 53 del mismo cuerpo legal establece que tiene derecho a pensin
de viudez la cnyuge del asegurado o pensionista fallecido.
5: Al respecto debe precisarse que para determinar si la demandante tiene
derecho a una pensin de viudez conforme a la Ley 25009, debe verificarse
si su cnyuge, a la fecha de su fallecimiento, era pensionista o cumpla los
requisitos legales para tener derecho a una pensin de jubilacin.
6: As las cosas, conforme al primer prrafo de los artculos 1 y 2 de la Ley
25009, los trabajadores que laboren en minas subterrneas o los que
realicen labores directamente extractivas en las minas a tajo abierto tienen
derecho a percibir pensin de jubilacin entre los 45 y 50 aos de edad,
respectivamente, siempre que acrediten 20 aos de aportacin, de los
cuales 10 aos deben corresponder a trabajo efectivo prestado en dicha
modalidad.
Asimismo el artculo 3 de la precitada ley establece que en aquellos casos
que no se cuente con el nmero de aportaciones referido en el artculo 2

(para el caso, de 20 aos), el IPSS abona la pensin proporcional en base a

los aos de aportacin establecidos en la presente ley, que en ningn caso
ser menor de 10 aos. En concordancia con ello, el artculo 15 del
Reglamento de la Ley 25009, Decreto Supremo 029-89-TR, seala que los
trabajadores a que se refiere el artculo 1 de la ley, que cuenten con un
mnimo de diez (10) o quince (15) aos de aportaciones, pero menos de 20,
25 y 30 aos, segn se trate de trabajadores de minas subterrneas o a tajo
abierto o de trabajadores de centros de produccin minera, tienen derecho
a percibir una pensin proporcional a razn de tantas avas partes como
aos de aportaciones acrediten en su respectiva modalidad de trabajo.
De otro lado, el artculo 1 del Decreto Ley 25967, vigente desde el 19 de
diciembre de 1992, establece que para obtener una pensin de jubilacin en
cualquiera de los distintos regmenes pensionarios, se debe acreditar haber
efectuado aportaciones por un perodo no menor a 20 aos.
7: Es pertinente sealar que se acredita que la actora es la cnyuge del
causante con la copia fedateada del acta de matrimonio civil de la
Municipalidad Distrital de Pampas obrante a fojas 10 del expediente
administrativo, de la que se advierte que contrajo matrimonio el 21 de
diciembre de 1950, mientras que de la copia fedateada del acta de
defuncin del causante, extendida por la misma municipalidad, obrante a
fojas 09 del expediente administrativo, se desprende que su cnyuge
falleci el 15 de junio de 1980.
8: De acuerdo con la copia fedateada de la partida de nacimiento obrante a
fojas 08 del expediente administrativo, el difunto cnyuge de la
demandante naci el 15 de mayo de 1931; por lo tanto cumpli la edad
mnima requerida (45 aos) para gozar de una pensin minera el 15 de
mayo de 1976.
9: De la Resolucin N 0000031446-2008-ONP/DC/DL 19990 de fecha 22 de
abril de 2008, se aprecia que la emplazada le deneg a la actora la pensin
de viudez por considerar que su causante no acredita aportaciones al
Sistema Nacional de Pensiones.
10: Respecto al los aportes:
En ese sentido, con la dacin de la Ley N 29711, publicada en el Diario
Oficial El Peruano el da 18 de junio de 2011, se modific el artculo 70 del
Decreto Ley N 19990, establecindose que, corresponde al empleador
cumplir con efectuar la retencin y el pago correspondiente por concepto de
aportaciones al SNP de sus trabajadores. Sin embargo, ser suficiente que el
trabajador pruebe adecuadamente su perodo de labores para considerar
dicho lapso como perodo de aportaciones efectivas al SNP. Indica que son
medios probatorios idneos y suficientes para demostrar perodos de
aportaciones, los certificados de trabajo, las boletas de pago de

remuneraciones, la liquidacin de tiempo de servicios o de beneficios

sociales, las constancias de aportaciones de la Oficina de Registro y Cuenta
Individual Nacional de Empleadores Asegurados (ORCINEA), del Instituto
Peruano de Seguridad Social (IPSS) o de EsSalud y cualquier documento
pblico conforme al artculo 235 del Cdigo Procesal Civil.
La norma citada recoge lo discernido por el Tribunal Constitucional en la
sentencia pronunciada en el expediente N 04762-2007-PA/TC, publicada en
el diario oficial El Peruano el 25 de octubre de 2008, la misma que en el
Fundamento 19, seala que, en todos los casos en que se hubiera probado
adecuadamente la relacin de trabajo, deber equipararse el periodo de
labores como periodo de aportaciones efectivas al Sistema Nacional de
Pensiones.

11: El planteamiento utilizado por el Tribunal Constitucional para evaluar el

cumplimiento del requisito de aportaciones dentro del Sistema Nacional de
Pensiones se origina en la comprobacin de la vinculacin de naturaleza
laboral entre el demandante y la entidad empleadora, y la consecuente
responsabilidad, de origen legal, de esta ltima en el pago de los aportes a
la entidad previsional. En efecto, a partir de la previsin legal contenida en
los artculos 11 y 70 del Decreto Ley 19990 concordante con el artculo 13
del mismo cuerpo normativo, el Alto Tribunal ha interpretado
uniformemente que las aportaciones de los asegurados obligatorios deben
tenerse por realizadas al derivar de la condicin de trabajadores.
El criterio indicado ha sido ratificado en la STC 04762-2007-PA/TC,
precisando que [] en la relacin de retencin y pago de aportaciones al
Sistema Nacional de Pensiones, el trabajador ocupa una posicin de
desventaja, pues si bien l efecta la aportacin, es el empleador quien la
retiene y la paga efectivamente ante la entidad gestora, es decir, es el
responsable exclusivo de que las aportaciones ingresen al fondo de
pensiones. Por su parte el empleador, al actuar como agente de retencin,
asume una posicin de ventaja frente al trabajador por recaer en su
accionar la posibilidad de que las aportaciones se realicen de manera
efectiva, ya que puede retenerla de la remuneracin del trabajador pero no
pagarla ante la entidad gestora, pues el trabajador, en calidad de asegurado
obligatorio, ocupa un rol de inaccin y, por ello, est liberado de toda
responsabilidad por el depsito de las aportaciones ante la entidad gestora.
Ello implica tambin que la entidad gestora frente al empleador mantiene
una posicin de ventaja, ya que le puede imponer una multa por
incumplimiento de pago de aportaciones retenidas o exigirle mediante los
procedimientos legales el cobro de las aportaciones retenidas.
12: Asimismo, en el fundamento 26 de la citada sentencia, el mximo
intrprete ha discernido que para el reconocimiento de periodos de
aportaciones que no han sido considerados por la ONP, el demandante con

la finalidad de generar suficiente conviccin en el Juez de la razonabilidad

de su petitorio puede adjuntar a su demanda, como instrumento de prueba,
los siguientes documentos: certificados de trabajo, las boletas de pago de
remuneraciones, los libros de planillas de remuneraciones, las liquidaciones
de tiempo de servicios
o de beneficios sociales, las constancias de
aportaciones de Orcinea, del IPSS o de EsSalud entre otros documentos.
Dichos instrumentos pueden ser presentados en original, copia legalizada o
fedateada, mas no en copia simple.
13: No obstante lo anterior, el Tribunal Constitucional en el fundamento 8
de su resolucin aclaratoria precisa de manera enunciativa que:
Los documentos antes referidos tambin pueden ser presentados por el
demandante en copia simple cuando se haya adjuntado documentos en
original, copia legalizada o fedateada, a fin de, conjuntamente, lograr
generar conviccin en el juez. Ello quiere decir que los documentos no
pueden ser adjuntados en copia simple cuando sean los nicos medios
probatorios que pretendan acreditar periodos de aportaciones.
En el caso de que el documento presentado en original, copia legalizada o
fedateada sea el nico medio probatorio adjuntado para acreditar periodos
de aportaciones, el juez deber requerir al demandante para que presente,
en el plazo mximo de 15 das hbiles, documentacin adicional que
corrobore lo que se pretende acreditar, pudiendo esta ser presentada en
original, copia legalizada, fedateada o simple.
En los procesos de amparo en que se haya solicitado al demandante
documentacin adicional y sta no se presente dentro del plazo de 15 das
hbiles, contados a partir de la fecha de recepcin del requerimiento, la
demanda ser declarada improcedente. Igualmente, la demanda ser
declarada improcedente cuando el demandante no haya logrado generar en
el juez la suficiente conviccin probatoria para demostrar los periodos de
aportaciones alegados.
14: A efectos de acreditar la titularidad del derecho a la pensin y el
cumplimiento de los requisitos legales que lo configuran, la demandante ha
adjuntado a su demanda los siguientes documentales:
a) Copia simple de un certificado de trabajo emitido por Minera Mlaga
Santolalla S.A.C., de fecha 23 de mayo de 2005, en el que se indica que
el recurrente trabaj para dicha empresa desde el 06 de mayo de 1948
hasta el 10 de octubre de 1987 desempendose como Palamero interior
mina, socavones Consuelos y Huayllapon.
b) Copia simple de la indemnizacin por tiempo de servicios y vacaciones
emitido por Fermn Mlaga Santolalla e Hijos Negociacin Minera S.A.,
de fecha 30 de octubre de 1978, en el que se indica que el recurrente

trabaj para dicha empresa desde el 06 de mayo de 1948 hasta el 10 de

octubre de 1987.
c) 02 copias simples de record de servicios emitidos por Fermn Mlaga
Santolalla e Hijos S.A. correspondientes a los aos de 1951 a 1955.
d) 01 original de record de servicios emitido por Fermn Mlaga Santolalla e
Hijos S.A. correspondientes a los aos de 1948 a 1950.
e) Copia simple de un memorndum emitido por Fermn Mlaga Santolalla
e Hijos Negociacin Minera S.A. de fecha 02 de noviembre de 1982, en el
cual se aprecia que dicha empresa ordena cancelar a Francisca Bernab
Vda. de Crespn el monto de S/.12,777.00 Soles Oro por concepto de
renta vitalicia del quien en vida fue don Santos Crespn Encina.
Asimismo, mediante escrito de fecha 16 de noviembre de 2011, la
demandante introduce al proceso los siguientes medios de prueba:
a) 02 originales de record de servicios emitidos por Fermn Mlaga
Santolalla e Hijos S.A correspondientes a los aos de 1951 a 1955.
b) Constancia N 4060-2008-SG-OADAB-AC emitida por el Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo de fecha 14 de agosto de 2008, en el
cual se indica que se encuentra registrado en los inventarios de
transferencias de ese archivo el expediente de la empresa Cia. Minera
Fermn Mlaga Santolalla.
15: As las cosas, es de verse que las copias simples del certificado e
indemnizacin por tiempo de servicios y vacaciones obran en copias
fedateadas en el expediente administrativo a fojas 12 y 13,
respectivamente, asimismo, mediante escrito de fecha 02 de mayo de 2012,
se tiene la copia literal de la partida electrnica N 11359878, en donde se
aprecia que el Sr. Juan Antonio Grey Aguilar figura inscrito como
representante de la Minera Mlaga Santolalla S.A.C. por lo que se infiere
que contaba con los poderes al momento de suscribir el certificado de
trabajo antes citado; asimismo de la valoracin conjunta de los dems
documentos antes detallados se tiene que ha quedado fehacientemente
acreditado el vinculo laboral con la citada empresa; por lo que deber
equipararse el periodo de labores como periodo de aportaciones efectivas al
Sistema Nacional de Pensiones, haciendo un total de 30 aos y 05 meses de
aportaciones.
16: En consecuencia, encontrndose acreditado las aportaciones del
cnyuge causante de la demandante, se concluye que a su deceso, haba
generado el derecho a la pensin de jubilacin minera y, por ende, le
corresponde a su cnyuge disfrutar de una pensin de viudez con arreglo al
rgimen del Decreto Ley 19990.

17: Sin perjuicio de lo hasta ahora dicho, de la lectura del expediente

administrativo se aprecia el Dictamen Pericial de Grafotcnica N 018/10,
obrante a fojas 113 a 115 del expediente administrativo, en el cual se tiene
por conclusin que: Los documentos denominados Certificado de fecha
23 de mayo de 2005, signado con el folio 12, e Indemnizacin por tiempo
de servicios y vacaciones de fecha 30 de octubre de 1978 signado con el
folio 13, presentan caractersticas de envejecimiento aparente, de confecion
moderada y temporalidad impropia por las consideraciones expuestas en el
examen.
As, es de verse que dicho dictamen pericial estara sealando indicios de
irregularidad de los citados documentos, sin embargo en el presente
proceso se esta dilucidando la relacin laboral del fallecido cnyuge de la
actora, toda vez que el trabajador, en calidad de asegurado obligatorio,
ocupa un rol de inaccin y, por ello, est liberado de toda responsabilidad
por el depsito de las aportaciones ante la entidad gestora; por lo que no
significara mayor relevancia en la decisin de la presente controversia, mas
an cuando del mismo dictamen pericial en el literal G. seala como
Apreciacin y/o recomendacin: Ninguna.
18: Respecto a los aumentos, incrementos, nivelaciones y bonificaciones
dados desde el 26 de enero de 1989 y los originados por diferentes normas
legales y administrativas debe ponerse especial atencin, en primer lugar,
que la Constitucin del Estado, a raz de su reforma, no consagra disposicin
alguna referida a los derechos adquiridos; en segundo lugar, que dentro del
contenido esencial del derecho fundamental a la pensin no se encuentran
los incrementos o aumentos legales que pudieran corresponderle a la
accionante (STC 050-2005-AI/TC), de modo que, en tercer lugar, siendo los
montos observados de ndole legal, y estando basados en supuestos
determinados, corresponde su otorgamiento a la parte emplazada y, por va
de este camino, se concluye que, lo planteado por la parte accionante es
materia de discusin en un proceso distinto, ms no en el presente.
19:
Por ello, al haberse determinado la vulneracin del derecho pensionario de
la demandante, conforme a lo dispuesto en el precedente contenido en la
STC 5430-2006-AA, corresponde ordenar el pago de devengados, intereses y
costos del proceso segn lo dispuesto por el artculo 81 del Decreto Ley
19990, concordado con la Ley 28798; el artculo 1246 del Cdigo Civil; y el
artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, respectivamente.

DECISIN:
Por los fundamentos expuestos, de conformidad a lo dispuesto en los
artculos 1, 2 y 37 del Cdigo Procesal Constitucional, la seora Juez del
Dcimo Juzgado Constitucional, decide:

1. Declarar FUNDADA EN PARTE la demanda, en consecuencia,

2. Se ORDENA que la emplazada expida nueva resolucin administrativa
reconociendo la totalidad de aportaciones al Sistema Nacional de
Pensiones, y se le otorgue pensin de viudez de conformidad con los
fundamentos de la presente sentencia.
3. Declarar IMPROCEDENTE la demanda respecto a los aumentos,
incrementos, nivelaciones y bonificaciones dados desde el 26 de enero
de 1989 y los originados por diferentes normas legales y administrativas.
4. Sin costos del proceso.
5. Notifquese a las partes.